DIREITO INTERNACIONAL

NDICE
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO ............................................................................................... 5 Introduo ..................................................................................................................................... 5 Captulo 1- Fontes do Direito Internacional Pblico ..................................................................... 6 1.1 Tratado Internacional ......................................................................................................... 6 1.2- Costume Internacional .................................................................................................... 15 1.3- Princpios Gerais do Direito ............................................................................................ 17 1.4- Atos Unilaterais ............................................................................................................... 18 1.5- Decises das Organizaes Internacionais ..................................................................... 19 1.6- Jurisprudncia e Doutrina ............................................................................................... 19 1.7- Analogia e Eqidade ........................................................................................................ 20 Captulo 2- ESTADO ..................................................................................................................... 20 2.1- Territrio do Estado ........................................................................................................ 21 2.2- Imunidade jurisdio estatal ........................................................................................ 22 2.2.1- Privilgios diplomticos ............................................................................................ 23 2.2.2- Privilgios consulares ................................................................................................ 24 2.2.3- Aspectos da imunidade penal ................................................................................... 25 2.2.4- Renncia imunidade............................................................................................... 25 2.3- Dimenso Pessoal do Estado .......................................................................................... 26 2.3.1- Populao e Comunidade Nacional .......................................................................... 26 2.3.2- Nacionalidade ........................................................................................................... 26 Captulo 3- Condio Jurdica do Estrangeiro ............................................................................. 30 3.1- Admisso de Estrangeiros ............................................................................................... 30 3.2- Direitos dos Estrangeiros ................................................................................................ 36 3.3- Excluso do estrangeiro .................................................................................................. 37 3.4 Asilo Poltico e Asilo Diplomtico .................................................................................... 41

Captulo 4- Soberania .................................................................................................................. 42 4.1- Reconhecimento de Estado e de Governo ..................................................................... 42 4.1.1- Reconhecimento de Estado ...................................................................................... 42 4.1.2- Reconhecimento de Beligerncia e de Insurgncia .................................................. 44 4.1.3- Reconhecimento de Governo ................................................................................... 46 Captulo 5- Organizaes Internacionais..................................................................................... 47 5.1- Estrutura Orgnica .......................................................................................................... 47 5.1.1- Assemblia Geral....................................................................................................... 47 5.1.2- Secretaria .................................................................................................................. 48 5.1.3- Conselho Permanente (encontrvel nas organizaes de vocao poltica) ............ 48 5.2- Classificao..................................................................................................................... 49 5.2.1- Organizaes internacionais identificadas pela natureza de seus propsitos, atividades e resultados........................................................................................................ 49 5.2.2 - Organizaes identificadas pelo tipo de funes que elas se atribuem .................. 49 5.3- Estrutura de poder decisrio .......................................................................................... 50 5.4- Admisso de novos membros ......................................................................................... 51 5.5- Retirada de Estados-membros ........................................................................................ 52 5.6- ONU (Organizao das Naes Unidas) .......................................................................... 52 5.7- A Corte Internacional de Justia ..................................................................................... 54 5.8- Tribunal Penal Internacional ........................................................................................... 56 Captulo 6- Direito de Integrao ................................................................................................ 59 6.1. Fases da integrao ......................................................................................................... 61 Captulo 7- Proteo Internacional dos Direitos Humanos ......................................................... 63 Captulo 8- Domnio Pblico Internacional ................................................................................. 73 8.1- Domnio fluvial ................................................................................................................ 73 8.2- Domnio martimo ........................................................................................................... 73 8.3- Domnio areo ................................................................................................................. 76

8.4- Direito de navegao ...................................................................................................... 77 DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO ............................................................................................ 79 Captulo 1- Domnio do Direito Internacional Privado ................................................................ 79 1.1 - Objeto ....................................................................................................................... 79

1.2- Conflitos interespaciais ................................................................................................... 80 Captulo 2- Normas de Direito Internacional Privado ................................................................. 82 Captulo 3- Fontes do Direito Internacional Privado ................................................................... 83 3.1- Lei ..................................................................................................................................... 84 3.2- Doutrina ........................................................................................................................... 84 3.3- Jurisprudncia ................................................................................................................. 85 3.4- Fontes Internacionais do Direito Internacional Privado ................................................ 85 3.5- Conflito entre Fontes ...................................................................................................... 87 3.5.1- Lei versus Tratado ..................................................................................................... 87 3.5.2- Constituio versus Tratado...................................................................................... 88 Captulo 4- Direito Intertemporal e Direito Internacional Privado ............................................. 89 4.1- Conflito temporal de normas de Direito Internacional Privado .................................... 89 4.2- Conflito espacial das normas temporais ........................................................................ 90 Captulo 5- Qualificao .............................................................................................................. 90 Captulo 6- Regras de conexo .................................................................................................... 92 Captulo 7- Lei determinadora do Estatuto Pessoal .................................................................... 96 7.1- Estatuto Pessoal da pessoa fsica.................................................................................... 96 7.2- Estatuto Pessoal da pessoa jurdica................................................................................ 99 Captulo 8- Autonomia da vontade ........................................................................................... 102 Captulo 9- Ordem Pblica ........................................................................................................ 104 Captulo 10- Fraude Lei........................................................................................................... 106 10.1- Fundamentos da Fraude Lei no Direito Internacional Privado ............................... 106 Captulo 11- Reenvio ................................................................................................................. 108

11.1- Jurisprudncia do Reenvio .......................................................................................... 110 11.2- Teorias conducentes ao reenvio ................................................................................. 111 11.2.1 Teoria da subsidiariedade ................................................................................... 111 11.2.2- Teoria da delegao .............................................................................................. 112 11.2.3- Teoria da ordem pblica ....................................................................................... 112 11.2.4- Teoria da coordenao dos sistemas .................................................................... 112 11.3- Excees aceitao do reenvio (no se aceita qualquer remisso a outra lei): ..... 113 Captulo 12- Questo Prvia...................................................................................................... 113 Captulo 13- Jurisdio e Competncia Internacional ............................................................... 114 13.1- Classificao das normas de competncia internacional .......................................... 115 13.2- Competncia internacional no direito internacional privado brasileiro ................... 116 Captulo 14- Homologao de sentena estrangeira ................................................................ 119 14.1- Homologao de sentena estrangeira no direito brasileiro .................................... 120 14.1.1- Pr-requisito executoriedade destes instrumentos: Apreciao pelo STJ......... 121 Captulo 15- Arbitragem Internacional ..................................................................................... 123 15.1- Mediao, Conciliao e Bons Ofcios ........................................................................ 123 15.2- Sentena arbitral estrangeira ..................................................................................... 126 15.3- Homologao e execuo de sentena arbitral estrangeira no Brasil....................... 128 15.4 Clusula compromissria e Compromisso arbitral...................................................... 130 15.5- Arbitragem no Mercosul: Protocolo de Olivos ........................................................... 133 Captulo 16- A Lex Mercatoria e os Incoterms .......................................................................... 134 Captulo 17- Cooperao Judiciria Internacional .................................................................... 137 17.1- Cooperao judiciria internacional no Direito Brasileiro......................................... 138 Captulo 18- EXERCCIOS ........................................................................................................... 141 BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................................ 167

DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

Introduo
A sociedade internacional, ao contrrio do que sucede com os Estados, ainda se apresenta descentralizada e por isso, diferente do direito interno, no se verifica, facilmente, a presena da objetividade e de valores absolutos. O Direito Internacional Pblico caracteriza-se como o conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes mtuas dos Estados soberanos e das demais pessoas internacionais, como determinadas organizaes de cunho internacional. Podemos traar algumas diferenas relevantes entre o direito interno e o direito internacional. No plano interno, a autoridade superior do Estado garante a vigncia da ordem jurdica. No plano internacional no existe autoridade superior. Os Estados se organizam horizontalmente e prontificam-se a proceder em consonncia com normas jurdicas na exata medida em que estas tenham constitudo objeto de seu consentimento; trata-se, portanto, de uma relao de coordenao entre os mesmos. Em direito interno, as normas so hierarquizadas como se se inscrevessem, graficamente, numa pirmide cujo vrtice a Lei Fundamental. Dentro da ordem jurdica estatal, somos todos jurisdicionveis. Por outro lado, no h hierarquia entre as normas de direito internacional pblico; a coordenao o princpio que preside a convivncia organizada de tantas soberanias. Ademais, o Estado soberano, no plano internacional, no originalmente jurisdicionvel perante corte alguma. O Direito Internacional Pblico, por ser um sistema jurdico autnomo onde se ordenam as relaes entre Estados soberanos tem como fundamento o consentimento, isto , os estados no se subordinam seno ao direito que livremente reconheceram ou construram.

Captulo 1- Fontes do Direito Internacional Pblico

O Estatuto da Corte de Haia, primeiro tribunal vocacionado para solucionar conflitos entre Estados, sem qualquer limitao de ordem geogrfica ou temtica, relacionou como fontes do DIP os tratados internacionais, o costume internacional e os princpios gerais de direito e fez referncia jurisprudncia, doutrina, equidade. H que se ressaltar tambm o uso dos atos unilaterais dos Estados e das decises tomadas pelas organizaes internacionais como meios auxiliares na determinao das regras jurdicas internacionais.

1.1 Tratado Internacional

Conceito

Podemos conceituar tratado como todo acordo formal concludo entre sujeitos de direito internacional pblico e destinado a produzir efeitos jurdicos. (REZEK, Francisco, pg. 14) O tratado internacional por si s um instrumento, podendo ser identificado por seu processo de produo e pela forma final, no pelo contedo, que, como o da lei ordinria num ordenamento jurdico interno, sofre grande variao.

Terminologia

Tratado o nome que se consagra na literatura jurdica. Porm, outros so usados, sem qualquer rigor cientfico; como: conveno, capitulao, carta, pacto, modus vivendi, ato, estatuto, declarao, protocolo, acordo, ajuste, compromisso, convnio; memorando, regulamento, concordata etc. A verdade que a variedade de nomes no guarda relao com o teor substancial do tratado, visto que pode ele referir-se a uma gama imensa de assuntos. Algumas tentativas tm sido feitas no sentido de vincular os termos ao tipo de tratado, sem xito. Contudo, a prtica, muitas vezes, leva-nos a fixar nomes mais aplicveis em um ou em outro caso. Alguns exemplos sobressaem:

a) compromisso arbitral, que o tratado em que os Estados submetem arbitragem certo litgio em que so partes; b) acordo de sede, que significa um tratado bilateral em que uma das partes organizao internacional e a outra um Estado, cujo teor o regime jurdico da instalao fsica daquela no territrio deste; c) carta, normalmente reservado para os tratados institucionais, como a Carta da ONU, a Carta da OIT, a Carta da OEA; d) concordata, nome normalmente reservado ao tratado bilateral em que uma das partes a Santa S, tendo por objeto as relaes entre a Igreja Catlica local e um Estado. Como se observa, no h qualquer lgica: apenas a prtica e a adaptao do nomem iuris noo de compromisso de teor cientfico.

Formalidade Como vimos no conceito supracitado, o tratado um acordo formal, ele se exprime com preciso, em determinado momento histrico, e seu teor tem contornos bem definidos. Essa formalidade implica a escritura, no prescinde da forma escrita, do feitio documental.

Atores

As partes, em todo tratado, so necessariamente pessoas jurdicas de DIP, ou seja, os Estados soberanos, as organizaes internacionais e a Santa S. Portanto, no tm personalidade jurdica de direito das gentes e carecem de capacidade para celebrar tratados as empresas privadas, pouco importando sua dimenso econmica e sua eventual multinacionalidade.

Efeitos Jurdicos

Um tratado constitudo com a finalidade de produzir efeitos jurdicos entre as partes, j que reflete a manifestao da vontade das mesmas, ou seja, fundamenta-se no consentimento das partes. Contudo, h que se fazer distino entre tratado e gentlemens agreement. Este, ao contrrio do primeiro, no gera vnculo jurdico para os Estados, mas um compromisso moral que se opera enquanto os mesmos se encontrem sob o governo dos responsveis pela manifestao conjunta. O gentlemens agreement no se destina a produzir efeitos jurdicos, a estabelecer normas cogentes para as partes; so acordos de princpios comuns s polticas nacionais de seus pases, trata-se de uma declarao de intenes.

Classificao dos Tratados

Vrias so as classificaes dos tratados luz da doutrina do Direito Internacional devido aos diversos critrios, tanto de ndole formal quanto material, utilizados para tal. Contudo, vamos atentar a dois principais critrios dos quais decorrem a classificao dos tratados quanto ao nmero de partes contratantes e natureza do ato. No que diz respeito ao nmero de partes contratantes, os tratados podem ser bilateral quando celebrado somente entre duas pessoas jurdicas de DIP, e multilateral ou coletivo, se firmado por nmero igual ou superior a trs pactuantes. Vale ressaltar o carter bilateral de todo tratado celebrado entre um Estado e uma organizao internacional, ou entre duas organizaes, qualquer que seja o nmero de seus membros. A organizao, nessas hipteses, ostenta sua personalidade singular, distinta daquela dos Estados que a compem. No que concerne natureza jurdica do ato, tem-se os tratados-normativos, tambm denominados tratados-leis, geralmente celebrados entre muitos Estados com o objetivo de fixar as normas de Direito Internacional Pblico. Como exemplo de tratados-normativos

podemos citar as convenes multilaterais como a Conveno de Viena, a criao de unies internacionais administrativas que exercem relevante papel na vida internacional como a OMS, a Unio Postal Internacional; e os tratados-contratos, que procuram regular interesses recprocos dos Estados. Os tratados-contratos so geralmente de natureza bilateral, mas nada impede que sejam multilaterais como no caso de tratados de paz ou fronteira. Eles podem ser executados ou executrios. Os tratados-contratos executados, tambm chamados transitrios ou de efeitos limitados, so aqueles que devem ser logo executados e que, levados a efeito, dispem sobre a matria permanentemente, uma vez por todas, como por exemplo, os tratados de cesso ou de permuta de territrio. J os executrios, denominados permanentes ou de efeitos sucessivos, so os que prevem atos a serem executados regularmente, toda vez que se apresentem as condies necessrias para tal, como os tratados de comrcio e de extradio.

Condio de validade dos tratados

Para que um tratado seja considerado vlido, necessrio que as partes contratantes possuam capacidade para tal; que os agentes estejam habilitados; que haja o consentimento mtuo; e que o objeto do tratado seja lcito e possvel. Como dito anteriormente, os Estados soberanos, as organizaes internacionais e a Santa S so os sujeitos de Direito Internacional Pblico e, portanto, capazes para firmar um tratado. Cuida-se agora determinar quem est habilitado a agir em nome daquelas personalidades jurdicas, ou seja, quem possui competncia negocial para tal ato. a) Chefes de Estado e de governo: O chefe de Estado, em todos os atos relacionados com o comprometimento internacional, dispe da autoridade decorrente de seu cargo, nada se lhe exigindo de semelhante apresentao de uma carta de plenos poderes. Essa prtica internacional atribui idntico estatuto de representatividade ao chefe de governo, quando essa funo seja distinta da precedente. b) Plenipotencirios: Considera-se plenipotencirio terceiro dignitrio que possui essa qualidade representativa que poder ser ampla como no caso do ministro de Estado

responsvel pelas relaes exteriores, em qualquer sistema de governo, ou restrita, no caso do chefe de misso diplomtica - o embaixador ou encarregado cuja representao se d apenas para a negociao de tratados bilaterais entre o Estado acreditante e o Estado acreditado. Contudo, em ambas as situaes no necessria a apresentao de carta de plenos poderes. Os demais plenipotencirios demonstram semelhante qualidade por meio da apresentao da carta de plenos poderes cuja expedio feita pelo chefe de Estado e tem como destinatrio o governo copactuante. Vale ressaltar que a entrega desse documento deve preceder o incio da negociao, ou a prtica do ato ulterior a que se habilita o plenipotencirio. c) Delegaes nacionais: A delegao est ligada fase negocial de um tratado visto que, nesta etapa, a individualidade do plenipotencirio costuma no bastar completa e adequada colocao dos desgnios do Estado. Entretanto, a hierarquia apresenta-se indissocivel na delegao, pois seu chefe, e somente ele, possui a carta de plenos poderes, ficando os demais membros incumbidos de dar-lhe suporte, se necessrio. No se concebem conflitos dentro da delegao, em face de eventual divergncia de opinies prevalece a vontade do chefe.

A terceira condio para a validade dos tratados o consentimento mtuo. O tratado um acordo de vontades e, como tal, a adoo de seu texto efetua-se pelo consentimento de todos os Estados que participaram na sua elaborao. No caso dos tratados multilaterais, negociados numa conferncia internacional, a adoo do texto efetua-se pela maioria de dois teros dos Estados presentes e votantes, salvo se, pela mesma maioria, decidam adotar uma regra diversa. A quarta, e ltima, condio refere-se ao objeto licito e possvel do tratado, isto , o acordo de vontades em Direito internacional Pblico s deve visar a uma coisa materialmente possvel e permitida pelo direito e pela moral.

Efeitos dos tratados sobre terceiros Estados

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Os tratados, em princpio, apenas produzem efeitos entre as partes contratantes, possuem vnculo jurdico e, portanto, cumprimento obrigatrio, bastando sua entrada em vigor. Essa regra, contudo, comporta algumas excees reconhecidas pela Conveno de Viena. So elas: 1) evidente que um tratado no pode ser fonte de obrigaes para terceiros, contudo, isto no impossibilita que o mesmo no venha acarretar conseqncias nocivas a Estados no pactuantes. Diante desta situao, o Estado lesado possui o direito de protestar e de procurar assegurar os seus direitos, bem como o de pedir reparaes. Contudo, cabe salientar que, se o tratado no viola os direitos de um terceiro Estado, sendo to somente prejudicial a seus interesses, este poder reclamar diplomaticamente contra o fato, mas contra o mesmo no ter recurso jurdico. 2) Quando de um tratado possam resultar conseqncias favorveis para Estados que dele no participam ou que os contratantes, por manifestao expressa, concedam um direito ou privilgio a terceiros. Temos como exemplo a Clusula da Nao mais Favorecida, bastante comum em tratado comerciais bilaterais.

Ratificao, Adeso e Aceitao dos Tratados

O art. 11 da Conveno sobre o Direito dos Tratados estabelece que o consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado pode manifestar-se pela assinatura, troca de instrumentos constitutivos do tratado, ratificao, aceitao, aprovao ou adeso, ou por quaisquer outros meios, se assim for acordado.

Ratificao

A ratificao o ato administrativo no qual o chefe de Estado confirma um tratado firmado em seu nome ou em nome do Estado, declarando aceito o que foi convencionado pelo agente signatrio.

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Em geral, a ratificao ocorre aps a aprovao do tratado pelo parlamento do Estado. No Brasil, o tratado deve ser aprovado pelo Congresso Nacional atravs de um decreto legislativo promulgado pelo presidente do senado. Se o tratado prev sua prpria ratificao, ele deve ser submetido s formalidades constitucionais estabelecidas para esse fim. Isto no impede, entretanto, que qualquer dos signatrios se recuse, por qualquer motivo, a ratific-lo, ainda que para tanto tenha sido autorizado pelo rgo competente. A ratificao concedida por meio de um documento a carta de ratificao assinado pelo chefe de Estado e referendado pelo Ministro das Relaes Exteriores. A carta de ratificao contm a promessa de que o tratado ser cumprido inviolavelmente e, quase sempre, nele transcrito o texto integral do acordo. O ato de firmar e selar a carta de ratificao no d vigor ao tratado. O que o torna perfeito e acabado a troca de tal instrumento contra outro idntico da outra parte contratante, ou o seu depsito no lugar para isto indicado no prprio tratado. Cabe ressaltar que nos tratados bilaterais geralmente ocorre a troca de ratificaes, isto , a permuta das respectivas cartas de ratificao de cada parte contratante. J no caso de tratados multilaterais se d o depsito das ratificaes, ou seja, as cartas so enviadas ao governo de um Estado previamente determinado, que normalmente o do Estado onde o acordo foi assinado. Depois de reunido certo nmero de depsitos, ou de todas as partes contratantes, o tratado comea a vigorar.

Adeso e Aceitao

Fala-se em ratificao apenas para aqueles pases que originariamente firmaram o tratado. No caso de Estados que posteriormente desejarem ser parte em um tratado multilateral, o recurso a adeso ou aceitao que feita junto organizao ou ao Estado depositrio.

Registro e Publicao

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A carta das Naes Unidas determina, em seu art. 102, que todo tratado internacional concludo por qualquer membro dever, assim que possvel, ser registrado no secretariado e por este publicado, acrescentando que um tratado no registrado no poder ser invocado, por qualquer membro, perante qualquer rgo das Naes Unidas.

