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PRESENTATION DU COURS

I) Objet du cours La dfinition du droit pnal n'est pas possible donner en revanche Trait des professeurs Vitu et Merles : Le droit pnal cest tudier des faits sanctionns par le droit et sanctionns par la mise en uvre dune procdure publique. Ces faits sont en ralit matrielle et psychologique, ils renvoient une expression de Guiyot qui indique que la dfinition de crime = action mchante qui blesse directement l'intrt public ou Droit du citoyen. Tout droit tant sous entendu par des valeurs quil faut mettre en avant dans ltude de lhistoire du droit. Problme de cette discipline : la prsence obsdante du mal. Mais cette connotation napparait plus actuellement. II) Les limites du cours Il s'agira successivement d'voquer : les limites spatiales les limites temporelles les limites thmatiques Il a t de tradition d'enseigner une histoire de droit franais mais cette histoire s'inscrit ncessairement dans une histoire plus large c'est dire europenne. Avant le 12me sicle il nexiste pas de France proprement parl. La prfiguration de cet tat nous pouvons la trouver notamment lorsque lon envisage le trait de Verdun 843 qui dfinit trois zones : une France occidentale, la Lotharingie, et un tat unifi qui deviendra lAllemagne. Cet espace qui est la France, a t recr par laction des francs notamment par Clovis. Mais il faudra attendre vritablement lannexion romaine de ce territoire notamment sous la rpublique romaine (-125) et plus tard par Csar. La difficult est que cette Europe a des contours qui ont chang au fil du temps: Dans le monde grec on considre qu'une partie de notre monde actuel, lorsqu'on songe au monde romain il faut voir que ce monde a connu des frontires diffrentes selon les poques. Cette Europe change de visage aprs avec les Francs. Pour saisir l'volution des notions juridiques pour apprcier la permanence de certaines d'entre elles, il faut essayer de saisir les priodes les plus longues possible. Les limites temporelles :

Evolution longue. Il faut donc considrer de larges priodes pour comprendre la logique de lvolution du droit pnal.

Les limites thmatiques: Quels choix oprer pour une matire aussi large que l'histoire du droit pnal. La ligne directrice est la suivante : li l'histoire du droit pnal l'histoire de l'tat ou traditions de l'tat. tant entendu que dans les socits anciennes il n'y a pas d'tat mais un systme tant fond sur la pratique de la vengeance. Nous allons voir comment l'tat a organis la rpression des crimes et dlits et spcialement les crimes les plus graves.

Plan: Section 1: Le droit romain : disciplina publica Section 2: La tradition chrtienne et l'mergence de nouvelles conceptions qui vont nourrir le droit pnal Section 3: Le repos public : lordonnance de 1670 Saint Germain en Laye Manuel Jean marie Carbasse Histoire du droit pnal et de la justice criminelle

Epreuves : Cette dmonstration peut tre exprim par un plan qui doit apparatre l'crit ou l'oral aprs il faut dfinir les termes du sujet. Ensuite expression d'une pense plus personnelle, dlimiter les diffrents problmes que l'on souhaite rsoudre. Annonce du plan. Utiliser une langue convenable et efficace

Section 1 : Disciplina Publica


C'est voquer une longue priode puisque l'histoire du droit romain s'tend sur presque 12 sicle. L'empire romain d'orient ne s'effondrera pas lui en 476 mais en 1453 quand les turcs prendront la ville de Constantinople. Donc au droit romain ancien il faut ajouter le droit byzantin. Il est d'usage de considrer que ce droit romain ancien s'achve avec Justinien qui meurt en 565 et qui a ordonn la rdaction de codifications.

Le droit archaque, classique, post-classique


Il existe deux faons d'aborder cette question des priodes: On peut suivre une chronologie des priodes faisant rfrences l'histoire des sources cratrices de droit => 3 priodes Dans le deuxime cas une chronologie politique, on doit considrer l'empire et la rpublique.

On suit l'volution de la procdure civile en particulier et on distingue alors 3 priodes : Priode de l'ancien droit : Qui part des origines de Rome et s'achve au milieu du deuxime sicle. Cette priode longue couvre diffrents rgimes politiques des royauts latines primitives, une royaut trusque et partir de -509 la Rpublique romaine. Durant cette priode il existe un systme dit des actions de la loi que l'on retrouve dans la loi des douze tables (milieu 5me avant notre re) Priode dite du droit classique : Qui couvre une priode Rpublique romaine jusque l'empire romain (3me sicle). Elle est marqu par un changement de procdure civile puisque se met en place une procdure dite formulaire o le juge est essentiellement passif. Elle est marqu par l'mergence de sources nouvelles avant n'existaient que la loi et coutume. partir du 2me sicle commence merger une doctrine Jurisprudencia . Cette priode se caractrise ensuite par l'avnement de l'empire et l'apparition de sources de transition ex: le snat prendra des lois sous l'impulsion de l'empereur = senatus consulte. Durant la priode suivante la loi deviendra l'unique source du droit, l'empereur aura la prtention de dire que la loi recouvre tous les domaines.

Priode dite post classique : Qui couvre le 4me et 5me sicle ainsi que la premire moiti du 6me sicle. Justinien ordonnera la rdaction d'une uvre de codification, de doctrine... dans ces codifications on y trouve une partie du droit romain, on cherche restaurer la puret du droit romain classique de sorte qu'on trouve dans cette codification des lments issus du droit classique.

Le rgime Rpublicain: Fond en -509 rentre en crise milieu du 2me sicle, et disparat lors d'une victoire de Auguste en -31 et d'un point de vue formel, cette rpublique s'arrte en -27. LEmpire romain dbute en -27 et s'achve en 467 en occident. On est face un rgime aristocratique mais avec des tempraments populaires. L'empereur ne se nommera jamais Empereur ne se dira jamais roi mais il n'en demeure pas moins que c'est lui qui dtient tous les pouvoirs. Il existe sous la rpublique romaine, des magistratures : Snat et Assembles de citoyens. Les magistrats les plus levs sont les deux consuls (laction de l'un peut paralyser l'action de l'autre) qui disposent d'un pouvoir total hrit des rois trusques = l'Imperium. Le snat est compos des grandes familles romaines ou magistrats et dispose d'une prrogative essentielle = l'Auctoritas. Il existe des assembles de citoyens qui dsigne les magistrats et votent les lois et vont bientt jouer un rle dterminant en matire criminelle la place des deux consuls. Les dlits publics sont habituellement des crimina de nature politique. Ces prrogatives (imperium et auctoritas) vont finalement choir l'empereur, et ceux qui n'ont pas reu de responsabilit dans le cadre de la rvolution de -509 qui n'appartiennent pas aux grandes familles romaines obtiendront quelques pouvoirs. Il se trouve que certains de la plbe dfendront leur droit et obtiendra donc toute une srie de compromis. Cette rpublique va finalement accepter des institutions de la plbe et l'lite de la plbe aura fusionn avec l'lite latine. Se mettra alors en place un droit pnal protecteur.

Le rgime Imprial : Milieu 2me sicle avant notre re, les institutions rpublicaines n'arrivant pas organiser, vivre normalement alors que l'empire romain s'est considrablement accru au niveau territorial. On constate que l'lite dirigeante soude va nourrir des divisions et des chefs militaires romains vont s'opposer entre eux pour prendre le pouvoir Rome (ex: Csar).

On voit apparatre des priodes o il existe des dictatures inconstitutionnelles cela sous entends que certains du fait de leur famille ou du fait de leur gloire militaire pourront revenir Rome et s'emparer de tous les pouvoirs. L'empire sera fond par Octave qui liminant son rival Antoine va voir son pouvoir de fait tre lgalis par le Snat en -27. Le pouvoir est d'abord un pouvoir de fait puisque c'est un chef victorieux et les hommes qui lui obissent lui prte serment. L'empire va se fonder sur une idologie de salut public et un culte de l'empereur. Au 3me sicle le culte sera rendu obligatoire sous peine de mort. L'empire est compos de peuples divers. Mais l'empire aura l'habilet de maintenir les institutions de la rpublique avec notamment le Snat (qui est toutefois la botte de l'empereur). Par ailleurs, on a des magistrats dociles. On voit une emprise totale de l'empereur sur tous ces subordonns.

La distinction entre delicta et crimina et ses aspects procduraux


Distinction entre dlit priv et dlit public: Les dlits privs* sont ceux qui se rattachent ce que l'on appelle l'ordre des procs privs (ordo iohiciorum privatorum). Lorsqu'on va poursuivre un dlit priv, la poursuite de l'infraction n'appartient qu' la victime afin d'obtenir une rparation. Cette rparation s'effectue toujours sous une forme pcuniaire et sur une chelle fixe selon le dlit. Cette rparation porte le nom de Poena il s'agit en ralit d'une rparation mais aussi d'une peine. La procdure reste civile et non pas une procdure criminelle. Les dlits publics* sont ceux nomms par les romains de Crimina, et ont la particularit d'ouvrir une action publique. La poursuite de l'infraction appartient toujours la victime mais elle appartient en ralit tout citoyen pouvant dnoncer le crime de sorte que s'ouvre le procs de l'auteur des faits. Il existe donc un principe accusatoire mais cette accusation est populaire. Le nombre des infractions de dlits publics prennent une part extrmement limit (ex: vol de rcolte, meurtre d'homme libre) il existe aussi des crimina d'ordre religieux et tous le reste sont des dlits privs. Se multiplient des incriminations qui attestent de la monte en puissance de l'institution tatique. la fin de l'empire existe toujours cette distinction mais ne sont qualifis que de dlits privs les atteintes aux biens et tout le reste est devenu dlit public. La distinction constituera pour eux un obstacle trs important lorsqu'ils devront tablir des rgles de porte gnrale.

De lordo judiciorum publicorum la justice du Princeps


Priode rpublicaine : Lorsqu'on envisage un procs fait un citoyen romain (concerne peu de monde), habituellement des procs politiques, l'tat rpublicain va chercher assurer la protection des droits de l'individu poursuivit. Cette ide de protection aboutit la cration d'une procdure qui pour toute la priode rpublicaine est fonde sur un principe de procdure accusatoire (sans accusation il n'y a pas de procs). L'enqute est sommaire, et on favorise les dbats publics : les deux parties sont armes gales. Ce procs se caractrise par une absence de contrainte exerce contre les citoyens romains poursuivit. C'est l'esclave seul qui sera ventuellement tortur. Deux types de procs vont se succds: On a voulu lutter contre le pouvoir sans borne des magistrats, donc on va paralyser leur pouvoir d'action notamment dans l'exercice de leur pouvoir de police. Trs tt ce sont les assembles populaires (populus) qui vont dtenir ce pouvoir. Ces assembles ont donc un pouvoir consquent dans cette priode romaine.

La sanction du magistrat sera donc suspendue, ces assembles sont divises en sous groupe, on utilise des critres diffrents (fortune, ge, gographique) les citoyens votent dans ces sections et c'est le vote successif de ces sections qui dgagent le vote en faveur de tel ou tel dcision. Succde cette procdure contrle par les assembles, le rle attribu partie du milieu du 2me sicle aux tribunaux permanents (cr pour rprimer un crime en particulier). l'issue de dbats contradictoires, les citoyens seront jugs par d'autres citoyens.

Priode impriale: Procdure bascule pour des raisons politiques, les tribunaux permanents fonctionneront encore un peu. Raisons: l'empereur ne veut pas qu'on l'accuse de dtruire l'ordre rpublicain, donc il fait en quelque sorte semblant de le maintenir. Une loi de -17 va dire que cet ordre est maintenu mais il va y avoir des interventions de l'empereur qui chapperont aux tribunaux permanents. Donc un autre ordre de juridiction est cr, ce sont dsormais des juges fonctionnaires qui interviennent, ils instruisent, se saisissent d'office, jugent. C'est dire des juges choisit par l'empereur, pay et rvoqu par l'empereur => hommes dociles. Bien sur cette docilit est plus ou moins marque, le juge fonctionnaire n'chappera pas au pouvoir suprieur de l'empereur.

Il n'y aura pas vraiment de dbats contradictoires, il n'y aura pas de confrontation avec des tmoins charge et la contrainte va faire son irruption dans le procs c'est dire une torture judiciaire sera possible voir systmatique en matire de crime : intention de simple tmoignage (cela touchera les complices voir les tmoins) => preuve d'une procdure terrifiante.

I) La notion d'intention criminelle On peut dire que trs tt, le droit romain, dans le cadre de la rpression des crimina va dfinir l'infraction non pas comme tant un simple fait matriel mais comme renvoyant aussi un acte volontaire de l'individu. La notion d'intention criminelle est presque partout sous-jacente ce qui conduira dresser les contours pour la doctrine de la notion de responsabilit ainsi que l'imputabilit. On devra considrer l'attitude d'un tat qui va expliquer que puisque l'intention joue un rle dterminant, il faudra tout de mme apporter la preuve de cette intention criminelle, et que ce sera la partie accusatrice d'apporter cette preuve. Comment les romains considraient la tentative? La pluralit d'infraction? Les groupes de criminels? A) La volont de nuire 1) La subjectivit du droit romain, qui prend en compte l'lment intentionnel a) Premire manifestation de l'lment intentionnel Cette subjectivit parat dans des sources trs reculs, elle se comprend par opposition un premier systme dont on dduit l'existence, qui mettait l'avant une responsabilit objective. C'tait une responsabilit qui pouvait engager aussi le groupe familial, nous parlerons d'un droit qui admet la subjectivit mais qui met trs tt l'avant une responsabilit individuelle. La situation primitive du droit romain Elle renvoie :

Une responsabilit objective :

Seuls les dlits religieux sont considrer et la simple commission des infractions va entrainer un acte de riposte. Celui qui commet une infraction est nomm Maudit (sacer), le droit criminel ressort essentiellement du Fas, le maudit appelle sur lui une vengeance qui doit tre frapp, trs vite lui et ses biens doivent tre consacr la divinit donc de manire concrte, n'importe qui pourra le mettre mort.

3 exemples: + L'enfant qui va exercer des svisses sur ses parents + Le patron ou client de ce patron romain qui ne tiennent pas leurs engagement + L'homme qui dplace les bornes d'un champ Nous connaissons grce des sources qui datent du premier sicle avant notre re relatant des choses plus anciennes qui forment des pseudos lois royales. Leurs contenues montrent bien qu'on est en prsence d'une lgislation trs ancienne.

Sparation du Fas et du Yius Loi apparu en 494 Lex Sacrata va prvoir que celui qui portera atteinte aux tribuns de la plbe pourra subir la peine de mort. Cette priode historique va se caractriser par la sparation du Fas et du Yius, les lois qui dfiniront des crimes, des peines, relveront finalement du Yius. Toutes les branches du droit sont en ralit du droit public et sont donc concern par cette sparation. Trs vite ce droit se sparera d'un droit le Yius et dsormais le droit pnal va se rattacher au Yius, il va quitter la sphre religieuse pour relever dsormais d'un droit voulu par les hommes. On voit se dvelopper une partie donc de ce Yius renvoyant au droit criminel. Le terme de droit et l'tymologie de Yius veut dire deux choses: renvoi d'abord la prosprit qu'accordent les dieux et une formule doue d'efficacit Apparence sans rapport en ralit dans la langue latine la plus ancienne, ces deux choses se combinent parfaitement. Exemple: le serment de l'homme libre alors que l'esclave est tortur. Ce serment consiste en une formule, des mots solennels par lesquels on jure mais on associe ces mots un vu de prosprit et une formule de maldiction donc le jureur demande aux dieux la prosprit et fait la promesse aux dieux qu'il consentira telle ou telle chose. Sil ne tient pas son engagement, la maldiction divine va tomber sur lui. Pour jurer, les romains utilisent un ordre impratif. C'est ce moment l que le droit va continuer utiliser l'impratif alors que dans la religion on parlera de manire plus conciliante. Le droit va devenir donc des formules impratives avec effet immdiat et c'est donc que se distingue le Fas (rgles d'origine divine) et Yius (rgles d'origine humaine). Le Yius conservera toujours cette origine sacre et lorsqu'on tudie le droit romain, on voit un lien entre le Yius et le Fas. La formule de la loi que l'on proclame va oprer par la force non des dieux mais par la force de la simple formule solennelle donc droit voulu par les hommes. C'est la distinction qui permet de bien saisir ce qu'est ce droit criminel qui se rattache au Yius mme.

2 remarques : Les rgles de droit peuvent nanmoins tre toujours rattaches de lointaines origines o le fas et le yius taient mls.

Lorsquon considre le droit public romain, on se rfre limperium procdant de lauspicium (pouvoir de consultation des dieux). En matire criminelle, jusqu la fin de lempire, lexcution capitale aura toujours pour objet de consacrer un condamn mort tel ou tel dieu. Les principaux droits sont placs sous le patronage de dieu et sont garantis par des dieux. La forme que prend le yius est pendant plusieurs sicles, la forme dune loi.

