O STF e o STJ entre armas e munies.

Gabriel Habib(*)

O Estatuto do Desarmamento (lei 10.826/2003), em seu art. 14 dispe sobre o delito de porte de arma de fogo, acessrio ou munio, in verbis: Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Art. 14. Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Pargrafo nico. O crime previsto neste artigo inafianvel, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente.

No tipo legal de crime ora analisado, o bem jurdico tutelado a segurana pblica, a incolumidade pblica, que so interesses vinculados a um corpo social, tendo a coletividade como titular, e, no, a uma pessoa isolada ou grupo isolado de pessoas, A segurana pblica bem tutelado pela CRFB/88, no seu art. 5 caput. As armas de fogo so espcies de material blico e esto intimamente ligadas a segurana pblica. A lei que instituiu o Estatuto do Desarmamento busca punir todo e qualquer comportamento irregular relacionado a arma de fogo, acessrio ou munio, como a venda, transporte, 1

fabricao, porte etc., uma vez que quase todos os crimes violentos so cometidos com armas sem autorizao do Poder Pblico. Ex.: homicdio, roubo, latrocnio, extorso mediante sequestro etc. Por arma de fogo entenda-se a arma que arremessa projteis empregando a fora expansiva dos gases gerados pela combusto de um propelente confinado em uma cmara que, normalmente, est solidria a um cano que tem a funo de propiciar continuidade combusto do propelente, alm de direo e estabilidade ao projtil. (art. 3, XIII do Decreto 3.665/2000). Por sua vez, acessrio significa o engenho primrio ou secundrio que suplementa um artigo principal para possibilitar ou melhorar o seu emprego. (art. 3, I do Decreto 3.665/2000) ou artefato que, acoplado a uma arma, possibilita a melhoria do desempenho do atirador, a modificao de um efeito secundrio do tiro ou a modificao do aspecto visual da arma. (art. 3, II do Decreto 3.665/2000). Por fim, munio consiste no artefato completo, pronto para carregamento e disparo de uma arma, cujo efeito desejado pode ser: destruio, iluminao ou ocultamento do alvo; efeito moral sobre pessoal; exerccio; manejo; outros efeitos especiais. (art. 3, LXIV do Decreto 3.665/2000). Discute-se, nos Tribunais Superiores, se o porte de arma desmuniciada ou o porte somente de munio possui potencialidade lesiva, configurando ou no o tipo legal de crime acima citado. A questo est longe de ser pacfica na jurisprudncia, sobretudo nos Tribunais Superiores, havendo divergncia mesmo entre as Turmas Julgadoras do STF. Procuraremos aqui sistematizar e identificar as posies divergentes, para que o estudante tenha o tema de forma bem clara. I. O porte de arma desmuniciada. Muito se tem discutido, h alguns anos, sobre a conduta do agente que porta uma arma de fogo sem que a mesma esteja municiada. De 2

acordo com o art. 3, XIII do Decreto 3.665/2000, que regulamenta o Estatuto do Desarmamento, considera-se arma de fogo o artefato que arremessa projteis empregando a fora expansiva dos gases gerados pela combusto de um propelente confinado em uma cmara que, normalmente, est solidria a um cano que tem a funo de propiciar continuidade combusto do propelente, alm de direo e estabilidade ao projtil. Em outras palavras, arma de fogo o artefato que tem por funo lanar um projtil ao ar, por meio da deflagrao de uma carga explosiva. Para se resolver a celeuma, deve-se perquirir qual seria a potencialidade lesiva de uma arma sem munio. No se desconhece que uma arma, ainda que desmuniciada, possa gerar uma ameaa vtima, uma maior temor, um constrangimento ilegal, servindo de instrumento para prtica de vrios delitos, como ameaa, constrangimento ilegal, leso corporal, estupro etc. Entretanto, a sua potencialidade lesiva no reside em ameaar, constranger ou qualquer coisa parecida, mas sim lanar um projtil ao ar, por meio da deflagrao de uma carga explosiva, como dito acima. At porque o delito previsto no art. 14 do Estatuto do Desarmamento no constrangimento ilegal, ameaa, leso corporal, estupro etc, e, sim, o porte de arma de fogo. O tipo legal de crime requer como objeto material uma arma de fogo. Entenda-se, de uma vez por todas, que a potencialidade lesiva de uma arma de fogo no est em ameaar, lesionar ou constranger, sobretudo porque at mais eficaz uma ameaa ou constrangimento exercido, por exemplo, com uma faca ou com uma simples garrafa de vidro quebrada, do que com uma arma desmuniciada. Com efeito, com uma faca ou com a garrafa de vidro quebrada, o agente pode cortar a vtima provocando-lhe a morte; j com uma arma desmuniciada isso no ocorre, justamente em razo no ter potencialidade lesiva, uma vez que no lana um projtil ao ar. Por todo o exposto que se discute h alguns anos, se o porte de uma arma desmuniciada configura ou no do delito de porte de arma de fogo. O STF tinha posio pacificada no sentido de ser fato atpico, por ausncia de potencialidade lesiva. Entretanto, recentemente, a questo est 3