Interpretao dos Tratados

A regra bsica de interpretao de tratados que um tratado deve ser interpretado de boa-f, segundo o sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu objeto e finalidade. (art. 31 da Conveno de Viena de 1969) Na interpretao considera-se no s o texto, mas o prembulo e os anexos, bem como qualquer acordo feito entre as partes, por ocasio da concluso do tratado ou posteriormente, quanto a sua interpretao. Tambm se pode recorrer aos trabalhos preparatrios da elaborao dos tratados, pois so considerados meios suplementares de interpretao. Vale ressaltar que se num tratado bilateral redigido em duas lnguas houver discrepncia entre os dois textos que fazem f, cada parte contratante obrigada apenas pelo texto sem sua prpria lngua, salvo disposio expressa em contrrio. Nesse sentido, comum a escolha de uma terceira lngua, que far f, a fim de evitar semelhantes discrepncias.

Extino dos tratados

A Conveno de Viena prev as causas de extino de um tratado em seus arts. 42 a 72. De modo geral, um tratado pode ser extinto:

a) por execuo integral do tratado

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b) vontade comum: um tratado extinto por ab-rogao sempre que o intento terminativo comum s partes por ele obrigadas. b.1) predeterminao ab-rogatria: O acordo internacional pode conter, em seu texto, um termo cronolgico de vigncia, tratando-se, portanto, de uma forma de predeterminao ab-rogatria pelas partes pactuantes. O trmino desse prazo caracteriza-se por ser uma condio resolutiva de cunho estritamente temporal. b.2) Deciso ab-rogatria superveniente: no existe compromisso internacional imune perspectiva de extino pela vontade de todas as partes. Neste caso, no necessrio que o tratado disponha a respeito em seu texto. No tratado bilateral, a vontade de ambas as partes poder sempre desfaz-lo, ainda que interrompa o curso de um prazo certo de vigncia. No caso dos tratados multilaterais, essa hiptese menos comum, mas no impossvel.

c) vontade unilateral ou denncia: pela denncia, o Estado manifesta sua vontade de deixar de ser parte no tratado. Contudo, a denncia somente encerra na extino de um acordo bilateral, sendo inofensiva continuidade da vigncia dos tratados multilaterais. Ela se exprime por escrito numa notificao, carta ou instrumento. Trata-se de uma mensagem de governo, cujo destinatrio, nos acordos bilaterais, o governo do Estado co-pactuante. Se o compromisso for coletivo, a carta de denncia dirige-se ao depositrio, que dela se far saber s demais partes.

O tratado ainda pode ser extinto quando as partes se reduzem a ponto de no igualar ao nmero mnimo de Estados para garantir a vigncia do mesmo, a menos que o acordo disponha o contrrio, ou na hiptese de conflito com outro tratado, no momento da concluso de um tratado posterior, firmado por todas as partes do tratado anterior, seja por determinao expressa ou tcita. Um acordo tambm pode ser extinto ou suspenso em virtude da violao do mesmo, pela impossibilidade superveniente de cumprimento ou mudana fundamental de circunstncias. E, por fim, se sobrevier uma norma imperativa de Direito Internacional geral, qualquer tratado existente que estiver em conflito com essa norma torna-se nulo e extingue-

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se. (art. 64 da Conveno) Essa norma seria o jus cogens, normas que se sobrepem vontade dos Estados, e no podem ser modificadas por dispositivos oriundos de tratados ou convenes internacionais.

1.2- Costume Internacional

A prtica reiterada de certas condutas na convivncia entre os Estados d origem ao costume internacional. Seu surgimento se d de forma espontnea, em resposta a anseios e necessidades dos diversos povos existentes no mundo. No h uma modalidade, no que diz respeito forma, para determinar sua existncia, mas sim a ocorrncia de uma situao que demanda uma resposta imediata aceitvel sociedade internacional, e que, quando incorporada e replicada sem restries ou protestos, passa a fazer parte do Direito Internacional. De acordo com o Estatuto da Corte de Haia, a norma jurdica costumeira resulta de uma prtica geral aceita como sendo direito.

Elementos do costume internacional

Do conceito de costume internacional podemos abstrair dois elementos essenciais sua configurao, um elemento material e outro subjetivo. O elemento material trata-se da prtica, isto , a repetio, ao longo do tempo, de um certo modo de proceder perante determinado quadro ftico. O procedimento cuja repetio regular constitui o aspecto material da norma costumeira no necessariamente positivo, podendo ser uma omisso, uma absteno, um no fazer, frente a determinado contexto. Contudo, h que se ressaltar que ao ou omisso, os respectivos sujeitos ho de ser sempre pessoas jurdicas de Direito Internacional Pblico.

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No que tange expresso ao longo do tempo, questiona-se por quanto tempo? Diante da impreciso da expresso supracitada, a Corte Internacional de Justia estatuiu que ... o transcurso de um perodo reduzido no necessariamente, ou no constitui em si mesmo, um impedimento formao de uma nova norma de direito internacional consuetudinrio.... O elemento subjetivo do costume trata-se da opinio juris. Pode-se, ao longo do tempo, repetir determinado procedimento por mero hbito ou praxe. O elemento material no seria suficiente para dar ensejo norma costumeira. necessrio, para tanto, que a prtica seja determinada pela opinio juris, isto , pelo entendimento, pela convico de que assim se procede por ser necessrio, correto, justo, e, pois, de bom direito.

Prova do costume

A parte que alega determinada norma costumeira deve provar a sua existncia e sua oponibilidade parte diversa perante a Corte Internacional de Justia. Busca-se a prova do costume em atos estatais, no s executivos, ou seja, atos que compem a prtica diplomtica, mas tambm nos textos legais e nas decises judiciais que disponham sobre temas de interesse do Direito Internacional Pblico. Muitas vezes no possvel contar com a existncia de manifestaes diplomticas dos Estados sobre certos temas, constituindo assim as legislaes internas a melhor evidncia da opinio geral. No que tange ao plano internacional, a prova da norma costumeira pode ser encontrada na jurisprudncia internacional e at mesmo no contedo dos tratados e nos respectivos trabalhos preparatrios.

Hierarquia dos costumes e tratados

No Direito Internacional Pblico inexiste hierarquia entre as normas costumeiras e as normas convencionais.

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Nesse sentido, podemos afirmar que um tratado idneo para derrogar, entre as partes contratantes, certa norma costumeira. Da mesma forma, pode o costume derrogar a norma expressa em tratado: nesse caso comum dizer que o tratado quedou extinto por desuso.

Fundamento da validade do costume

A validade da norma costumeira est fundada no consentimento, o qual no h de ser necessariamente expresso. Pode aparecer na forma de silncio ou de ingresso em relaes oficiais com outros Estados, admitindo-se, portanto, a concordncia tcita. Em resumo, verifica-se a presuno do assentimento de uma norma costumeira caso no haja rejeio manifesta da mesma.

1.3- Princpios Gerais do Direito

A Corte de Haia, em seu art. 38, inciso 3, refere-se aos princpios gerais de direito como aqueles reconhecidos pelas naes civilizadas. Estes princpios seriam aqueles no contidos nos tratados ou que no necessitariam ser consagrados pelo costume. A desastrada insero da expresso naes civilizadas no artigo supracitado retratou uma tendncia da Corte de prevalncia europia na redao do Estatuto, da cultura ocidental em detrimento das noes jurdicas do oriente mdio, mas como bem retratou Resek (2005, p.133) trazendo o depoimento de Philimore para contemporizar a discusso e reinterpretar o conceito, a idia de que onde existe ordem jurdica da qual se possam depreender princpios existe civilizao. Os grandes princpios gerais do prprio Direito Internacional Pblico na era atual so: - princpio da no agresso - princpio da soluo pacfica dos litgios entre os Estados - princpio da autodeterminao dos povos 17

- princpio da coexistncia pacfica - princpio do desarmamento - princpio da proibio da propaganda de guerra

Pela existncia e fora de muitas antigas jurisdies comunistas, princpios como o do respeito aos direitos adquiridos e justa indenizao por nacionalizao de bens poca da redao do estatuto no foram inteiramente incorporados aos princpios gerais do direito internacional, mas hoje j os integram. A finalidade dos princpios preencher lacunas do direito internacional e evitar a no apreciao de demandas apresentadas Corte nos casos em que no houvesse previso de matria em tratados e costumes internacionais. Por fim, ressalta-se que a validade dos princpios gerais de direito, assim como do costume internacional, encontra-se fundado no consentimento dos Estados.

1.4- Atos Unilaterais

O Estatuto da Corte, em seu art. 38, no menciona os atos unilaterais entre as possveis fontes de Direito Internacional Pblico. Alguns autores no conferem essa qualidade aos mesmos j que, na maioria das vezes, eles no representam normas, apenas atos jurdicos, como nos casos de notificao, protesto, renncia ou reconhecimento. Contudo, esses atos produzem conseqncias jurdicas, criando, eventualmente, obrigaes, como nas hipteses de ratificao, adeso ou denncia de tratado. Entretanto, podemos verificar que um Estado pode produzir um ato unilateral de natureza normativa, cuja abstrao e generalidade so utilizadas para diferenci-lo do ato jurdico simples e avulso. O ato normativo unilateral aquele que emana da vontade de uma nica soberania e pode voltar-se para o exterior, em seu objeto, assumindo qualidade de fonte de Direito Internacional Pblico na medida em que possa ser invocado por outros Estados em abono de uma reivindicao qualquer ou como fundamento da licitude de certo procedimento. Temos 18

como exemplo o decreto com que cada Estado determina a extenso de seu mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou regime de seus portos.

1.5- Decises das Organizaes Internacionais

As decises das organizaes internacionais chamadas resolues, recomendaes, declaraes, diretrizes, obrigam, muitas vezes, a totalidade dos membros da organizao, ainda que adotadas por rgo sem representao do conjunto, ou por votao no unnime em plenrio. Cabe ressaltar que esse fenmeno apenas ocorre no mbito das decises procedimentais, e outras de menor relevncia. No que concerne s decises importantes, estas s obrigam quando tomadas por unanimidade, e, se majoritrias, obrigam apenas os integrantes da corrente vitoriosa.

1.6- Jurisprudncia e Doutrina

Dentre o rol das fontes de Direito Internacional, o Estatuto da Corte de Haia menciona as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito. Contudo, a jurisprudncia e a doutrina no so formas de expresso do direito, mas instrumentos teis ao seu correto entendimento e aplicao. Vale ressaltar que, como instrumento de boa interpretao da norma jurdica a jurisprudncia e a doutrina tm, no plano internacional, importncia bem maior que no direito nacional de qualquer Estado. As decises judicirias a que se refere o art. 38 da Corte so aquelas que compem a jurisprudncia internacional, seja o conjunto das decises arbitrais proferidas na soluo de controvrsias entre Estados, seja o conjunto das decises judicirias proferidas pelas cortes internacionais, como a Corte de Haia.

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Como doutrina entende-se toda tese que obtenha consenso doutrinrio, vista como segura, seja no domnio da interpretao de uma regra convencional, seja naquele da deduo de uma norma costumeira ou de um princpio geral do direito.

1.7- Analogia e Eqidade

A analogia e eqidade so mtodos de raciocnio jurdico, meios para enfrentar tanto a inexistncia da norma como sua falta de prstimo para proporcionar ao caso concreto uma soluo justa. O uso da analogia consiste em fazer valer, para determinada situao ftica, a norma jurdica concebida para aplicar-se a uma situao semelhante, na falta de regramento que se ajuste ao exato contorno do caso posto ante o intrprete. O mtodo compensao integrativa, e seu uso encontra certas limitaes no direito internacional. Em direito das gentes no se podem construir, pelo mtodo analgico, restries soberania, nem hipteses de submisso do Estado ao juzo exterior, arbitral ou judicirio. No que concerne eqidade, o direito aplicvel a um caso tambm pode ser atribudo pela mesma, se houver concordncia expressa pelas partes, ou seja, o recurso eqidade depende da aquiescncia das partes em litgio. Neste caso, o julgador valer-se- no necessariamente do direito positivo ou costumeiro, mas de uma convico sua que considera justa e adequada ao caso concreto. Contudo, a Corte no poder decidir luz da eqidade por seu prprio alvitre; a autorizao das partes imprescindvel.

Captulo 2- ESTADO
O Estado como sujeito originrio de Direito Internacional Pblico constitudo por trs elementos conjugados: um territrio delimitado, uma comunidade humana estabelecida sobre essa rea e um poder soberano, ou seja, uma forma de governo no subordinado a qualquer outra autoridade exterior.

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2.1- Territrio do Estado

O Estado exerce jurisdio sobre seu territrio, ou seja, ele detm uma srie de competncias para atuar com autoridade. Tal territrio compreende a rea terrestre do Estado, acrescida dos espaos hdricos de interesse puramente interno, como os rios e lagos no interior do territrio. Sobre o mesmo, o Estado soberano possui jurisdio geral e exclusiva. A generalidade da jurisdio significa que o Estado exerce no seu domnio territorial todas as competncias de ordem legislativa, administrativa e jurisdicional. A exclusividade significa que, no exerccio dessas competncias, o Estado no enfrenta a concorrncia de qualquer outra soberania. Dessa forma, apenas o estado pode tomar medidas restritivas contra pessoas, pois detentor do monoplio do uso legtimo da fora pblica.

Aquisio e perda do territrio

Estuda-se a aquisio e perda da sociedade conjuntamente, pois, por vrias vezes, a aquisio de territrio por um Estado soberano implica na perda por outro. Antigamente, a aquisio de territrio poderia se dar por descoberta, seguida de ocupao efetiva ou presumida, ou por conquista. A aquisio por descoberta tinha como objeto a terra nullius, no necessariamente inabitada, mas que no havia resistncia. Operava-se ento o princpio da contigidade: a pretenso ocupacionista do descobridor avana pelo territrio adentro at quando possvel, em geral, at encontrar a resistncia de uma pretenso alheia congnere. A aquisio de territrio por conquista era aquela obtida mediante emprego da fora unilateral, ou como resultado do triunfo em campo de batalha. Hoje, tem-se a aquisio ou perda de territrio mediante cesso onerosa, do tipo compra e venda ou permuta como no caso do Brasil que adquiriu o Acre da Bolvia, em 1903, mediante o pagamento de dois milhes de libras esterlinas e a prestao de determinados servios; e a aquisio mediante cesso gratuita, um instrumento tpico dos tratados de paz.

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A atribuio de territrio por deciso poltica de uma organizao internacional ocorreu no mbito da ONU em 1947, a propsito da partilha da Palestina. Vale ressaltar que a Corte de Haia no atribui territrio, apenas limita-se a dizer a quem certa rea pertence, ou como os contendores devero proceder para a correta partilha da regio controvertida.

Delimitao territorial O estabelecimento das linhas limtrofes entre os territrios de dois ou mais Estados, em geral, resulta de tratados bilaterais, firmados desde o momento em que os pases vizinhos tm noo da fronteira e pretendem conferir-lhe, formalmente, o exato traado. Os Estados vizinhos podem optar por linhas limtrofes artificiais ou naturais. As linhas artificiais compreendem as linhas geodsicas, ou seja, os paralelos e os meridianos, ou qualquer combinao realizada base delas para o estabelecimento, por exemplo, de diagonais. Ex.: A fronteira entre os Estados Unidos e o Canad , em grande parte, constituda por um paralelo. As linhas naturais so os rios e cordilheiras. No caso destas, a linha pode correr ao longo da base da cadeia montanhosa, assim ela pertencer a um s Estado. Pode-se tambm optar pela linha das cumeeiras que liga pontos de altitude ou pelo divortium aquarum, isto , a linha onde se repartem as guas da chuva, escorrendo por uma ou outra das vertentes da cordilheira. Ex.: a fronteira argentino-chilena dos Andes e divisas montanhosas do Brasil com a Venezuela, Colmbia e Peru. No caso dos rios, opta-se por dois sistemas: o da linha da eqidistncia das margens que passa pela superfcie do rio, estando sempre no ponto central de sua largura por exemplo, Brasil e Bolvia a propsito dos rios Guapor, Mamor e Madeira; ou da linha do talvegue, ou seja, a linha de maior profundidade que toma em considerao o leito do rio, e passa por suas estrias mais profundas, como a fronteira Brasil Argentina no que tange os rios Uruguai e Iguau.

2.2- Imunidade jurisdio estatal

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No que diz respeito ao direito diplomtico, especialmente, questo dos privilgios e garantias dos representantes de determinado Estado soberano junto ao governo de outro, existem duas convenes (Conveno de Viena sobre relaes diplomticas de 1961 e Conveno de Viena sobre relaes consulares de 1963) que dispem sobre normas de administrao e protocolo diplomticos e consulares, dizendo da necessidade de que o governo do Estado local, por meio de seu ministrio responsvel pelas relaes exteriores, tenha exata notcia da nomeao de agentes estrangeiros de qualquer natureza ou nvel para exercer funes em seu territrio, da respectiva chegada ao seu pas, e da de seus familiares, bem como da retirada; e do recrutamento de cidados ou residentes locais para prestar servios misso. Tal informao completa se faz necessria para que a chancelaria fixe a lista de agentes estrangeiros beneficiados por privilgio diplomtico ou consular e a mantenha atualizada, j que apenas o chefe da misso diplomtica, o embaixador, apresenta suas credenciais solenemente ao chefe de Estado, e deste se despede ao trmino de seu perodo representativo. Vale ressaltar que, em conformidade com as convenes, o Estado local pode impor a retirada de um agente estrangeiro, sem a necessidade de fundamentar seu gesto. O Estado local pode declarar persona non grata o agente inaceitvel, devendo o Estado acreditante (Estado de origem) cham-lo de volta imediatamente. Trata-se de duas convenes em virtude da natureza diversa das instituies: servio diplomtico e servio consular. O diplomata representa o Estado de origem (Estado Acreditante) junto soberania local, e para o trato bilateral dos assuntos de Estado. O cnsul representa o Estado de origem com a finalidade de cuidar, no territrio onde atua, de interesses privados, seja os interesses de seus concidados, seja no que concerne ao comrcio exterior (exportao/importao).

2.2.1- Privilgios diplomticos

Os membros do quadro diplomtico de carreira (do embaixador ao terceiro secretrio), bem como os membros do quadro administrativo e tcnico (tradutores, contabilistas, etc.), estes ltimos desde que oriundos do Estado acreditante e no recrutados

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em loco gozam de ampla imunidade de jurisdio civil e penal. So fisicamente inviolveis e, em caso algum, podem ser obrigados a depor como testemunhas. Alm disso, possuem imunidade tributria, exceto no que concerne a impostos indiretos, normalmente includos no preo de bens e servios, tarifas correspondentes a servios que tenha efetivamente utilizado; e possuindo imvel particular no territrio local, pagar os impostos sobre eles incidentes. Em matria civil, penal e tributria, os privilgios dessas duas categorias estendem-se aos membros das famlias, desde que vivam sob sua dependncia e tenham, por isto, sido includos na lista diplomtica. Os funcionrios da terceira categoria, pessoal de servios da misso diplomtica, custeado pelo Estado acreditante, somente goza de imunidade no que concerne a seus atos de ofcio, estrita atividade funcional e tal privilgio no se estende famlia. J os criados particulares, pagos pelo prprio diplomata, no possuem qualquer privilgio garantido pela Conveno. Tambm so fisicamente inviolveis os locais da misso diplomtica com todos os bens ali situados, assim como os locais residenciais utilizados pelo quadro diplomtico e pelo quadro tcnico-administrativo. Esses imveis e os valores mobilirios neles encontrveis no podem ser objeto de busca, requisio, penhora ou qualquer outra medida de execuo. Cabe ainda ressaltar que os arquivos e documentos da misso diplomtica so inviolveis onde quer que se encontrem.

2.2.2- Privilgios consulares

Os privilgios consulares se assemelhem queles que cobrem o pessoal de servios da misso diplomtica. Os cnsules e funcionrios consulares gozam de inviolabilidade fsica e imunidade ao processo, penal ou civil, apenas no tocante aos atos de ofcio. No h distino entre os cnsules de carreira diplomtica, ou originrios do Estado acreditante, e os cnsules honorrios, recrutados no prprio pas onde vo exercer a atividade.

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Os locais consulares so inviolveis na medida estrita de sua utilizao funcional e gozam de imunidade tributria. J os arquivos e documentos consulares tm garantidos sua inviolabilidade em qualquer circunstncia e onde quer que se encontrem. Salienta-se que a priso preventiva pode ser decretada, desde que autorizada por juiz, e em caso de crime grave, bem como o testemunho obrigatrio.

2.2.3- Aspectos da imunidade penal

Como afirmado anteriormente, os diplomatas e integrantes do pessoal tcnicoadministrativo da misso gozam de imunidade penal ilimitada que se projeta sobre os membros de suas famlias. At mesmo um homicdio passional, uma agresso, um furto comum estaro isentos de processo local. Mas isso no livra o agente do crime praticado da jurisdio de seu estado de origem, ou seja, retornando origem, o diplomata responde ali pelo crime cometido. Contudo, a imunidade no impede a polcia local de investigar o crime, preparando a informao sobre a qual se presume que a justia do Estado acreditante processar o agente beneficiado pelo privilgio diplomtico. No caso dos cnsules, os crimes comuns podem ser processados e punidos in loco, salvo aqueles diretamente relacionados com a funo consular, como a outorga fraudulenta de passaportes e a falsidade na lavratura de guias de exportao.