A partir du moment, o le fas est distingu du yius, o la forme principale du yius est la loi, toute larchitecture criminelle va relever de la loi. Cette loi va en particulier sattacher une dfinition des infractions, une procdure permettant la rpression dune infraction ainsi que les peines. On se rend compte que linfraction renvoi un lment matriel mais il nest rien sans la prsence dun lment intentionnel. Trs tt, le systme subjectif lemporte, il faut donc agir en conscience de cause et que lacte soit rprim par la loi pour que linfraction soit constitue.

Quand apparat l'lment intentionnel?

Dans les lois antrieurs, une loi aurait avant la loi des douze tables, une mention d'une loi qui dit que le meurtrier ( paricide) doit pour tre considrer comme tel avoir tu en connaissance de cause ( Dolo sciens). Une mention qui date de la rpublique o en cas de meurtre, le magistrat doit vrifier l'intention criminelle. Et enfin la trs clbre loi des douze tables voque un systme subjectif ce qui veut dire que la loi suprme contient suffisamment d'lment claire qui montre la prise en compte de l'lment intentionnel. La seule exception de la conception subjective est l'injuria qui est une tape premire dans un compromis dfinitif qui oppose le patricien romain et les familles plbiennes les plus puissantes. Loi de compromis, la plbe obtient des concessions de la part des familles patriciennes.

b) Les principes juridiques Dans la priode classique, avec le temps, on parlera avec plus de finesse de cette lment intentionnel, on parlera du Dol(dolus), de la fraude (fraus), qui dsigne justement la volont mauvaise, la malice, le dsir de nuire. La fraude est l'agissement plus malicieux et plus concret. On parle parfois de Dolus Malus, on voit bien que cette notion implique le mal.

On parlera la fin de la rpublique de vocabulaire plus vari qui voque l'intention de l'acte. Apparaitra aussi des catgories intermdiaires qui montrent qu'on va plus loin dans l'analyse comme par exemple celui qui agit aprs dlibration On voit donc apparatre un trs riche vocabulaire qui montre la volont de dfinir cette volont criminelle. Sous l'empire, dans un autre contexte procdural, certains auteurs de la doctrine romaine vont poser dans des fragments se trouvant dans le Digeste, des principes juridiques, donc en mditant sur des crimina qui sont le plus souvent des infractions qui renvoi des actes matriels que l'on peut tablir sans trop de difficult. 1er fragment : Nul ne peut tre puni pour sa seule pense (Cogitationis poenam nemo patitur) Cogitationis = penses intrieures 2me fragment: Dans les crimes on doit s'attacher l'examen de la volont de lauteur et non le rsultat de l'acte matriel. (In maleficiis voluntas spectatur, non exitus)

2) Les cas d'exonration de la faute a) Deux cas de non imputabilit La figure du fou furieux (Le furiosus) La folie au moment des faits peut tre un cas d'irresponsabilit, ou un sentiment de piti. Les sources ont disparues en matire pnal. En ralit le problme de la folie et plus soulev au civil qu'au pnal, car au civil il faut prendre une mesure exacte de sa nature tant entendue que celle ci a des effets toute une vie durant. Dans les sources romaines relatives la matire, on voit bien que le fou est celui qui commet quelques actes. De surcroit quand on envisage la matire pnale on s'aperoit que les agissements du fou ne sont que ponctuels. Le droit romain exige des familles et plutt de l'tat, que celle ci neutralise ces personnes qui peuvent tre amens avoir des actes violents. Qui est furiosus? Si on examine les textes juridique on s'aperoit que les romains utilisent toute une srie de mot pour dsigner le fou : selon les degrs, natures... Dans les sources juridiques ont retrouve habituellement 2 mots : Demens, furiosus. Termes en matire criminelle : renvoi des tats de folies que les juristes romains distinguent. Dans les sources ont distingue surtout le furiosus. Etymologie : verbe furo (tre fou furieux). Il semblerait que l'agitation extrieure soit le propre du fou furieux. Celui qui commet dans un moment de fureur des actes violent (se que ne fait pas le demens). Les sources pnales sous l'empire prcisent qu'il faut tre dans un moment de fureur.

Pour se faire exonrer, simuler la folie : problme aigu car personne ne sait vraiment se qu'est la folie au niveau scientifique. Il faut donc faire appel des experts pour voir l'tat de la personne au moment de son acte. Piti inspir par la maladie. On fait alors rfrence a une vieille tradition qui dans l'antiquit veut que la folie soit inflige par les dieux, par hasard etc... D'ou la conclusion de certain : le fou est suffisamment punit par sa maladie. Marc Aurel: consult dans une affaire ou il tait question d'un meurtrier qui avait tu sa mre : piti, il ne faut pas le punir. Autre tendance : bien marqu dans l'uvre d'Ulpien: il ne faut pas prendre en compte des sentiments de piti. L'enfant (limpubes) Sources trs anciennes, la plus ancienne avec la loi des 12 tables (simples attnuations de peine). Il faut attendre des sources impriales avec le droit classique pour trouver des rfrences nettes relatives ce problme. On constate dans ces sources qu'il existe diffrentes priodes dans cette trs longue enfance (jusqu' 25 ans) : - Naissance 7 ans : enfant ; n'a pas de raison. 7 ans 14 ans : pour les garons. 7 ans 12 ans : pour les filles. Les juges vont s'attacher chaque cas d'espce et considrer si ces impubres sont plus proches de l'enfance ou de la pubert. Mineur pubre jusqu' 25 ans : la tendance est a pose de simples prsomptions d'irresponsabilit.

b) Les cas de non culpabilit Deux hypothses selon les romains : ce qu'on appelle aujourd'hui : l'effet justificatif ; l'erreur. S'agissant de l'tat de ncessit, les romains en ont parl, mais pas d'une manire trs nette. Ils n'ont pas poss de vritables principes juridiques mais se sont attachs des cas d'espce. Les actes commis par les soldats et dans l'exercice de leurs fonctions ne sont pas assimils des atteintes. L'argument est l'occasion voqu dans l'uvre de Cicron. On justifie ainsi un acte coupable. Milon plaidoyer o Cicron pose ce principe de lgitime dfense. Tout moyen est honnte pour assurer notre salut . S'agissant de la lgitime dfense les romains vont poser des rgles gnrales, ils vont considrer tt qu'il faut admettre la lgitime dfense. Cicron sinterroge sur les fondements de ce droit, ce nest pas une loi crite mais une loi naturelle. Loi naturelle qui ne renvoi pas un droit naturel mais renvoi un droit des anciens.

Les auteurs de la doctrine ce sont naturellement empar du thme de la lgitime dfense et ont lide dun procs extra ordinem. Ils vont mener une formulation leur tour trs large, Gaius nul ne commet de dol lorsquil est dans son droit . Il sagit de repousser la violence par la violence. Chez Ulpien on retrouve une formulation trs proche il est permis de repousser les armes par les armes. La riposte doit tre proportionne lattaque mais sous lempire on va apprcier les choses dune faon large. Dans la loi des douze tables, il est question de dire que celui qui tue la nuit un simple voleur ne doit pas tre puni daucune faon . En droit romain on a limpression que lon peut ragir trs fermement de l tuer une personne.

L'erreur : Erreur de fait/erreur de droit

En principe on peut invoquer l'erreur sur un fait. Erreur de droit: en principe elle n'a pas lieu de jouer puisque que nul n'est cens ignorer la loi. Sagissant de lerreur de droit, on ne peut pas se prvaloir de son ignorance du droit nul nest cens ignorer la loi . Les juristes romains se rendent bien compte que certains citoyens ne peuvent pas connaitre ce droit. Ils vont alors considrer ce manque en envisageant la procdure pnale, il revient au juge dvoquer les moyens qui pourrait tre utiles pour se dfendre. Le droit romain considre que certaines personnes en raison de leur simplicit, dfaillance intellectuelle, ne peuvent pas connaitre le droit. De manire gnrale, le droit romain considre en tant que telle la plupart des femmes, les soldats, les mineurs. On peut voquer une erreur de droit condition quil ft en jeu la volont dviter un dommage. Dans la lgislation, il y a un durcissement des rgles en renforant le principe que nul nest cens ignorer la loi. On va voir lempereur refuser lvocation dune erreur de droit et cela de manire rcurrente. On va expliquer que la loi surplombe tous les principes juridiques, expression de la volont de lempereur. Ulpien nous diras que le prince qui fait la loi peut la dfaire mais peut ne pas tre soumis la loi. Erreur de fait : elle est plus largement reconnu, mme si la personne peut larrive raliser un profit. On trouve plus en droit romain lide gnrale avec trs peu dexemple. Il y a des cas o la responsabilit va compltement disparaitre.

B) La preuve de la volont de nuire Ltat va imposer ceux qui doivent rendre la justice, la recherche dune intention coupable. Les juges devront alors sintresser llment intentionnel. L'examen de l'lment intentionnel nous ramne un autre examen : problme relatif a la preuve. lment matriel. Il faut bien que la volont d'un homme laisse quelques traces. Et au moment de la sentence, les juges devront prendre en compte tous ces lments. Au fond, deux systmes se sont succds: Systme rpublicain qui va favoriser des dbats contradictoires et qui feront appel a une discussion trs vive tout se qui relve de la preuve de l'lment intentionnel, puis sous l'empire apparat une technique qui va donner la partie accusatrice ( l'tat), tout les moyens pour aboutir. Sous l'empire, l'tat contrle parfaitement les procs criminels. Lorsque l'on regarde l'histoire des diffrents dlits publics, puisquils vont aller en augmentant mais aussi en raison du dplacement progressif de la frontire entre dlit priv et public. Les peines sont terribles notamment sous l'empire, l'tat cherchant intimider les infracteurs ventuels et liminer les dlinquants. De sorte que l'tat impose la recherche de la volont coupable pour que les juges spcialement sous l'empire ne soient pas trop tenter de condamner de manire expditive. Ainsi il n'y a rien d'tonnant que dans les sources lgislatives et doctrinales toute une srie de conseil adress au juge: il doit vrifier prcisment l'acte incrimin notamment pour des faits commis par un fou ou par un enfant. En ralit, l'examen de cet lment psychologique dbouche naturellement sur des questions de preuve => respect du Principe de lgalit de la preuve. Mais on se rend compte que diffrentes procdures ont exist et n'ont pas eu toutes la mme logique sous la rpublique romaine. 1) Les diffrentes logiques du procs public Si l'on envisage ce procs, on s'aperoit que l'entire procdure repose sur un principe simple que la partie accusatrice doit apporter la preuve (quelque soit sa nature) => La preuve donc de l'intention criminelle. Il faut distinguer des procs publics sous l'empire et sous la rpublique : Sous la rpublique, le procs repose sur l'ide qu'il faut d'abord considrer son infinie dignit. Sous l'empire, le procs criminel se dfinit de manire ngative que l'on appelle la transgression de tous les principes rpublicains. Sous la rpublique, on ne torturera jamais un citoyen romain pour avoir des informations contrairement l'empire o la torture est courante.

a) La procdure d'accusatio Si l'on considre l'introduction de l'instance pnale; on constate que sous la rpublique romaine, le procs est introduit par l'accusation alors que sous l'empire les juges peuvent se saisir d'office. Sous la rpublique, il faut que la victime ou un citoyen intress accuse telle ou telle personne pour qu'un procs public puisse s'engager = processus accusatoire. Cela montre que si la justice criminelle rendue est bien une justice publique mais qui sera habituellement impuissant puisqu'il faut trouver des accusateurs. Ils se prcipitent pourtant en masse mais seulement dans les causes qui semblent gagns d'avance. Lorsqu'un procs est engag, se droule une procdure qui est en ralit presque entirement dirigs par les parties et le juge joue un rle d'arbitre. Le procs ressemble donc un vritable combat judiciaire : les 2 parties disposeront d'armes gales. Ce qui caractrise ce procs est l'absence de contrainte sur la partie accuse puisqu'elle ne sera jamais torture. Mais aussi quelque soit le tribunal, des dbats trs consquents auront lieu. Cela se fait surtout l'oral et aura lieu des contradictions permanentes, notamment au moment de l'altercatio : affrontement entre les parties o il faut tre particulirement convainquant. Ainsi la preuve cette poque relve d'un art public de citoyen qui est la rhtorique. Et ce seront uniquement les citoyens qui voteront l'issue de ces procs. Il faut noter une intervention de l'avocat qui est au dpart un orateur, sa formation initiale est due l'enseignement de rhteur. Ces avocats interviennent devant de vastes assembles (comice) et sinon interviennent partir de -149 devant les tribunaux permanents. Ces hommes ont apprit l'emploi de la rhtorique, ils se sont forms aussi au droit et ce sont ces juristes qui vont dfendre les personnes poursuivit.

b) La procdure cognitoire Au moment de la fondation de l'empire, il existe un ordre des procs publics qui renvoi uniquement au droulement des procs qui implique les tribunaux permanents. On maintient une faade rpublicaine alors qu'en ralit n un nouveau rgime politique et apparat une formule monarchique du pouvoir. Dans cet empire, le pouvoir est dtenue par l'empereur, la base du pouvoir judiciaire est particulirement flou et repose sur la force et sur des notions de droit. Ds le rgne d'Auguste, l'empereur va dlguer le pouvoir judiciaire des juges contrls, sanctionns, rvoqus par lui. Cette nouvelle procdure est de nature trs diffrente de celle du procs rpublicain. D'abord, ce procs n'est pas encadr par la loi ni par la doctrine mais par la pratique et sera ensuite seulement saisit par le droit.

Ce procs confit des juges fonctionnaires des pouvoirs considrables: introduire l'instance, de mener l'enqute, apprcier les rsultats de l'enqute et contrle d'excution des peines. Donc dsormais ces juges fonctionnaires vont pouvoir se saisir d'office. Bien sur l'ancienne voie d'accusation existe toujours, ainsi une personne pourra toujours accuse mais la nouveaut est l'auto saisie d'office. partir de l, les juges continuent durant toute la procdure de jouer un rle trs actif, en effet il enqute et dispose pour se faire de moyens qui n'existaient pas sous la rpublique et pourra tout spcialement utiliser la torture judiciaire. L'emploi de cette torture montre bien que s'en est termin de linfinie dignit du citoyen. On va donc pouvoir toucher aussi bien le maitre que l'esclave et vise en gnral le citoyen romain. Elle est utilis de diffrentes manires: l'occasion de tmoignage (dune part des aveux de culpabilit, tmoignage d'autres comme les complices ou simples tmoins) mais cette procdure pourra donner des mensonges comme des vrits. On voit bien que le procs se dfinit de manire ngative, on ne peut pas dfinir ce procs sans tenir compte de la tradition rpublicaine avec linfinie dignit des citoyens dont la consquence tait le droulement d'un combat armes gales. Autant les juges comptents sont des citoyens jurs autant sous l'empire se sont des citoyens fonctionnaires troitement soumis l'empereur. Il existe une procdure l'appel au peuple qui symbolise cette protection que l'on compte accorder aux citoyens poursuivit. Seul des citoyens peuvent permettre qu'un procs soit initi autant sous l'empire, les juges sur la base de dnonciation pourront eux mme se saisir. Autant sous la rpublique c'est un combat oral, autant sous l'empire, la procdure est crite mais surtout la place rserve au dbat public est pour ainsi dire inexistante. Enfin, dans le cadre de ces dbats publics qui se droulent devant les juridictions rpublicaines et devant les tribunaux permanents, les jurs acquirent librement leur conviction l'occasion de dbat contradictoire, l'une dsirant vaincre l'autre, ce genre de combat disparat avec la saisie d'office du juge, le combat oppose l'tat romain un groupe de dlinquant le plus souvent. De sorte que la conviction du juge est bien diffrente de celle que pouvait acqurir auparavant les jurs. Cela apporte toute une srie de consquences relatives la preuve de la volont coupable.

2) Les logiques probatoires Il faut situer les notions de droit criminel dans un contexte particulier. Le principe qui dirige les systmes de preuve est au fond le mme sous les deux priodes. Les jurs comme les juges acquirent librement leur conviction c'est dire aucune rgle contraignante (loi doctrine) ne vient leur dire ce quils doivent faire. Jamais un systme de preuve ne s'imposera au juge.