sendo novamente debatida no STF e no STJ. No h, atualmente, uma posio solidificada nos Tribunais Superiores. Ora se afirma que h crime, ora se afirma que no h crime, havendo divergncia, inclusive, entre as duas Turmas Julgadoras do STF. Entretanto, a despeito da confuso jurisprudencial, podemos traar o seguinte quadro atual de divergncia, com os julgados abaixo colacionados: No STF, a primeira Turma entende que h crime (informativos n 550 e 539); a segunda turma entende que no h crime (informativos n 557 e 550). No STJ, a sexta turma entende que no h crime (informativos n 407 e 403). Confira-se os informativos abaixo.

STF Primeira Turma: h crime Segunda Turma: no h crime Informativos n 550 e 539 Informativos n 557 e 550

STJ Sexta Turma: No h crime. Informativos n 407 e 403

STF INFORMATIVO N 550 Primeira Turma. Porte Ilegal de Arma e Ausncia de Munio Para a configurao do delito de porte ilegal de arma de fogo irrelevante o fato de a arma encontrar-se desmuniciada e de o agente no ter a pronta disponibilidade de munio. Com base nesse entendimento, a Turma desproveu recurso ordinrio em habeas corpus interposto por condenado pela prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo (Lei 9.437/97, art. 10), no qual se alegava a atipicidade do porte de revlver desmuniciado ante a ausncia de leso ao bem jurdico penalmente protegido. Assentou-se que a objetividade jurdica da norma penal transcende a mera proteo da incolumidade pessoal para alcanar a tutela da liberdade individual e do

corpo social como um todo, asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana coletiva que a lei propicia. Enfatizou-se, destarte, que se mostraria irrelevante, no caso, cogitar-se da eficcia da arma para configurao do tipo penal em comento isto , se ela estaria, ou no, municiada ou se a munio estaria, ou no, ao alcance das mos , porque a hiptese seria de crime de perigo abstrato para cuja caracterizao desimporta o resultado concreto da ao. RHC 90197/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 9.6.2009. (RHC-90197) STF INFORMATIVO N 539 Primeira Turma. Porte de Arma e Percia sobre a Potencialidade Lesiva Para a configurao do crime de porte ilegal de arma de fogo no importa se a arma est municiada ou, ainda, se apresenta regular funcionamento. Com base nesse entendimento, a Turma indeferiu habeas corpus em que se pleiteava a descaracterizao da materialidade da conduta imputada ao paciente, porte ilegal de arma de fogo (Lei 9.437/97, art. 10), sob a alegao de ausncia de percia para comprovao do potencial lesivo do revlver apreendido. De incio, ressaltou-se que a mencionada norma incriminadora no fazia meno necessidade de se aferir o potencial lesivo da arma. Aduziu-se que a Lei 9.437/97 fora revogada pela Lei 10.826/2006 (Estatuto do Desarmamento), cujo art. 14 tipificou a simples conduta de portar munio, a qual, isoladamente, ou seja, sem a arma, no possui qualquer potencial ofensivo. Ademais, asseverou-se que ambos os diplomas legais foram promulgados com o fim de garantir a segurana da coletividade, sendo que a objetividade jurdica neles prevista transcende a mera proteo da incolumidade pessoal. Dessa forma, dispensvel a realizao do laudo pericial do revlver para avaliao da materialidade do crime. HC 96922/RS, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 17.3.2009. (HC-96922) STF INFORMATIVO N 557 Segunda Turma. Porte Ilegal de Arma e Ausncia de Munio O fato de a arma de fogo encontrar-se desmuniciada torna atpica a conduta prevista no art. 14 da Lei 10.826/2003 [Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.]. Com base nesse entendimento, a Turma, por maioria, deferiu habeas corpus impetrado em favor de condenado pela

prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (Lei 10.826/2003, art. 14), haja vista que a arma encontrava-se desmuniciada. Vencida a Min. Ellen Gracie, relatora, que, por reputar tpica a conduta em tela, indeferia o writ. HC 99449/MG, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso, 25.8.2009. (HC-99449) STF INFORMATIVO N 550 Segunda Turma. Porte Ilegal de Arma e Ausncia de Munio Arma desmuniciada ou sem possibilidade de pronto municiamento no configura o delito previsto no art. 14 da Lei 10.826/2003. Com base nesse entendimento, a Turma, por maioria, deferiu habeas corpus para trancar ao penal instaurada em desfavor de denunciado pela suposta prtica do crime de porte ilegal de arma de fogo, em razo de possuir, portar e conduzir espingarda, sem munio, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Vencidos os Ministros Ellen Gracie, relatora, e Joaquim Barbosa que denegavam o writ por considerar tpica a conduta narrada na inicial acusatria. HC 97811/SP, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Eros Grau, 9.6.2009. (HC-97811) STJ. INFORMATIVO N 407 Sexta Turma PORTE ILEGAL. ARMA DE FOGO DESMUNICIADA. A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, deu provimento ao agravo regimental a fim de conceder a ordem de habeas corpus para restabelecer a sentena. Para o Min. Nilson Naves, o condutor da tese vencedora, conforme precedente, a arma de fogo sem munio no possui eficcia, por isso no pode ser considerada arma. Consequentemente, no comete o crime de porte ilegal de arma de fogo previsto na Lei n. 10.826/2003 aquele que tem consigo arma de fogo desmuniciada. Precedente citado: HC 70.544-RJ, DJe 3/8/2009. AgRg no HC 76.998-MS, Rel. originrio Min. Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ-CE), Rel. para acrdo Min. Nilson Naves, julgado em 15/9/2009. STJ. INFORMATIVO N 403 Sexta Turma ATIPICIDADE. CONDUTA. ARMA DE FOGO DESMUNICIADA.

A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem a fim de extinguir a ao penal, ao considerar que a arma sem eficcia no arma, assim no comete crime de porte ilegal de arma de fogo aquele que consigo traz arma desmuniciada. Precedente citado: HC 116.742MG, DJe 16/2/2009. HC 110.448-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 18/8/2009.

II. O porte de munio. Pelos mesmos motivos analisados acima, discute-se se o porte de somente de munio configura ou no o tipo legal de crime ora comentado, por ausncia de potencialidade lesiva. Nesse ponto, tambm, a questo est longe de ser pacfica nos Tribunais Superiores. Mais uma vez, a despeito da confuso jurisprudencial, podemos traar o seguinte quadro atual de divergncia, com os julgados abaixo colacionados: No STF, a primeira Turma entende que h crime (informativo n 544). No STJ, a sexta Turma entende que no h crime (informativo n 407). Confira-se os informativos abaixo. STF Primeira Turma: H crime (informativo n 544)
STF. INFORMATIVO N 544 Primeira Turma Porte Ilegal de Munio de Uso Restrito e Ausncia de Laudo Pericial - 1 A Turma indeferiu habeas corpus em que condenados por trfico de entorpecentes (Lei 6.368/76, art. 12 c/c o art. 18, III) e porte ilegal de munio de uso restrito (Lei 10.826/2003, art. 16) pleiteavam a concesso da ordem para que fosse reconhecida a atipicidade do delito descrito no art. 16 da Lei 10.826/2003, pela ausncia de laudo pericial (CPP, art. 158) das munies apreendidas que atestasse a sua potencialidade lesiva. Alegava, tambm, a impetrao: a)inobservncia do disposto no art. 31, pargrafo nico, da Lei 10.409/2002, em decorrncia de juntada de documento sigiloso relativo quebra de sigilo telefnico fora do prazo legal, qual seja, aps a realizao da audincia de instruo e julgamento e b) contrariedade aos critrios definidos no art. 59 do CP, por ter sido a pena-base fixada acima do mnimo legal, sem

STJ Sexta Turma: No h crime (informativo n 407)

motivao HC 93876/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 28.4.2009. (HC-93876)

idnea.