2.2.4- Renncia imunidade

O Estado acreditante, e somente ele, pode renunciar, se entender conveniente, s imunidades de ndole penal e civil de que gozam seus representantes diplomticos e consulares. Em caso algum, o prprio beneficirio da imunidade dispe do direito de renncia.

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2.3- Dimenso Pessoal do Estado

2.3.1- Populao e Comunidade Nacional

A populao de um Estado soberano caracteriza-se pelo conjunto de pessoas estabelecidas sobre seu territrio em carter permanente. Contudo, a dimenso pessoal do Estado no a respectiva populao, mas a comunidade nacional, isto , o conjunto de seus sditos, incluindo aqueles, minoritrios, que tenham se fixado no exterior. O Estado exerce tanto uma jurisdio pessoal, quanto uma territorial. Sobre seus cidados residentes no exterior, ele exerce jurisdio pessoal, fundada no vnculo de nacionalidade, e independente do territrio onde se encontrem. J sobre os estrangeiros residentes, o Estado exerce inmeras competncias inerentes sua jurisdio territorial.

2.3.2- Nacionalidade

A nacionalidade um vnculo poltico entre o Estado soberano e o indivduo, que faz deste um membro da comunidade constitutiva da dimenso pessoal do Estado. A cada Estado incumbe legislar sobre sua prpria nacionalidade, desde que respeitadas, no direito internacional, as regras gerais, assim como as normas particulares derivadas de tratados firmados. A nacionalidade pode ser originria ou adquirida, sendo a primeira a que resulta do nascimento e a segunda a que provm de uma mudana da nacionalidade anterior. Todo indivduo, ao nascer, adquire uma nacionalidade, que poder ser a de seus pais (jus sanguinis) ou do Estado de nascimento (jus soli).

2.3.2.1- Nacionalidade em Direito Internacional

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Na ordem jurdica internacional, a nacionalidade objeto de princpios gerais, normas costumeiras e tratados multilaterais que visam acabar com possveis problemas acerca da matria.

Princpios Gerais: - O Estado soberano no pode privar-se de uma dimenso pessoal, ou seja, ele est obrigado a estabelecer distino entre seus nacionais e os estrangeiros. - O Estado no pode arbitrariamente privar o indivduo de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade. - Princpio da efetividade: o vnculo patrial no deve fundar-se na pura formalidade ou no artifcio, mas na existncia de laos sociais consistentes entre o indivduo e o Estado.

Normas costumeiras: - prtica generalizada exclurem-se da atribuio de nacionalidade jus soli os filhos de agentes de Estados estrangeiros (diplomatas, cnsules, membros de misses especiais). Essa prtica vem acompanhada pela opinio juris: os Estados a prestigiam na convico de sua necessidade e justia. A presuno de ndole social que sustenta essa regra a de que o filho de agentes estrangeiros ter por certo outro vnculo patrial resultante da nacionalidade dos pais (jus sanguinis) e da respectiva funo pblica - , tendente a merecer sua preferncia. - Proibio do banimento: nenhum Estado pode expulsar um sdito seu, com destino a territrio estrangeiro ou a espao de uso comum. Pelo contrrio, h uma obrigao para o Estado, de acolher seus nacionais em qualquer circunstncia, inclusive na hiptese de que tenham sido expulsos de onde se encontravam.

Tratados multilaterais: Os tratados multilaterais visam reduzir os problemas da apatria e da polipatria.

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- Conveno de Haia (1930): condena a repercusso de pleno direito sobre a mulher, na constncia do casamento, da eventual mudana de nacionalidade do marido, e a determinar aos Estados, cuja lei subtrai a nacionalidade mulher em razo do casamento com estrangeiro, que se certifiquem da aquisio, por aquela, da nacionalidade do marido, prevenindo a perda no compensada, isto , a apatria. - Conveno de Nova York (1957): imuniza a nacionalidade da mulher contra todo efeito automtico do casamento, do divrcio, ou das alteraes da nacionalidade do marido na constncia do vnculo. - Assemblia Geral das Naes Unidas (1948): trouxe a nacionalidade rea dos direitos fundamentais da pessoa humana, quando afirma que todo homem tem direito a uma nacionalidade no art.15 da Declarao Universal dos Direitos Humanos. - Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1969 So Jos da Costa Rica): Toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em cujo territrio houver nascido, se no tiver direito a outra.

2.3.2.2- Nacionalidade Brasileira

A nacionalidade brasileira configura matria constitucional disposta no art. 12 e da Constituio Federal de 1988. A nacionalidade originria brasileira est disposta no referido artigo, em seu inciso I, sob a expresso brasileiros natos. Nesse sentido, qualifica-se como brasileiro nato aquele que ao nascer geralmente no Brasil, mas eventualmente no exterior viu-se atribuir a nacionalidade brasileira ou, quando menos, a perspectiva de consolid-la mediante opo, de efeitos retroativos. O art. 12, inc. I, a, prev a adoo do jus soli ao afirmar que so considerados brasileiros natos os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas. Contudo, o mesmo inciso comporta uma exceo ao critrio do jus soli, no considerando brasileiros, embora nascidos no Brasil, os filhos de pais estrangeiros, que aqui se

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encontrem a servio de seu pas. importante ressaltar que considera-se a servio de nao estrangeira ambos os componentes do casal, ainda que apenas um deles detenha o cargo, na medida que o outro no faa mais que acompanh-lo. Por outro lado, temos a adoo do jus sanguinis ao dispor no artigo 12, inc. I, b que so brasileiros natos os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil. Dessa maneira, no importa que o co-genitor seja estrangeiro, muito menos que ele pertena ao quadro de servio pblico de seu pas. Salienta-se que o servio no Brasil no apenas o servio diplomtico ordinrio pertencente ao Executivo Federal, compreende todo encargo derivado dos poderes da Unio, dos estados-membros e municpios, as autarquias e o servio de organizao internacional de que o Brasil faa parte. Em ltima anlise do art. 12, inc.I, temos o disposto na alnea c, que considera brasileiros natos os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. Trata-se da adoo do jus sanguinis, onde a nacionalidade originria brasileira decorre da nacionalidade dos pais conjugada com a manifestao da vontade. J no que concerne nacionalidade derivada ou adquirida, a mesma est prevista no art. 12, inc. II, da CR/88. O referido inciso favorece a naturalizao aos originrios de pases de lngua portuguesa, aos quais se exige como prazo de residncia no Brasil apenas um ano ininterrupto e idoneidade moral, bem como possibilita a naturalizao aos estrangeiros que se fixaram no Brasil h mais de quinze anos, sem quebra de continuidade e sem condenao penal. Por fim, cumpre ressaltar que o estrangeiro uma vez naturalizado brasileiro possui todos os direitos concedidos ao brasileiro nato, salvo o acesso a certas funes pblicas, como: Presidente e Vice-Presidente da Repblica, Presidente da Cmara dos Deputados, Presidente do Senado Federal, Ministro do Supremo Tribunal Federal, carreira diplomtica, oficial das Foras Armadas e Ministro de Estado da Defesa, conforme disposto no art. 12 2 e 3 da Constituio.

2.3.2.3- Perda da Nacionalidade Brasileira

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A perda da nacionalidade pode atingir tanto o brasileiro nato quanto o naturalizado, conforme dispe o art. 12, 4, incisos I e II. No caso de brasileiro naturalizado, a hiptese de perda decorre, necessariamente, de sentena judicial, em virtude de conduta nociva ao interesse nacional. No que diz respeito ao brasileiro nato, este perder sua nacionalidade mediante aquisio de outra nacionalidade, por naturalizao voluntria. Nesse sentido, podemos afirmar que a aquisio de outra nacionalidade no acarretar a perda da brasileira se ao brasileiro for reconhecido o direito nacionalidade originria por lei estrangeira, ou se tratar de imposio de naturalizao, por norma estrangeira, para que o mesmo possa residir no Estado estrangeiro, permanecer e exercer seus direitos civis neste territrio. Em suma, para que acarrete a perda da nacionalidade originria brasileira, a naturalizao voluntria no exterior deve, necessariamente, envolver uma conduta ativa e especfica. Por fim, o Presidente da Repblica, em face da prova da naturalizao concedida por outro pas, se limita a declarar a perda da nacionalidade brasileira.

Captulo 3- Condio Jurdica do Estrangeiro

3.1- Admisso de Estrangeiros
A admisso de estrangeiros no Estado um ato discricionrio. Nenhum Estado soberano obrigado a admitir estrangeiros em seu territrio, seja em definitivo, seja a ttulo temporrio. No que se refere questo imigratria, necessrio que haja uma conciliao entre os interesses dos Estados e os da comunidade internacional. Apesar da imigrao ser matria de competncia interna, ela possui importncia universal.

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Um Estado pode decidir no admitir estrangeiros ou pode impor condies a sua entrada. Nesse sentido, Kelsen formulou o mesmo princpio afirmando que segundo o direito internacional, nenhum Estado tem obrigao de admitir estrangeiros em seu territrio. No Brasil, a Carta Rgia (1808), a Constituio Imperial (1824) e a Constituio Republicana (1891) concederam a abertura dos portos, estimulando a imigrao. Contudo, no sculo XX, influenciada pela legislao americana, esta liberalidade foi minguando. A Constituio de 1934 criou um sistema de quotas, pelo qual s seria permitida a entrada de grupos humanos discriminados por nacionalidade, isto , a corrente imigratria de cada pas no podia exceder o limite de 2% sob o nmero total dos respectivos nacionais fixados no Brasil durante os ltimos 50 anos. Esse sistema foi mantido na Constituio de 1937, sendo abolido apenas com a Carta de 1946 que restabeleceu a norma da liberdade de entrada e determinou a instituio de um rgo federal para a coordenao da poltica imigratria. A Constituio de 1988 prev em seu art. 5, inc. XV, que livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens e repete no art. 23, inc. XV, a competncia da Unio para legislar sobre emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiro. Na ordem internacional, os principais diplomas so a Conveno de Havana de 1928 sobre a condio do estrangeiro dispondo, em seu art. 1, que os Estados tm o direito de estabelecer, por meio de leis, as condies de entrada e residncia dos estrangeiros em seus territrios; e a Conveno sobre Asilo Diplomtico (1954) estabelece que Todo Estado tem o direito de conceder asilo, mas no se acha obrigado a conced-lo, nem a declarar por que o nega. Atualmente, a lei n. 6.815/80, tambm denominada Estatuto do Estrangeiro, regula os institutos da admisso e entrada do estrangeiro no territrio nacional, os vrios tipos de visto, a transformao dos mesmos, a prorrogao do prazo de estada, a condio do asilado, o registro do estrangeiro, sua sada e seu retorno ao territrio nacional, sua documentao para viagem, a deportao, a expulso, a extradio, os direitos e deveres do estrangeiro, a naturalizao e a criao do Conselho Nacional de Imigrao. O Conselho Nacional de Imigrao tem como objetivo orientar e coordenar as atividades de imigrao, formular objetivos para elaborao da poltica imigratria, estabelecer normas de seleo de imigrantes, visando proporcionar mo de obra especializada aos vrios setores da economia nacional e captao de recursos para setores especficos,

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dirimir as dvidas e solucionar os casos omissos no que respeita a admisso de imigrantes e opinar sobre alterao da legislao relativa imigrao. A atual legislao brasileira sobre a entrada e permanncia de estrangeiro no Brasil inspira-se no atendimento segurana nacional, organizao institucional e nos interesses polticos, socioeconmicos e culturais do Brasil, inclusive na defesa do trabalhador nacional. proibido conceder visto ao estrangeiro (art. 7 do Estatuto): - menor de 18 anos desacompanhado de responsvel legal ou sem sua autorizao expressa - considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses nacionais - pessoa anteriormente expulsa do pas - a quem tiver sido condenado ou processado, em outro pas, por crime doloso - passvel de extradio segundo a lei brasileira - que no satisfaa as condies de sade estabelecidas pelo Ministrio da sade O visto concedido pela autoridade consular brasileira configura mera expectativa de direito, podendo a entrada, estada ou o registro do estrangeiro ser obstado caso ocorra qualquer dos casos previstos no art. 7 supramencionado ou a inconvenincia de sua presena no Brasil. De acordo com a legislao brasileira (art. 26, 2), o impedimento entrada de qualquer dos integrantes da famlia poder estender-se a todo o grupo familiar. Cabe ainda ressaltar que o impedimento entrada do estrangeiro que no atende as condies fixadas pela legislao ptria no representa pena. A proibio sua entrada ou estada no pas questo atinente proteo de nossa segurana interna, da ordem pblica, configurando uma natural manifestao do poder soberano, sem qualquer caracterstica de pena.

Visto de Entrada Em matria de visto de entrada para o estrangeiro, o governo brasileiro segue a poltica de reciprocidade: As autorizaes de vistos de entrada de estrangeiros no Brasil e as

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isenes e dispensas de visto para todas as categorias somente podero ser concedidas se houver reciprocidade de tratamento para brasileiros (Decreto 82.307 de 1978). A reciprocidade verifica-se atravs de acordo internacional. Em suma, o estrangeiro, antes de sair de seu pas de origem, necessita de uma autorizao, o visto, para que seja possvel a sua entrada no Brasil. Contudo, em alguns pases essa prerrogativa no persistir devido s estritas relaes diplomticas dos mesmos com o Brasil. Vrios so os vistos de entrada que podem ser concedidos ao estrangeiro, especificados na lei como: trnsito, turista, temporrio, permanente, cortesia, oficial e diplomtico. Visto de Trnsito: visto concedido ao estrangeiro que, para atingir o pas de destino, tenha de entrar em outro territrio. Pela lei brasileira, o visto de trnsito vlido para uma estada de at dez dias improrrogveis e uma s entrada. Contudo, no exigido visto de trnsito ao estrangeiro em viagem contnua que s se interrompa para as escalas obrigatrias do meio de transporte utilizado. (art. 8 do estatuto do Estrangeiro) Visto de Turista: visto concedido ao estrangeiro que venha ao pas em carter recreativo ou de visita, assim considerado aquele que no tenha finalidade imigratria, nem intuito de exerccio de atividade remunerada. De acordo com a legislao brasileira, vedado o trabalho e o estudo (art. 9). O prazo de estada do turista de noventa dias, o mesmo podendo ser reduzido a critrio do Ministrio da Justia. Visto temporrio: visto concedido ao estrangeiro que pretenda permanecer no pas por perodo e finalidade pr-determinada. Com base no Estatuto, poder ser concedido ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil: - em viagem cultural ou misso de estudos - em viagem de negcios - na condio de artista ou desportista - na condio de estudante - na condio de cientista, professor, tcnico ou profissional de outra categoria, sob regime de contrato ou a servio do governo

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O prazo de estada de noventa dias ou correspondente durao da misso, do contrato, ou da prestao de servios. Para o estudante, o prazo ser de at um ano, podendo ser prorrogvel mediante prova do aproveitamento escolar e da matrcula.

Visto permanente: visto concedido ao estrangeiro que pretenda se fixar definitivamente no pas. O estrangeiro dever satisfazer, no caso brasileiro, alm dos requisitos referidos no art. 5, as exigncias de carter especial previstas nas normas de seleo de imigrantes estabelecidas pelo Conselho Nacional de Imigrao. O visto permanente poder ser concedido nos seguintes casos:

Chefes de empresas tendo contrato de trabalho aprovado pela Coordenao-Geral de Imigrao do Ministrio do Trabalho do Brasil (RN62/04).

O estrangeiro que dever representar uma instituio financeira, ou equivalente, situada no Brasil, aps o acordo da Coordenao-Geral de Imigrao (RN63/04).

Investidores apresentando a prova de seus investimentos, antecipadamente aprovados pelo Ministrio do Trabalho no Brasil, altura de US$ 50 000,00 - cinqenta mil dlares norte-americanos, e aps o acordo da Coordenao-Geral de Imigrao (RN60/04).

O estrangeiro que ir exercer a funo de diretor administrativo junto instituies sem fins lucrativos, com ou sem remunerao proveniente do Brasil. (RN70/06).

Esposo ou esposa de cidado brasileiro residentes no Brasil, ou de estrangeiros titulares de um visto permanente no Brasil. (RN36/99).

Filhos ou filhas de estrangeiro titulares de visto permanente no Brasil, menores de 21 anos de idade. (RN36/99) .

Ascendentes diretos de cidados brasileiros ou de estrangeiros titulares de visto permanente, condio de comprovarem sua dependncia financeira. (RN36/99).

Irmo (irm), neto(a), bis neto(a) se rfos, solteiros e menores de 21 anos que no possam prover as suas prprias necessidades. (RN36/99).

Aposentado estrangeiro comprovando a transferncia de aposentadoria no valor de US$ 2.000,00 por ms e por pessoa, podendo ser acompanhado por at dois membros de sua famlia. (RN45/00).

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Companheiro (a) de cidado(a) brasileiro(a) em unio estvel de mais de 5 anos, podem solicitar junto ao "Conselho Nacional de Imigrao", um acordo para visto de reagrupamento familiar.

O pedido de visto permanente pode ser estendido aos seus dependentes legais para reunio familiar. O pedido de visto permanente de pais estrangeiros de um menor brasileiro, dever ser solicitado diretamente no Brasil, Polcia Federal local.
O pedido de visto para aquele que vive maritalmente h 5 anos, sem distino de sexo, poder ser solicitado junto Coordenao-Geral de Imigrao, no Brasil,a residncia permanente ou temporria. A aquisio de bem imvel ou promessa de emprego, por si s, no d direito ao pedido de visto permanente. Imigrao dirigida: a concesso do visto permanente poder ficar condicionada, por prazo no superior a 5 anos, ao exerccio de atividade certa e fixao em regio determinada do territrio brasileiro. Nesta hiptese, o estrangeiro no poder, dentro do prazo determinado na oportunidade da concesso do visto, mudar de domiclio nem de atividade profissional ou exerc-la fora daquela regio, salvo mediante autorizao do Ministrio da Justia. Vale ressaltar, que no proibido a locomoo, somente a mudana de domiclio. Os vistos diplomticos, oficiais e de cortesia so, via de regra, emitidos pelos Postos do Governo brasileiro no exterior, mediante solicitao formulada por Nota da Chancelaria local, da Misso Diplomtica estrangeira, organismo ou agncia internacional, pela qual explicite claramente os objetivos, o local e a durao da misso. O visto diplomtico poder ser concedido a autoridades e funcionrios estrangeiros e de organismos internacionais que tenham status diplomtico e estejam em misso oficial no Brasil. O visto oficial poder ser concedido a autoridades e funcionrios estrangeiros e de organismos internacionais que estejam no Brasil em misso oficial de carter transitrio ou permanente, includas nessa definio as misses de cunho cientfico-cultural e a assistncia tcnica prestada no mbito de acordos que contemplem expressamente a concesso de VISOF a tcnicos, peritos e cooperantes.

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O visto de cortesia poder ser concedido a personalidades e autoridades estrangeiras que estejam no Brasil em viagem no oficial, para estadas por prazo no superior a noventa dias. O visto de cortesia poder igualmente ser concedido aos dependentes maiores de 18 anos e a servial de funcionrio diplomtico, administrativo ou tcnico estrangeiro, designado para misso de carter permanente no Brasil, bem como para o servial de funcionrio do quadro do MRE, de regresso de misso oficial permanente no exterior. A concesso, excepcional, em territrio nacional de VIDIP, VISOF e VICOR ou a eventual transformao de outros tipos de visto em diplomtico ou oficial, ficar condicionada prvia autorizao da Diviso de Imigrao.

3.2- Direitos dos Estrangeiros

O Estado deve proporcionar ao estrangeiro encontrvel em seu territrio, a garantia de alguns direitos elementares da pessoa humana, como: direito vida, integridade fsica, direito de requerer em juzo, dentre outros. Ao estrangeiro assegurado o gozo dos direitos civis ressalvadas poucas excees, como, por exemplo, o trabalho remunerado restrito ao estrangeiro residente no pas. A Constituio Federal dispe, em seu art. 5, que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. Contudo, salienta-se que a residncia no pas no condio para o recurso ao Poder judicirio, que d sua prestao jurisdicional mesmo aos estrangeiros residentes no exterior. Por outro lado, o estrangeiro no possui direitos polticos, mesmo estando ele instalado definitivamente no territrio: no pode votar ou ser votado, prestar concurso pblico, propor ao popular. Algumas restries aos estrangeiros esto presentes na legislao infraconstitucional e no prprio texto constitucional.

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No que concerne ao exerccio das atividades polticas, o art. 107 da lei n. 6.815/80 veda ao estrangeiro o exerccio de atividades de natureza poltica relacionadas a outro pas e a obteno de adeso de terceiros a idias polticas por meio de coao ou constrangimento. Alm disso, os estrangeiros no votam em eleio alguma no Brasil, excetuados os portugueses (art.14 2 da CR/88). Outras restries:

art. 170, inc.IX da CR/88: tratamento favorecido para as empresas brasileiras de capital nacional de pequeno porte, alterado pela emenda n. 6 de 1995 que agora se refere a empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas.

art. 176, 1 da CR/88: restringia a pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento de potenciais de energia hidrulica a brasileiros ou empresa brasileira de capital nacional, alterado pela emenda n. 6 de 1995 referindo-se, agora, a brasileiros ou empresa brasileira constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no pas.

