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Histoire du droit des obligations

Examen : crit de deux heures (questions de cours ou sujet de dissertation). INTRODUCTION : Le droit des obligations est le droit pour lequel la continuit historique est la plus importante. Limportance du droit romain ne se situe pas lpoque des romains mais au moyen-ge. Il y a alors une effervescence dans les universits autour du corpus juris civilis , une compilation de textes de droit romain (instituts, code et digeste). On redcouvre ce corpus au moyen-ge et on essaie de lassimiler dans les milieux universitaires. Ce nest cependant pas quune histoire drudition, ce droit romain se diffuse dans la pratique.

I.

Les caractres historiques du droit romain

On parle du droit romain au singulier, ce qui est peut-tre une erreur. En effet, lpoque romaine commence en lan 753 avant J-C jusqu la chute de lempire romain doccident en lan 476 aprs J-C. Il faut tre conscient des volutions videntes de ce droit en 1200 ans. On distingue trois priode historiques dans lvolution du droit romain :

A. Les trois priodes historiques du droit romain Ces trois priodes sont les suivantes : lancien droit/le droit classique /le droit tardif ou postclassique : 1) Lancien droit Il se situe de la fondation de Rome jusquau II sicle avant J-C. On connat assez peu de chose sur cette priode. La source la plus clbre est la loi des XII tables qui remonterait aux environs de 450 avant J-C. Cette loi est une sorte de codification du droit priv, notamment en matire procdurale. Elle nonce un certain nombre dactions procdurales la disposition des justiciable. On les appel les actions de la loi . Cet ancien droit est un droit trs formaliste dans lequel cest la procdure qui crer le droit, et non pas linverse. Un droit prtendu par une partie nexistera vraiment que sil peut tre sanctionn par une procdure. Or le nombre des actions est trs limit et les conditions ce ces actions pour quelles russissent sont trs encadres et trs formelles On nest pas dans un systme qui encourage la multiplication des droits subjectifs. Les grands principes fixs par la loi des XII tables passeront dans lordo judiciorum privatorum (= ordonnancement des procs civils). Cet Ordo va marquer la priode suivante : la priode du droit classique.

2) Le droit classique Cest la priode la plus faste du droit romain. Il stend du milieu du IIme sicle avant J-C jusqu lavnement de lEmpereur Diocltien en 294 aprs J-C. Il ny a pas en revanche dhomognit politique : Rpublique puis Empire. On assiste des transformations conomiques et sociales importantes : poque des conqutes romaines qui amne une extension des changes avec les trangers. On passe dune socit agricole au cadre gographique restreint une cit tendue qui dveloppe une conomie commerciale. La consquence juridique est que le formalisme ancien devient de plus en plus inadapt. On souhaite ouvrir aux trangers un certain nombre de procdures jusque l rserves aux citoyens de la cit (droit civil ). Un des grands moyens de faire voluer le droit est un acte pris par un magistrat chaque anne que lon appel ldit du prteur , une sorte de catalogue des actions procdurales quon autorise chaque anne. Cette une priode qui connat le dveloppement de ltude et de la science du droit, une doctrine juridique. On voit apparatre des commentaires du droit civil, des dits, des dcisions des magistrats, lattention des tudiants et des praticiens cette doctrine est appele la jurisprudencia (= science du droit). Cest la phase la plus brillante du droit romain, o il semble atteindre son stade de perfection technique et de maturit.

3) Le droit romain tardif ou postclassique Elle stend du IVme au VIme sicle aprs J-C. En effet, en 476 aprs J-C, seul lEmpire Romain dOccident chute, pas celui dOrient, qui ne tombera que bien plus tard. Au VIme sicle cette Empire est dirig par Justinien qui laisse une uvre fondamentale, y compris dans lhistoire de lOccident. Cette initiative de Justinien intervient au milieu du VIme sicle, il ordonne la codification/compilation du droit romain produit jusqu son poque. Il nomme une commission de juristes (prside par Tribonien) pour raliser un recueil, rorganiser et slectionner du droit antrieur. Ce recueil est compos de trois uvres : Les instituts : un manuel lusage des tudiants Le codex : un recueil rorganis de morceaux choisis des lois impriales Le digeste : luvre la plus importante, cest un recueil thmatique du meilleur de la doctrine classique (la jurisprudencia).