Ce principe de libre apprciation de la preuve on le retrouve dans une constitution impriale (fin 2me sicle) o il est dit que le juge doit apprcier les preuves ( charge ou dcharge) d'une manire libre et synthtique en son me et conscience ( Ex Sententia Animi). 3 remarques: a) Le contexte procdural Dans un cas, on a un combat des parties, dans le second cas un procs trs sommairement instruit. Cela veut dire que fondamentalement, dans le systme rpublicain o l'on ne recourt pas l'emploi de la violence, on ne va pas du tout avoir recourt l'aveu, deux parties s'opposent et combattent. Cicron systme honteux et dangereux dans un tel systme seul les ignorants du droit avoue et ne s'engage pas dans un combat. Dans ce systme on respecte le principe selon lequel on ne doit pas concourir sa propre incrimination et les tmoignages seront trs activement recherchs par l'emploi de la torture judiciaire qui intervient lorsqu'il y a complicit mais aussi lorsque l'on sait que l'on va tre amen torturer une personne qui n'a rien voir avec l'affaire. Sous la rpublique se sont donc des parties qui vont librement s'affronter et qui vont faire l'usage de la parole pour convaincre des personnes qui ne sont pas spcialement qualifies en droit, d'o la technique de la Rhtorique. La rhtorique qui est selon une dfinition ancienne cratrice de persuasion. b) Considrations sur la rhtorique et sur le droit Sous la rpublique, le droit, la loi en particulier et la doctrine nglige la matire des preuves en matire pnale et en raison de la structure du procs, cette matire va ressortir uniquement de la rhtorique. Une rhtorique qui fait qu'on se place aussitt du cot de l'avocat. Sous l'empire, cette matire des preuves va progressivement tre saisie par le droit. Le procs extraordinaire se dveloppe sous l'empire dans la pratique et ce n'est qu'aprs un certain stade de dveloppement que la doctrine et la loi s'intresseront la matire des preuves. Dans un contexte pluraliste du droit, il se trouve que la doctrine a une valeur minente. Et donc les juges ont mis en uvre des procdures extraordinaires et le conseil imprial et la doctrine vont essayer de rendre compte ce procs et de poser ainsi quelques rgles. Avec le temps, le nombre de ces rgles ira croissant. La rhtorique est ne dans le monde grec d'aprs la tradition grecque et romaine, elle a une origine judiciaire, et les auteurs de la tradition ont dit qu'elle tait ne en - 465 Syracuse. Dans cette cit grecque une tyrannie a t renverse et le tyran ayant t renvers, les tribunaux se sont mis refonctionner et les rhteurs ont particip.

Un maitre Corax et son lve vont mettre en place un acte oratoire qui pose certaines pratiques. On a gard de cet ouvrage la formule cratrice de persuasion de la rhtorique qui l s'applique aux juges. Cette rhtorique va s'panouir en particulier Athnes au -4 et -5me sicle o chaque citoyens avaient le droit de prendre la parole devant les tribunaux de citoyens athniens. Modle qui fait un grand usage de la parole dans ses institutions politiques et judiciaires. Ainsi s'est dvelopp Athnes un enseignement de la rhtorique par les Sophistes qui sont en ralit de grands penseurs et grands professeurs. Cet art de la persuasion est alors utilis dans le but de persuader les citoyens qui vont voter lors des assembles de citoyens ainsi qu'au sein de la justice populaire d'Athnes. Cet enseignement connait un extraordinaire dveloppement Athnes cette poque et va alors poursuivre par la suite. Les romains, une fois cette partie conquise vont s'approprier cet hritage, lhomme qui illustre le mieux ce mouvement est Cicron. Il s'agissait pour eux d'apprendre aux gens s'interroger devant une accusation. Les preuves vont alors se classer en preuves techniques qui ressortent de l'art de la rhtorique et les preuves non techniques. Cet art est utile surtout pour les causes les plus mal parties.

Dans le systme imprial, les choses se passent de manire trs diffrente. Dans la pratique se dveloppe un autre type de procs, se dveloppe un procs qui est initi par le juge lui mme, la cognitio extra ordinem. Or sur la base de toute une srie de procs qui ont pu tre men terme, les juristes, qui rdigent des constitutions impriales, qui s'expriment en leur propre nom vont s'intresser cette matire et vont constater ce qui se passe, dgager des rgles, dgager un certains nombre de limites aux juges qui commettaient des excs et s'intresser tout naturellement cette matire des preuves. Donc ici, la rhtorique ne joue plus qu'un rle marginal. Ce qui joue un rle sont des juges fonctionnaires, on va indiquer ces juges des procds et des limites de la lgalit, et les barrires qu'il ne faut pas franchir. Ce n'est qu' partir du 3me sicle que le lgislateur interviendra pour rgler la matire. Il faut faire en ralit une lecture presque systmatiquement par a contrario du texte de la doctrine ou de l'auteur. Il est dit dans la doctrine que les apports obtenus par la torture doivent tre circonstanci et en accord avec les autres preuves du procs, on se dit qu'il y a une certaine rgle protectrice => cela voulait dire en ralit que les juges laissaient de ct la recherche de preuves pour protger le citoyen. En fait, on met des barrires uniquement pour les excs les plus graves commis par les juges, et les choses ne changeront pas au fond avec la rglementation de la matire des preuves puisque on voit qu'existe encore bien des zones d'ombre qui nous empche de reconstituer le procs dans sa totalit.

c) Lapport de la philosophie L'influence dterminante sur le systme romain a t exerce par la culture grecque. Elle joue en ralit un rle bien plus grand encore car les auteurs de la fin de la rpublique, sous l'empire, doit tre ncessairement replac dans un contexte culturel donc l'examen montre la place dterminante d'un apport grec. Et c'est notamment par le vecteur de la rhtorique, les gens de Rome issus de bonne famille ont commenant tudier la culture grecque et c'est pour cette raison que la culture et philosophie grecque ont pris une importance considrable. La rhtorique joue un rle dterminant car dans les coles de rhtoriques pour tre enseigner il faut ncessairement pouvoir trouver des arguments qu'on ne trouve pas si la culture gnrale est absente. De sorte que les jeunes gens de Rome qui se destiner au mtier judiciaire ont d se former intellectuellement en sjournant, en frquentant des coles grecques, et ont t ainsi capable d'oprer une synthse entre des apports romains et des lments culturels grecs. La rhtorique a t un vhicule important car elle tait utilise devant les tribunaux romains et pour l'apprendre il a bien fallu se former dans des coles grecques. On y enseignait des techniques de la rhtorique mais aussi toute une srie d'argument puis en particulier dans un fond philosophique qui avait pu se dvelopper auparavant en Grce. Cicron est un homme qui a su oprer une synthse parfaite de tout cela. Dans ce fond philosophique grec on trouve des interrogations sur l'acte criminel, le fait de rpudier la vengeance... sont arrivs ce moment l le problme de preuve notamment de la volont criminelle. Or cet hritage grec nourrit la pense romaine et la rhtorique, qui clate notamment sous l'empire. Apparat cette poque le Stocisme, jusqu'alors la philosophie est essentiellement politique qui dpend de situations concrtes o l'tat organise le paysage politique en Grce. partir de l, l'enseignement de Socrate, Platon, Aristote (-4 et -5me) change au fond d'objet d'tude, on ne considre plus la philosophie politique comme tant une priorit. On est alors entre dans un systme politique o les vastes tendues politiques jouent un rle dterminant (vaste empire d'Alexandre, Empire Romain). L la philosophie prend une autre tournure (picurisme, stocisme...) car ce qui va compter c'est de mditer sur l'individu et pour les stociens la libert de cet individu et la sagesse de celui ci. On trouve des interrogations qui sont relier cette examen de la volont criminelle surtout si on se penche sur une uvre de Socrate selon lequel nul ne fait le mal volontairement. On retrouve ensuite, quelques tentatives comme chez Platon, ou Aristote pour essayer de comprendre cela que nul n'agit mchamment et au fond de manire volontaire. Les rponses seront diffrentes et interviennent surtout sur la question de la peine, et disent des choses quant la volont criminelle. Se dveloppe l'ide que c'est l'intention qui compte au del mme de l'acte et c'est bien cette intention qu'il faut analyser : l'ide est que certains hommes sont de ce point de vue incurable et que leur vie se dfinit comme un tissu de crime. Pour Platon, il existe des actes de nature pervers et incorrigible, donc des individus qui ont eu une trajectoire uniquement criminelle.

Le stocisme qui va se dvelopper au -3me sicle en Grce. L'objet premier des rflexions des penseurs n'est plus politique mais une philosophie qui les porte envisager l'attitude que doit avoir le sage. On retrouve cela dans le stocisme grec mais aussi dans le stocisme qui va nourrir la pense romaine. Or en s'interrogeant de la sorte, ceux qui partagent cette philosophie sont amens mditer sur l'ide de destin (place dterminante dans la philosophie) et l'ide que l'homme exerce sa volont. Donc le destin impulse la vie des hommes mais ceux ci par leur volont peuvent prendre en main leur destin. Ensuite elle mdite sur la figure du sage qui est celui qui arrive parfaitement maitriser toutes les passions humaines qui conduisent la raison faire de faux jugements. Maitrisant leurs passions, cela les conduits un point d'quilibre et une forme de sagesse. Cela nous amne considrer l'envers du sage qui est constitu par le criminel. A quoi renvoi l'intention? Le criminel est celui qui ne veut ou n'arrive pas maitriser ses passions, qui n'arrivent pas jouer sa fonction, son rle. Ainsi tout ce qui exerce des fonctions Rome adopte pour la plupart le Stocisme. Le criminel enfreint toutes les rgles de bonnes conduites du stocisme. Un stocisme qui va faire passer l'ide que tout rside au fond dans l'intention : le bien et le mal. Ce qui compte n'est pas le rsultat d'un acte mais l'intention. Les juristes romains vont suivre nombreux de ces enseignements pour ressembler la figure du sage des stociens, ils sont amens penser le droit en utilisant cette philosophie qui valorise l'lment intentionnel, la rpression de la tentative. Cette intention peut tre tellement mauvaise qu' l'arrive certains devront tre limin de la vie sociale, il faut corriger certains pour les ramener dans le droit chemin.

C) Les modalits de l'acte coupable 2 hypothses particulires : Le droit classique Le droit imprial 1) La notion de tentative Le droit romain n'a pas formul de thorie gnrale de la tentative. Car en se penchant sur le pass de Rome, ils n'ont pas rencontr ce problme. Seul le dlit consomm pouvait dans le cadre de cette ancienne justice tre gnrateur d'une contrepartie. l'poque classique fin 2me sicle avant notre re, la tentative ne constitue pas toujours en elle mme un fait rprhensible. Le systme procdural ne favorisait pas du tout la rpression de la tentative, il favorisait l'impunit des criminels.

Si on considre les sources ultrieures, on retombe sur les 2 principes: dans les crimes il faut tenir compte de la volont et la simple pense n'entraine pas de peine. Ces deux principes en mettant l'accent sur l'lment intentionnel, ouvre la voix une rpression de la tentative. De surcroit, la procdure cette poque a chang et les juges dsormais trs actifs n'ont plus le dsir de laisser des crimes impunis et non plus des actes seulement tents ou des volonts criminelles trop nettement exprimes. Cette notion va apparatre sous l'empire avec nettet, dans tous les cas l'intention complte l'acte. Cette maxime peut recouvrir la tentative, on voit bien la place primordiale de l'lment intentionnel et contribue favoriser la rpression. Il existe un autre principe : Nul ne peut subir une peine pour une simple pense. En principe, dans la plupart des crimes on ne pourra pas rprimer naturellement mais les actes quant eux seront eux punis. Une telle maxime met en avant la place prminente de l'lment intentionnel dans la dfinition de l'infraction. Le droit romain exprimera la chose au 4me sicle le juriste Paul celui qui a eu la volont de tuer s'il n'a pu perptrer son crime doit tre punit comme homicide , l l'adage est plus net avec l'emploi du terme Volont et non pas le terme de Cogitationisme, donc cette volont pour le juriste doit tre manifestement employe ou qu'il y ait un commencement d'excution. C'est partir au fond de ces 3 principes juridiques que l'on peut voquer la tentative et plus prcisment seul le dernier principe voque bien la tentative. Une question se pose par rapport la tentative : A quel moment peut-on dire que l'lment matriel est suffisant pour justifier l'application d'une peine? Il faut d'abord examiner ce que l'on trouve de trace matriel (acte prparatoire ou commencement d'excution?). Mais en droit romain la force de l'lment intentionnel est tel qu'il faut rapprocher l'examen de la tentative la notion de volont coupable de sorte qu' l'arrive la question est diffrente: si l'lment intentionnel est suffisamment marqu pour que l'on puisse infliger une sanction? Il n'existe pas de thorie de la tentative dans le droit romain et lorsque l'on veut l'tudier il faut distinguer dlit public et dlit priv et la manire de chaque infraction. On a tendance en particulier sous l'empire, rprimer la tentative trs largement, sous la rpublique on voit que dans la loi relative l'homicide et l'empoisonnement on aura tendance rprimer la tentative voir les actes prparatoires. On va essayer de dfinir les infractions et l'arrive la qualification du juge est trs restreinte. Sous l'empire une nouvelle procdure apparat (juge s'auto saisisse) et les juges ont un trs large pouvoir arbitraire. La tentative sera assez largement rprime de manire nette dans tous les crimes de nature politique. Et c'est bien la procdure cognitoire qui favorise la rpression de la tentative.

Exemple: Code de Thodosia 438 o l'on parle de l'infraction Ambitus qui est une manuvre frauduleuse pour obtenir une fonction publique. Car les lois punissent le crime et la volont du crime => englobe donc bien la tentative.

2) La notion de complicit Il n'existe pas en droit romain de thorie gnrale relative la complicit. Cela tient de trs nombreuses raisons: + Peut tre cause des jeux des passions politiques lis aux usages que l'on va faire de la cognitio extra ordinem qui favorise l'apparition des groupes criminels mais elle le fait en s'adaptant sans cesse. La procdure extraordinaire se dveloppe de manire anarchique en ce sens qu'elle rend possible les dnonciations successives qui interviennent au cours du procs. Il s'agira de dmanteler des groupes criminels mais qui eux sont lis par des sortes de contrats et le juge devra trouver comment alors briser cette entente.

+ Deuxime raison : A la diffrence de la rpublique romaine, les juges disposent d'un large pouvoir arbitraire de sorte qu'on ne trouve pas sous l'empire de systme bien rgl des peines. Or naturellement, la complicit peut tre d'abord vue sous l'angle de la peine. Ayant la certitude d'tre face un groupe criminel, il se pourrait que les juges infligent donc aux uns et aux autres les mmes peines. En revanche on a des schmas de complicit bien identifie dans les sources romaines, de sorte qu'on peut arriver prsenter cette notion de complicit. Sous l'empire comme la procdure changer et parce qu'on est une poque o dans la dfinition des infractions on va mettre en avant l'lment intellectuel. En droit romain, on trouve de nombreuses distinctions entre complicit matrielle/ intellectuelle, on trouve un examen du moment de la complicit qui peut tre postrieur ou concomitant au crime, forme de complicit positive ou ngative du crime. Le non empchement n'est pas considrer cette poque comme un crime mais certains cas de non rvlation sont tout de mme pris en compte. Et sinon le droit romain envisage la notion de mandat criminel qui rend le mieux compte de l'examen de srie d'hypothses.

II) Les crimes et les peines Au 3me sicle il existe beaucoup de zones d'ombres, bien des choses se laissent devin, tout ce qui est dit n'est pas parfaitement cohrent, et dans les grandes codifications de Justinien nous pose l'hritage doctrinal des 3 premiers sicles (Le Digeste). Au droit romain, il faut revenir une distinction fondamentale entre dlit public et dlit priv.

Les dlits publics sont ceux les plus graves aux yeux des romains, tendance parler de crime = crimina, et dlit priv pour les infractions plus lgres = dlicta. Ds les origines de la rpublique, pour les dlits publics dans chaque cas de crimes, une procdure de dlit public sera engage. Ds que l'empire est cr, se met en place la cognitio extraordinme qui peut tre une procdure redoutablement efficace mais dangereuse pour les innocents. Au sens strict, ce sont ces crimina qui relvent du droit criminel, n'entre pas dans le droit pnal toutes ces infractions que l'on va poursuivre en initiant une procdure civile car les dlicta sont sanctionns certes par une poena mais sont sanctionns au terme d'une procdure civile romaine. Dans cette procdure, seule la victime va pouvoir poursuivre ces dlits. Ce qui explique que sous l'empire on va voir ces dlits privs devenirs dans certains cas des crimes. Dans les dlits privs il faut bien qualifier les faits et concernant par exemple le vol on va voir une conception plurale du vol avec des vols qui seront plus grave que d'autres. Sous l'empire, des infractions nouvelles ont t cres et l'arrive on s'aperoit que l'emprise de l'tat est alle grandissante. A) Les crimes 1) Crimina a) Crime commis contre la cit Dfit rel pour l'tat, certaines infractions de droit commun peuvent tre renvoyes des actions terroristes. Dans les crimes contre la cit, ce sont des crimes vus comme des crimes politiques aux vues des romains eux mmes. Ces crimes politiques portent directement atteintes l'ordre de la cit et vont jusqu' menacer son existence mme. Et c'est le sens tout particulier des crimes de Perduellio et le crime de lse majest ( Majesta). L'ambitus qui renvoi une rpression des manuvres lectorales. Peculatus, le magistrat va porter atteinte au patrimoine public. La perduellio et la Majesta Sous l'empire, le crime de lse majest finira par englober l'ancienne perduellio romaine. Dans la Rome archaque, le terme de perduellis dsigne l'ennemi c'est dire celui qui va s'en prendre sciemment l'ordre tablit et qui va commettre des actes visant le peuple romain.