3.3- Excluso do estrangeiro

A excluso do estrangeiro do territrio de um Estado pode ocorrer por iniciativa local, hipteses de deportao e expulso; ou atravs de solicitao de outro pas, no caso da extradio.

A) Deportao a forma de excluso, do territrio nacional, do estrangeiro que aqui se encontre aps uma entrada irregular, ou cuja estada tenha se tornado irregular. Trata-se de uma excluso por iniciativa das autoridades locais, sem o envolvimento da cpula do governo. No Brasil, a polcia federal tem competncia para promover a deportao quando entendam que no o caso de regular a sua documentao.

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Contudo, possvel o retorno do estrangeiro deportado ao pas, sendo suficiente a obteno da documentao regular para o ingresso.

B) Expulso Trata-se do processo pelo qual um pas expulsa de seu territrio um estrangeiro residente, em razo de ter cometido um crime (condenao criminal) ou de comportamento nocivo convenincia e aos interesses nacionais. Pressupe inqurito pelo Ministrio da Justia, ao longo do qual ao estrangeiro assegurado o direito de defesa. Contudo, cabe ao Presidente decidir sobre a expulso que a materializa atravs de um decreto. Contudo, a expulso vedada em algumas hipteses previstas pela lei n. 6.815/80, alterada pela lei n. 6.964/81. So os casos: - a expulso implica extradio inadmitida pela lei brasileira - quando o estrangeiro tiver: a) cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5 anos; ou b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente. Cabe ressaltar, que no constituem impedimento expulso a adoo ou o reconhecimento de filho brasileiro supervenientes ao fato que o motivar e, se verificados, a qualquer tempo, o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou direito. Vale ressaltar que, a princpio, o estrangeiro expulso no pode retornar ao pas. Isso somente ser possvel com a edio de um decreto futuro revogando o primeiro.

C) Extradio a entrega, por um Estado a outro, a pedido deste, de indivduo que em seu territrio deva responder a processo penal ou cumprir pena.

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H uma relao executiva com o envolvimento judicirio de ambos os lados: o governo requerente da extradio s toma essa iniciativa em razo da existncia de um processo penal na sua justia e o governo requerido s pode decidir sobre o atendimento do pedido aps um pronunciamento da justia local. Em regra, o fundamento jurdico de todo pedido de extradio um tratado entre os dois pases envolvidos; na falta deste, o pedido apenas poder ser atendido mediante uma promessa de reciprocidade que tanto pode ser acolhida como rejeitada, sem fundamentao, pelo governo, no estando sujeita aprovao do Congresso. O tratado de extradio apenas priva o governo de qualquer arbtrio, determinandolhe que submeta ao STF a demanda. Se este entender que a extradio legtima, o governo dever efetiv-la. Para que ocorra o processo de extradio no STF, necessrio o encarceramento do extraditando. Recebendo do governo o pedido de extradio e peas anexas, o presidente do Supremo o faz autuar e distribuir, e o ministro-relator determina a priso do extraditando. O extraditando, por sua vez, possui direito a defesa, mas essa no pode adentrar o mrito da acusao. A defesa ser impertinente em tudo quanto no diga respeito sua identidade, instruo do pedido ou ilegalidade da extradio.

- Legalidade da extradio O exame judicirio da extradio o apurar da presena de seus pressupostos, arrolados na lei interna e no tratado. No Brasil, o nico pressuposto que diz respeito condio pessoal do estrangeiro a sua nacionalidade, pois, conforme dispositivo constitucional, vedada a extradio de nacional. No que concerne aos fatos, os pressupostos so: crime comum: no pode ser poltico crime de direito comum: deve ser considerado crime nas legislaes dos dois pases crime de certa gravidade: a lei brasileira deve punir o crime com pena privativa de liberdade e de no mnimo um ano

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crime sujeito jurisdio do requerente e estranho jurisdio brasileira punibilidade no extinta por decurso de tempo, nem no Estado requerente, nem conforme a lei brasileira no se extradita se, no Estado requerente, o extraditando deva se sujeitar a tribunal ou juzo de exceo

- Efetivao da entrega do extraditando Negada a extradio pelo STF, o extraditando libertado e o Executivo comunica esse desfecho ao Estado requerente. Deferida a extradio, incumbe ao Executivo efetiv-la, mas antes exigir a aceitao de alguns compromissos. O Estado requerente deve prometer ao governo local: a) que no punir o extraditando por fatos anteriores ao pedido e dele no constante (princpio da especialidade da extradio) b) que descontar, na pena, o perodo de priso no Brasil em funo da medida (detrao) c) que transformar em pena privativa de liberdade uma eventual pena de morte d) que no entregar o extraditando a outro pas que o reclame, sem prvia autorizao do Brasil e) que no levar em conta possvel motivao poltica do crime para agravar a pena.

A sonegao do compromisso pelo Estado requerente hora da efetivao da entrega do extraditando implica no indeferimento da extradio pelo STF. Contudo, formado o compromisso, o governo coloca o extraditando disposio do Estado requerente, que dispe de 60 dias, salvo disposio diversa em tratado, para retirlo, a suas expensas, do seu pas. Caso contrrio, ele ser solto, no podendo haver renovao do processo.

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3.4 Asilo Poltico e Asilo Diplomtico

O Asilo Poltico o acolhimento, pelo Estado, de estrangeiro perseguido por outro Estado, geralmente pelo seu pas patrial, por causa de dissidncia poltica, delitos de opinio, ou por crimes que, relacionados com a segurana do Estado, no quebram o direito penal comum crimes polticos. O asilo poltico territorial, isto , o Estado concede-o quele estrangeiro que, havendo cruzado a fronteira, colocou-se no mbito espacial de sua soberania, e ento, requereu o benefcio. Vale ressaltar que nenhum Estado obrigado a conceder asilo poltico, trata-se de um poder discricionrio do mesmo. Observa-se que candidato ao asilo nem sempre estar provido de documentao prpria para um ingresso regular no pas. Sem visto, ou mesmo sem passaporte, ele aparece, formalmente, como um deportando em potencial quando faz o pedido de asilo autoridade local. Nesse sentido, o Estado territorial, decidindo conceder o asilo, cuidar da documentao. A legislao brasileira prev at mesmo a expedio de um passaporte especial para os asilados polticos. O Asilo Diplomtico a forma provisria do asilo poltico s praticada regularmente na Amrica Latina. Trata-se de um estgio provisrio, uma ponte para o asilo territorial, onde o procurado se refugia em uma embaixada localizada em seu pas de origem, por exemplo. Com efeito, nos pases que no reconhecem essa modalidade de asilo, toda pessoa procurada pela autoridade local que adentre o recinto de misso diplomtica estrangeira deve ser imediatamente restituda, pouco importando saber se se cuida de delinqente poltico ou comum. As regras do direito diplomtico fariam apenas com que a polcia local no se introduzisse naquele recinto inviolvel sem autorizao, mas de nenhum modo abonariam qualquer forma de asilo. Os pressupostos do asilo so: - a natureza poltica dos delitos atribudos ao fugitivo

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- a atualidade da persecuo: estado de urgncia

Os locais onde esse asilo pode ocorrer so as misses diplomticas, no considerando as reparties consulares, e, por extenso, os imveis residenciais cobertos pela inviolabilidade, podendo ainda se dar nos navios de guerra porventura acostados ao litoral. A autoridade asilante (embaixador) examinar a ocorrncia dos dois pressupostos referidos e reclamar da autoridade local a expedio de um salvo-conduto, com que o asilado possa deixar em condies de segurana o Estado territorial para encontrar abrigo definitivo no Estado que se dispe a receb-lo. Por fim, cabe ressaltar que o asilo uma instituio humanitria e no exige reciprocidade.

Captulo 4- Soberania
A soberania, numa concepo jurdico-poltica, o incontrastvel poder de mando de ltima instncia, ou seja, aquele que no pode ser negado por foras exteriores. A soberania um atributo do Estado, que autoriza o uso da fora e possibilita intervir em quaisquer domnios a si subordinados, legitima a capacidade de legislar e impor sanes. A definio de soberania, preconizada por Jean Bodin como summa potestas, j vivenciou mudanas e desenvolveu-se de forma a adaptar-se s necessidades modernas, especialmente frente globalizao e integrao regional, fato este aceito pela comunidade jurdica internacional.

4.1- Reconhecimento de Estado e de Governo

4.1.1- Reconhecimento de Estado

Reunidos os elementos que constituem um Estado, o governo da nova entidade buscar o seu reconhecimento pelos demais membros da comunidade internacional cuja 42

maior implicao encontra-se no mbito da aplicao das normas de direito internacional a este novo ente. Reconhecimento significa a deciso de um Estado existente de aceitar outra entidade como um Estado. Trata-se de um ato jurdico, com conseqncias jurdicas, mas na prtica constatam-se consideraes polticas que pesam sobretudo no ato de reconhecimento. Diverge a doutrina no que tange a natureza jurdica do reconhecimento. A primeira corrente afirma que o ato de reconhecimento tem efeito declarativo. um ato livre, unilateral, pelo qual um Estado reconhece a existncia, em um territrio determinado, de uma sociedade politicamente organizada, independente de qualquer outro Estado existente e capaz de observar as prescries do Direito Internacional. Em suma, um ato unilateral pelo qual um Estado admite a existncia de outro. A segunda corrente defende que o ato de reconhecimento possui efeito atributivo. um ato bilateral pelo qual aos Estados atribuda, por consenso mtuo, personalidade internacional. Distingue o nascimento histrico do nascimento da pessoa internacional. As normas jurdicas internacionais se constituem por meio de acordos; os sujeitos da ordem jurdica internacional comeam, portanto, a existir no momento em que se verifica um primeiro acordo: precisamente neste instante as entidades entre as quais se verificou tornamse, uma em relao outra, destinatrias das normas resultantes do referido acordo e, portanto, sujeitos da ordem jurdica de que estas normas fazem parte, ou seja, a ordem internacional. O reconhecimento de novos Estados pode ser expresso ou tcito, mas deve sempre indicar claramente a inteno do Estado que o pratica. O reconhecimento expresso faz objeto de alguma declarao explcita, numa nota, num tratado num decreto. J o reconhecimento tcito resulta implicitamente de algum ato que torne aparente o tratamento de novo Estado como membro da comunidade internacional, por exemplo, o incio de relaes diplomticas ou a celebrao de um tratado com esse Estado. De acordo com uma resoluo do Instituto de Direito Internacional, o reconhecimento tambm pode ser: - de jure: quando definitivo e completo - de fato: quando provisrio ou limitado a certas relaes jurdicas

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- individual: quando emana de um s Estado - coletivo: quando emana, ao mesmo tempo, de vrios Estados.

Uma questo a ser analisada se a admisso nas Naes Unidas de um novo Estado implica no reconhecimento individual pelos Estados-membros. A princpio no, uma vez que a organizao internacional possui personalidade jurdica prpria e que a admisso no cria a obrigao individual para os Estados-membros de reconhecerem o seu governo ou a de manter relaes diplomticas. Contudo, hoje se verifica que, antes de mais nada, a admisso depende em primeiro lugar do voto positivo dos cinco membros permanentes do Conselho de Segurana, para ento ser levada Assemblia Geral, onde, de acordo com a praxe atual, as decises so tomadas por consenso, isto , no h voto contrrio. Ento, atualmente, o que se constata a ocorrncia de um reconhecimento coletivo e mtuo, sem que isto signifique a obrigatoriedade da manuteno de relaes diplomticas.

4.1.2- Reconhecimento de Beligerncia e de Insurgncia

Reconhecimento de Beligerncia O Direito Internacional admite alguns atos que podem proceder ao reconhecimento de um Estado como tal, dentre eles, figura em primeiro lugar o reconhecimento como beligerante. O reconhecimento como beligerante um ato que embora no seja suficiente, de per si, para a finalidade do reconhecimento, significa que o passar o beligerante a desfrutar das regras de direito internacional aplicveis nos casos de neutralidade. Ocorre quando parte da populao se subleva para criar um novo Estado ou para modificar a forma de governo existente e quando os demais Estados resolvem tratar ambas as partes como beligerantes num conflito aplicando as regras de direito internacional. Se a luta assume vastas propores, de tal forma que o grupo sublevado se mostra suficientemente forte para possuir e exercer de fato poderes anlogos aos do governo do

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Estado, constitui um governo responsvel, mantm a sua autoridade sobre uma parte definitiva do territrio do Estado, possui uma fora armada regularmente organizada, submetida disciplina militar, e se mostra disposto a respeitar os direitos e deveres de neutralidade, os governos estrangeiros podero colocar as duas partes, em luta, no mesmo p de igualdade jurdica, reconhecendo-lhes a qualidade de beligerantes. O principal efeito do reconhecimento da beligerncia conferir de fato ao grupo sublevado os direitos e deveres de Estado no tocante guerra. Enfim, toma a forma de uma declarao de neutralidade.

Reconhecimento de Insurgncia Quando uma insurreio, com fins puramente polticos, deixa de ter o carter de simples motim e assume propores de guerra civil, sem, contudo, se lhe poder reconhecer o carter jurdico desta, considera-se que existe uma situao de fato, que, no podendo ser classificada como estado de beligerncia, no deve ser qualificada como situao de pura violncia ou de banditismo. A esse estado de fato, que poder ser reconhecido por governos estrangeiros, d-se a denominao de insurgncia. O reconhecimento de insurgncia no confere propriamente direitos especiais aos insurretos, mas produz certos efeitos: 1) Eles no podero ser tratados como piratas ou bandidos pelos governos que o reconheam. 2) A me-ptria (ou o governo legal), se os reconhece, dever tratar como prisioneiros de guerra os que carem em seu poder. 3) Nesta mesma hiptese, os atos dos insurretos no comprometero, necessariamente, a responsabilidade do governo legal. Em qualquer caso, aos insurretos no ser lcito exercer os direitos de visita e busca, nem o de captura de contrabando de guerra, nem o de bloqueio. Admite-se, contudo, que, nas guas territoriais do seu prprio pas, exeram o direito de opor entrega de fornecimento de guerra parte adversa.

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4.1.3- Reconhecimento de Governo

As modificaes constitucionais da organizao poltica de um Estado so da alada do direito interno, mas quando estas incorrem em violao da Constituio, como caso de uma guerra civil, os governos resultantes de tais golpes de Estado precisam ser reconhecidos pelos demais Estados. O reconhecimento do novo governo no importa no reconhecimento de sua legitimidade, mas significa apenas que este possui, de fato, o poder de dirigir o Estado e o de represent-lo internacionalmente. No se pode confundir reconhecimentos de governo com o de Estados. Se a forma de governo muda, isto no altera o reconhecimento do Estado; s o novo governo ter necessidade de novo reconhecimento. O reconhecimento de governo pode ser: - expresso: feito, geralmente, por meio de nota diplomtica - tcito: deve resultar de fatos positivos que importem na admisso da existncia de novo governo e de que este exerce autoridade sobre o respectivo Estado e o representa internacionalmente - de jure: quando definitivo e completo - de fato: quando provisrio ou limitado a certas relaes jurdicas Geralmente, o prprio governo, resultante de uma transformao da estrutura interna do Estado ou de um golpe de Estado, de fato, antes de se tornar de jure, isto , antes de obedecer, na sua formao e no exerccio da sua autoridade, a normas constitucionais. O Brasil adota o princpio das situaes de fato para reconhecer um novo governo, levando em considerao as seguintes circunstncias: 1) a existncia real de um governo aceito e obedecido pelo povo 2) a estabilidade desse governo

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3) a aceitao, por este, da responsabilidade pelas obrigaes internacionais do respectivo Estado.

Captulo 5- Organizaes Internacionais

As organizaes internacionais so associaes voluntrias de Estados. Trata-se de uma sociedade entre Estados, constituda atravs de um tratado, com a finalidade de buscar interesses comuns atravs de uma permanente cooperao entre seus membros. A atribuio de personalidade jurdica de direito internacional algo aleatrio no texto dos tratados constitutivos de organizaes internacionais. Se os pactuantes definem os rgos da entidade projetada, assinalando-lhes competncias prprias a denotar autonomia em relao individualidade dos Estados-membros, ento, a partir da percepo dessa estrutura orgnica e da anlise dessas competncias, ser possvel afirmar que o tratado efetivamente deu origem a uma nova personalidade jurdica de Direito Internacional Pblico. A competncia da organizao para celebrar tratados em seu prprio nome , de todas, a mais expressiva como elemento indicativo da sua personalidade.

5.1- Estrutura Orgnica

Dois rgos so indispensveis na estrutura de toda organizao internacional, independentemente de seu alcance e finalidade.

5.1.1- Assemblia Geral

A assemblia geral o rgo onde todos os Estados-membros tm voz e voto, em condies igualitrias, e que configura o centro de uma possvel competncia legislativa da entidade. No permanente, ela se rene, de ordinrio, uma vez por ano, e pode ser convocada em carter extraordinrio (excepcional), quando o exigem as circunstncias.

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Na assemblia, tm assento representantes dos Estados-membros da organizao.

5.1.2- Secretaria

A secretaria o rgo de administrao, de funcionamento permanente, integrado por servidores neutros em relao poltica dos Estados-membros. Na secretaria, as pessoas se neutralizam enquanto duram seus mandatos o do secretrio-geral ou diretor-geral, os dos altos funcionrios administrativos e at mesmo aqueles do pessoal subalterno. H uma certa partilha numrica de postos, de tal modo que nenhum Estado-membro seja especialmente favorecido ou desprezado.

5.1.3- Conselho Permanente (encontrvel nas organizaes de vocao poltica)

O conselho permanente possui funcionamento ininterrupto e que tende a exercer competncia executiva, notadamente em situaes de urgncia. Quando esse conselho se compe de representantes de todos os Estados-membros da organizao, como na OEA, ele reproduz, politicamente, o perfil da Assemblia Geral, dela se diferenciando pelo fato da constncia de seu funcionamento e por uma pauta prpria de competncias. Entretanto, verifica-se um modelo alternativo caracterizado por um conselho composto por representantes de alguns Estados-membros da organizao, eleitos pela Assemblia Geral por prazo certo, ou acaso dotados de mandato permanente. Dessas duas formas conjugadas integra-se o Conselho de segurana da ONU. Cabe ressaltar que, em funo do seu alcance e dos seus propsitos, a organizao internacional pode ter estrutura mais ampla, dispondo de outros conselhos, rgos tcnicos, judicirios, etc.

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5.2- Classificao
As organizaes internacionais podem ser classificadas de acordo com diferentes critrios ou tambm chamados princpios bsicos:

5.2.1- Organizaes internacionais identificadas pela natureza de seus propsitos, atividades e resultados

a) natureza poltica: sua forma de ao essencialmente preventiva. Exerce sua influncia sobre questes vitais dos Estados-membros como a soberania e a interdependncia nacional. Seu trao fundamental est no carter poltico-diplomtico de suas atividades. Seu objetivo primordial a manuteno da paz e da segurana internacionais. Ex. ONU

b) cooperao tcnica: organizaes especializadas descartam a interferncia em assuntos de natureza poltica e restringem-se unicamente a aproximar posies e tomar iniciativas conjuntas em reas especficas. Cuidam de problemas que s podem ser enfrentados com a ao do coletivo internacional. EX. epidemias OMS, OIT, FAO ( organizao das naes unidas p/ a alimentao e a agricultura)

5.2.2 - Organizaes identificadas pelo tipo de funes que elas se atribuem

a) Organizaes que se esforam para aproximar posies dos pases-membros. Utilizam-se exclusivamente da diplomacia. Ex. Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Econmico (OSDE). No h represlias.

b) Aquelas que se esforam p/ adotar normas comuns de comportamento de seus membros. Isto ocorre basicamente na rea de direitos humanos, questes trabalhistas ou de sade pblica internacional.

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c) Organizaes vinculadas a uma ao operacional, quando h urgncia em solucionar crises nacionais ou internacionais oriundas de catstrofes naturais, conflitos internacionais, guerra civis.

d) Organizaes de gesto, que prestam servios aos Estados-membros, particularmente no campo da cooperao financeira e do desenvolvimento. Ex. BID (Banco interamericano de desenvolvimento), BIRD(Banco internacional para a reconstruo e o desenvolvimento) e FMI

5.3- Estrutura de poder decisrio

Segundo a estrutura, as organizaes internacionais devem ser classificadas com base na forma de tomada de deciso, ou seja, como o poder decisrio repartido entre os Estados membros.

Regras do processo de tomada de deciso:

a) Unanimidade e Consenso

Unanimidade limitada: a ausncia de um dos membros permanentes ou sua absteno no impede que se determine um resultado unnime, porm limitado. Ex. Conselho de Segurana da ONU

Unanimidade fracionada: atravs dela fazem-se acordos parciais que vinculam apenas os Estados que votaram favoravelmente a determinada deciso, eximindo, assim, os demais membros da organizao de seu cumprimento.