Elles sont ondamentales dans lhistoire de lOccident car elles vont passer dans la postrit. A partir du XIme sicle, des savants vont se saisir de ces textes, les expliquer, tenter de les comprendre, les commenter et enfin les utiliser dans leurs diffrentes consultations, pour les diffuser dans la pratique et les coutumes du droit mdivale et franais. Ainsi des notions, un vocabulaire et un ensemble de solutions vont tres transforms avec les exigences et les coutumes de chaque poque. Cette une acculturation juridique qui sopre partir du droit romain. Ces trois uvres sont connus au moyen-ge sous le nom de Corpus juris civilis (cest gnralement delles dont on parle quand on parle DU droit romain).

Ce droit romain fait sentir son influence jusque dans le Code civil. Il est l source du droit continental europen. Cest un Jus commune aux pays europens. A la fin du XIXme sicle, ce sont les pandectistes qui ralisent le premier Code civil allemand, le DGD, imprgn de droit romain. Ils ont eu une grande influence sur les juristes franais la fin du XIXme sicle, en matire de droit des obligations notamment.

Les difficults du droit romain : Un caractre procdural : Dans notre systme cest le droit qui commande laction. Chez les romains cest linverse : jai une action donc jai un droit. Le droit nait dune action qui permet de le sanctionner et ce nest que si jentre dans les conditions imposes par cette action procdurale que je pourrais faire triompher mon droit. Beaucoup de distinctions et de subtilits romaines ne sexpliquent que par les subtilits de ce caractre procdural. Un caractre non-systmatique : cest un droit trs pragmatique et casuistique. Il nexiste pas de grandes thories abstraites (elles sont le fruit surtout de la doctrine allemande du XIXme sicle). Ils privilgient une approche au cas par cas, ils nont pas desprit de systme . Ainsi, on ne trouve pas de rgime gnral des obligations en droit romain.

Le grand hritage du droit romain est sans doute un vocabulaire, un ensemble de terminologies que les gnrations postrieures ont repris.

B. Les traits essentiels de la procdure romaine On retrouve le mme dcoupage en trois parties : 1) La procdure ancienne Elle est fixe par la loi des XII tables, on lappel lOrdo. Cette loi introduit deux tapes dans la procdure romaine : La phase in jure : cest la phase qui se passe devant le magistrat (=/= juge, cest en fait un homme politique : un prteur ou un consul). Cest la phase ou on dtermine et on choisit laction que lon va exercer. Ensuite, on formalise les prtentions en suivant le rituel de laction. Lobservation de ces formalits est vrifie par le magistrat. On fixe la position des parties : cest la litis contestatio . Par cette procdure on limite laccs au procs, cest un filtre. La phase apud judicem (chez le juge) : Le juge nest pas un magistrat au sens romain du terme, cest un particulier. Il est nomm par le magistrat pour juger laffaire. Cette phase nest pas formaliste, le juge bnficie dune grande libert dans la collecte des preuves et le prononc de la sentence.