Il semblerait que cette dfinition ait t voulue de rester vague pour englober de nombreux actes dlictueux contre l'tat. On s'aperoit que le rgicide, la trahison sont viss et on va voir au fil du temps se rinstaurer la reddition, et certaines violations manifeste du droit de la rpublique (violation de l'appel au peuple). Les tribunaux de l'poque qui sont les comices (assembles du peuple), ce se seront donc les citoyens qui voteront au terme d'une procdure accusatoire. Ce crime de perduellio va progressivement s'effacer d'une certaine faon et tre englob sous le terme de Majestas et sera donc une partie de ce crime de lse majest. Le mot de majest est encore plus flou : c'est d'abord celle du peuple (populus) o il y a une personnification de l'tat, d'ailleurs la rpression de ce crime est trs ancienne avec la Loi des douze tables. la fin de la rpublique, un jury spcial sera cr, un tribunal permanent sera cr pour connatre de ce genre d'infraction. Et en -46 sera rassembler les atteintes de l'tat sous une mme incrimination, donc au fond le contenue de cette majestas n'a pas cess de se dilater. Le crime de perduellio est au fond rentr sous la catgorie plus large du crime de majest. On entre dans l'empire et on conserve ces incriminations de Majestas sauf que l'empereur et ses juges dvous, ont trs certainement contribu largir encore les actes incrimins. Le crime de majest est celui qu'on punit contre le peuple romain et contre l'tat. Cette dfinition serait incomplte si on ne prcisait pas que la catgorie de cette incrimination va s'agrandir et va finir par englober tous les crimes contre le prince ou sa famille. Aux origines, l'empereur ne bnficie d'aucune inviolabilit particulire sauf celle consacr par le droit romain. Au 3me sicle, en particulier sous le rgle de Diocltien se dgage l'ide d'une majest proprement impriale de sorte que, entre deux choses : l'ide que l'on doit dfendre l'tat mais aussi celui qui insuffle le pouvoir l'tat = l'empereur. On va mme plus loin en protgeant la famille mme de cet empereur. 1re observation: L'empereur tenait un vritable groupe d'espion qui faisaient revenir nombre d'information et donc les juges pouvaient instruire des procdures, et permet donc des dnonciations facilits et les dlateurs seront rtribus par l'tat. Le droit apporte tout un tas de facilit, comme par exemple la possibilit pour un esclave de dnoncer son maitre pour tel ou tel crime, on entend aussi mme les femmes alors qu'on s'en mfie gnralement. Ces dlations sont considrer tout de mme avec prudence. 2me observation: On voit une conception extensive de la tentative: l'occasion dj sous la rpublique, l'intention manifeste de quelques actes pouvaient entrainer une rpression criminelle. Sous l'empire, une telle conception des choses se dveloppe, et la notion de majestas permettra de rprimer la moindre manifestation d'hostilit l'empereur, il suffira que cela se

manifeste dans un acte mme insignifiant et que l'ensemble soit interprt en dfaveur de la personne poursuivit.

3me observation: Le dlit est dotant plus constitu, que les magistrats ont dmanteler des groupes criminels en utilisant des procdures particulires comme les aveux de culpabilit ou tmoignages sur d'autres. Bien souvent les contrats criminels qui les lient cderont.

4me observation: Ces emplois de la torture sont justifis si on prend en compte le stocisme qui exprime l'ide que la conscience coupable tend avouer. On va imaginer une prsomption de cela: celui qui se sera suicid avant torture ou avant la sentence; devra tre considr comme tant coupable. = aveu implicite du crime commis. Consquence patrimoniale de celui qui sera condamn pour crime de majest: on en arrivera prvoir une confiscation totale des biens dans tous les cas de figure (exemple: mme si le condamn avait des enfants).Cela inspirera les lgislations tardives d'ancien rgime. La meilleure dfinition qu'on a de cette incrimination de lse majest est vu d'un point de vue plutt ngatif. L'ambitus Pour faire de la politique, il faut rassembler des hommes et Rome les premiers hommes qui ressortent sont ceux de la clientle ou proche du clan. Il est logique quand on rend des services, qu'on attend alors un service en retour.

Les lois rpublicaines ont prvus: Lois de 432, la plbe va obtenir cette loi, permet au patricien de se promener avec une toge lors des lections pour se faire remarquer. En 358, on interdira ceux qui sont candidats de rcuprer des votes par exemple un jour de march. la fin de la rpublique, on verra paratre des pratiques beaucoup plus dangereuses : on distribuera de l'argent par exemple, on utilisera de manire plus nette la violence... ce qui conduira instaurer un vote secret plutt qu'un vote main lev. En -114 sera cr un tribunal permanent particulier pour juger donc de toutes les infractions concernant la brigue lectorale.

L'empire est cr et trs vite, Auguste va promulguer une loi relative l'ambitus ( Lex Julia). Si ce crime continue a exist, il se trouve que quelques annes plus tard cette loi ne servira plus car les assembles n'existeront plus car c'est l'empereur qui dsignera tous les fonctionnaires. Ainsi sera mis une place une sanction des manuvres en vue d'une nomination mais aussi pour les pressions qui seraient exerc sur un juge et permet de sanctionner tout spcialement des gouverneurs de provinces qui exigeraient des impts nouveaux.

Le pculatus Le pcula est un crime qui est d'ordinaire commis par les magistrats qui manient les deniers publics par exception des particuliers qui drobent des deniers de l'tat qui peuvent tomber sous cette infraction. Il s''agit d'obtenir une restitution des sommes drobes mais cela n'est pas toujours facile. Toutefois, un tribunal est alors charg de lutter contre ces pratiques. Sous l'empire on conservera cette infraction, et la loi distinguera alors 3 espces de pculas: Le pcula proprement dit Le dtournement des relicat de compte Le sacrilge En ralit sous ce chef d'acquisition, il s'agissait de disposer d'une incrimination suffisamment floue pour rprimer toutes les infractions de malversations ventuellement commises par les fonctionnaires. Un crime est a rapproch du crime de concussion qui pour les uns a fini par se confondre sous l'empire avec l'ambitus et pour les autres se confond avec le crime de pcula. Cette concussion est a rapproch du pcula, la diffrence entre les deux tant que dans le crime du pcula l'argent est rclam au nom de l'tat alors que dans le crime de concussion, un fonctionnaire a extorqu des fonds des particuliers et ce sont les particuliers qui rclament cet argent. Sous l'empire, l'existence de cette infraction permettra de rprimer les actes des fonctionnaires et permettra de mettre fin l'exigence des gouverneurs sous la rpublique. Succde une phase d'exploitation, une simple phase d'administration des provinces: avec des magistrats trs dociles qui peuvent tre tout moment sanctionns par l'empereur.

b) Les crimes de droit commun Dlits qui sont rprims au terme d'une procdure publique, qui ressorte sous la rpublique de l'ordre des procs publics. Le terme de dlit de droit commun est extrmement quivoque, un certains nombres d'actes peuvent tre vu sous un angle beaucoup plus politique d'ailleurs selon la nature des

infractions on pourra mme ajouter une incrimination renvoyant au crime de majest la premire incrimination ayant dbut les poursuites. Donc un homicide peut tre un crime de droit commun mais on s'aperoit qu'il tire mettre en danger l'tat et donc a des dimensions politiques. Le meurtre, la violence criminelle, le faux et l'adultre seront ici examins. 4 infractions mais gnrique car les juges avaient tendance prciser ces infractions (homicide, empoisonnement), ils renvoient donc toutes une srie d'acte. Le meurtre Le meurtre est qualifi de parricide (parricidium) donc contrairement aux apparences, le terme ne dsigne pas le meurtre d'un pre ou d'un proche mais l'homicide volontaire de tout homme libre. Si l'on examine l'ancien droit romain, on s'aperoit que ds l'origine, on distingue l'acte volontaire et involontaire mettant en avant l'lment intentionnel de l'infraction. Une pseudo loi royale si quelqu'un a sciemment donn la mort un homme libre qu'il soit dclar parricide , c'est donc une dfinition gnrique que nous appellerions Homicide et que les romains appelleront bien plus tard Homicidium. Mais ce terme apparatre qu' la fin de la rpublique romaine. En tout cas, la fin de la rpublique, le terme de parricide ne va plus s'appliquer au meurtre d'un proche (perd son sens gnral d'origine), les juristes consultes utilisant plus souvent le terme d'homicidium. Toutefois, ils parlent de celui qui est un bandit, ce lui qui est un empoisonneur. Au 1er sicle avant notre re, une loi intervient (dictateur Sylla) qui va dsormais frapper de la peine capitale, les meurtres commis sur la voie publique et les empoisonnements, il s'agit de la loi Cornlia. Une loi fondamentale qui est d'abord une loi de procdure car il s'agissait de prciser les formes du tribunal permanent appel sanctionner ses actions. Elle va au fil du temps s'enrichir et va servir de fondement la rpression de toute sorte d'homicide donc de tous les meurtres et tous les crimes qui seront assimils au meurtre. On va donc voir le droit s'enrichir d'un certains nombre d'incrimination assimil l'homicidium. On va aller plus loin sous l'empire, en disant que s'il fallait distinguer dans tout ces cas de figure l'acte volontaire de l'involontaire, il fallait sanctionner toutes sortes de tentatives et que l'acte manqu devait tre punit de la mme manire qu'un acte parfaitement russit. Il se trouve que le droit romain apportera des prcisions au parricidium en prcisant sa porte, une loi va dire que ce cas de parricide renvoi au meurtre des ascendants, des descendants, frres et surs, oncle et tante, cousins germains ainsi que des patrons. cet poque, lui seul tait punit de mort mais trs vite tous les autres seront galement punit de mort. Par ailleurs on trouve une insistance des sources sur la question de l'empoisonnement. Lorsqu'il est question d'un empoisonnement, il est question du meurtre par le poison mais

d'autres actes sont incrimins au mme titre comme le fait de prparer des poisons, d'en vendre ou simplement d'acheter ou de dtenir des substances dangereuses. Autrement dit on est en prsence d'un dlit formel dont la consommation juridique est antrieur la consommation matrielle. Il sera ncessaire de dire ce qui sera qualifi de poison et ce qui ne le sera pas. La violence criminelle C'est ce que l'on appelle Rome le Metus, cette violence criminelle est distinguer du vice de consentement mais aussi de l'injuria qui est un dlit priv. Cette Vis romaine ( = violence criminelle) est au fond trs proche de ce qu'on appellerait aujourd'hui de violence en bande donc une infraction collective avec pluralit d'auteurs => consquences procdurales. Cette vis -violence- romaine est trs proche de la violence en bande. Ce concept est apparu suite toute une srie de loi de circonstances, qui ont t des lois de procdure, qui a ce titre n'ont pas toujours dlimit le contour de cette infraction. Lorsqu'on examine ces lois on a l'impression d'tre en prsence d'un crime qui se situe mi chemin entre les crimes de droit commun et les crimes commis contre la cit. A la fin de la rpublique ou au tout dbut de l'empire, deux lois organisent la rpression de ce crime : se rattachent soit Csar, soit Auguste. Une premire loi porte les peines les plus svres pour les violences en bande. L'autre pour les violences individuelles moins graves. Pour les premires, la peine prvue l'poque classique est l'interdiction de l'eau et du feu (une sorte de bannissement). Le problme rside dans la dfinition prcise des violences punit par l'autre loi, puisque dans ces textes de procdure rien n'est dit trop prcisment sur la qualification des faits.

Ce sont des juris criminel qui vont devoir lutter contre ces infractions, mais ces derniers sont supplants progressivement par des juges fonctionnaires, et qui mettent en uvre ces procdures extraordinaires. Ces problmes d'identifications ont des consquences sur la sanction. Le faux Cette notion n'a pas fait l'objet d'une dfinition gnrale. C'est une manoeuvre de tromperie selon le droit romain. Toutes les manuvres de tromperie ne sont pas rprims (tromperies innocentes..).

Entre dans le champ du droit pnal, sous la qualification de faux des actes qui ne sont pas des tromperies (ex : suppression d'un document valable -ex une monnaie-) 3 types de manuvres frauduleuses sont punis de la peine de mort : + Le faux tmoignage + La corruption judiciaire + L'achat du suffrage des lecteurs

Sous la rpublique la matire s'enrichit encore, une loi relative au faux va distinguer 5 hypothses : Faux en matire de testament Faux en matire de monnaie Faux en matire de poids et de mesure Faux en matire d'tat civil Faux en matire de corruption judiciaire

Peine de bannissement : hors d'Italie. La doctrine s'est intresse cette matire et on va voir se multiplier les hypothses de faux. L'adultre Le droit romain a port une trs grande attention ce crime. Il l'a fait car ca risquait de faire entrer un sang tranger dans la famille. Seul l'adultre de la femme est rprim. Le complice tait punit, et parfois plus rigoureusement que la femme. Crime trs svrement rprim. A la fin de la rpublique on s'aperoit que la sanction de l'adultre a perdu tout caractre criminel. La seule sanction qui existe est la sanction civile : confiscation du 6me de la dote lors d'un divorce. Auguste va chercher rgir face ce relchement des meurs. Par une loi du 18 avant notre re, il rige l'adultre en dlit pnal. Pourra tre punit la femme et le complice. La sanction : relgation dans une ile qui est accompagn de la confiscation d'une partie du patrimoine des coupables. Le mari perd le droit de pardonner et doit rpudier sa femme condamne. Auguste fera appliquer cette sanction sa fille. Il faut attendre le bas empire pour voir un renouveau de la matire, en 326 Constantin va vouloir renforcer la svrit de la sanction et prvoira la peine de mort pour la femme et le complice. Si on considre le fonctionnement des tribunaux permanents il se trouve qu'on prvoir que l'accusation est rserv au mari ou au pre pendant 60 jours, pass ce dlai elle est ouverte a tous pendant 4 mois avant d'tre prescrite. Il se trouve que dans le dernier tat du droit on a prit soin de distinguer un crime particulier qui renvoi l'union d'une femme avec son esclave. Infraction autonome. La plus exemplaire des sanctions prvue par Constantin ou il prvoit la peine capitale pour les deux, la peine du feu. A partir du 4me on s'aperoit qu'on voit une tension entre le droit canonique et le droit romain.

2) Les dlits privs Ces delicta (dlits priv) vont devenir des dlits publics. Seuls les dommages aux biens chapperont au champ pnal. Souvent des faits matriels difficiles tablir a) L'injuria = recouvre un acte contraire au jus (droit des hommes). Recouvre 3 dlits distincts : L'imputation d'un membre ou sa lsion dfinitive (hors du champ pnal) La fracture d'un os (=> une peine) Voie de fait sans gravit

Toutes hypothses non prvu par les lois des douze tables seront prvues par l'arrt du prteur. On sanctionnera dsormais des injures morales a cot des injures relles. A l'poque classique : Les sanctions archaques disparaissent, action estimatoire maintenant, personnelle, ou la victime estime elle mme le prjudice subit. Les choses vont changer avec le dveloppement de la procdure extraordinaire. A ce moment l ce crime d'injuria dans bien de ses manifestations s'ouvre aux actions publiques avec une option qui reste a disposition de la victime : celle ci ayant la facult d'opter entre l'action criminelle et l'action civile. b) Le Furtum Le vol sous toutes ses formes. Il faut entendre des choses trs diffrentes. Le terme de furtum a d'abord dsign la chose vole. C'est un terme qui dsigne aussi l'acte de voler. Dans l'ancien droit le furtum est conu d'une manire trs large. L'objet peut avoir t enlev, mais peut tre mani aussi. A l'poque classique les jurisconsultes vont s'loigner d'une conception aussi large et vont poser le principe selon lequel il ne peut y avoir de vol sans maniement frauduleux. Vielle loi des douze tables qui opre une distinction : dlit flagrant/dlit non flagrant. Le dlit est flagrant est plus svrement sanctionn, on tient compte du ressentiment de la victime. Ce vol flagrant est punit de peines corporelles. Les parties peuvent passer un accord et s'entendent sur une composition pcuniaire (le quadruple de l'objet normalement). Celui qui a t vol dispose de diffrente actions civiles : action pnal ; action en revendication qui sanctionne le droit de proprit.. Les vols de grands chemins vont devenir des dlits publics (avant privs), les vols dans les termes, les vols avec effractions pareil.

A la fin de l'empire le seul dlit priv qui chappe a la catgorie en la catgorie des crimina reste le dommage caus au bien, la chose d'autrui, sanctionn par la loi Atilia.