Unanimidade Formal ou Consenso: (Ausncia de Objeo) uma espcie de no voto, que assegura a busca de um texto ou de outra espcie de manifestao de vontade que contemple a ausncia de uma contrariedade expressa por um dos firmatrios. desnecessrio a redao de um acordo. Enfim, h a possibilidade de simples adoo de um

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texto ou de uma moo apresentados pela presidncia de uma instncia da organizao, sobre assunto especfico, desnecessria a redao de um texto de acordo.

b) Maioria

quantitativa: considera-se cada Estado como um voto, estipulando-se diversos quoruns. Qualitativa: voto ponderado: diferencia os membros segundo critrios prprios a cada organizao internacional. Os critrios podem ser: a populao, o PIB, a disponibilidade de foras armadas, as cotas que cada um possui (FMI, BID, BIRD).

Misto: dupla maioria quantitativa e qualitativa. Ex. Conselho de segurana da ONU, que para tomar uma deciso, precisa de dois teros dos votos dos membros. Mas dentro destes 2/3, obrigatoriamente, devem estar os votos dos cinco membros permanentes. O voto contrrio de um destes veta a deciso. So eles: China, EUA, Inglaterra, Frana e Rssia.

5.4- Admisso de novos membros

A admisso de novos Estados-membros em uma organizao internacional, sempre disciplinada pelo ato constitutivo, deve ser estudada em seus trs aspectos principais: a) Os limites de abertura da carta aos Estados no membros: abordam-se primeiro as condies prvias do ingresso. Ex.: A Carta da OEA est aberta adeso dos Estados americanos o limite tem carter meramente geogrfico. b) Adeso Carta (pressuposto fundamental): preciso que o interessado expresse sua adeso ao tratado institucional. A adeso se presume integral, ou seja, desprovida de reservas, a partir da premissa de que estas no foram facultadas aos pactuantes originrios. c) Aceitao da adeso pelos Estados-membros: tambm caracterizado pelo beneplcito adeso dado pelo rgo competente da organizao. Somente mediante deste que se conclui o processo de admisso do novo membro.

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5.5- Retirada de Estados-membros

Geralmente, os textos constitutivos das organizaes internacionais prevem a eventualidade da denncia, ato que viabiliza a sada de um Estado-membro da organizao, bem como o desvincula de um tratado por ele firmado. Contudo, dois elementos condicionam a retirada voluntria do Estado-membro do quadro das organizaes. Primeiro, dever ser feito o Pr-Aviso, ou seja, necessrio um lapso de tempo entre a manifestao de vontade do Estado retirante e o rompimento efetivo do vnculo jurdico decorrente da sua condio de parte no tratado. Ex.: O pr-aviso previsto pela ONU, OIT e OEA so dois anos. O segundo elemento a atualizao de contas: exige simplesmente que o Estado que se afasta tenha colocado em dia suas obrigaes financeiras para com a organizao. Ressalta-se que a denncia do tratado-base no prejudica a validade dos compromissos inerentes s convenes internacionais ratificadas pelo Estado enquanto membro da organizao.

5.6- ONU (Organizao das Naes Unidas)

A idia de uma organizao para a paz sempre foi um sonho acalentado pelo ser humano. As duas guerras mundiais concretizaram essa idia, primeiro com a SDN (Sociedade das Naes), de curta vida, e depois com a ONU. A Carta da ONU entrou em vigor em 24/10/45, inspirada na idia de um governo mundial, com as finalidades bsicas de manter a paz entre os Estados, mobilizar a comunidade internacional para deter uma agresso e promover o respeito aos direitos humanos. Possui duas categorias de membros, os originrios e os admitidos, sendo aqueles primeiros os que estiveram presentes na Conferncia de So Francisco. So suas lnguas oficiais: ingls, francs, espanhol, russo, chins e rabe. A sede da ONU na cidade de Nova York.

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Tem a seguinte estrutura: Assemblia Geral, Conselho de Segurana, Conselho Econmico e Social, Conselho de Tutela, Corte Internacional de Justia e Secretariado, alm de organismos subsidirios criados por seus rgos. O Conselho de Segurana formado por quinze membros, sendo cinco permanentes (EUA, Rssia (ex-URSS), China, Frana e Gr-Bretanha) e, em nmero de dez os membros no permanentes que so eleitos pela Assemblia Geral para um mandato de dois anos. Suas decises devem ser cumpridas pelas Naes Unidas, com a possibilidade de veto membros permanentes. As funes do Conselho podem ser resumidas em: regulamentar os litgios entre os Estados-Membros, regulamentar os armamentos, agir em casos de agresso e ameaa paz e decidir sobre medidas a serem tomadas para a execuo das sentenas da Corte Internacional de Justia. A Assemblia Geral o rgo onde todos os Estados encontram-se representados atravs de seus delegados. Rene-se anualmente. Funciona por meio de Comisses especficas e tem por finalidades: discutir e fazer recomendaes sobre quaisquer assuntos, de acordo com a Carta, sobre desarmamento e regulamentao do armamento, sobre os princpios gerais de cooperao na manuteno da paz e segurana internacionais, sobre a cooperao em diversos campos, como econmico, social e cultural, sobre a soluo pacfica dos conflitos. Alm dessas finalidades, a Assemblia Geral tem atribuies de: eleger os membros permanentes do Conselho de Segurana, os membros do Conselho Econmico e Social e do Conselho de Tutela, autorizar os organismos especializados a solicitarem pareceres Corte Internacional de Justia e coordenar as atividades dos organismos especializados. O Conselho Econmico e Social, formado por 54 membros eleitos para um perodo de trs anos, abrangendo a frica, Europa Ocidental, Amrica Latina e sia, o rgo que prepara relatrios e estudos e faz recomendaes sobre assuntos econmicos e sociais, convoca conferncias e faz projetos de conveno, negocia acordos entre a ONU e as organizaes especializadas, promove o respeito e a observncia dos direitos do Homem e das liberdades fundamentais. Assim como o Conselho de Segurana, o Secretariado , tambm, um rgo permanente, porque encarregado da parte administrativa da ONU. Seu chefe o Secretrio-Geral, com um mandato de cinco anos. indicado pela Assemblia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana. As atribuies do secretrio, tcnico administrativas, esto descritas no art. 99 da Carta das Naes.

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O Conselho de Tutela tem por composio os membros da ONU que administram territrios tutelados. formado pelos membros mencionados no art. 23 da Carta, chamados "Grandes", que no esto administrando tais territrios, e por Estados, somados aos Grandes que no tm tutela, que dem um nmero igual ao de pases que possuem tutela (art. 86 da Carta). A finalidade da tutela conduzir os povos colocados nesse regime independncia poltica. Ela se concretiza mediante acordos entre a ONU e a potncia administradora.

5.7- A Corte Internacional de Justia

A Corte Internacional de Justia, com sede em Haya (Holanda), exerce a funo de um tribunal mundial. Julga litgios de ordem jurdica que Estados lhe submetem e encontra-se disposio de certas instituies ou rgos internacionais para responder a consultas. Principal rgo judicirio da Organizao das Naes Unidas, foi instituda em 1945 pela Carta das Naes Unidas. Seu estatuto dela parte integrante.
O artigo 33 da Carta das Naes Unidas enumera os seguintes mtodos de soluo pacfica dos litgios entre Estados: negociao, inqurito, mediao, conciliao, arbitragem, deciso judicial e recurso s organizaes ou acordos regionais, aos quais convm acrescentar os bons ofcios. Entre esses mtodos, alguns consistem em apelo a um terceiro. Assim, pela mediao, as partes podem acordar numa soluo, graas influncia de um terceiro. A arbitragem vai alm, porque o rbitro decide. Distingue-se da deciso judicial, porque o juiz est preso a regras mais estritas do que o rbitro, notadamente no que diz respeito ao procedimento. Historicamente, a mediao e a arbitragem precederam a deciso judicial. A Corte Internacional de Justia no nem um corpo legislativo nem uma academia. Define-se como um rgo do Direito Internacional, destinado a prestar justia nos limites que lhe foram prescritos. No existe atualmente no mundo nenhum rgo judicirio com a mesma aptido para se ocupar dos problemas da comunidade internacional em seu conjunto e ao qual os Estados possam recorrer de maneira to geral para defender a primazia do Direito. Os juzes permanentes da Corte, em nmero de 15, so eleitos pelos Estados Membros da ONU. No so delegados do governo de seu Pas. Contrariamente ao que ocorre na maioria dos rgos internacionais, a Corte no composta por representantes de governos. O juiz um magistrado independente, cujo primeiro dever ser, antes mesmo de entrar em exerccio,

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de prestar o solene compromisso de exercer suas atribuies com imparcialidade. Por essa razo, o fato de um juiz ser nacional de um dos Estados na causa no constitui impedimento. Pelo contrrio, o Estado que, sendo parte, no tenha juiz de sua nacionalidade na Corte, pode indicar juiz ad hoc. Os juizes devem ser escolhidos entre pessoas que gozem da mais alta considerao moral e que reunam as condies requeridas para o exerccio, nos seus respectivos pases, das mais altas funes judicirias, ou que sejam jurisconsultos de notria competncia em direito internacional. No h suplentes, motivo por que o nmero de juzes pode variar, em cada caso. A Corte tem um Cartrio, como rgo administrativo permanente. Seus funcionrios, todos juramentados, gozam, de um modo geral, dos mesmos privilgios e imunidades dos membros das misses diplomticas em Haya de grau equivalente. Assessores, eleitos em escrutnio secreto, podem participar das deliberaes, sem direito a voto. As partes podem requerer que a causa seja submetida, no ao plenrio da Corte, mas por uma cmara composta por juizes por ela eleitos em escrutnio secreto. Somente Estados podem ser partes perante a Corte Internacional de Justia. Excluemse, portanto, os litgios que oponham um Estado a indivduos, coletividades ou rgo internacionais. Diferentemente do que ocorre com a Corte de Justia das Comunidades Europias (Luxemburgo) ou com a Corte Europia dos Direitos do Homem (Strasbourg), preciso que autor e ru sejam Estados para que a Corte possa conhecer do litgio. No se passa dia sem que o Cartrio receba reclamaes de pessoas privadas. Por mais trgicas e fundadas que sejam, a resposta sempre a mesma: "Segundo o artigo 34 do Estatuto, somente os Estados tm qualidade para apresentar-se perante a Corte". Todavia, essa condio no suficiente. Um princpio fundamental que rege os litgios no plano internacional que a competncia dos tribunais depende, em ltima anlise, do consentimento dos Estados; nenhum deles pode ser parte numa causa perante a Corte se de uma ou de outra maneira no houver consentido. preciso que ele aceite a competncia da Corte com relao matria a ser debatida. Essa condio pode ser atendida por conveno entre as partes, com relao a determinado litgio; por clusula compromissria de acordos internacionais bilaterais ou multilaterais; por declarao de aceitao da jurisdio obrigatria da Corte. Essa ltima hiptese leva existncia de um grupo de Estados que se encontram submetidos Corte de modo anlogo aos dos habitantes de um pas. Contudo, no tem tido

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maior relevncia, pela incluso de reservas quanto a determinadas matrias e pela clusula de reciprocidade. Assim, a competncia da Corte depende de que ambas as partes hajam aceito a jurisdio obrigatria da Corte com relao matria objeto do litgio. Muitos Estados tm aceito a jurisdio obrigatria da Corte, mas com reserva das matrias referncias sua prpria competncia nacional, tal como fixada, definida ou entendida por eles prprios. O procedimento inicialmente escrito e, posteriormente, oral. As partes podem arguir excees e suscitar outros incidentes. A revelia no impede o desenvolvimento do processo. possvel a concesso de medidas cautelares (conservatrias). Possveis tambm a reunio de processos e a interveno de terceiros. A Corte Internacional de Justia funciona tambm como rgo de consulta, no para os Estados, mas somente para certos organismos pblicos internacionais, entre os quais a Assemblia Geral das Naes Unidas e o Conselho de Segurana. Contrariamente s sentenas, seu pareceres no tm carter obrigatrio. Entretanto, percebe-se ineficcia da Corte perante os crimes de guerra, deixando claro a sua parcialidade. A tentativa dos palestinos de levarem o ex- primeiro-ministro Ariel Sharon diante da Corte belga foi frustrada. Em 14/02/02, a Corte Internacional de Justia decidiu que lderes de governos passados e presentes no poderiam ser julgados por crimes de guerra por um Estado estrangeiro, por causa de sua imunidade diplomtica, s podendo ser responsabilizados em seu prprio pas. E ainda salientou que a deciso no tem qualquer relao com o julgamento do ex-presidente iugoslvio, Sloban Milosevic, alegando que o mesmo estaria sendo julgado por um organismo internacional, a ONU, e no por um governo estrangeiro.

5.8- Tribunal Penal Internacional

Em 11 de abril de 2002, em Nova York, a alguns passos das runas do World Trade Center, a Assemblia Geral da ONU proclamava a criao do Tribunal Penal Internacional (TPI). Mais de 60 pases assinaram o Tratado proposto em Roma em 1988, dando forma operacional ao projeto de Gustave Moyner, jurista suo, fundador da Cruz Vermelha Internacional, que em 3 de janeiro de 1872, concebia a necessidade da criao de um tribunal internacional para reprimir os crimes contra o Direito das Gentes.

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O Estatuto de Roma finalmente consolida aquilo que a moderna doutrina e tcnica jurdico-criminal exigem de um instrumento que esteja buscando a Justia como sntese das virtudes - conforme, na antigidade, Aristteles preconizou. Apesar de se reconhecer que instrumentos humanos so e sero imperfeitos, o TPI percorreu um longo caminho at nascer e conter virtudes que o bom direito pede que sejam observadas. O TPI conseguiu alinhavar a definio dos crimes, tipificando as infraes que se prope a julgar. Definies que alm de dispersas, nas vrias convenes anteriores, sempre apareceram depois que os fatos haviam ocorrido, em desrespeito ao princpio de direito penal que diz que no se pode condenar ningum sem que haja uma lei anteriormente cominada para aquele ato criminoso. Alm de no retroagir, o TPI - que tem carter permanente - prope-se a ser complementar aos ordenamentos jurdicos internos das naes, a no julgar crimes cometidos antes de sua instalao, posteriores a adeses e a respeitar a tipificao pactuada. Assim sendo, o julgamento s poder se dar com fatos descritos no Tratado, alm de obedecer a diversos outros princpios tcnicos e jurdicos conhecidos e caros para os juristas de todo o mundo. Segundo o Estatuto de Roma, a Corte estar exercendo sua jurisdio com relao aos crimes mais graves, de transcendncia para a comunidade internacional em seu conjunto. Isto significa que a Corte apreciar os casos onde a repercusso se d de tal forma que, muitas vezes, impedem que o prprio Estado onde o crime ocorreu possa devidamente apreci-lo. Sua competncia se dar diante dos seguintes crimes: crimes de genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra, e crimes de agresso. Estas quatro grandes linhas abrangem a subseqente subdiviso de cada uma delas. O crime de agresso ainda no est suficientemente claro e, numa primeira tomada de posio, ser tpico quando houver ameaa ou ruptura da paz internacional. Os elementos dos crimes ainda sero descritos e aprovados pelo voto de pelo menos dois teros dos membros da corte. Vale observar que, embora sendo tipificado pelo Estatuto de Roma, quando o crime estiver sendo apreciado pelo judicirio do Estado onde os fatos se deram, no lhe caber jurisdio internacional alguma, cabendo primariamente aos estados a primeira instncia para assumir a responsabilidade da investigao e julgamento dos crimes eventualmente cometidos em seu territrio. O TPI s ser chamado a intervir quando os estados signatrios no

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puderem ou - por motivaes polticas - no quiserem processar os responsveis por crimes cometidos, estando estes enquadrados em suas resolues. Outra importante determinao que se encontra no corpo do Estatuto do TPI que o Tribunal ser composto, preferencialmente, por juristas e penalistas de comprovada experincia e moral ilibada, com o propsito no apenas de aplicar o melhor direito, mas, tambm, atribuir independncia aos trabalhos, evitando ao mximo a ideologizao dos julgamentos. Concernente com o observado, consta no art. 36, III, do TPI: a) os magistrados sero eleitos entre pessoas de alta considerao moral, imparcialidade e integridade que reunam as condies requeridas para o exerccio das mais altas funes em seus respectivos pases; b) Os candidatos a magistrados devero ter: i) Reconhecida competncia em direito e processo penal e a necessria experincia em causas penais, vocao de magistrado, promotor, advogado ou outras funes similares, i) Reconhecida competncia em matrias pertinentes de direito internacional, tais como o direito internacional humanitrio e normas de direito humano, bem como grande experincia em funes jurdicas profissionais que tenham relao com o trabalho judicial da corte. Destaca-se o art. 36 porque, alm de um elenco mais amplo de requisitos, nele fica clara a inteno de dar ao tribunal um perfil com predominncia tcnico-jurdico, afastando, na medida do possvel, a politizao deste instrumento e, claro, projetando-o para no futuro exercer uma atividade importante no equilbrio entre as naes. Vale ressaltar que o TPI possibilitar que haja preocupao sistemtica com relao ao cometimento dos crimes no Estatuto elencados. O Estatuto de Roma tem, em sua essncia filosfica, funes educativas e preventivas, uma vez que a partir de agora h um bem estruturado instrumento de investigao, inibio e punio para Chefes de Estado e demais autoridades pblicas que venham cometer crimes ali previstos.

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Captulo 6- Direito de Integrao

O Direito de Integrao um novo ramo do Direito internacional Pblico, que trata das integraes regionais, estuda as suas fases e o direito que as envolve. A regionalizao ocorre como um caminho natural na era do globalismo. Os Estados se unem pra a defesa de seus interesses, propiciam novas oportunidades aos seus nacionais, que acabam ampliando suas possibilidades profissionais, sociais, culturais e econmicas e se impem com outra roupagem, como novos interlocutores no mundo globalizado. A globalizao do capitalismo est sendo acompanhada da formao de vrios sistemas econmicos regionais, nos quais as economias nacionais so integradas em todos mais amplos, criando-se assim condies diferentes para a organizao e o desenvolvimento das atividades produtivas. Em lugar de ser um obstculo globalizao, a regionalizao pode ser vista como um processo por meio do qual a globalizao recria a nao, de modo a conform-la dinmica da economia transnacional". Findo o bloco socialista e o conflito Leste-Oeste, bem como a queda do muro de Berlim, houve quem entendesse ser o fim da histria, como Francis Fukuyama, o que no resiste a uma anlise lgica. Os fatos mudaram as perspectivas e agora temos o incio de uma nova histria, a partir de uma sociedade internacional diversificada em seus pases e regies, um Direito Internacional mais atuante e perspectivas poltico-econmicas ainda no conhecidas. Os pases casam seus interesses e buscam negociar com outros blocos em igualdade de condies. Atrs desse fato outras possibilidades polticas e institucionais passam a crescer em novo horizonte, como as comunidades regionais. O mundo caminha para uma nova conformao de foras. A desintegrao do bloco socialista e o enfraquecimento da chamada "guerra fria" e do comunismo, no incio da dcada de 90, o capitalismo domina o mundo, a globalizao toma conta do cenrio e o regionalismo ascende gerando nova ordem no mundo.

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O certo que o processo de integrao nos leva ao MERCOSUL e Unio Europia, dentre outros muitos exemplos em desenvolvimento hoje. Nos dois casos citados temos escalas diversas de integrao. Na Europa j se fala a algum tempo em Direito Comunitrio", que se separa da integrao pura e simples, porque esta ltima supe um desenvolvimento e aperfeioamento econmico da regio e um caminho de transitoriedade para a integrao maior, a do Direito Comunitrio mencionado, quando este o objetivo, como na consecuo de um mercado comum ou de uma unio econmica e monetria ou at mesmo numa unio poltica. O "Direito Comunitrio ou o Direito Supranacional" cuida exatamente de fase mais aperfeioada da integrao porque no est preocupado apenas com a integrao econmica mas com a integrao poltica e jurdica, j que a integrao regional chega a uma intensidade mais acentuada. Por fim, Antonio Rodrigues de Freitas Jr. faz um estudo comparativo entre a integrao regional e globalizao, diferenciando o que ele chama de: integrao regional; globalizao geral; globalizao econmica e globalizao jurdico-poltica, na seguinte forma: Integrao regional - a estratgia poltica induzida pelos agentes econmicos e implementada por intermdio do Estado, por via de compromissos internacionais e supranacionais, geradora de unificaes aduaneiras, mercados comuns ou unies econmicas. Globalizao geral - fenmeno social, consistente na aproximao de distncias geogrficas e na homogeneizao das expectativas de consumo, de imaginrios culturais e de prticas polticas, decorrentes da globalizao econmica. Globalizao econmica - a internacionalizao dos mercados de bens, servios e crditos, induzida pela reduo de tarifas de exportao, de obstculos aduaneiros e pela padronizao das operaes mercantis, resultando na fragmentao e na disperso internacional das etapas do processo produtivo. Globalizao jurdico-poltica - o deslocamento da capacidade de formulao, de definio e de execuo de polticas pblicas, antes radicada no Estado-Nao, para arenas transnacionais ou supranacionais, decorrente da globalizao econmica e de seus efeitos sobre o alcance do poder soberano.