Porte Ilegal de Munio de Uso Restrito e Ausncia de Laudo Pericial - 2 Quanto ao primeiro ponto, observou-se que o Estatuto do Desarmamento que dispe sobre registro, posse e comercializao de armas de fogo fora promulgado com o objetivo de disciplinar a venda de armas e munies em territrio nacional, bem como de regulamentar os registros e portes das armas que esto em posse de cidados comuns, visando, em ltima anlise, garantir a segurana da coletividade. Asseverou-se, ademais, que a objetividade jurdica dos delitos nela tipificados transcende a mera proteo da incolumidade pessoal, para alcanar tambm a tutela da liberdade individual e do corpo social, asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana coletiva que a lei propicia. Entendeu-se, por conseguinte, irrelevante indagar-se acerca da eficcia da arma ou das munies para a configurao do tipo penal em comento, sendo, assim, despicienda, do ponto de vista jurdico, a falta ou nulidade do laudo pericial. Nesse sentido, reputouse configurado o crime previsto no caput do art. 16 da Lei 10.826/2003, uma vez que restara atestada a materialidade delitiva por outros meios de prova. Com relao nulidade decorrente do fato de ter sido o procedimento de quebra de sigilo telefnico juntado aos autos aps a audincia de instruo e julgamento, registrou-se que a questo no poderia ser conhecida, dado que a matria no fora apreciada nas instncias inferiores. Por fim, aduziu-se que o magistrado, ao fixar a pena-base dos pacientes, fundamentara adequadamente as circunstncias judiciais constantes do art. 59 do CP, o que justificaria a fixao do quantum da pena acima do mnimo legal, haja vista a grande quantidade de substncia entorpecente apreendida, assim como o fato de os pacientes serem os mentores intelectuais e controladores da ao delitiva. O Min. Menezes Direito acrescentou, no ponto, a necessidade de se deixar inequvoco que foram consideradas circunstncias judiciais outras que no os antecedentes criminais para a fixao da pena acima do mnimo legal, ressaltando que esse tema encontra-se pendente de julgamento pelo Plenrio da Corte. HC 93876/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 28.4.2009. (HC-93876)

STJ. INFORMATIVO N 407 Sexta Turma PORTE ILEGAL. MUNIO SEM AUTORIZAO.

Trata-se da necessidade ou no de comprovao da potencialidade lesiva para configurao do delito de porte ilegal de munio. Nas instncias ordinrias, o juiz condenou o ora recorrido, como incurso no art. 14 (caput) da Lei n. 10.826/2003, a dois anos de recluso em regime aberto e 10 diasmulta, substituda a sano por duas medidas restritivas de direitos, mas o Tribunal a quo proveu sua apelao, absolvendo-o. Da que o MP estadual interps o REsp, afirmando que o porte de munio sem autorizao e em desacordo com a determinao legal ou regulamentar no depende da comprovao da potencialidade lesiva da munio, tal como , tambm, no caso da presena de arma de fogo. O Min. Relator, invocando precedente do STF no RHC 93.876-DF, ainda no publicado, entendeu que se est diante de crime de perigo abstrato, de forma que to s o comportamento do agente de portar munio sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar suficiente para a configurao do delito em debate. Observou, ainda, que no via previso tpica em que o legislador tenha desejado a anlise caso a caso da comprovao de que a conduta do agente produziu concretamente situao de perigo. Porm, essa posio ficou vencida aps a divergncia inaugurada pelo Min. Nilson Naves, que concluiu pela atipicidade da conduta, conforme posio similar ao porte de arma sem munio, que, por no possuir eficcia, no pode ser considerada arma. Precedente citado: HC 70.544-RJ, DJe 3/8/2009. REsp 1.113.247-RS, Rel. originrio Min. Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ-CE), Rel. para acrdo Min. Nilson Naves, julgado em 15/9/2009.

*Gabriel Habib Defensor Pblico Federal no Rio de Janeiro. Ps graduado pelo Instituto de Direito Penal Econmico e Europeu da Universidade de Coimbra. Professor e Coordenador do CURSO FORUM / RJ. Professor e Coordenador do Curso IDEIA/RJ. Professor do Curso CEJUS Centro de Estudos Jurdicos de Salvador/BA. Professor da EMERJ Escola da Magistratura do Rio de Janeiro. Professor de FESUDEPERJ Fundao Escola da Defensoria Pblica do Rio de Janeiro. Professor do Curso CEJUSF/RJ. Professor da ps graduao da Universidade Estcio de S. Professor do Curso Jurdico/PR. Professor do Curso CEJJUF/MG. Autor do livro Leis Penais Especiais para Concursos. Editora JusPodivm.