B) Les peines Quel rle le juge doit-il jouer ? 1) Les caractres gnraux de la peine b) Les pouvoirs dapprciation du juge Problme politique: Le pouvoir entend il laisser une certaine libert au juge, un certain pouvoir arbitraire au juge lorsqu'il s'agit de dterminer la peine? Ce terme d'arbitraire renvoi juste au pouvoir dont dispose les juges mais depuis le sicle des lumires, ce terme a pris un sens pjoratif. Un pouvoir arbitraire voquant une sorte de caprice, de fantaisie. 3 systmes qui successivement ont caractris le droit romain: Le premier: Renvoi priode rpublicaine, rgime de stricte lgalit des peines au fond les romains sous la rpublique aurait pu s'approprier l'article 7 de la DDHC de 1789 nul homme ne peut tre accus... Principe de lgalit des dlits et des peines qui a t voulu par raction du systme des peines de la fin de l'ancien rgime en particulier du 18me. Le principe veut d'abord dire que le crime doit d'abord avoir t crit par la loi et implique que la peine doit avoir t fixe par la loi et que les juges s'y tiennent. On trouve dans le systme rpublicain romain un tel principe l'uvre car si on examine les lois pnales et de procdures on s'aperoit que lorsqu'un citoyen romain est poursuivit en effet ce principe joue. Ce principe est amen peu jouer dans la pratique tout simplement car il n'existe que trs peu de crimina, on les retrouve essentiellement dans les crimes de perduellio, l'homicide... Les assembles appliquent ce principe de lgalit, les tribunaux permanents qui succdent ces assembles appliquent aussi ce principe de sorte que les juges citoyens n'ont se dterminer que sur la culpabilit de la personne au vue des preuves au dossier. Si considr comme coupable alors c'est la peine lgale qui est appliqu, soit une peine de mort ou soit une peine d'amende (non cumul). La peine sera ncessairement infrieure la peine de mort devant les tribunaux permanents, par exemple la peine d'exil. Ce principe est nanmoins dfaillant sur un point car les rgles que nous avons conserves de procdures ne dterminent pas l'application. C'est au magistrat de qualifier prcisment les faits. S'il existe un certain flou concernant dfinition de l'infraction, il n'est pas permis de poursuivre des personnes pour des crimes non prvus par la loi.

Ceci ne concernent que les citoyens et non les prgrins, car dans ce cas les magistrats disposent en vertu de leur pouvoir de coercitio, ont toute l'aptitude pour condamner l'individu.

Sous l'empire; l'empereur est dsormais le maitre, il dispose de la totalit du pouvoir judiciaire et le dlgue des juges fonctionnaires. S'installe donc cette procdure qu'est la cognitio extra ordinem qui fonctionne en cas de crimina et cette procdure implique que les juges disposent en ralit de trs large pouvoir. Ils disposent : auto saisi, moyen de contrainte ou de violence, utiliser divers fins la torture judiciaire, collgialit dans la pratique... L'empereur fait donc confiance ces magistrats (hommes zls et obissant). l'poque, va se mettre en place un autre systme qui va jouer au moment de la qualification des crimes, et au moment de la dtermination de la peine. Les juges vont commencer appliquer des peines extraordinaires encore inconnus sous le rgime rpublicain. Les juges dans la pratique vont imaginer, dvelopper toute une srie de peines qui n'taient pas dans l'usage rpublicain. Cela renvoi un arsenal largi de peines, ils disposeront d'un pouvoir de moduler les peines. Ce systme s'panouit au 1 et 2me sicle et aura tendance diminuer au 3me. Se dveloppe hors de l'ordre rpublicain et dans un ordre peine bauch par le systme imprial. Il faudra attendre que des pratiques fortes se soient dveloppes et attendre que la doctrine intervienne. Pendant 2 3 sicle c'est un systme o les juges pourront choisir la peine adapte, infliger une peine plus ou moins douce ou svre, s'il choisisse la peine de mort ils pourront choisir les conditions dans laquelle elle devra tre excut. La doctrine la fin du 2me sicle va rendre compte de cette situation : 2 fragments : Premier fragment: si aucune peine spciale n'est impose par le rescrit des princes, celui qui juge la cause, dtermine la sanction son libre arbitre. Deuxime fragment: Loi Hodie = aujourd'hui il est permit celui qui connait un crime par la voie extraordinaire, de prononcer la sentence qu'il veut plus lourde ou plus lgre condition que dans l'un ou l'autre sens il ne dpasse pas la mesure. Si le juge peut aigrir la peine ou l'adoucir, son travail sera de plus en plus souvent l'adoucir, mitiger la peine car la lgislation prvoit souvent des peines trs lourdes qui sont en ralit les peines maximales pour tel ou tel crime. Deuxime Le deuxime systme va cder partir du 3me sicle un tout autre systme qui est contraire dans sa philosophie ce dernier puisque l'empereur va chercher rgler par la loi la plupart des choses.

La loi impriale aura vocation recouvrir toutes les sources cratrices de droit et l'empereur prendra le soin de prvoir toutes les peines; c'est donc le lgislateur qui dcidera de la marge de manuvre des juges et s'ils disposeront d'un pouvoir arbitraire. Troisime Se met en place un systme de stricte lgalit des dlits et des peines, de sorte qu'en thorie le juge dans la plupart des cas ne disposent plus du pouvoir d'individualisation de la peine. En pratique, on ne peut pas savoir quel systme a vraiment fonctionn. On peut imaginer, la place importante de certaines pratiques ou usages, les magistrats conservent leur pouvoir arbitraire dans le cas o les peines ne sont pas prvues. Dans le code de Justinien, on voit ces deux systmes, on voit le digeste avec un systme d'arbitraire des peines/ dans le code Justinien on voit que le systme qui apparat est celui de la stricte lgalit. On retrouve dans le droit romain, la prise en compte de la qualit sociale des personnes

b) La qualit des personnes Dans une socit esclavagiste, il existe un clivage entre libre et non libre ainsi ils n'auront pas les mmes peines. Ces esclaves ne peuvent pas avoir de patrimoine et sont pourtant responsables des dlits qu'ils peuvent commettre. Ds la Loi des Douze Tables, le dlit de l'esclave et de l'homme libre sont punis diffremment : pour un vol, l'esclave est punit de la peine capitale et on le jette du haut de la falaise; alors que l'homme libre sera punit de devenir esclave.

Il existe sous l'empire une autre distinction : entre homme libre citoyen romain appartenant la noblesse impriale et les autres. Sous la rpublique, on posait pourtant une certaine galit entre citoyen romain, et sous l'empire on met alors fin ce principe d'galit, on distingue la noblesse romaine des autres (humiliors). Cette noblesse est fonde par Auguste, elle forme un corps hrditaire celui des snateurs romains et des descendants des snateurs sur 3 gnrations. cot existe un corps viager celui constitu par des chevaliers c'est dire des fonctionnaires qu'on va gratifier d'un cheval public. ces deux catgories, il faut joindre au bas empire ce qu'on appellera les Dcurions = membres des snats municipaux.

Cette catgorie de la Nobilitas permet ces personnes de jouir en matire procdurale (il existe des immunits, des exemptions la torture judiciaire...), ils seront jugs par le Snat. Mais ces privilges disparaissent lorsqu'il y a poursuite pour crime de majest. Ils vont en matire pnale, tre menacs par le droit par des peines plus lgres que ceux des Humiliors. Sous le rgne d'Adrien, on va voir ainsi ces personnes de pouvoir subir la mort qu'en cas de meurtre d'un proche. Ensuite on verra apparatre la rgle qu'en cas de condamnation et en cas d'excution, il faut en avertir directement l'empereur. Seule exception la rgle: si un dcurion est poursuivit, condamn, on ne retardera pas l'excution si on voit que des meutes se prparent dans la ville, ce moment l le gouverneur retrouve ses pouvoirs et fait excuter la peine.

c) Les fonctions de la peine Rome Selon les poques, une fonction plutt qu'une autre va l'emporter. Ce qui rend la matire complexe c'est qu'une mme peine peut poursuivre plusieurs objectifs: La peine peut viser apporter une sorte de rparation la divinit offense ou il pourra s'agir de faire cesser brutalement le trouble l'ordre moral de la socit mais aussi une fonction de dfense de la socit et pourra naturellement chercher prvenir l'infraction. La duret des peines notamment sous l'empire avec la gnralisation de la peine de mort renvoi un nombre d'infracteurs la justice qui n'a rien voir avec les infracteurs d'aujourd'hui. L'emprise de la justice tait trs faible, il faudra attendre le 18me pour avoir une action beaucoup plus efficace de la justice. Cela implique quelques consquences sur les peines, une justice qui a plus d'emprise sur la socit peut tre moins cruelle sur la socit. Dans les dbuts du droit pnal public, on s'aperoit qu'on emploi un usage qui est seulement la peine de mort. Toute excution visait alors satisfaire la divinit offense en mme temps que la victime ou les parents de la victime. Le droit priv dans le mme temps connaissait les notions de reprsailles (Talion) et notion de compensation (=poena). Et c'est cette conception que l'on retrouve dans la loi des douze tables : on y trouve exprim un dsir de vengeance et de compensation. Il s'impose donc dj une composition financire. Cette conception ancienne de la peine va laisser progressivement la place au souci de prvenir les crimes et donc dfendre contre la menace. Cela va devenir une conception dominante l'poque classique. Snque dans son trait de la clmence dit que la loi pnale rpond 3 maximes:

Corriger l'individu lorsqu'il frappe ou amliorer les autres par cet exemple ou donner au autres par la suppression des mchants plus de scurit. Sous l'empire, ces diffrentes fonctions cohabitent mais ce qui va l'emporter est de faire en sorte que les peines puissent frapper les imaginations et prvenir par le terrible exemple qu'elle donne. Ce qui fait que la peine de mort va devenir de plus en plus frquente. 3me sicle Digeste (Callistrate) au sujet des bandits de grands chemins justifie l'emploi de la peine de mort en particulier la crucifixion. Cela dtournera en effet les auteurs de faire de tel mfaits et aussi car cette peine apportera une certaine satisfaction et consolation au proche de la victime. Au bas empire, une telle conception des choses sera affirm de manire plus nette, les constitutions impriales parlent de disciplines publiques, on parle de la svrit et atrocit des peines qui doivent terroriser les infracteurs. Constitution de 426 rsume toute la philosophie pnale de l'empire, il s'agit de punir le crime en terrorisant afin que la peine d'un seul puisse inspirer de la crainte un grand nombre. Quant l'amendement, parat tre marqu par une influence celle du christianisme.

2) Les diffrents types de peines a) Les peines conduisant la mort Aux origines sous la rpublique, la seule peine lgale en matire de crime public c'est la peine de mort. Son fondement se situe la frontire de l'ordre public et de l'ordre religieux. Violer les lois de la cit, commettre un crime public cela revient offenser les dieux protecteurs de la cit d'ou la svrit de la peine. Ce lien ne va quasiment pas disparatre et va rester trs prsent dans les crimes chrtiens comme le refus de rendre le culte l'empereur. On constate, que les romains rpugnent alors utiliser certains modes d'excution qui vont vite tomber en dsutude. Et va voir bientt le droit romain hsiter infliger la peine de mort et c'est pourquoi elle sera utiliser de manire exceptionnelle. D'ailleurs on ne l'utilisera plus du tout avec les tribunaux permanents. Les seules exception: les esclaves et les parricides (au sens troit du terme) et on utilisera d'ailleurs des modes qui seront l particulirement cruels (crucifixion pour les esclaves, et peine du sac pour les autres). Pour le reste, on utilisait un mode discret aux yeux du public puisque l'on procd l'tranglement en prison. Ds le dbut de l'empire, en cas de lse majest, la peine de mort pourra tre utilise donc elle sera plus frquemment utilise. On va voir une progressive gnralisation de l'emploi de la peine de mort lorsque la personne n'appartiendra pas la noblesse romaine.

Ceux qui seront ainsi condamn n'auront pas de spulture ce qui vaut pour toutes les peines. On voit un simple durcissement de pratiques dj en place. On va une lgislation qui prvoit de manire frquente de cette peine et qui envisage l'exacte adaptation du mode d'excution au crime commis. Ex: l'esclave dlateur aura la langue tranch.

Les diffrents modes d'excution:

La dcapitation par la hache

On lie les mains du condamn derrire son dos, celui ci est ensuite attach un pilier, on le dpouille de ses vtements, on le flagelle et le bourreau le dcapite. Cette peine sera prvue par le droit sous la rpublique mais en pratique elle tombera en dsutude. Sous l'empire; cette peine ne sera plus du tout en usage et sera remplacer l'excution par le glaive. Finalement ici, l'excution est courte et immdiate mais on va voir se dvelopper des formes d'excution plus lente et plus longue.

Sous l'empire, on qualifiera cette excution de torture ou de supplice (suma suplicia). Au dpart au nombre de 5:

La mise en fourche La crucifixion

Les deux sont trs proches, leur but principal est l'exemplarit mais la diffrence entre les deux tient au fond dans la dure de l'agonie de celui qui est condamn. Car la mise en fourche, asphyxie est assez rapide alors que lors de la crucifixion la mort est trs lente. Ces peines ont t cartes pour les membres de la noblesse sauf pour des crimes particulirement grave. Au 4me sicle, le supplice de la croix va sous une influence chrtienne trs nette tre abandonn, ds le rgne de Constantin.

La peine du sac: inflig celui qui avait commis un parricide, la personne est flagelle, enferm dans un sac avec des animaux (vipre, un singe, un chien et un coq). Le condamn est ensuite conduit sur un char et projet dans l'eau. Cela est fait dans un but de purifier la cit. Au dernier sicle de la rpublique, la peine du sac sera rserv quelques uns c'est dire ceux qui sont parricide (sens troit) ceux qui auront tu leurs proches. En -70, la peine est supprime pour rapparaitre sous le rgne de Constantin pour les parricides au sens strict. Le feu: peine choisit pour punir les incendiaire. Elle ne renvoi pas une ide de purification, elle exprime alors une ide de Talion. Au bas empire, cette peine va rapparaitre dans un contexte trs diffrent visant assurer la vengeance de la socit et surtout purifier la socit lorsqu'un certains nombres de crimes auront t commis

(dserteur, les faux monnayeurs; les homo, les ravisseurs de jeunes filles... hrtiques...). L'envoi aux btes: elle consiste livrer les condamns ceux qui organisent des combats d'animaux. Elle tait applique aux prisonniers de guerre, elle se dveloppera sous l'empire, une peine dont est exclue la noblesse romaine, qui va rgulirement frapper les chrtiens lorsqu'ils seront condamns pour leur croyance.

La prcipitation de la roche Tarpienne: origine religieuse, la victime est abandonne aux dieux. La fin de rpublique, cette peine tente se spcialiser et va concerner les attentats en la personne des tribuns de la plbe. Avec l'empire, celui qui exerce la puissance tribunitienne est l'empereur, et cette peine va progressivement disparatre au dbut de l'empire.

b) Les peines infrieures la mort Les peines privatives de libert : Dans la tradition romaine, la prison n'existe pas, elle n'est pas une peine, lorsqu'elle est utilise pour garder la personne poursuivit durant le procs. Sous la rpublique, la privation de libert par l'effet d'une sentence judiciaire n'existe pas et pourtant sous le Principat se dveloppe cette privation de libert mais ne prendra pas la forme d'une peine indpendante. L'homme libre durant son procs est gard en prison, condamn est remis en prison en attendant l'excution de la peine. Celui condamn aux travaux forcs va devenir un esclave public. 3 types de peine: La peine des mines Les travaux forcs perptuit Les travaux forcs temps. Peines utilit conomique (prparer des routes, affecter les condamns aux services des bains publics...). Elle peut tre prononc perptuit et fait donc perdre le droit de cit et perdre le statut de libre la personne. Cette condamnation si elle est temps, n'emporte pas la privation de la libert personnelle. Cette peine l concernera bien sur les petits gens et les esclaves.

Les nobles eux subiront d'autres peines dont la relgation : acte purement administratif sans caractre pnal qui se prsente sous 2 formes: Un bannissement Un internement (ordre de se rendre un endroit dtermin) Sous la rpublique, n'a jamais eu l'effet d'une condamnation judiciaire, cette mesure administrative va peu peu s'insrer dans l'arsenal pnal.

La porte du bannissement peut prendre la forme d'un exil hors d'Italie qui entraine privation de patrimoine et privation des droits lis la citoyennet romaine. Peine qui apparat au dernier sicle de la rpublique romaine notamment pour condamner des crimes politiques. Sous l'empire, cette forme de bannissement sera progressivement remplac par une autre forme qui se substituera l'ancienne peine, se dveloppera donc la dportatio en principe perptuel mais en pratique, l'empereur peut accorder son pardon. Quant au lieu, une le, une oasis, celui ainsi condamn perdra le droit de cit, son statut et droit familiaux et cessera s'il est pre de famille d'exercer ses pouvoirs. cette dportatio s'ajoute d'autres formes, qui sont moins durs qui est de ne pas priver l'individu de certains droits. Les peines corporelles : On retrouve des mutilations corporelles (loi du talion), c'est le cas en particulier lorsqu'il y a rupture de membre. Sous la rpublique romaine, cette possibilit s'est vanoui et l'amende s'est substituer ce genre de peine. Trs tt de la mme manire, le droit romain de la guerre pouvait prescrire des mutilations par exemple : le dserteur est puni par une ablation des mains ainsi qu' l'espion. Ce genre de peine a pu rester en usage. Cas particulier puisque si on envisage non plus l'aspect militaire des choses, et la loi des douze des tables, on s'aperoit qu'en justice public on ne trouve pas de peine corporelle. C'est avec le passage l'empire qu'apparaissent les peines corporelles, ce sont non pas des peines principales mais des peines accessoires. Et c'est avec l'apparition de la procdure extra ordinem qui accorde au dpart de trs larges pouvoirs ses administrateurs qui rendent la justice, apparaissent les peines corporelles dans la justice publique. La peine corporelle a pour but d'aggraver la peine avant l'excution de la peine principale. Le droit romain parle d'ailleurs de correction et la plus frquente est la flagellation. cot de ces peines corporelles existent des peines restrictives de droit civique. Les peines restrictives de droit civique : Certaines peines entrainent la perte de la libert, citoyennet ou certains droits familiaux. Ces peines portent atteinte la personnalit juridique du citoyen romain et son tat qui comporte 3 lments : Un tat de libre Un tat de citoyen Un tat familial Des sanctions pnales vont pouvoir affecter ces lments.