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Os modelos de cooperao econmica percorrem vrias fases ao longo do tempo e os Estados vo se adaptando quilo que se propuseram. Cada degrau ou fase conseguida representa para os Estados da regio uma conquista de solidariedade, mas, talvez, uma perda ou uma renncia crescente de algumas de competncias inerentes sua soberania. Passam da soberania absoluta soberania relativa ou como preferem alguns, mudando a viso do fenmeno, concedem soberanamente em perder um pouco de poderes especficos em prol da integrao comunitria.

6.1. Fases da integrao

So fases da integrao: zona de livre comrcio; unio aduaneira; mercado comum e unio econmica e monetria. Acrescentamos, ainda, a unio poltica, como uma possibilidade terica que s poderia ser alcanada dentro de uma liberdade de associao econmica aps as demais fases.

Zona de Livre comrcio

o primeiro passo. Reduzem-se os encargos, equalizando o regime tributrio de cada pas, usualmente na tarifa zero, sendo que ao final da implantao devem circular todos os produtos sem gravames aduaneiros, quando produzidos e consumidos no territrio das naes envolvidas. Veio conceituada no artigo XXVI do GATT (General Agreement on Tariffs and Trade), que autorizava tal zona: "... se entender por zona de livre comrcio, um grupo de dois ou mais territrios aduaneiros entre os quais se eliminam os direitos de aduana e as demais regulamentaes comerciais restritivas... com respeito ao essencial dos intercmbios comerciais dos produtos originrios dos territrios constitutivos de dita zona de livre comrcio". Em sua grande maioria os blocos econmicos se caracterizam por estar nessa fase ou por ter optado em ficar nesse modelo de integrao.

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Unio Aduaneira

o passo seguinte, porque mantm a Zona de Livre Comrcio e resolve a relao com terceiros pases, isto , aqueles que esto fora do bloco. O artigo XXIV do GATT diz: "... se entender por territrio aduaneiro todo territrio que aplique uma tarifa distinta ou outras regulamentaes a uma parte substancial de seu comrcio com os demais territrios". Cria-se com a Unio aduaneira a TEC, isto , uma Tarifa Externa Comum para a negociao com os demais pases. O MERCOSUL est na fase da Unio Aduaneira, enquanto a Europa j est entrando na fase da Unio Econmica e Monetria.

Mercado Comum

um aperfeioamento das etapas anteriores que consagra, por assim dizer, a derrubada das fronteiras com as cinco liberdades bsicas: livre circulao de bens, livre circulao de pessoas, livre prestao de servios, liberdade de capitais e a liberdade de concorrncia.

Livre Circulao de Bens: a abertura de fronteiras externas quanto s barreiras alfandegrias, para que os produtos possam circular de forma livre entre Estados.

Livre Circulao de Pessoas: essencial para que o mercado comum acontea que no s os bens circulem, mas que tambm o faam os cidados de cada estado, livres de regras impeditivas.

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Livre Prestao de Servios: Decorre naturalmente das liberdades anteriores, como a possibilidade de desenvolver o trabalho em qualquer local na regio comunitria, fora do Estado de origem, sendo o trabalho subordinado ou no.

Liberdade de Capitais: D plenitude liberdade de comrcio, sendo que qualquer operao relativa importao-exportao, investimento etc., implique a disponibilidade dos meios de pagamento. A unificao da moeda pode propiciar o exerccio pleno dessa liberdade.

Liberdade de Concorrncia: o mecanismo de base da economia de mercado, ensejando que a relao de consumo possa ser exercitada com servios de qualidade, preos mais baixos numa disputa sadia de mercado. Regras que sejam as mesmas para as empresas e empresrios.

Unio Econmica e Monetria

Ocorre quando se agrega ao mercado comum toda coordenao dos setores da economia, como moeda comum, contbil ou escritural e posteriormente a de circulao, com uma estratgia cambial unificada, desaguando no social e no poltico e ainda em etapa posterior com o aperfeioamento das instituies comuns. O sistema financeiro passa a ter um nico planejamento, um nico banco central, agregando o conjunto dos bancos centrais dos diversos pases.

Captulo 7- Proteo Internacional dos Direitos Humanos

O movimento internacional de direitos humanos e a criao de sistemas normativos de implementao desses direitos passam, ento, a ocupar um lugar de destaque na agenda da comunidade internacional, propiciando o surgimento de inmeros tratados de direitos humanos, bem como de organismos governamentais e no-governamentais comprometidos com a defesa, proteo e promoo dos referidos direitos. O processo de universalizao dos

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direitos humanos desencadeou a necessidade de implementao dos direitos humanos, mediante a criao de uma sistemtica internacional de monitoramento e controle, tambm conhecida como "international accountability". Partindo-se do estudo da Carta da ONU de 1945, que estabelece que os Estados-partes devem promover a proteo dos direitos humanos e liberdades fundamentais, e da Declarao Universal de 1948, que define e fixa o elenco dos direitos e liberdades fundamentais a serem garantidos, constata-se, sob um enfoque estritamente legalista, que a Declarao no apresenta fora jurdica obrigatria e vinculante. Aps muitas discusses acerca de qual seria o modo mais eficaz para se obter o reconhecimento e a observncia dos direitos previstos na Declarao de 1948, optou-se pelo entendimento de que esta deveria ser juridicizada na forma de tratado internacional, juridicamente obrigatrio e vinculante no mbito do Direito Internacional. De 1949 a 1966, desenvolveu-se o processo de juridicizao da Declarao, que culminou na elaborao de dois tratados que passavam a incorporar os direitos constantes da Declarao: o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Esse fato configurou-se na mais significativa expresso do movimento internacional dos direitos humanos, traduzindo central importncia para o sistema de proteo em sua globalidade. Juntamente com a Declarao Universal de 1948, os Pactos Internacionais de 1966 compem a Carta Internacional dos Direitos Humanos, ou International Bill of Rights, que, por sua vez, inaugura o sistema global de proteo desses direitos, ao lado do qual j se vislumbravam os contornos dos sistemas regionais de proteo: europeu, interamericano e africano. Nesse contexto, surgem inmeros tratados multilaterais de direitos humanos referentes a determinadas violaes de direitos, como o genocdio, a tortura, a discriminao racial, a discriminao contra as mulheres, a violao de direitos das crianas, etc., que resultaro em Convenes Internacionais especficas. fundamental atentar para a questo de que os tratados internacionais de direitos humanos, ao contrrio dos tratados internacionais tradicionais, no visam ao equilbrio de interesses entre os Estados, e sim buscam garantir o exerccio de direitos e liberdades fundamentais dos indivduos. Da mesma forma, o Direito Internacional dos Direitos Humanos no objetiva substituir o ordenamento nacional ou se sobrepor a este; contudo, coloca-se como direito subsidirio e suplementar ao direito nacional, a fim de corrigir omisses e deficincias.

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No sistema internacional de proteo dos direitos humanos a comunidade internacional tem responsabilidade subsidiria, ao passo que a responsabilidade dos Estados primria. Logo, os procedimentos internacionais possuem natureza subsidiria e constituem-se numa garantia adicional de proteo dos direitos humanos, quando as instituies nacionais falham.

O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos

Tal qual o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, foi aprovado pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em 1966, entrando em vigor somente 1976, quando obteve o nmero de ratificaes necessrias. At novembro de 2004, ratificaram o Pacto mais de 150 Estados-partes. O processo de elaborao desse Pacto foi permeado por intensas discusses na ONU acerca da convenincia da existncia de dois pactos diversos ou de um pacto nico. Inicialmente, a Comisso de Direitos Humanos operacionalizou seus trabalhos sobre um projeto nico de pacto, abarcando as duas categorias de direitos. Entretanto, sob a influncia dos pases ocidentais, a Assemblia Geral, em 1951, propugnou pela elaborao de dois Pactos a serem aprovados simultaneamente, com o intuito de enfatizar a unidade dos direitos neles previstos. Na verdade, a ONU no deixou de reafirmar a indivisibilidade e a unidade dos direitos humanos, ainda que houvessem dois Pactos distintos, ressaltando que, sem os direitos sociais, econmicos e culturais, os direitos civis e polticos s existiriam no plano nominal e, de outra banda, sem direitos civis e polticos, os direitos sociais, econmicos e culturais apenas existiriam no plano formal. O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos acabou por incorporar uma gama de direitos civis e polticos mais extensa do que a apresentada na Declarao Universal. O Pacto, na verdade, estipula a obrigao dos Estados-partes assegurarem imediata aplicao dos direitos nele elencados a todos os indivduos sob sua jurisdio, tomando as providncias necessrias para isso. Logo, cabe ao Estado-parte compor um sistema legal capaz de responder com eficcia s violaes dos direitos civis e polticos. Da, resultar sua auto-aplicabilidade. No sentido de assegurar a observncia dos direitos civis e polticos, o Pacto desenvolve uma sistemtica peculiar de monitoramento e implementao internacional desses direitos uma special enforcement machinery. O Pacto oferece, assim, suporte institucional aos preceitos que consagra, impondo obrigaes as Estados.

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Ao ratificarem o Pacto, os Estados-partes, por seu turno, assumem a obrigao de encaminhar relatrios ao Comit de Direitos Humanos, acerca das medidas tomadas nas reas: legislativa, administrativa e judiciria, para assegurar os direitos contidos no Pacto e prestar contas comunidade internacional. Esse Comit o principal rgo de monitoramento, sendo formado por 18 membros nacionais dos Estados-partes, que atuam de forma independente e autnoma, desvinculados de seu Estado, nos termos do art. 29 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. O Pacto estabelece, ainda, um mecanismo de comunicaes interestatais, no qual a determinado Estado-parte facultado alegar violao dos direitos humanos por parte de outro Estado-parte (art. 41); desde que haja uma declarao em separado, de ambos Estados envolvidos denunciante e denunciado , reconhecendo a competncia do Comit para tais comunicaes. Ao se recorrer ao procedimento das comunicaes interestaduais, admite-se o fracasso das negociaes bilaterais e o esgotamento das solues no mbito interno. Cabe, ento, ao Comit, intervir na disputa, apresentando proposta de soluo amistosa. Alm dos direitos constantes da Declarao de 1948, o Pacto ampliou o catlogo dos direitos civis e polticos, destacando-se: o direito vida; o direito de no ser submetido tortura ou a tratamentos cruis, desumanos ou degradantes; o direito a no ser escravizado, nem submetido servido; os direitos liberdade e segurana pessoal e a no se sujeitar priso ou deteno arbitrrias; o direito a um julgamento justo; a igualdade perante a lei; a liberdade de movimento; o direito a uma nacionalidade; o direito de casar e formar famlia; as liberdades de pensamento, conscincia e religio; as liberdades de opinio e de expresso; a liberdade de associao; o direito de sindicalizar-se e o direito de voto e de participao do governo, dentre outros, nos termos dos artigos 14 e 15 do Pacto. O Pacto estabelece direitos inderrogveis, como o direito vida, a proibio da tortura e de qualquer forma de tratamento cruel, desumano ou degradante, a proibio da escravido e servido, o direito de ser reconhecido como pessoa, o direito de no ser preso por inadimplemento contratual, etc. Contudo, admite, em casos excepcionais, a derrogao temporria dos direitos que apresenta, nos termos do artigo 4, dentro dos limites impostos pela decretao do estado de emergncia, proibindo-se atos discriminatrios fundados em raa, cor, sexo lngua, religio ou origem social. Admite, ainda, se necessrio segurana nacional ou ordem pblica, a limitao de determinados direitos, conforme disposto nos artigos 21 e 22. Importante referir a existncia do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, que adiciona o mecanismo das peties individuais submetidas ao

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Comit de Direitos Humanos, revelando-se num significativo avano no plano internacional. Dessa forma, assegurado ao indivduo o direito de denunciar violaes de direitos enunciados no Pacto, sob a forma de petio, evidenciando-se a capacidade processual internacional dos indivduos. De qualquer sorte h que se levar em conta a necessidade da ratificao do Estado violador do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e do Protocolo Facultativo para que se admita a petio ou comunicao individual, reconhecendo, assim, a competncia do Comit. Nesse sentido, sob a forma de um Protocolo distinto e opcional, os Estados-partes podem consentir em levar ao exame do Comit de Direitos Humanos comunicaes feitas por indivduos, que estejam sob sua jurisdio e que tenham sofrido violao de direitos constantes do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Na linguagem do Protocolo Facultativo a comunicao tem o carter de ser individual; entretanto, admite-se que organizaes ou terceiros interessados representem a vtima da violao, encaminhando as comunicaes. Reitera-se que fundamental que as comunicaes contenham violao a um ou mais direitos previstos no Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e, tambm, que seja comprovado o esgotamento dos recursos de jurisdio interna, bem como que a matria no esteja sob exame de outra instncia internacional. O Comit, aps o recebimento da comunicao, abrir prazo de seis meses para o Estado apresentar esclarecimentos e alegaes acerca da matria suscitada. Em seguida, os esclarecimentos prestados pelo Estado sero encaminhados ao autor ou autora para anlise, sendo-lhe possibilitado prestar informaes adicionais. Levando em conta todas as informaes, o Comit proferir, ento, uma deciso, por meio do voto da maioria dos membros presentes, que ser publicada no relatrio anual do Comit Assemblia Geral. Alm de declarar a alegada violao a direito previsto no Pacto, o Comit pode, outrossim, determinar que o Estado repare a violao cometida e adote as medidas necessrias estrita implementao do Pacto. Ressalte-se, todavia, que tal deciso no apresenta fora obrigatria ou vinculante e tampouco h sano prevista para o Estado que no cumprir as determinaes. No obstante, o Estado violador, quando condenado no plano internacional, est sujeito a sofrer conseqncias na esfera poltica por meio de sanes morais constrangedoras. H que se atentar para a questo de que o Brasil, embora tenha firmado o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos em 1992, no fez a declarao opcional prevista no artigo 41, referente s queixas interestatais, e tampouco aderiu ao Protocolo Facultativo de peties individuais, demonstrando a falta de interesse e vontade poltica sobre a matria.

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O Comit de Direitos Humanos vem adotando medidas no sentido de monitorar e fiscalizar a ao dos Estados em relao s decises do Comit. Exemplo disso a solicitao ao Estado de informaes acerca dos procedimentos adotados em relao ao caso, num prazo de 180 dias. Logo, o relatrio anual do Comit apontar os Estados que deixaram de atender solicitao ou que falharam no tratamento eficaz da vtima, bem como indicar os Estados que cumpriram as decises emanadas do Comit.

O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais

O objetivo primordial do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais foi a incorporao e a expanso dos dispositivos relacionados com os direitos sociais, econmicos e culturais estabelecidos na Declarao Universal na forma de preceitos juridicamente obrigatrios e vinculantes. Assim, tal qual um tratado internacional, o Pacto norteou-se pela busca de uma linguagem de direitos que implicasse obrigaes no plano internacional, conforme a sistemtica da international accountability , ou seja, por meio da criao de obrigaes legais aos Estados-partes, esse pacto atribui responsabilizao internacional para o caso de violao dos direitos que elenca. O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais traz, em seu contedo. um extenso catlogo de direitos entre os quais se destacam: o direito ao trabalho e justa remunerao, o direito a formar e a associar-se a sindicatos, o direito a um nvel de vida adequado, o direito moradia, o direito educao, o direito sade, o direito previdncia social e o direito participao na vida cultural da comunidade. O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais difere-se do Pacto dos Direitos Civis e Polticos, pois, enquanto este estabelece direitos endereados aos indivduos, o primeiro estabelece deveres concernentes aos Estados. Os direitos sociais, econmicos e culturais apresentam uma forma de realizao progressiva, ou seja, no possuem auto-aplicabilidade, uma vez que esto condicionados atuao do Estado, a quem compete adotar todas as medidas possveis com o intuito de alcanar progressivamente a plena realizao dos direitos previstos pelo Pacto (art. 2, pargrafo 1) . Tais direitos constituem-se em direitos relativos e programticos, que demandam aplicao progressiva e dependem de um mnimo de recursos econmicos disponvel, assim como de suporte tcnico-econmico, de cooperao econmica internacional e da previso, como prioridade, diante da agenda poltica do Estado. Logo, demandam o emprego de um

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espao de tempo considervel em relao aos direitos previstos pelo Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. A sistemtica de monitoramento e implementao dos direitos do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais contempla o mecanismo de relatrios a serem encaminhados pelos Estados-partes. A exemplo do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, esses relatrios devem conter as medidas adotadas pelo Estado-parte no sentido de dar cumprimento aos direitos previstos no Pacto. Esses relatrios sero submetidos ao Secretrio-Geral das Naes Unidas que, por sua vez, encaminhar cpia ao Conselho Econmico e Social para anlise. O Conselho Econmico e Social estabeleceu um Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, com a competncia de examinar os relatrios submetidos pelos Estados. O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais no cria um comit prprio como rgo de monitoramento, diferentemente do que ocorre com o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Tambm no prev o mecanismo de comunicao inter-estatal; tampouco, mediante Protocolo Facultativo, permite a sistemtica das comunicaes individuais. Logo, o mecanismo de proteo dos direitos sociais, econmicos e culturais restringe-se sistemtica dos relatrios, destacando-se que existe a obrigao dos Estados em reconhecer e progressivamente implementar os direitos enunciados no Pacto. Da obrigao da progressividade na implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais decorre a chamada clusula de proibio do retrocesso social, na medida em que vedado aos Estados retrocederem no campo da implementao destes direitos. Vale dizer, a progressividade dos direitos econmicos, sociais e culturais probe o retrocesso ou a reduo de polticas pblicas voltadas garantia destes direitos. fundamental que se reconhea que os direitos econmicos, sociais e culturais so autnticos e verdadeiros direitos fundamentais, integrando, alm da Declarao Universal e do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, outros tratados internacionais, como a Conveno sobre a Eliminao da Discriminao Racial, a Conveno sobre os Direitos da Criana e a Conveno sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, etc. Por fim, constata-se que a violao aos direitos sociais, econmicos e culturais conseqncia tanto da ausncia de forte suporte e interveno governamental, como da falta de presso internacional em favor dessa interveno. Trata-se, portanto, de um problema de ao e prioridade governamental e implementao de polticas pblicas, que sejam capazes de atender a graves problemas sociais. No se pode olvidar a questo da globalizao econmica,

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que vem agravando as desigualdades sociais e aprofundando as marcas da pobreza absoluta e da excluso social.

Conveno Americana de Direitos Humanos

Tambm denominada de Pacto de San Jos da Costa Rica, a Conveno entrou vigor somente em 1978, sendo que apenas os Estados membros da Organizao dos Estados Americanos podem ser parte. O universo de direitos civis e polticos assegurados pela Conveno Americana similar ao contido no Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, destacando-se: o direito personalidade jurdica, o direto vida, o direito a no ser submetido escravido, o direito liberdade, o direito a um julgamento justo, o direito compensao em caso de erro judicirio, o direito privacidade, o direito liberdade de conscincia e religio, o direito liberdade de pensamento e expresso, o direito resposta, o direito liberdade de associao, o direito ao nome, o direito nacionalidade, o direito igualdade perante a lei, o direito proteo judicial, dentre outros. A Conveno Americana no dispe de modo expresso acerca dos direitos sociais, culturais e econmicos, limitando-se a determinar aos Estados que promovam aes neste sentido. Foi o Protocolo Adicional Conveno, em 1988, que trouxe o reconhecimento dos direitos sociais, culturais e econmicos. Cada Estado-parte tem o dever de respeitar e assegurar o livre e pleno exerccio dos direitos e liberdades constantes da Conveno Americana, sem qualquer discriminao, adotando as medidas adequadas para conferir-lhes efetividade. A Conveno Americana apresenta uma sistemtica de monitoramento e implementao dos direitos enunciados, formada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pela Corte Interamericana.

Comisso Interamericana de Direitos Humanos

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos tem sua competncia estendida a todos os Estados-partes da Conveno Americana, no que diz respeito aos direitos humanos nesta consagrados. A competncia estende-se ainda a todos os Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos no que tange aos direitos previstos na Declarao Americana de 1948.