Ce schma se conserve dans les phases ultrieures :

2) La procdure classique Le mode de dlivrance de laction volue. Le magistrat rdige une instruction ladresse du juge. Cette instruction crite est appele une formule , elle fixe le cadre du litige on parle de procdure formulaire. La formule contient la nomination du juge, elle exprime la prtention du demandeur (pose au conditionnel) et enfin une instruction au juge. Cette procdure est trs crative, on cr de nouvelles actions (en plus des actions de la loi) grce ne nouvelles formules daction. Le prteur est le magistrat devant qui se prsente les parties en litige. Il dsign pour un an et lorsquil entre en charge il promulgue un dit qui liste les actions offertes durant lanne. Cest un catalogue des actions contentieuses pour lesquelles on va ouvrir une action. Au fil des annes la liste des actions tend stoffer. A partir de 125 avant J-C le prteur obtient la libert de crer de nouvelles actions ce qui permet un dveloppement des actions offertes aux justiciables. Mais partir du Ier sicle avant J-C on constate une stabilisation de ldit du prteur. Ce faisant il devient une source de rfrence pour les juristes et les praticiens. Sous lEmpire, en 131 aprs J-C, on codifie dfinitivement ldit du prteur qui devient perptuel . Cette stabilit contribue donc au prestige de cet acte. Cet dit est une des principales sources du droit priv. On peut distinguer deux catgories dactions : Les actions civiles : ce sont celles qui dcoulent de la loi. Elles sont peu nombreuses puisque les lois les crant sont peu nombreuses. Elles sont anciennes car remontant pour la plupart la loi des XII tables. Elles se caractrisent par le terme opportere (= devoir), ce sont elles qui ont le plus de poids. Les actions prtoriennes (cres par le prteur) : o Les actions utiles : ce sont les actions cres par le prteur mais qui sont inspirs des actions de la loi. Elle consiste en un largissement du champ dapplication dune action de la loi existante. On tend le bnfice dune action une personne qui ne devrait normalement pas en bnficier. o Les actions in factum : Elles sont cres ex nihilo. Dans la formule, le prteur se contente dexposer les faits qui posent problmes et dont le juge se devra de vrifier lexistence, sans rfrence au droit. 3) La procdure de lpoque postclassique On assiste lapparition dune procdure extraordinaire ct de lOrdo (la procdure ordinaire). Au lieu des deux phases de la procdure classique, on a une phase unique devant un juge qui est ici un fonctionnaire. Le recours la formule disparat.

II.

La notion dobligation en droit romain

Le terme dobligation vient du terme latin d obligare (= lier). On retrouve lide de liens contraignant issue dun engagement. La doctrine du droit romain (la jurisprudencia ) nous a laiss deux dfinitions. La premire est le fait de Paul, juriste du IIIme sicle aprs J-C. La seconde est donne par lEmpereur Justinien Paul : La substance des obligations ne consiste pas faire notre une chose corporelle ou une servitude mais contraindre autrui nous donner, faire ou rpondre de quelque chose en notre faveur . Justinien : Lobligation est un lien de droit par lequel nous somme tenu ncessairement de payer quelque chose quelquun conformment au droit de notre cit . Cest un droit personnel, un lien de droit contraignant, lobligation des objets multiples et il existe deux sources des obligations : contrats et dlits. A. Lobligation : un droit personnel Selon Paul, lobjet de lobligation ce nest pas de transmettre immdiatement quelque chose mais de contraindre une personne donner ou faire quelque chose. Lobligation nest pas un droit rel en ce sens que lobligation ne confre par de droit direct et immdiat sur une chose, et ce mme si lobjet de lobligation est de donner. Elle nest opposable qu la personne mme du dbiteur. Lobligation ne fait que crer un lien personnel de crancier (credere) dbiteur (debere). La porte de lobligation est donc plus limite que le droit rel car dans le cadre dun droit rel, on bnficie gnralement dun droit de suite (= opposable tous) et dun droit de prfrence (= le droit de se payer sur la chose avant tous les autres cranciers). Lobligation reste malgr tout un lien de droit contraignant. B. Lobligation : un lien de droit contraignant Une obligation dsigne un rapport juridique entre un crancier et un dbiteur. Ce rapport est contraignant, cest un lien de droit, sanctionn par celui de la cit. La formule des actions de la loi le dsigne par le terme d opportere . C. Lobligation : des objets multiples Donner (dare : au sens dun transfert de proprit), Faire (facere : toute prestation de comportement) et Rpondre de quelque chose (praestare : obligation accessoire qui accompagne lobligation principale).