La perte du droit de cit n'apparait jamais comme une peine directement prononc par les tribunaux. Elle est un effet de la condamnation pnale (sous la rpublique) et va accompagner gnralement les peines les plus lourdes (travail forc ou dportation). En ralit, elle s'apparente une peine mais est attache la peine principale. Le droit romain utilise un mme mot infamie pour dsigner toutes les incapacits de droit priv ou public qui peuvent frapper les individus mais seule une d'entre elle peut tre considre comme une sanction pnale. La personne pourra perdre le droit de spulture, le droit de tmoigner en justice. Sous la rpublique, on voit dans certaines lois apparatre nettement ce lien entre condamnation pnale et perte de droit. C'est le cas par exemple lorsqu'une personne est condamn pour ambitus, ce moment l une fois condamn cette personne ne pourra plus s'engager dans une vie politique. Plus tard sous l'empire, au 4me et 5me sicle, on voit s'amorcer une nouvelle tendance, l'infamie tait avant une sorte de peine accessoire, elle va finalement se dvelopper en vritable peine autonome. Par exemple; celui qui va succomber la peine sera frapper d'infamie. Son rgime politique cela dit est rest aussi flou qu'auparavant et le restera jusqu'au temps de justinien. Les peines pcuniaires : A l'origine il existait sous la rpublique, des peines compensatoires et ces peines sanctionnaient certains dlits privs. Certaines se sont maintenues jusqu'au bas empire alors mme que les dlits privs devenaient l'poque des dlits publics. Il n'en demeurait pas moins qu'au 4me et 5me que la victime avait le choix entre voie civile ou pnal, si voie civile alors une telle peine pouvait s'appliquer. Ces amendes pnales apparaissent seulement sous l'empire romain et c'est avec le passage de la rpublique l'empire avec la cognitio extra ordinem qu'apparaissent les sanctions pcuniaires avec le fisc. Ces amendes visent surtout la transgression de rgles administratives et fiscales. Pendant trs longtemps, la confiscation des biens a t une peine accessoire; elle existe sous la rpublique elle accompagne par exemple la perduelio. Elle va surtout se dvelopper sous l'empire l'poque ou se dveloppe la peine de mort ou travaux forcs perptuit et ce moment l l'individu sera priv de tout ou partie de son patrimoine mais ses hritiers ne se verront pas forcment privs de tout le patrimoine du condamn.

Section 2 : Pactus Legis Salicae

En 476 s'effondre l'empire romain d'occident, la justice romaine continue tout de mme dans l'orient (empire Byzantin). En occident, des peuples germaniques sont arrivs et installs, et en 476 existe de fait des royauts barbares, mais dans certaines zones subsistent des gouvernements romains. Les Francs contrlent un petit territoire la Belgique seconde (alentour de Reims). Ces royauts barbares vont s'appuyer sur les institutions romaines ainsi que celles de l'glise. Ds lors commence une longue priode, o celui qui contrle le pouvoir est nomm Roi des Francs et ainsi deux dynasties se succdent (carolingiens et mrovingiens) avec le rgne de Clovis et de Charlemagne en particulier. L'apoge de ce royaume des francs est certainement plac en 800 date laquelle Charlemagne est couronn empereur. Ces rois se sont convertis avec leurs hommes au christianisme et sont donc sacrs, ils doivent donc rendre la justice, maintenir l'ordre, promouvoir la paix et aussi l'ide de pardon sous l'influence chrtienne. Ce roi des francs s'appuie sur des traditions romaines mais disposent du pouvoir car il est roi par le sang. Cet empire de Charlemagne va disparatre suite au partage du royaume entre ses fils qui aboutit l'clatement dfinitif en 843 avec le trait de Verdun. La royaut s'affaiblit et l'aristocratie va contrler alors la situation; Cette aristocratie verra leur propre autorit remis en cause par leur propre subordonn. En pratique, on voit bien que c'est des hommes de moins en moins puissants qui dirigent des territoires de moins en moins tendus. On entre alors de plein pied dans l'ge seigneuriale avec ceux qui dtiennent le pouvoir sont des seigneurs. Les seigneurs rendent une justice oppressive et lucrative. De sorte que le trait principal de la priode suivante, on y trouve des pratiques lies la vengeance (guerre entre seigneurs) avec un devoir de vengeance fond sur l'honneur. cet ge seigneurial succdent la vassalit qui va permettre d'organiser ce monde seigneurial. Se met en place entre 12 et 13me sicle un renouveau d'une justice de droit public.

Ce qui nous intresse c'est d'tudier dsormais le 4me et 5me sicle: L'vque se voit reconnu des pouvoirs politiques par les carolingiens ce qui permettra de sanctionner ce droit et c'est sous le 4 et 5me sicle qu'on est amen parler vritablement de rgles de droit. Cette justice ne va pas s'effondrer alors que cet empire romain a compltement disparu, on voit bien que l'glise joue un rle institutionnel norme.

Ces vques jouent un rle d'administrateur extraordinaire et les populations trs majoritairement d'origine romaine, se tourneront naturellement vers les vques (considraient mme comme les successeurs de Csar). On va voir une troite collaboration entre pouvoir sculier et pouvoir spirituel. Cette glise chappera finalement la fodalit (12me) puisque c'est elle qui contrlera l'action des princes => dmocratie pontificale. Au sein de ses propres institutions elle va essayer de mettre en uvre cette morale et justice.

I) La justice sculire On s'aperoit dans l'ensemble qu'il existe des sanctions propres au monde lac et propre l'glise. Si l'on considre les sanctions sculires et la justice tenue en mains du roi des francs, on s'aperoit que diffrentes logiques sont en uvre. Le roi des francs intervient parfois directement pour rendre la justice (titulaire du pouvoir de ban). L'tat major de clercs qui entour le roi essaye de faire survivre des traditions romaines et font que lorsque l'autorit sera forte, le roi sera tent d'aller jusqu' vouloir instaurer une sorte de droit pnal public. On parlera de peine caractre pnal (sanctionner des actions rprimes par tous). Il existe une autre logique qui l'emporte dans la plupart des conflits qui consistent en l'examen du jeu des intrts privs. Les populations germaniques et romaines se mettront pratiquer des sortes de transactions et des compositions. La vengeance prive subsistera mais que celle ci aura tendance s'effacer et les familles essaieront ainsi de s'entendre entre eux sans recours la justice. On verra mme que la fiscalit les y encourageait. Dans le prolongement de ce monde franc, on peut voquer le mode de rglements des conflits au dbut de la priode fodale. A) Les interventions du roi des francs (rex francorum) 1) Des interventions limites On trouve un portrait du roi idal dans les sources, un roi qui rend la justice (prsent la priode mrovingienne et carolingienne) car le sacre va transformer la nature mme de l'institution royale. Le sacre appellera une conception ministrielle du pouvoir royale c'est dire qu'il devra se conformer un programme d'action dfinit par la morale chrtienne.

L'intervention du roi des francs se dfinit par 3 choses : => Le roi franc va chercher promouvoir la paix et teindre les vengeances. Avec la promulgation de la loi Salique qui va chercher promouvoir l'ide de paix. On a toute une srie de mesure qui rpte cette interdiction, le lgislateur revient sur la vengeance en condamnant quelques pratiques de la vengeance. Dans l'ensemble, les populations pratiquent des compositions pcuniaires et racheter ainsi la vengeance. Ceci marque une vritable rvolution mais pas compltement et ceci exprime la force des liens familiaux. On voit une premire intervention de l'autorit publique. => La famille offense et l'autre devront s'entendre, en ralit elles doivent s'entendre seul sans intervention de l'autorit publique sur le montant d'une composition. Si on choue, un procs pourra avoir lieu, porter alors une accusation devant le tribunal (le Malus) s'engagera alors un procs rapidement men, expditif qui aboutira un jugement qui prcisera le montant de cette composition qui ne sera plus libre mais dtermine par la loi. La composition l'issue d'un procs, un tiers de la somme sera d au roi (Fredus) = amende caractre pnal; le reste est appel Faidus que reoit la partie offense. Il s'agit l de la preuve vidente de l'intervention de la royaut qui montre que la justice ne coute rien aux finances royales et est mmes sources de revenus. Il existe donc une rgle fiscale qui insiste les transactions prives ou de conclure des pactes. Ce qui montre bien que ce procs franc est par nature subsidiaire et accusatoire. => Il va pouvoir rprim directement ou grce ses subordonns ou certains tribunaux, et infliger des peines publiques caractres pnales. Lorsque la royaut franque est en place, naturellement certaines infractions seront directement punies par des peines qui relvent du droit public et d'une vritable rpression publique.

2) Les peines afflictives De telles peines existaient dj au sein des tribus germaniques qui taient hors des frontires de l'empire romain. Tmoignage de Tacite qui rend compte de l'assemble de la Plbe, il a laiss un ouvrage de la Germanie qui dcrit les usages de ces peuples qu'ils avaient combattre. On trouve des renseignements concernant les peines afflictives. O l'intrt d'un clan n'est pas seul en cause mais l'intrt de la tribu est ls ce moment l des peines terribles peuvent tre affliges comme par exemple : la dsertion, la lchet au combat et donc la peine de mort s'imposera. Les traitres eux seront pendus. l'poque mrovingienne et carolingienne, ces crimes naturellement seront aussi punis mais seront aussi punis d'autres actes comme les actes de violence l'encontre du roi (peine de mort). Et ponctuellement on verra quelques traces de telles sanctions, la loi salique punira de peine de mort le voleur pris sur le fait, ainsi que celui tant meurtrier ne pouvant pas payer la composition sera puni de mort. Dans cette loi encore, on voit que celui qui est coupable de rapt d'une femme ingnus sera punit de mort.

Elle est principalement applique aux esclaves mais plus tard aussi au servage. En effet, les esclaves ne peuvent pas payer les compositions. A cot de la peine de mort, on trouve d'autres peines afflictives, par exemple celui qui se prsentera pas au Malus sera alors mis hors du banc et donc hors du groupe. On voit sous la priode mrovingienne, la pratique de la castration ou encore la flagellation. Lors de la priode carolingienne, ce qui frappe c'est qu'on va s'efforcer de mettre en place un ordre public la romaine et vont alors multiplier les peines afflictives. Sont alors viss les brigands de grand chemin, les hrtiques et c'est ainsi que les capitulaires prvoient la peine de mort, la confiscation des biens mais aussi de trs cruelles mutilations. Ces peines se retrouvent sous Charlemagne et visent faire rgner la paix, on le retrouve aussi sous le rgne de Louis Le Pieux avec un arsenal dissuasif et les capitulaires expriment ces rpressions. la diffrence du monde romain, on trouve parfois une possibilit au coupable de se racheter et on peroit que d'autres sanctions qui sont des peines canoniques qui sont mis en uvre et dont la pnitence publique. La pnitence est un procd utilis par la justice d'glise mais aussi laque.

B) La vengeance prive et les compositions 1) Le droit applicable On constate une disparition de la justice romaine et donc la disparition des juges professionnels. Lorsqu'il y a procs, les rgles seront tout fait rudimentaire, tant entendu que se sont de parfaits ignorants qui contrleront le procs. Cela veut dire qu'en pratique que toutes les populations se mettront suivre un systme semblable. On est en prsence de populations qui ont des murs trs loigns de ce systme ce qui suscite plusieurs adaptations du systme. En droit priv, ce systme ne fonctionnera pas et les romains vont se mettre pratiquer un systme comparable celui des germains. Ce systme renvoi des pratiques de transactions qui taient trs prsent Rome alors mme que l'empire romain n'avait pas disparu. Elles sont trs proches des compositions pcuniaires des peuples germaniques ce qui fait que toutes les populations vont grosso-modo pratiquer un mme systme. Avec les francs, et la loi salique, ce qui est frappant c'est qu'on ne parle plus de vengeance mais on va chercher imposer des tarifs de composition. Habituellement on va s'entendre sur le montant de la composition. Lorsqu'il y aura un conflit de nature civil ou pnal, les familles chercheront s'entendre. Le procs n'intervient que s'il y a msentente et se fera devant le Malus. Ils vont acceptent de recevoir l'accusation, recevoir les parties, et toutes les tapes du procs s'enchaineront rapidement.

La partie qui a commis l'infraction avoue alors s'appliquera directement la composition pcuniaire en revanche s'il y a contestation et proclamation innocence alors il faudra trancher vite le procs et fera appelle au jugement de dieu. Les francs l'poque se mfie de la raison humaine et on a recours des moyens de preuves qui sont censs dpartager vite les parties qui sont aids par une divinit, on aura recours au serment purgatoire (celui qui est accus devra prter serment en premier) sauf que la partie adverse pourra elle aussi prter serment et contrer. cot du serment, on aura recours des preuves les Ordalies. Dans la loi salique et l'poque mrovingienne, il semblerait que seules des ordalies unilatrales taient pratiques. Cette preuve devra attester de l'innocence. On imagine alors que la divinit l'aide franchir avec succs cette preuve. Exemple: Ordalie du fer rouge. Devant le Malus la composition sera fixe car dtermine par la loi ce qui veut dire que les juges vont considrer les lois en vigueur, examiner les lois barbares qui concernent les tarifs de composition qui concernent l'ensemble de la population. Ces tarifs prennent en considration le statut distinct de celui de l'homme barbare et celui d'origine romaine.

2) Le contrle de la vengeance a) Les systmes vindicatoires : les apports de lethnologie On peut tirer toutes une srie de leon relative aux fondements de la vengeance, l'thique de la vengeance, la propension de telle socit la vengeance. S'agissant du fondement de la vengeance, il renvoi un rapport d'change entre deux groupes familiaux largis (deux groupes vindicatoires). Lorsqu'une action criminelle est commise, une dette apparat, il faudra naturellement rembourser cette dette pour que l'ordre revienne dans la socit. Ce mcanisme d'change est constitutif de la vengeance. On parlera de Hertal = prt de cadavre cela montre bien le mcanisme en uvre. Une telle logique du systme va pousser considrer le dommage subit d'une faon toute objective, il ne s'agira pas de rentrer dans l'examen de questions psychologiques complexes mais considrer un dommage et considrer la rparation de celui ci. Ce mcanisme est moins fondamental, fragile car les clans familiaux en cause peuvent tre trs ingaux en terme de puissance. Et si cela peut conduire un dysfonctionnement du systme vindicatoires. Ce systme de la vengeance repose sur un systme de valeur et la logique vindicatoire n'existerait pas sans un sentiment trs fort de l'honneur dans les groupes concerns. Ce sens de l'honneur est trs souvent associ au sang qui coule dans les veines de ceux qui appartiennent au mme clan. On peut souligner qu'il y a l'ide qu'il faut ncessairement remplir son devoir de vengeance car le dfunt qui n'aurait pas t veng serait alors condamn l'errance et serait priv du statut d'anctre. Ceci dit il existe une propension variable la vengeance : par exemple des peuples se refusent la vengeance car trop dangereuse, ou parfois la vengeance est contrle et parfois non et dgnre en une sorte de guerre.