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Composta por sete membros de respeitada idoneidade moral e notvel saber em matria de direitos humanos, podendo ser nacionais de qualquer Estado-membro da Organizao dos Estados Americanos, que so eleitos, a ttulo pessoal, pela Assemblia Geral para um perodo de quatro anos, permitida uma reeleio. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos tem como principais finalidades a observncia e a proteo dos direitos humanos na Amrica, atuando por meio das recomendaes aos governos dos Estados-partes, do preparo de estudos e relatrios, da solicitao de informaes relacionadas s aes adotadas para a efetiva aplicao da Conveno e da elaborao do relatrio anual para a Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos. Cabe, ainda, Comisso examinar as comunicaes encaminhadas por indivduo ou grupo de indivduos, ou ainda entidade no-governamental, contendo denncia de violao a direitos previstos na Conveno. H requisitos de admissibilidade para as peties, devendo observar-se o prvio esgotamento dos recursos internos, salvo no caso de injustificada demora processual, ou no caso da legislao interna no respeitar o devido processo legal. Essa regra do esgotamento dos recursos de direito interno corrobora a interao entre o Direito Internacional e o Direito interno e da subsidiariedade do procedimento internacional. Outro importante requisito a inexistncia de litispendncia internacional, isto , a mesma questo no pode estar pendente em outra instncia internacional. A Comisso Interamericana, ao receber uma petio, primeiramente faz o juzo de admissibilidade da mesma, observados os requisitos enunciados no art. 46 da Conveno. Admitida a petio, solicita informaes ao Governo denunciado. Recebidas as informaes do Governo, ou transcorrido o prazo sem as informaes, a Comisso verifica se existem ou subsistem os motivos da petio. Em caso negativo, arquiva-se a denncia; do contrrio, a Comisso proceder investigao dos fatos, com o conhecimento da partes. Aps o exame da matria, buscar-se- uma soluo amistosa entre as partes: denunciante e Estado. Alcanada esta soluo, a Comisso emitir um informe, contendo um relatrio acerca dos fatos e da soluo, ao peticionrio e aos Estados-partes da Conveno, comunicando-se tambm Secretaria da Organizao dos Estados Americanos para ser publicado. Todavia, no havendo soluo amistosa, a Comisso emitir um relatrio, com os fatos e concluses concernentes ao caso e, eventualmente, com recomendaes ao Estadoparte, que ter trs meses para conferir cumprimento a estas recomendaes. Nesse perodo de trs meses, o caso poder ser solucionado pelas partes ou encaminhado Corte Interamericana de Direitos Humanos, que o rgo jurisdicional deste

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sistema regional. No prevista a legitimao do indivduo para encaminhar o caso Corte, exclusivamente a Comisso Interamericana e os Estados-partes podem faz-lo, conforme disposio do art. 61 da Conveno. Entretanto, a questo somente poder ser submetida Corte, havendo o reconhecimento pelo Estado-parte da competncia da Corte em relao interpretao e aplicao da Conveno. O sistema das comunicaes interestatais previsto como clusula facultativa, sendo necessria a declarao expressa dos Estados-partes reconhecendo a competncia da Comisso para receber e examinar denncia de um Estado em relao a outro, desconsiderando-se objetivos polticos e propsitos intervencionistas.

Corte Interamericana

A Corte composta por sete juzes nacionais dos Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos, eleitos a ttulo individual pelos Estados-partes da Conveno Americana. Apresenta atribuies de natureza consultiva e contenciosa; a primeira, refere-se interpretao das disposies da Conveno Americana e dos tratados relativos proteo dos direitos humanos nos Estados Americanos; a segunda, de carter jurisdicional, diz com a soluo de controvrsias decorrentes da interpretao ou da aplicao da prpria Conveno. Os membros da Organizao dos Estados Americanos, sendo partes ou no da Conveno, podem solicitar parecer da Corte em relao interpretao da Conveno ou de qualquer outro tratado relativo proteo dos direitos humanos nos Estados americanos. A Corte pode tambm emitir opinio acerca da compatibilidade da legislao interna em face dos instrumentos internacionais. J no plano contencioso, a competncia da Corte para o julgamento dos casos limita-se aos Estados-partes da Conveno que tenham reconhecido expressamente tal jurisdio. Reitera-se que no est prevista a legitimao do indivduo para submeter um caso Corte; exclusivamente a Comisso Interamericana e os Estados-partes que detm tal legitimidade. A Corte tem jurisdio para examinar casos que envolvam a denncia de que um Estado-parte violou direito amparado pela Conveno, podendo, inclusive, determinar a adoo de medidas necessrias restaurao do direito ento violado, bem como condenar o Estado ao pagamento de justa compensao vtima. de se ressaltar que as decises da Corte tm fora jurdica vinculante e obrigatria, devendo o Estado velar pela imediata observncia. Todavia, faz-se necessrio o reconhecimento pelo Estado da jurisdio da Corte. O Brasil somente veio a reconhecer a

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competncia jurisdicional da Corte Interamericana em 1998, por meio do Decreto Legislativo n 89, de 3 de dezembro de 1998.

Captulo 8- Domnio Pblico Internacional

8.1- Domnio fluvial
O domnio fluvial compreende os rios e cursos d'gua que cortam o territrio. Recebem a classificao de nacionais e internacionais. Aqueles, quando correm inteiramente no territrio de um s Estado, e os ltimos, quando atravessam ou separam os territrios de dois ou mais Estados. Nenhum problema se vislumbra em relao aos nacionais, porque pertencem ao domnio pblico do Estado soberano daquele territrio. Os internacionais ou so contguos, quando correm entre territrios de dois ou mais Estados, ou so sucessivos, quando atravessam mais de um Estado. No primeiro caso, a soberania exercida sobre o curso d'gua compreendido no territrio respectivo. Algumas questes podem surgir sobre a liberdade de navegao dos rios. Nos nacionais, regulada pelo Estado, e, nos internacionais, dependente de acordos. Em relao a estes ltimos, a prtica internacional tende liberdade plena de navegao, mas no constitui princpio geral. Tudo pode ser resolvido atravs de tratados, principalmente quanto ao aproveitamento industrial ou agrcola das guas. A pesca, no entanto, pertence nao dentro de cujo domnio se encontre a poro do rio, contguo ou sucessivo, no se olvidando a realizao de acordos entre interessados, a fim de que a pesca em uma parte do rio, do modo pelo qual venha a ser praticada, no prejudique o outro Estado.

8.2- Domnio martimo

O domnio martimo abrange as guas internas, o mar territorial e a zona contgua entre o mar territorial e o alto-mar.

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Mar territorial a faixa martima que ladeia a costa de um territrio. Faz parte das guas territoriais, porque estas compreendem o mar territorial e as guas internas. Quanto a estas ltimas, no se vislumbra qualquer problema, j que partes do territrio estatal onde a soberania do Estado completa. Em relao ao mar, longa a lista de direitos do Estado ribeirinho, tais como: direito exclusivo de pesca, de explorao e extrao do seu leito e subsolo, de cabotagem, de polcia, incluindo-se neste a faculdade de estabelecer regulamentos sobre sinais e manobras, instalao de bias, servios de pilotagem, de jurisdio civil e penal. O direito de jurisdio sofre limitaes pela passagem inocente, ou seja, aquela no prejudicial boa ordem e segurana do Estado, s se justificando para os navios que no sejam de guerra, embora de ordinrio no se proba a passagem destes podendo ser regulamentadas as condies em que se far. "Os submarinos so obrigados a navegar superfcie e arvorar o respectivo pavilho" (art. 14.5 da Conveno de Genebra). Tratando-se de navios de guerra, esto estes isentos da jurisdio local desde que se conformem com as regras do Estado. Os crimes praticados em navios mercantes, se no tiverem qualquer relao com o Estado ribeirinho, no exigem soluo deste, que no competente, segundo o Cdigo Bustamante. J o Tratado de Direito Penal Internacional de 1940 estipula o contrrio. A Conveno de Genebra de 1958, em seu art. 19, estabelece que a jurisdio penal do Estado ribeirinho no se aplica nesses casos, salvo se as conseqncias da infrao disserem respeito ao Estado, se perturbada a paz pblica, se as medidas se fazem necessrias para a represso do trfico ilcito de estupefacientes ou se a assistncia do Estado ribeirinho tiver sido pedida pelo capito do navio ou pelo cnsul do Estado. No se pode deixar de mencionar o direito do Estado ribeirinho de proceder hot pursuit, que significa o direito de perseguir o navio estrangeiro que viola as leis e regulamentos do Estado soberano do mar territorial, iniciando-se ainda neste ou nas guas internas ou na chamada zona contgua at alto-mar, somente cessando quando o navio perseguido entrar em mar territorial de terceiro ou no seu mar territorial. De qualquer forma, pode o Estado tomar medidas para efetuar prises ou praticar atos de instruo a bordo de navios estrangeiros em passagem, vindos de guas interiores. A largura do mar territorial brasileiro de 12 milhas martimas, conforme a Lei n. 8.617/93, que reduziu as anteriores 200 milhas.

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A zona contgua, segundo o art. 24 da Conveno de Genebra sobre o Direito do Mar, uma faixa de alto-mar, adjacente ao mar territorial, especificando, todavia, que este no pode estender-se alm de 12 milhas a partir da linha-base, que serve de ponto de partida para medir aquele mar, o que, na prtica, vem a significar que o Estado que tiver fixado essa largura do mar territorial no teria a zona em questo. O art. 33 da Conveno das Naes Unidas sobre o Mar de 1982, no entanto, estabelece a largura de 24 milhas martimas, no mximo, para a zona contgua. Na zona contgua pode o Estado ribeirinho exercer fiscalizao aduaneira, fiscal, sanitria ou de imigrao, porque se trata da porta de entrada do mar territorial. Existem, ainda, os chamados "mares internos", pores de gua salgada cercadas de terra que podem ou no ter comunicao com o mar livre - mares fechados e mares abertos. As guas dos golfos ou baas internas e os esturios dos rios so nacionais e tm conotao diversa do mar territorial, pois ali no existe o direito de passagem inocente, o mesmo ocorrendo com os portos e ancoradouros. Os lagos so superfcies maiores ou menores de gua doce rodeadas por terra, aplicando-se as mesmas normas dos mares internos. Quando o lago se comunica com o mar por meio de um curso de gua, que se situa em territrio de mais de um Estado, aplicam-se as normas do domnio fluvial.

Estreitos e canais

Os estreitos e os canais, como vias de comunicao entre dois mares, so objeto de estudo do Direito Internacional. Estreitos so obras da Natureza, e os segundos, resultados de transformaes feitas pelo Homem. Tanto os mares internos como os estreitos e canais tero a soberania do Estado a que pertencem, ou, se abrangerem mais de um Estado, aplicar-se-o as regras de soberania partilhada, gozando os navios do direito de passagem inocente.

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Podem existir regulamentaes convencionais especficas, como as dos canais de Suez, de Kiel e do Panam.

O solo martimo

O solo martimo prximo das costas, de maneira geral, no desce abruptamente, existindo uma espcie de plancie submarina que se inclina gradualmente at grande distncia do litoral e que se denomina "plataforma submarina". Nessa rea o Estado costeiro pode explorar os recursos naturais e outros no vivos do leito do mar e do subsolo, bem como organismos vivos pertencentes s espcies sedentrias. O Decreto n. 28.840/50, no Brasil, declarou integrada ao territrio nacional a plataforma submarina correspondente a esse territrio. O Decreto n. 63.164, de 26.8.69, complementou o primeiro diploma. Consoante a Conveno de 1982(Montego Bay), o solo martimo abrange todas as partes do mar no includas na zona econmica exclusiva, no mar territorial ou nas guas interiores de um Estado, nem nas guas arquipelgicas de um Estado arquiplago.

O alto-mar

O alto-mar no pertence a nenhum Estado. res communis usus para os Estados. A liberdade, nessa parte, indiscutvel, e os Estados podem navegar, pescar, colocar cabos e oleodutos submarinos, construir ilhas artificiais, sobrevoar - tudo exclusivamente com fins pacficos.

8.3- Domnio areo

Quanto ao domnio areo, a dificuldade que as fronteiras no so demarcadas de forma visvel, e de igual forma o limite vertical. 76

Tem-se que o espao areo superior atmosfera res communis, havendo direito natural de passagem, desde que inofensiva.

8.4- Direito de navegao

O primeiro congresso internacional sobre locomoo area no oficial foi realizado na Itlia em 1910, e os juristas que a ele compareceram concluram que: "a) a atmosfera, dominando o territrio e o mar territorial, seja considerada como uma atmosfera territorial sujeita soberania do Estado, e que a atmosfera dominando os territrios inocupados e o mar livre seja considerada livre; b) que no espao territorial a passagem e a circulao das aeronaves sejam livres, ressalvadas as regras de polcia necessrias proteo dos interesses pblicos e privados e o regime jurdico inerente nacionalidade das aeronaves". Da por diante, muitas convenes tm sido feitas e muitos estudos consagrados sobre o espao areo e sua navegao, principalmente porque o Direito Areo tem sofrido grande processo de internacionalizao, uma vez que sensvel a todos os pases, por todos possurem espao areo, o que nem sempre acontece em relao ao mar territorial. O Direito Areo abrange o Direito Aeronutico; enquanto este diz respeito navegao propriamente dita, aquele estuda todos os fenmenos do espao juridicamente relevantes. A regulamentao convencional do espao areo de 1910, de Paris, afirmou que o Estado tem a soberania completa e exclusiva sobre o espao atmosfrico acima do seu territrio. Outra Conveno, de 1944, de Chicago, reafirma tal conceito, consagrando cinco liberdades do ar: 1) direito de sobrevo, que corresponde ao direito de passagem inocente do Direito Martimo; 2) direito de escala tcnica para reparaes, correspondendo ao direito de ancorar do Direito Martimo; 3) direito de embarcar no territrio do Estado contratante mercadoria e passageiros e correio com destino ao Estado de que a aeronave nacional; 4) direito de desembarcar no territrio do Estado contratante mercadorias e passageiros e correio que tenham sido embarcados no Estado de que a aeronave nacional; e 5) direito de embarcar passageiros e mercadorias e correio com destino ao territrio de qualquer contratante e direito de desembarcar passageiros e mercadorias originrias do territrio de qualquer Estado contratante.

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As trs ltimas so liberdades comerciais, e as duas primeiras so consideradas fundamentais. As aeronaves comerciais em territrio estrangeiro se encontram sujeitas jurisdio do Estado territorial; quando em alto-mar ou em territrio de ningum, esto subordinadas apenas jurisdio de seu Estado nacional. No caso de aeronaves pblicas, a subordinao, por bvio, se d ao Estado a que pertencem. Qualquer ato praticado dentro de uma aeronave de interesse do Estado proprietrio, salvo se de alguma forma o ato praticado fere os interesses do Estado subjacente. Se a aeronave est em pleno vo, nenhum interesse h para o Estado sobre o qual ela est passando, o mesmo ocorrendo quando a aeronave est voando sobre o alto-mar ou sobre terra de ningum. Se a aeronave est pousada em Estado estrangeiro, aplica-se a lei territorial. Se ela for militar, a lei do pas a que pertence. Quanto aos navios, iguais problemas podem ser estudados. Embarcao toda construo suscetvel de se locomover na gua. O navio, assim, uma espcie de embarcao. O Decreto n. 15.788/22, que regula a execuo dos contratos de Hipoteca de navios, define-a como sendo: "Toda construo nutica destinada a navegao de longo curso, de grande ou pequena cabotagem, apropriada ao transporte martimo ou fluvial". navio toda embarcao que se destina navegao transportando pessoas ou coisas. Da mesma forma que o avio, o navio , em princpio, bem mvel. Classificam-se os navios em pblicos e privados. Pblicos so os dos Estados, que tanto podem ser empregados no transporte comercial ou no. Quando empregados no transporte comercial - mercadorias ou passageiros - sero considerados, para todos os efeitos, como particulares. Entre navios privados existem os cargueiros (mercadorias), os para passageiros e os mistos (mercadorias e passageiros). O certo que a maior parte dos navios que esto em navegao de cargueiros, sendo que os de passageiros quase no existem como linhas regulares de porto a porto, apenas funcionando nesse aspecto os navios tursticos. Os navios pblicos, por sua vez, podem ser classificados em civis - servios de polcia martima - e militares - quando comandados por militares. O navio de guerra, consoante a

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Conveno sobre o Direito do Mar, navio que pertence s Foras Armadas de um Estado, trazendo sinais exteriores distintivos dos navios de guerra (belonaves). A nacionalidade de um navio denunciada pela sua bandeira, registro de matrcula e domiclio. A Conveno sobre Direito do Mar da Jamaica(Montego Bay), de 1982, permite que os navios arvorem bandeiras da ONU e de organismos especializados quando a servio desses entes.

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Captulo 1- Domnio do Direito Internacional Privado
1.1 - Objeto
A internacionalizao das atividades que circundam a vida do homem gera uma srie de fenmenos jurdicos que os Estados e as organizaes internacionais devem enfrentar seja no plano individual ou coletivo. Diversas so as concepes acerca do objeto do Direito Internacional Privado, contudo a francesa demonstra uma maior abrangncia por englobar quatro matrias distintas: a nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro, o conflito de leis e o conflito de jurisdies. Os autores brasileiros divergem quanto determinao do objeto do DIP, entendendo alguns que o mesmo se restringe ao conflito de leis, aceitando, entretanto, o estudo da nacionalidade e da condio jurdica do estrangeiro como pressupostos didticos da matria. Para Jacob Dolinger, o estudo do homem na sua dimenso internacional, na defesa de seus direitos alm de seu habitat normal, abrange o exame de sua nacionalidade, o estudo de seus direitos como estrangeiro, as cortes nacionais a que poder recorrer e s quais poder ser chamado e as leis que lhe sero aplicadas. (DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado Parte Geral, pg. 2) O Direito Internacional Privado estuda, portanto, os sujeitos do direito, ao cuidar da nacionalidade e da condio jurdica do estrangeiro, o exerccio do direito, ao tratar dos conflitos de leis, e sano dos direitos, ao versar sobre o conflito de jurisdies.

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Ao tratar do conflito de leis, o DIP cria normas para orientar o juiz sobre a escolha da lei a ser aplicada. Salienta-se aqui, que o conflito entre as legislaes de Estados distintos permanece, mas a situao ftica resolvida atravs da aplicao de uma das leis, escolhida de acordo com as regras estabelecidas, seja pelo legislador, seja pela doutrina ou pela jurisprudncia. H que se ressaltar que a referncia a um conflito de leis pode dar a idia errnea de que se configura a coliso entre normas legais de diversos ordenamentos jurdicos, o que no ocorre, pois cada sistema legisla para si. No h efetivamente um choque, um conflito; so normas distintas sobre o mesmo instituto jurdico, uma criada para determinada sociedade de um Estado, outra para a sociedade de outro Estado. Contudo, h hipteses em que o aplicador da lei devera decidir se se trata de caso regido pela lei de um ou de outro sistema. O juiz estar diante de um concurso de duas leis diferentes sobre a mesma questo jurdica; e cabe ao Direito Internacional Privado orientar sobre a escolha a ser feita entre as duas normas concorrentes.

1.2- Conflitos interespaciais

Constata-se no mundo moderno, um relacionamento cada vez mais intenso entre os homens. comum o fato de inmeros cidados, mesmo sem locomover-se para outros pases, manterem relaes jurdicas com sditos destes, em toda sorte de atividades que enseja o vasto processo de integrao econmico-cultural entre os povos. Este fenmeno propicia, inevitavelmente, o conflito de normas jurdicas no espao, que Hans Kelsen sintetizou em poucas palavras de grande clareza: "As fronteiras significam uma limitao regular, mas no absoluta, do mbito de validez da norma jurdica". Assim como a aplicao da lei no tempo enseja, s vezes, um conflito de normas temporal, o mbito de validade espacial das normas jurdicas pode acarretar o conflito de leis no espao. Tal matria disciplinada pelo chamado direito interespacial ou direito internacional privado. Da mesma forma que uma lei tem um mbito de validez temporal (vigncia), possui, tambm, um mbito de validez espacial. Mas, qual seria, em tese, o mbito espacial de vigncia de uma lei? Evidentemente, o territrio do Estado. Contudo h que se definir o que territrio de um Estado.