Il faut que la prestation prvue par lobligation soit matriellement et juridiquement soit possible. Lobjet doit tre moral et licite et enfin la prestation doit tre dtermine ou dterminable.

D. La source des obligations La summa divisio : elle est aujourdhui fondamentale. Acte juridique : cest un acte volontaire et licite, savoir un contrat. Fait juridique : cest un fait involontaire de la part de celui qui le subit, fait qui engendre un prjudice et qui est contraire au droit dlit source de responsabilit (obligation pour lauteur dun dommage de le rparer).

La distinction contrat/dlit sest formalise entre le IIme sicle avant J-C et le IIme sicle aprs J-C. Le juriste Gaus distingue le contrat du dlit : Le contrat : cest lobligation dont la source est un fait licite et volontaire. Le dlit : cest une obligation qui rside dans un fait illicite.

La notion de contrat : cette notion est dfinie par deux auteurs romains, Labon et Pedius. 1) Le contrat daprs Labon Ldit du prteur emploie indiffremment les termes actum, gestum, negotium et contractum Labon, grand juriste du dbut du premier sicle aprs J-C, tente une synthse, opre sur la distinction entre trois termes : agir, grer et contracter. Lactus: pour Labon cest tout ce qui est fait par parole ou par la dation de chose. Il vise ici des actes unilatraux crant une obligation la charge du seul dbiteur. Obligations dont la naissance serait conditionne soit par le prononc de paroles solennelles ou par laccomplissement de prestations relles. Il le distingue de gestum. Le gestum dsigne soit une chose qui est faire sans paroles donnes ou le fait daccomplir une prestation. La dfinition est vague. Le contractum (= rassembler). Ce terme, identifi par Labon, na pas alors le sens de la rencontre de deux volonts. Mais loriginalit cest que Labon rattache ce terme de contractum quatre types dactes ou cest le consentement qui fait natre des obligations rciproques et pour parler de ces obligations rciproques il utilise le terme grec de synallagma .

Le contrat dachat/vente, le contrat de louage, le contrat de prise de bail et le contrat de socit.

2) Le contrat daprs Pedius Cest un juriste du IIme sicle aprs J-C et pour lui llment essentiel du contrat cest la convention. Cest dire la rencontre de volonts des parties sur lobjet, le terme et les modalits du contrat. Pour lui la convention cest llment primordial et commun tous les types de contrat quelque soit leur mode de formation, solennel, rel ou purement consensuel. Toute convention nest cependant pas un contrat. Pour Pedius, des purs accords de volont, dpourvus de certaines formes, ne suffisent en gnral pas crer une obligation juridique. Le contrat est pour lui la convention plus quelque chose dautre, savoir certaines formes qui seront requises par le droit.

3) Le dlit Cette notion semble tre ne de lopposition entre les faits licites et illicites. Lorigine de cette opposition est assez obscure mais est surtout philosophique : on la retrouve notamment chez Aristote. Gaus exprime cette opposition en 130 aprs J-C. L ou le contrat nait dune convention, le dlit lui ne suppose aucun accord de volont, il mane simplement dun fait contraire au droit : un injuria . Ce dlit fait natre une obligation pour lauteur du dlit de rparer le prjudice qui engendre. Exemple de quasi-contrat : gestion daffaire non-autorise par un mandat. Le gestionnaire aura droit au remboursement. Le droit romain connat de ces cas de figure et les rassemble sous les termes de variae causarium figurae : contrat, quasi-contrat, dlit et quasi-dlit. Ils sont encore numrs aujourdhui par larticle 1370 du Code civil.

PARTIE I : La formation du contrat

I. La formation du contrat en droit romain