Chez certains peuples (Gamo) on va considrer que la vengeance est une chose trop dangereuse pour qu'on puisse l'exercer et donc en cas de meurtre, les deux familles vont chercher s'viter en attendant que celui qui est suspect d'tre le coupable ait quitt la cit ou ait t mis mort par l'un des deux groupes. Ce qui finalement va conduire exclure des pratiques vindicatoires. Mais les deux groupes peuvent s'entendre avec le rituel du dpeage animal. La vengeance est contrle, alors sera utiliser des pratiques vindicatoires pour des crimes mineurs. En Jordanie, la vengeance n'intervient qu'en cas de viol ou atteinte physique une personne, le juge va pouvoir essayer de trouver un rglement l'affaire. Sinon les parties ont pour tache d'essayer de s'entendre en Pourparlers, l'issue de celui ci on mettre en place une composition. En cas de meurtre, on ira plus loin alors on cdera une femme au frre ou pre du dfunt, elle rejoindra donc l'autre groupe jusqu' ce qu'elle ait mis au monde un enfant mle et pourra quitter le groupe une fois que l'enfant sera en ge de porter les armes. Mais ces deux familles peuvent chouer dans la rconciliation, ce moment seulement des mcanismes de vengeance pourront s'exercer. Une rgle se dgage de ces pratiques vindicatoires, il semblerait qu'il y ait une corrlation entre la force de responsabilit et le degr de parent ainsi plus le degr de parent est lev moins la responsabilit collective jouera. Ces mcanismes ont pour but d'arriver une sorte de rconciliation entre les deux parties. La vengeance peut toutefois se transformer en guerre (Vendetta), s'il existe une diffrence de force entre les deux groupes, on peut avoir alors un crasement d'un groupe.

b) Le systme des droits barbares Il se dessine trs tt (Tacite), dans son uvre tout est dit. Habituellement chez ces peuples germaniques, la vengeance est de droit mais on pratique aussi trs souvent des compositions. Cette vengeance porte le nom de Faida. Tacite voque que l'homicide se rachte moyennant un certains nombres de ttes de gros et de petits btails, la chose public y trouve son compte . Chez les francs, dans aucune loi on ne fait mention de la vengeance, et l'explication se trouve dans le prambule de la loi salique qui dit que le roi (Clovis) a dcid de mettre un terme la vengeance entre famille. La loi salique valorise la pratique des compositions pcuniaires. En thorie, la vengeance est interdit mais en pratique on constate que certains cas de vengeances ont d avoir lieu surtout la lecture des capitulaires pris par les carolingiens. Gregoire Detour donne plusieurs exemples de vengeances et dcrits ces mcanismes. Exemple: Une composition intervient suivit d'un meurtre inattendu suite une injure faite entre les deux.

On trouve beaucoup plus de sources sous le rgne carolingien, on y trouve des pratiques vindicatoires que le roi va s'efforcer de combattre. En 779, le monarque prend une srie de mesures qui vise rendre la vengeance possible que lorsque les parties se refusent tout rachat de la vengeance. Dans ce cas l, le rex francorum acceptera les pratiques vindicatoires. En 802, un capitulaire intervient (rendu par charlemagne Aix La Chapelle), il est question d'offrir aux victimes des compositions pcuniaires suffisantes. En cas de refus, l'empereur se mnage alors le droit d'infliger une peine arbitraire ceux qui ne veulent pas la composition le droit de confisquer leur biens; En 805, capitulaire publi Thionville, donne le soin aux Missis de se prononcer sur les vengeances qu'ils auraient pu constater. Si les parties sont en dsaccord, les Missis pourront toujours essayer de les contraindre ou auront la possibilit de renvoyer l'empereur les cas litigieux.

3) Les compositions pcuniaires Les barbares avaient la possibilit de pratiquer des compositions qui sont alors en nature et non pcuniaires et sont dans le droit des pratiques vindicatoires. l'poque, la vengeance est prohibe, et n'existe que les compositions pcuniaires. Tacite nous explique que l'on peut mme racheter le meurtre et monnayer pour cela des ttes de gros ou petit btails. Lorsque les compositions se pratiquent elles renvoient des valeurs assez leves: leur montant est aussi trs lev fixe par la loi ou par les particuliers. La priode franque : tarifs des compositions (Loi Salique) et le cas o un individu doit payer une composition mais qui ne peut pas (insolvable).

a) Les tarifs de composition La loi salique est dat de 511 et qui sera par la suite complter par un empereur. Elle parat dans certains manuscrits avec un prambule qui explique que la loi salique est d'viter les pratiques renvoyant la vengeance prive. Celle ci au fond cherche prohiber les styles de pratiques violentes, et cherche gnraliser la pratique des compositions pcuniaires. En thorie, avec la loi salique, ces compositions doivent toujours intervenir. Avec le dploiement de justice dans les Malus, la loi salique a pu en partie atteindre ses objectifs. Elle comporte de nombreuses rgles de droit privs mais aussi des rgles de droit public et surtout voquer toute une liste des compositions pcuniaires. Sont invoqus les infractions plus graves au moins graves.

Il existe un talon permettant de mesurer la gravit des infractions, il renvoi la prise en considration du meurtre d'un homme libre, tout s'organise donc autour de la description du meurtre de l'homme libre. Il faut alors payer le wergeld l'argent de l'homme. partir de l, le montant des compositions varient en prenant en compte de la gravit de l'infraction et la nature. Ce qui compte c'est de pouvoir qualifier des actes matriels et aucunement les actes de nature psychologiques. Ensuite sont prises en considration les circonstances de ces crimes, qui permettent de prciser le montant de la composition pcuniaire. Enfin on tient compte du statut, de la condition de la victime (son ge, son sexe et surtout de la condition juridique et sociale des individus). La condition juridique puisqu'on va considrer le groupe d'appartenance de la famille d'origine franque ou romaine. Savoir si la personne est libre ou non libre, et ensuite prendre en considration le groupe d'appartenance de l'homme libre puis son origine romaine ou germanique. En ralit, lorsqu'on tue un franc, il faut supposer qu'il y ait procs, payer une amende, des dommages et intrts et de surcroit racheter la vengeance d'une certaine faon. En revanche, lorsque l'on tue un romain, ce moment l on doit simplement verser une amende de droit et verser des dommages et intrt, en effet puisque les populations romaines ne connaissaient pas les pratiques vindicatoires. Ainsi on voit la diffrence de tarif, lorsque l'on considre le meurtre d'un homme franc ou romain. On peroit bien que le prix du wergeld augmente considrablement lorsqu'on se rapproche du pouvoir; c'est le cas par exemple lorsqu'un prtre est assassin, un fonctionnaire est tu ou lorsque la personne appartient au cercle des proches de l'empereur, dans ce cas l la composition pcuniaire est extrmement lev. Dans tous les cas, ce qui compte est le fait de rembourser cette dette, le systme est alors hostile celui de l'absorption des peines, les compositions pcuniaires permettent d'ajouter les diffrentes compositions = L'hypothse des pluralits d'infractions. Il se trouve que l'action des tribunaux royaux (qui n'est pas systmatique) est complt par l'action des tribunaux ecclsiastiques, puisqu' la composition pcuniaires due s'ajouteront des sanctions ecclsiastique = Les pnitentielles = pnitence tarif.

b) Le paiement de la composition Les compositions sont d'un montant trs lev, il augmente en fonction de critres relatifs la condition sociale de la personne, et le second critre correspond germain ou non. Le dlinquant commet plusieurs infractions, alors il y a un cumule des compositions d'o les montants trs lev.

Dans la pratique la personne est capable de payer la composition dans sa totalit et d'autres n'y arrivent pas. On a vu jusqu' prsent une solidarit familiale qui s'exerce de manire active, et donc va jouer dans le cas d'un dbiteur insolvable. Titre 58 qui rejette le fardeau de la dette sur une partie de sa famille et prvoit ainsi la procdure de la Chrenecruda prvu par la loi salique dans la version de 511.Cette procdure s'inscrit dans le cas o un procs a effectivement eu lieu. 1re hypothse: il ne trouve pas de personne de sa famille pour assurer sa dette, alors n'importe qui pourra lui donner la mort. 2me hypothse: chacun des parents dcident de payer la dette. Pour faire jouer cette solidarit familiale : celui qui a t condamn doit proposer 12 tmoins de moralit avec lesquelles il jurera qu'il ne possde rien ni sur la terre ni sous la terre. Il prend un peu de terre dans sa main aux 4 coins de sa maison, il revient alors sur le seuil vers celle-ci et jette de sa main gauche par dessus ses paules sur son plus proche parent, un peu de la terre qu'il a ramass. Il lui reste dlaisser sa maison. Reste mettre charge de la dette les personnes proches. Le paiement peut alors tre complet mais si il ne l'est pas alors il se prsentera 4 fois devant le malus cela pour susciter l'intervention d'un tiers afin d'teindre compltement cette dette. Sil n'est pas sauver, alors il peut tre mis mort par la famille de la victime. En 596, le roi Childebert II va tenter par un dit d'abolir la procdure de Chrenecruda.

C) Les prolongements mdivaux L'empire carolingien invoquer la restauration de l'autorit mais qui ne va pas durer. Cet empire carolingien va commencer se disloquer, et va naitre ainsi le monde fodal. L'empire va ragir de manire efficace et nergique, d'ailleurs la priode fodale est pour l'Europe occidentale, une priode de paix. Il va crer de vastes zones militaires. Cet empire va souffrir, de cette rgle purement germanique qui veut que le royaume soit divis entre frre la mort d'un roi et qui va conduire l'clatement de l'empire de Charlemagne. Et une tape marquante de cette dislocation renvoi au trait de Verdun o l'on voit apparatre 3 zones. Cet affaiblissement se traduit d'ailleurs par une monte en puissance de l'aristocratie et par le fait qu'elle choisira ds 987 un roi qui ne sera pas issus des carolingiens mais des Robertiens (captiens) et c'est en 987 que les grands dsigneront Hugues Capet. Cet empire carolingien va dvelopper deux institutions: la vassalit et la pratique des bnfices. La vassalit renvoi un phnomne d'engagement personnel, un homme s'engage auprs d'un plus puissant. Celui qui va dvelopper l'institution son profit est le roi. Dans le mme temps pour rcompenser ses fidlits, on prendra l'habitude de faire des cadeaux ceux qui se sont engags notamment la remise de terre.

Les deux institutions volueront ensemble sans que des liens juridiques forts ne s'tablissent entre eux. Ils s'tabliront la longue, et surtout la fin 9 et 10me sicle, on verra alors une union des deux = le fief. La fodalit va naitre de la perte d'autorit du pouvoir central; on verra ainsi des titulaires dcider d'agir dans leur principaut comme les rois le faisaient auparavant. Lien vassalique existera mais va progressivement disparatre et finalement se formeront des comts. Et la fin du 10me, le comt qui renvoi au pagus de la priode carolingienne, clatera lui aussi, le processus trouvera son terme avec la seigneurie banale qui bnficieras de pouvoir de puissance publique. Dans la socit en gnral, c'est une dissociation l'extrme du pouvoir, une anarchie complte et succde alors d'autres forces qui viendront organiss les zones de chaos et c'est ce moment l que les liens vassaliques vont permettre de rorganiser ce monde.

L'ge seigneurial : On voit deux logiques l'uvre : On constate que la vengeance est nouveau pratiqu et est mme un droit pour les chevaliers, les combattants et les quelques hommes libres. Autrement dit si un conflit clate entre deux seigneurs, ceux ci pourront exercer une vengeance prive => montre qu'il n'y a plus d'institution tatique capable d'endiguer la vengeance. La seule institution caractre tatique qui survit l'poque est l'glise. Bien sur une composition est toujours possible, des compositions conventions qui renvoi des formes de contrat non solennel. Les seigneurs titulaires du pouvoir de ban vont rendre une sorte de justice l'endroit de la masse des personnes qu'il domine. Ils vont rendre une justice la fois oppressive et lucrative. En droit, l'arbitraire des seigneurs l'ge seigneurial, est illimit. Ce qui veut dire que le moindre dlit pourra entrainer de svres sanctions touchant au corps et bien de celui considr comme coupable. Les seigneurs laisseront toujours la possibilit de racheter les peines corporelles qui auraient pu tre prononces. Ds le 12me sicle un renouveau va permettre de lutter contre cette justice oppressive et lucrative, d'abord l'glise va s'opposer ces pratiques et va promouvoir la paix et lutter contre tous les abus des seigneurs. Les princes vont aussi chercher lutter contre les abus des seigneurs.

II) Les sanctions ecclsiastiques L'glise considre qu'il incombe un souverain chrtien, la justice. Et de ce point de vue, on constate que le souverain porte le nom d'empereur partir de Constantin que celui ci soit barbare ou a t dsign par l'glise. Donc ces diffrents souverains qui vont se succder auront promouvoir les mmes ides, et le feront en dirigeant leur propre justice. Ils ne gouvernent pas seule et l'glise va dvelopper partir du 4me sicle, ses institutions son droit et sa justice. A) La naissance d'une justice d'glise Au 1er 2me et 3me sicle, les membres de l'glise seront poursuivit et les communauts de chrtiens seront systmatiquement perscuts. On va lutter contre cette glise et ses adeptes, elle ne sera pas autorise et donc sera illicite, aucune autorisation administrative et politique. Les chrtiens ont souvent dlaiss les charges publiques (comme bien des romains) et eux vont bientt refuser ds le dpart, de rendre le culte d l'empereur. Le seul fait de ne pas rendre ce culte sera frapper de la peine de mort partir de 250, on va mettre en place des vagues de perscutions (Diocltien qui tait une vague la plus meurtrire). La politique impriale va changer partir du 4me sicle, on va accorder cette religion le statut de religion licite c'est dire que les adeptes pourront exercer librement leur culte et donc l'glise pourra dans le cadre des institutions romaines dvelopper ses propres institutions et justice. Ds le 4me sicle, les empereurs convertis partir de Constantin vont rsolument favoriser cette glise, et vont collaborer et s'appuyer sur elle. Trs vite des mesures fiscales seront prises, un privilge judiciaire accord cette glise en 318 l'audience piscopale. Les membres de la haute administration deviendront chrtiens, l'aider constituer son dogme au cours de grand concile. Cette politique de faveur aboutit avec l'dit de Thessalonique une autre mesure qui veut que le christianisme soit la religion officielle et exclusive de l'tat romain.

1) Le procs pnal ecclsiastique L'ide de justice rendu par l'glise ne va pas de soit. Dj il existe une sparation entre le spirituel et les temporels, qui apparat dans le nouveau testament. Dans les vangiles, cette distinction est un obstacle qu'il faudra lever pour que puisse fonctionner une justice d'glise. Dans le nouveau testament, on voit apparatre dj une conception sensiblement diffrente: Tout procs est fondamentalement en soit mauvais. Paul l'aptre, encourage les chrtiens s'entendre entre eux ou avoir recours un vque pour trancher le litige.

Si tout procs est scandaleuse, il se trouve qu'ils sont invitables ainsi on va voir continuer cette pratique alors que l'glise est en semi clandestinit. Au 4me et 5me, la situation va changer, intervient l'dit de Milan, la conversion de Constantin et ds 318, l'tat romain va reconnatre la juridiction de l'vque. Les vques vont devoir presque parfois au quotidien privilgier leur rle de juge par rapport leurs autres missions. Saint augustin par exemple, passera un temps considrable juger. L'vque pourra trancher les litiges de nature civile ou pnale, et d'un point de vue procdurale, si un juge romain a commenc un procs il doit s'en dessaisir si l'une des parties a dsir que son procs soit port devant le juge ecclsiastique. On s'aperoit que ce dispositif est valable pour un chrtien mais aussi un non chrtien. L'dit de 318 considre comme lgitime le recours des rgles qui sont celles de l'glise, les principes chrtiens sont qualifis de lois. Quant au jugement rendu, il sera dfinitif. On ne voit donc pas poindre de mcanisme d'appel dans le cadre des institutions d'glise. L'glise va finir par jouer un rle tel que ds la fin du 4me certains dits vont venir limiter les comptences de l'glise. On en reviendra globalement une justice arbitral sauf que certains segments du droit chapperont ce rgime particulier lorsqu'il sera question de l'adoption par certain de dogme dviant du christianisme = les hrsies.

2) Le droit pnal canonique Ce droit repose in fine sur des conceptions morales que l'on retrouve dans la Bible. La conception chrtienne de la faute 4me et 5me sicle. a) Les sources scripturaires et les moralistes chrtiens L'ancien testament on trouve voqu une socit qui devient une vritable socit de royaut. Le droit en question est un droit qui est directement donn par dieu aux hommes. Un dieu qui a pass une alliance avec le peuple hbreu. La plupart des livres ont un contenu trs marqu qui relate les institutions les plus anciennes du peuple hbreu. Les chrtiens naturellement reprendront leur compte les enseignements de l'ancien testament: On en trouve en matire de procdure. On est fasse un roi sacr et doit donc rendre la justice (1re mission). On trouve des conceptions pnales trs forte au nombre de 2:

L'affirmation d'une responsabilit individuelle

Dans la bible, on trouve des passages qui indiquent l'existence d'une responsabilit collective. Cela se comprend d'une double manire:

D'un point de vue historique, dans toute socit parfaitement organis avec des structures institutionnelles faibles, on assiste sur la souillure d'un crime, d'o des pratiques de responsabilit collective. D'un point de vue thologique, si l'on considre que le pch d'Adam rejaillit sur le monde tout entier. l'arriv on constate, qu'on est pass d'une responsabilit collective une responsabilit strictement individuelle. Cette responsabilit individuelle est naturellement d'un point de vue thologique li une faute envers dieu et la sanction ne sera que pour la personne aillant commis la faute. Mme lorsqu'il y aura eu attentat contre le prince la responsabilit collective ne sera pas invoque. Principe qui sera central dans la tradition chrtienne. On trouve dans le droit canonique l'expression nette de ce principe, on trouve dans les dcrtas l'expression de ce principe. Exception sous l'ancien rgime : en cas de lse majest divine ou humaine.

Le rejet de toute responsabilit objective

Responsabilit qui ne tient pas compte de l'intention. Dans l'tat le plus ancien du droit de l'ancien testament, on voit que la vengeance est rgle de telle manire qu'on puisse tenir compte de l'intention. On constate aussi l'intention criminelle, l'ide que le juge de manire trs gnral doit dans son enqute son jugement ne pas tenir compte des apparences pour comprendre en profondeur les choses. L'enqute criminelle renvoi donc une vritable enqute de l'me. Cette conception des choses va persister et la tradition chrtienne poursuivra la tradition juive (apport incontestable du droit des hbreux).

b) La conception chrtienne de la faute Les penseurs chrtiens dans les enseignements nous amnent nous interroger aux lments de la responsabilit pnale et la peine. La nature de l'infraction : Il existe au fonds une confusion entre pch et faute pnale. partir du 12me on distinguera le fort interne (orum internum) ou fort externe. Le fort interne (le tribunal de la conscience) est celui qui ne juge que le caractre moral de la faute; l'envisage sous l'angle du pch. Le tribunal externe est celui qui permet de juger la faute mais simplement la faute pnale au sens stricte.

Cette distinction met fin la confusion mais au 4me et 5me il se trouve que la faute pnale emporte systmatiquement le pch. Il existe une sorte une dfinition stricte des infractions: l'glise va se trouver incapable de dtenir une liste d'infractions pnale alors que dans le mme temps elle va prner un principe de stricte lgalit qui est vide de sens puisque le droit canonique de la priode ne dfinit pas les infractions de droit pnale. Il va dfinir le crime comme un pch grave le plus digne d'entrainer une sanction et une condamnation. Il semblerait que ce que l'on qualifie de crime l'poque, soit toute faute qui entraine une pnitence publique qui ne renvoi pas la mise en uvre d'une vritable sanction pnale. On tente penser que l'infraction pnale est ce qui doit entrainer une pnitence publique. Le Crime contre la foi (vise le paganisme, judasme, diffrentes hrsies, l'apostasie et enfin diffrentes formes de superstitions). Les dlits contre les murs (renvoi l'inceste, adultre, rapt, atteinte la vie, homicide ou suicide). Faute des clercs : soucis de faire rgner dans l'glise une vraie discipline. Impossibilit de faire une dfinition complte des crimes et pchs. Certains pchs considrs comme trs grave taient dans l'esprit des catholiques considrs comme des crimes. Le droit canonique se rfre au droit romain tout spcialement pour les crimes les plus graves. L'intention criminelle dans ce droit canonique de la priode antique : Sur le plan des principes ont retombe sur des grands principes qui existaient dj en droit romain. Les moralistes chrtiens ont mit en avant cot de la ncessit de l'lment intentionnel d'autres lments. L'intelligence des actes commis par exemple : "nul crime n'entache l'ignorant" l'ignorance n'entraine qu'une attnuation de la sanction. Le mobile est une partie intgrante de l'intention criminelle, on ne pche pas par la seule envie de pcher. Les moralistes chrtiens insistent sur les cas ou on peut attnuer la sanction, ou on peut exonrer de la peine un condamn. Causes d'attnuations: l'ignorance, l'ivresse. Cas de non imputabilit de la faute: acte commis par une personne folle, une personne a obit a la loi, la personne a commis un crime sous les cas de ncessit. Le droit canonique a emprunt plusieurs directions et a voulut justifier au fond la commission de violence a l'encontre de certaines personnes et galement justifier dans certains cas l'homicide. L'tat de ncessit : cette poque encore balbutiante, mais quand mme quelques considrations, sans avoir pourtant de rapport avec l'tat de ncessit du 12-13me. Examen de certaines situations extrmes : intrt trs grand a la question de ce chrtien qui perscut, va se donner la mort. En principe le suicide est interdit. Dans ce cas l la doctrine chrtienne va considrer qu'il faut regarder le sort de ces croyants avec indulgence. Pour le reste il faut apporter la preuve - difficile surtout quand il y a complicit-. Diverses influence vont s'exercer sur le droit pnal canonique de la priode et sur la procdure de ces tribunaux.

La peine : Si on regarde les sources : Sur l'ancien testament, on s'aperoit que le dieu est un dieu des vengeances. Il n'hsite pas a punir les hommes. Dans le Gense, chap 9 vers 6 : "qui rpand le sang de l'homme, par l'homme son sang sera rpandu". L'glise n'excutera jamais la peine de mort. Les juges sculiers auront souvent recours des lments de l'ancien testament pour justifier un droit d'exception. Nouveau testament: Jsus abolit la loi telle quelle est dite dans l'ancien testament : il condamne le talion. Droit canonique est un droit lacunaire : Les peines canoniques sont des peines moins varies que celles du droit lac, et infiniment moins dures. La peine la plus svre c'est l'excommunication. Les clercs dlinquants sont jugs par l'glise (rtrogration, on lve certains droits..). Il n'existe pas de peine corporelle : la peine est mdicinale, il s'agit de conduire le coupable un amendement. Par exception on trouve quelques peines corporelles : l'ivrogne subira quelques coups de bton. Les moralistes chrtiens n'ont pas eu le temps de crer une chelle nette des peines. La peine doit amener le coupable s'amender. Il ne doit pas par la peine avantager la criminelle par contre. Le droit canonique a une vision trs moderne de la chose : voquant la peine de mort il insiste sur le fait que le procs doit tre entour de toutes les garanties ncessaires. Conception radicalement diffrente du droit sculier merge concernant la variabilit de la peine. Dans le droit canonique on trouve l'ide que la loi de charit doit profiter tous, mme au plus humble de la socit. B) Le dveloppement des pouvoirs d'glise 1) Le droit d'asile et les compositions pcuniaires Lien trs troit l'poque entre la pratique des compositions pcuniaires et cette institution de l'glise qui est le droit d'asile. Les deux institutions marchent ensemble pendant la priode Franque. Le droit d'asile a pu constituer sous l'antiquit un obstacle la poursuite pnale. Institution trs ancienne qu'on trouve dj dans la vie des Hbreux. Sous l'antiquit elle est aussi connue en Grce. Pendant trs longtemps inconnue du monde romain. Va s'installer pendant que se dveloppe le culte imprial dans le monde romain. Le droit d'asile tait offert aux esclaves, ou tous citoyens recherchs par la justice. Ils pouvaient trouver refuge auprs des temples ddis l'empereur. On va dvelopper ensuite un asile chrtien. Saint augustin considre que c'est un devoir pour un clerc d'agir ainsi. Cela parasite le pouvoir du juge. A la fin du 4me sicle on va voir qu'on va chercher a faire obstacle a ce pouvoir dcid par l'glise, sauf que pour des raisons, le droit d'asile va finalement perdur et les empereurs vont l'accepter. Quelques dcennies plus tard deux constitutions vont organiser l'asile chrtien. Ceux qui implorent l'asile devront abandonner leurs armes.

L'asile ne dispense pas la peine ni le procs, cependant cette institution permet d'carter toutes les mesures de violence. Le champ d'application de ce type de mesure va s'largir. Etroite liaison entre l'asile et la pratique des compositions pcuniaires : une personne commet une infraction, elle va susciter la colre et un fort dsir de vengeance de la part de la victime. Le clan ls va naturellement chercher se venger. On va solliciter l'aide d'un cercle pour laisser le temps la famille du meurtrier de runir la somme ncessaire au payement de l'intgralit de la composition. Le payement intervient, les parties vont s'engager ne pas rompre la paix qui vient de naitre. Il se trouve que dsormais celui qui brisera cette paix sera susceptible d'tre condamn. La paix ngocie devient sous les auspices de l'glise une paix obligatoire. Mais le travail n'est pas termin. Celui qui a commit l'infraction doit encore accomplir une pnitence canonique. (Les grands principes ou les compositions pcuniaires peuvent tomber lors de l'examen. ) 2) La transformation de la pnitence en sanction Le systme de la pnitence considre comme sanction parait tardivement. Sous l'antiquit on trouve trace d'autres ides trangres l'ide de sanction. Le souci qui se pose survient lorsqu'une personne baptis commet des actes trs graves, et en particulier les trs graves pchs expliqus prcdemment. Laisser une seconde chance ? Ces questions ont agits les penseurs chrtiens et celles ci on revtues alors une trs grande force en raison de l'accroissement du nombre de fidle. Jusqu'au 5me sicle comme le systme de la confession individuelle suivit de l'absolution n'existait pas, le pcheur n'avait qu'une solution : il devait confesser sa faute publiquement devant ses frres et rejoindre le groupe de ceux qui dans la communaut chrtienne font pnitence. Au terme de leur vie ils vont demander de faire devant leur frre une crmonie d'expiation. Il n'y a pas de rmission possible. Naturellement ce systme ne peut pas fonctionner avec des vastes communauts de chrtien. Il tombe en dsutude au 18me. Deux tendances: On s'aperoit qu'apparait comme institution la pnitence au seuil de la mort -in extremis- mais pas de rachat des pchs ; on voit se dvelopper dans les monastres le systme de la confession individuelle. Celui qui a commit une faute et la confit l'abbaye se voit confi une pnitence temporaire et individuelle. Elle prend la forme de rcitation de prire, de jeun... De sorte que progressivement l'ide s'installe que la pnitence temporaire rachte le pch. Cette ide de rachat du pch est tout a fait adapt a une socit ou pour des dlits pnaux on voit fonctionner un systme de composition pcuniaire. Ce systme arrive sur le continent de l'Irlande, gagne le continent et se dveloppe sans difficult. Il existe videmment un parallle entre les pratiques des compositions et ces pratiques de pnitences. Grgoire de Tours : ont voulu racheter leurs pchs avec de l'argent au lieu de faire la pnitence. Confusion par certains entre pnitence et compositions. La pnitence va devenir l'poque carolingienne une vritable peine dont les vques vont faire un usage trs rgulier. Premire peine laquelle penseront les vques. A cette poque on restaurera le systme de la pnitence publique. A l'poque carolingienne on va mme restaurer le systme de la pnitence publique. Liturgie pnitentielle va voir le jour, et va se drouler pendant le carme. Les pnitents sont

accueillit par l'vque le mercredi des cendres et seront rconcilis a l'issue de cette priode. Il sera incarcr jusqu' la rconciliation. Le jeudi saint, protern, il va recevoir des prires de supplications de l'vque. Puis il sera renvoy chez lui. En pratique aux yeux des hommes une fois sa pnitence accomplit, ils sont "quit". Ces pnitences publiques sont faites par les vques, mais parfois aussi par des juges laques. Si c'est ceux ci, ca sera l'glise d'excuter la peine. Tout cela renvoi l'amende honorable.

3) Les peines canoniques Quelques peines corporelles. La peine d'excommunication vaut autant pour le clerc que pour tout chrtien, elle s'applique aux crimes commit contre la foi, contre l'hrsie, mais aussi toute atteinte la dignit de l'glise, la vie des clercs... Cas trs frquent : non payement de la dme. Parfois de simples dlits comme l'ivresse sont punis par l'excommunication. L'inceste et l'usure aussi. L'usure: prohibition de tout intrt. On ne considre pas l'usure quand intrt trop lev, mais car le prt entraine un intrt aussi mince soit il. Un simple cur de paroisse pourra prononcer une telle sanction condition d'avoir prvenu 3 fois le condamn. D'abord va se mettre en place une excommunication sacramentelle : Le coupable sera priv de communion. Dans un deuxime cas il pourra tre carrment mit de ct par rapport ses frres. Si celui qui est frapp d'excommunication meurt sans s'tre repenti, l'anatelle sera perptuelle = sera priv de spulture chrtienne. Les peines spirituelles ne sont pas toujours suffisantes, on narrive pas toujours les faire respecter. Va donc se dvelopper le "bras sculier". 4) Le recours au bras sculier Le bras sculier: Ide trs ancienne, dj sous l'antiquit romaine les autorits ecclsiastique avaient besoin d'une intervention de l'empereur car elles n'avaient pas de pouvoir de contrainte comparable. Essentiellement pnal. Rien n'oblige les juges sculiers pourvoir l'excution de la sentence. Lorsqu'il s'agit d'affaires importantes l'glise n'hsitera pas a solliciter l'empereur, et celui ci va appuyer l'a dmarche de l'glise, et donc rendre excutoire la sentence. Il n'est li par aucune loi. L'empereur qui juge sommairement l'affaire va suivre se que lui demande l'glise. Un usage va suivre : l'empereur accordera systmatiquement son appui. Durant la priode Franque : l'poque mrovingienne cette ide de recours l'autorit sculaire se trouve dj dans les sources. Ds le 9me sicle on va voir intervenir les missi dominici qui devront forcer excuter les sanctions de l'vque. Le pouvoir sculier fera alors appel aux tribunaux pour faire excuter ses propres sentences.

C) Paix et trve l'poque fodale Le seul acteur qui reste et qui peut encore imposer quelque chose aux seigneurs brutaux de la priode c'est l'glise. Elle va agir en assurant la promotion de l'ide de paix et de trve. Deux institutions : la paix de dieu et la trve de dieu 1) La paix de dieu Promit par des moines qui appartiennent la mouvance de l'abbaye de Pluni (?). Cette institution va d'abord se promouvoir dans le midi. Concile en 997, et d'autres qui vont faire accentuer le dispositif. Ds 994 l'institution se gnralise, et partir du 11me sicle le mouvement s'tend dans les rgions septentrionales, et tout spcialement les rgions proches. Ce mouvement consiste interdire sous peine de chtiments ecclsiastiques de forcer l'enceinte des glises, saisir des clercs, de s'attaquer aux marchands, de s'attaquer aux btails. Les chevaliers qui sont les principaux fauteurs de troubles sont invit sur des textes sacrs en prsence grands personnages a jurer qu'ils respecteront toutes ces prescriptions. Certains vques comme celui de Bourges vont lever de vritables milices paysannes. 2) La trve de Dieu Aux origines institutions germanique qui renvois un serment que prtent des parentles qui a le but d'viter les hostilits de la vengeance. A cette premire origine se rajoute une autre : le dimanche commence sous les carolingien tre un jour de trve obligatoire. A partir de 1022-1023 l'institution va progresser et gagner d'autres rgions (bourgogne, provence..). On part de l'obligation de respecter le jour du seigneur pour l'tendre des priodes de temps dans l'anne. Diffrents conciles vont proposer des sortes d'amnistie certains jours de la semaine (il ne restera que 3 jours dans la semaine de "libre"). Louis 7 se voit confier par l'glise une mission de paix.

Pass l'ge seigneurial, pass le 12me sicle, on voit des lments de renouveaux s'affirmer. D'abord ce sont des structures qui ont un caractre tatiques qui vont s'affirmer c'est le cas de l'glise avec une rforme Grgorienne (desserrement de son emprise) qui va se doter de juge professionnels partir du 12me. On voit paratre aussi des structures caractre tatique ainsi que de trs grands ensembles (le cas de la France) en effet, la France va se doter de structures tatiques la fin du 12me. On voit trs tt se dvelopper en Europe des structures tatiques beaucoup plus petite on voit des sortes de ville-tat. Dans tous ces espaces, on se dote d'une justice qui rompt avec la justice fodale et la justice va devenir une proccupation trs importante et une nouvelle justice va paratre qui sera rendue par des professionnels du droit.

Le poids des ides: ces ides comme le sacre qui permet de dfinir une mission d'un roi d'abord justicier tel qu'il le parat dans l'ancien testament. Le sacre par sa nature est anti fodal donc est une arme contre la socit paraissant fodale. Il se trouve que le droit romain l'occasion de la rforme grgorienne va tre redcouvert. On va tomber sur les livres de codification de Justinien qui sont voulus par un empereur romain qui avait voulu rassembler des lois romaines, l'essentiel de la doctrine romaine de la priode classique. On voit alors se dessiner un procs romano canonique est tout neuf avec des juges professionnels qui vont pouvoir s'auto saisir mais une innovation majeur avec le parquet et le ministre public, un procs qui pour les crimes s'inscrira par l'extraordinaire (instruire une affaire criminelle) ; procdure marque par sa svrit avec l'emploi de la torture dans des conditions diffrentes. Le travail des juges est habituellement encadr, surveill par une hirarchie trs nette et l'existence d'une voie d'appel. Au 17me sicle existera pour tous les crimes, un appel automatique. S'agissant du droit pnal; on va voir paratre nouveau des principes romains et des principes canoniques. Concernant l'intention criminelle, une grande nouveaut du droit gnral, il existe un systme dpreuves lgales ou objectives. Pendant l'enqute le juge est guid par la probabilit mais durant le procs il est trs encadr, le juge pouvait condamner que s'il avait une preuve parfaite comme par exemple un flagrant dlit (autrement dit deux tmoins que l'on trouve jamais en pratique). Il reste aussi l'aveu qui se veut libre, dans la pratique on va utiliser la torture lgale, on va arracher l'aveu en quelque sorte. Ce systme ne fonctionnera plus partir du 15me sicle. On aura tendance dterminer la force de la peine en fonction de la force des preuves. Les juges disposent d'un trs large pouvoir arbitraire.