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O territrio do Estado, elemento material deste, pode ser definido como o mbito geogrfico da jurisdio do Estado ou a base fsica que delimita a jurisdio do Estado, ou ainda a rea fsica ideal em que o Estado exerce jurisdio sobre pessoas e coisas. O conceito de territrio no se confunde com o conceito de pas. A palavra territrio envolve um conceito jurdico, ao passo que a expresso pas envolve um conceito meramente geogrfico. A origem da palavra territrio reside no latim terreo, territo, isto , atemorizo, como que a denunciar o poder do Estado exercido num mbito necessariamente geogrfico. O vocbulo territrio, portanto, no se refere apenas poro do solo, da terra, da base estritamente fsica na qual se assenta o Estado. Diz um brocardo latino: territorium est universitas agrorum intra fines cujus que civitatis quod ab eo dictum quidam ajunt, quod magistratus ejus loci intra eos fines terrendi, id est, submovendi jus habet (territrio a universalidade das terras dentro dos limites de cada Estado; alguns o chamam assim porque o magistrado desse lugar tem o direito de, dentro destas terras, aterrorizar, isto , de afugentar: cf. Dirceu A. Victor Rodrigues, Dicionrio de Brocardos Jurdicos, So Paulo, 5 ed., p. 341). J o conceito de pas, reitero, relaciona-se com a geografia; podemos dizer, em tal sentido, que o pas chileno ou boliviano so montanhosos, em razo de serem atravessados pela Cordilheira dos Andes. Pois bem, a palavra territrio envolve, portanto, uma conotao simplesmente jurdica, pois ele inclui, em seu mbito, no apenas uma rea fsica, material, porm, tambm, ideal. Alm do territrio continental ou insular apresentado nos mapas, o conceito de territrio inclui o espao areo, o mar territorial, os navios e avies em alto-mar, os navios e avies de guerra em qualquer parte, as embaixadas, as colnias etc., e outros dados que apenas a fictio juris (fico jurdica) poderia explicar. Normalmente a lei nacional aplica-se a todo o territrio nacional; ocorrem, porm, casos de interferncias de estrangeiros sobre relaes jurdicas surgidas em territrio nacional ou no exterior como na eventualidade de nacionais possurem bens ou negcios jurdicos em territrio de outro Estado. Em tais casos, surge o fenmeno da extraterritorialidade da lei, que pode ser definido como a aplicao de uma lei de determinado Estado no mbito de jurisdio de outro Estado. Dois princpios buscam dirimir os conflitos surgidos na aplicao de leis concorrentes peculiares a Estados diversos: o princpio da personalidade, tambm denominado princpio da extraterritorialidade, e o princpio da territorialidade. O primeiro afirma que o interessado

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pode invocar a lei de seu pas onde quer que se encontre. O segundo, qual seja, da territorialidade, afirma que se deve aplicar a todas as pessoas e coisas situadas no territrio de um pas o direito deste pas (lex non valet extra territorium). O problema do conflito de leis no espao pode suscitar duas doutrinas extremadas: a da territorialidade absoluta e a da extraterritorialidade ilimitada. Pela primeira, aplicar-se-ia a todo e qualquer indivduo ou coisa situados, num dado momento, em certo Estado, a lei deste Estado, sem limitaes de espcie alguma, com total repdio lei estrangeira. A doutrina da extraterritorialidade ilimitada sugere duas variantes, ao permitir a escolha da lei extraterritorial que se h de aplicar, a qual poder ser a lei nacional, vale dizer, a lei da nao de que for o indivduo, ou a domiciliar, isto , a lei do Estado em que o indivduo for domiciliado. Ambos os sistemas apresentam falhas: o da territorialidade absoluta criaria um isolamento absoluto, total, ensejando o prprio isolamento entre os povos, ao passo que o princpio da extraterritorialidade ilimitada comprometeria a prpria soberania nacional, em face de constante aplicao da lei estrangeira. O moderno direito internacional privado tem adotado uma doutrina de territorialidade moderada, que exclui do princpio da lei territorial o estado e a capacidade das pessoas, o direito de famlia e de sucesses, que ficam, assim, regidos pela lei pessoal. Muitos juristas ainda no chegaram a um acordo sobre o que seja a lei pessoal, se a nacional (nacionalidade do indivduo) ou a do domiclio (lei do lugar em que a pessoa for domiciliada).

Captulo 2- Normas de Direito Internacional Privado

As normas de Direito Internacional Privado podem ser classificadas segundo a natureza, estrutura e fonte. Quanto natureza, a norma de Direito Internacional Privado , em sua maioria, indireta, tambm denominada de conflitual, isto , no solucionadora da questo jurdica em si, mas indicadora do direito interno aplicvel, e por isso classificada como sobredireito. Contudo, a mesma tambm pode se classificar como direta ou qualificadora.

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A) Normas indiretas: so aquelas que tm como finalidade indicar em situaes conectadas com dois ou mais ordenamentos jurdicos qual dentre eles deva ser aplicado. Elas no solucionam o litgio diretamente, indicam to somente qual sistema jurdico deve ser aplicado, e por isso so consideradas normas instrumentais. Dessa maneira, o juiz seguir a norma de DIP como se fora seta indicativa do direito aplicvel, e neste, procurar as normas jurdicas que regulam o caso concreto. Nesse sentido, a norma ir determinar qual o sistema jurdico ser aplicado para questes de capacidade, para os institutos do direito de famlia, para os contratos e demais obrigaes e para as questes de direito real, fazendo esta escolha por meio de pontos de contato, denominados regras de conexo. B) Normas Diretas: so aquelas que solucionam efetivamente a questo jurdica. No possuem contedo conflitual, so eminentemente diretas, substanciais. Dentre elas podemos ressaltar as normas que regulam a nacionalidade e a condio jurdica do estrangeiro. C) Normas Qualificadoras: so normas que no so conflituais, nem substanciais, mas conceituais, necessrias para a boa aplicao das normas indiretas, das quais so acessrias. Temos como exemplo as regras que definem o domiclio. No que diz respeito estrutura, as normas de Direito Internacional Privado podem ser unilaterais, quando objetivam a aplicao da prpria lei interna - do Estado, ou seja, cuida da extenso geogrfica de sua prpria lei, determina quando a sua lei deve ser aplicada; ou bilaterais, quando objetivam procurar a lei mais apropriada para a soluo do litgio. A norma bilateral est mais voltada para o fato jurdico e o exame de suas particularidades.

Captulo 3- Fontes do Direito Internacional Privado

As fontes do Direito Internacional Privado situam-se no plano interno de cada Estado bem como no plano internacional. Enquanto no Direito Internacional Pblico prevalecem as normas produzidas por fontes supranacionais, no Direito Internacional Privado preponderam fontes internas como a lei, a doutrina e a jurisprudncia. Todavia, no podemos descartar a importncia dos tratados e convenes e da jurisprudncia internacional como fontes internacionais desta disciplina.

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3.1- Lei
A norma de DIP, formatada em dispositivo legal, teve incio discreto nos cdigos do sculo XIX, destacando-se o Cdigo de Napoleo que criou normas para a aplicao da lei no espao. Os principais sistemas europeus de Direito Internacional Privado no regime codificado so o francs, o alemo e o italiano e exerceram forte influncia sobre as demais legislaes europias e latino-americanas. O legislador francs limitou-se a introduzir alguns dispositivos esparsos em seu cdigo civil, enquanto o alemo e o italiano fixaram suas regras de DIP em leis que precedem seus cdigos civis. O Brasil seguiu o exemplo germnico, compondo uma Introduo ao Cdigo Civil em 1916 que foi substituda, em 1942, pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil, vigente at hoje. Esta lei recebe tratamento especial, pois considerada lei reguladora das demais leis, no ficando restrita ao cdigo civil, protai seus efeitos a todos os cdigos e a todas as disposies legislativas, seja de natureza pblica ou privada.

3.2- Doutrina
A doutrina exerce papel importante no Direito Internacional Privado devido legislao escassa no que diz respeito a esta matria. Ela interpreta as decises judiciais em matria de DIP e com fundamento nestas decises elabora os princpios basilares da disciplina. Serve de orientao para os tribunais, que muito mais do que em Direito Civil, recorrem doutrina para decidir questes de Direito Internacional Privado. A doutrina tambm se manifesta atravs de trabalhos coletivos feitos por entidades cientficas como o Instituto de Direito Internacional, a Conferncia de Haia de Direito Internacional, o Comit Jurdico Interamericano, a Conferncia Especializada Interamericana sobre Direito Internacional Privado e uma srie de organismos internacionais que se dedicam ao estudo de formas e normas para aperfeioar a soluo dos problemas na esfera do Direito Internacional.

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3.3- Jurisprudncia
Na Europa, a jurisprudncia exerce papel relevante como fonte de Direito Internacional Privado devido intensa atividade extraterritorial e a habitualidade com que os tribunais nacionais so chamados a solucionar litgios entre pessoas de diversas nacionalidades, estabelecidas em pases distintos. Em situao diferente encontra-se o Brasil e os demais pases sul-americanos, cuja atividade internacional ainda muito reduzida, tanto no campo das relaes de famlia como nas relaes contratuais, civis e comerciais. Da decorre a escassez da produo jurisprudencial, fenmeno este que faz atribuir doutrina uma maior importncia do que a prevalecente nos pases europeus. A jurisprudncia brasileira se limita praticamente a decises sobre homologao de sentenas estrangeiras e exequatur em cartas rogatrias, matrias atinentes ao direito processual internacional, a processos de extradio e expulso, sujeitos ao Estatuto do Estrangeiro e ao direito penal internacional e as decises no campo fiscal de carter internacional.

3.4- Fontes Internacionais do Direito Internacional Privado

Tratados e Convenes

O Direito Internacional Privado tem relevante fonte internacional nos tratados e convenes, bilaterais e multilaterais. Os tratados que versam sobre a nacionalidade cuidam dos conflitos inerentes mesma, procurando evitar problemas como da aptrida e da dupla nacionalidade. Nesse sentido, merece destaque a Conveno de Haia sobre a nacionalidade, de 1930, promulgada pelo Brasil em 1932 e o Cdigo de Bustamante que traz importante regra internacional sobre nacionalidade em seu artigo 9.

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No que diz respeito condio jurdica do estrangeiro, vrios so os tratados que estabelecem os direitos dos estrangeiros, bem como a competncia dos Estados para estabelecer restries s suas atividades. De grande importncia so a Conveno sobre a Condio dos Estrangeiros de 1928, em Havana, e as Convenes sobre o refugiado e sobre o asilo diplomtico. Tambm so objeto de tratados as matrias processuais, alguns visando soluo uniforme para as questes de competncia internacional, outros estabelecendo normas de cooperao internacional no plano da homologao de sentenas estrangeiras e extradio. Contudo, o maior e mais relevante nmero de tratados internacionais concentra-se no campo dos conflitos de leis e subdividem-se em duas categorias. A primeira so as convenes contendo regras unificadoras de soluo de conflitos de leis, cujo objetivo estabelecer regras de conexo indicadoras das leis aplicveis. Constituem normas equiparveis s contidas nos dispositivos legais internos que fixam as regras sobre as leis aplicveis em hipteses de conflitos entre duas ou mais leis eventualmente aplicveis. Temos como exemplo o Tratado de Lima (1878) e o Cdigo de Bustamante (1928). Na segunda categoria encontram as convenes que aprovam Lei Uniforme para atividades de carter internacional, como as Convenes sobre Transportes Martimo e Areo e a Compra e Venda Internacional. o chamado Direito Internacional Uniformizado.

Convenes no ratificadas

Muitas vezes a ausncia de ratificao pelos governos de cada Estado decorre de problemas internos que no refletem discordncia com o texto do tratado. Da a importncia que deve ser atribuda s convenes assinadas, mesmo que no promulgadas pelos governos e, mais ainda, quelas que foram promulgadas, mas ainda no entraram em vigor por falta de quorum de pases ratificadores. A prxis internacional nos mostra que h convenes que foram aplicadas por tribunais em Estados que no as haviam ratificado. Casos em que os juzes no encontram em seu sistema jurdico uma resposta adequada para um problema que lhes colocado, mas vislumbram a soluo em uma conveno ainda no ratificada ou que no entrou em vigor.

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Este um fenmeno muito observado na Amrica Latina com relao conveno no ratificada por alguns Estados, principalmente o Cdigo de Bustamante.

Jurisprudncia Internacional

A jurisprudncia internacional como fonte do Direito Internacional Privado formada, substancialmente, pelas decises de cortes internacionais como a Corte Internacional de Justia (CIJ) ligada ONU e as cortes de arbitragem internacional no campo do Direito Comercial Internacional. Contudo, verifica-se um nmero reduzido de decises submetido CIJ devido ao fato de que as questes de DIP geralmente afetam particulares, que no tm acesso Corte, e os Estados raramente se prontificam a advogar os interesses de seus cidados perante a jurisdio internacional de Haia. No plano do Direito Comercial Internacional, as cortes de arbitragem tm produzido considervel jurisprudncia que, paulatinamente, vai se constituindo em importante fonte de DIP, tanto em sua manifestao de solues conflituais, como e, principalmente, de solues de carter substancial.

3.5- Conflito entre Fontes

3.5.1- Lei versus Tratado

Freqentes so as situaes em que se verifica o choque entre a fonte interna e a fonte internacional, ou seja, a lei interna indica uma soluo para determinado conflito e um tratado, ratificado pelo Estado, indica outra soluo para o mesmo litgio. O conflito pode se dar entre lei anterior e tratado posterior, como tambm entre tratado anterior e lei posterior. Nesse sentido, verifica-se a presena de duas principais correntes que discutem o assunto na busca de uma soluo para o impasse.

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A teoria dualista, defendida principalmente por Triepel e admitida pela doutrina italiana, sustenta que o Direito Internacional e o Direito Interno so sistemas jurdicos distintos, no se sobrepem um sobre o outro, apenas se tangenciam. As relaes que regem so diversas, e por isso no h concorrncia nem conflito entre as fontes que regem os dois sistemas jurdicos. O direito interno regula relaes de direito intra-estatais e o direito internacional rege as relaes jurdicas interestatais; no existe confuso, e portanto, no h conflito. A teoria monista, sustentada por Kelsen, afirma no ser possvel admitir a existncia de dois sistemas jurdicos vlidos, um independente do outro. As relaes de direito interno e internacional convergem, se superpem, e necessrio encontrar um mtodo que discipline estas duas categorias dentro de uma nica ordem jurdica. Esta teoria abarca trs escolas, a primeira que defende a primazia do direito interno sobre o direito; a segunda que afirma a superposio do direito internacional sobre o direito interno; e a terceira que equipara as duas categorias, afirmando que a prevalncia de uma ou outra depende da ordem cronolgica de sua criao.

3.5.2- Constituio versus Tratado

A doutrina brasileira diverge sobre o eventual conflito entre Tratado e Constituio. Vallado afirma que a norma constitucional posterior no revoga o tratado anteriormente aprovado, porm o acordo internacional, que vier a ser aprovada e ratificada aps a vigncia do texto constitucional e que com ela colidir, no prevalecer, pois nesse caso decorreria de um ato internacional invlido, no vigorante, pois no podia ser aprovado nem ratificado. (Haroldo Vallado, Direito Internacional Privado, vol. I, Editora Freitas Bastos.) Para o autor, a norma constitucional do artigo 102, inciso III, letra b da Constituio que outorga ao STF a competncia para julgar recurso extraordinrio de causa decidida em nica ou ltima instncia quando a deciso recorrida declara a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal significa inconstitucionalidade de tratado ratificado em contradio norma constitucional j vigente. J Carlos Maximiliano, em posio doutrinria diversa, afirma que a Constituio a lei suprema do pas; contra a sua letra ou esprito; no prevalecem resolues dos poderes

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federais, constituies, decretos ou sentenas federais, nem tratados, ou quaisquer outros atos diplomticos. (Carlos Maximiliano, Hermenutica e Aplicao do Direito, Editora Forense) Esta orientao foi seguida pelos Ministros da 2 Turma do STF no julgamento do RE 109.173. Conclui-se, portanto, que quando um tratado ferir norma constitucional, no poder prevalecer em considerao ordem pblica internacional do foro.

Captulo 4- Direito Intertemporal e Direito Internacional Privado

Acima das normas jurdicas materiais destinadas soluo dos conflitos de interesses, sobrepem-se o chamado sobredireito, ou seja, regras que determinam qual a norma competente na hiptese de duas normas serem potencialmente aplicveis mesma situao jurdica. Esta opo entre duas normas pode ocorrer com relao ao fator tempo ou ao fator espao. Quanto ao fator tempo, percebe-se a existncia da dvida entre aplicar a lei antiga ou a lei nova e essa situao regida pelo Direito Intertemporal, tambm chamado de Direito Transitrio. No que diz respeito ao fator espao, a dvida encontra-se entre a aplicao da lei do foro ou a lei estranha (conflitos interespaciais) ou entre uma dentre duas leis em vigor no mesmo espao, mas emanadas de sistemas jurdicos distintos (conflitos interpessoais), como por exemplo, casamentos regidos e celebrados de acordo com a religio de cada um; nos pases rabes e em Israel, o direito matrimonial de competncia legislativa e jurisdicional das respectivas religies. Entretanto, verificam-se duas situaes especiais em que ocorre a superposio de um conflito espacial sobre um conflito temporal.

4.1- Conflito temporal de normas de Direito Internacional Privado

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O conflito em tela decorre de uma alterao na legislao interna relativa a conflitos de leis interespaciais ou interpessoais. No Brasil, com a promulgao do Decreto-lei n. 4657 de 1942, a lei de introduo ao Cdigo Civil, firmou-se a regra do domiclio, substituindo a da nacionalidade contida na Introduo do Cdigo Civil de 1916. Este conflito solucionado pelo Direito Intertemporal Internacional, isto , o direito que regula os conflitos temporais do DIP, que segue a orientao idntica ao Direito Intertemporal comum, estabelecendo que o efeito no tempo da modificao de uma norma de direito internacional privado determinado pelo sistema ao qual referida norma pertence.

4.2- Conflito espacial das normas temporais

Este conflito ocorre quando a regra de DIP do foro indica a aplicao de determinado direito estrangeiro e neste vamos encontrar uma alterao temporal no direito interno, isto , uma lei antiga modificada por lei recente, vigorando l a norma de Direito Transitrio que manda atender lei nova sobre fato ocorrido na vigncia da lei anterior. Nessa hiptese, como proceder? Aceitar o direito estrangeiro em sua plenitude, inclusive sua norma retroativa, ou aplicar o direito estrangeiro material anterior, respeitando a regra do direito intertemporal do foro que determina a aplicao da norma vigente poca da ocorrncia do fato? A doutrina entende que dever ser respeitada a regra de direito intertemporal do sistema jurdico declarado competente, ou seja, o direito transitrio interno do Estado estrangeiro. Enfim, o direito estrangeiro tem de ser aplicado na sua integridade.

Captulo 5- Qualificao
A qualificao, ou tambm chamada teoria das qualificaes, atinge a norma indireta do direito internacional privado afetando o seu objeto de conexo. No que diz respeito aos elementos de conexo, so aplicveis, exclusivamente, as regras jurdicas de interpretao vigentes conforme a lex fori. Contudo, ainda

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questo controvertida como deve ser qualificado o objeto de conexo de uma norma de direito internacional privado. O problema da qualificao se encontra no fato do direito aplicvel a uma relao jurdica com conexo internacional poder ser o direito interno ou um outro direito estrangeiro, isso dependendo do contedo da norma indireta de direito internacional privado da lex fori aplicvel ao caso concreto. O objeto de conexo dessa norma deve levar em considerao tambm relaes jurdicas de direito privado com conexo internacional, baseando-se em institutos jurdicos desconhecidos pelo direito interno. Tendo o objeto de conexo da norma indireta de direito internacional privado contedo vago e abstrato, a subsuno de uma relao jurdica perante essa norma, algumas vezes, pode gerar dificuldades. A doutrina apresenta trs teorias principais quanto ao direito aplicvel qualificao: a qualificao pela lex fori, a qualificao pela lex causae e a qualificao por conceitos autnomos e universais. A primeira defende que princpio bsico que o juiz aplica as normas de direito internacional privado da lex fori. A qualificao focaliza de imediato o objeto de conexo de uma norma indireta de direito internacional privado. Por esse motivo a qualificao deve ser feita conforme a lex fori. A teoria da lex causae desconsidera o fato de que a qualificao precede determinao do direito aplicvel pelo juiz. Somente quando a subsuno de uma relao jurdica perante a norma adequada de direito internacional privado j foi feita que possvel designar o direito aplicvel. J a qualificao por conceito autnomos e universais falha, uma vez que para o juiz, na prtica, quase impossvel detectar elementos objetivos para este fim. O direito brasileiro adota a teoria da lex fori quanto qualificao, estabelecendo apenas duas excees em benefcio da lex causae, concernentes qualificao dos bens e obrigaes elencadas na Lei de Introduo do Cdigo Civil, arts. 8, caput, e 9, caput.

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Captulo 6- Regras de conexo

As regras de conexo so as normas estatudas pelo Direito Internacional Privado que indicam o direito aplicvel s diversas situaes jurdicas conectadas a mais de um sistema legal. O Direito Internacional Privado cuida: 1) classificar a situao ou relao jurdica dentre um rol de qualificaes, de categorias jurdicas 2) localizar a sede jurdica desta situao ou relao 3) determinar a aplicao do direito vigente na respectiva sede.

O primeiro momento a caracterizao da questo jurdica, que pode versar o estado ou a capacidade da pessoa, a situao de um bem, um ato ou fato jurdico. Cada uma destas categorias tem a sua sede jurdica, que deve ser localizada. Uma vez localizada a sede jurdica, encontrado est o elemento de conexo, indicando-se em seguida a aplicao do direito vigente neste local, o que constitui a regra de conexo do Direito Internacional Privado. A conexo vem a ser a ligao, o contato, entre uma situao da vida e a norma que vai reg-la. O processo de localizao leva em considerao um de trs diferentes aspectos: o sujeito, o objeto ou o ato jurdico. Quando se trata de decidir por qual direito ser regido o estatuto pessoal e a capacidade do sujeito, a localizao da sede da relao jurdica se far em funo do titular da mesma. No que tange ao tratamento do estatuto real, a localizao da sede ser feita atravs da situao do bem (mvel ou imvel). Quanto localizao dos atos jurdicos, sua sede se define ou pelo local da constituio da obrigao, ou pelo local da sua execuo. Exemplo:

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Art. 9 da LICC: Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. - classificao: a constituio de obrigaes e especificamente a espcie dos contratos. - localizao: o pas em que a mesma se constitui. - direito determinado: o deste pas

Algumas regras de conexo

REGRA DE CONEXO Lex patriae

SIGNIFICADO

NO BRASIL

Lei da nacionalidade da pessoa natural, pela qual se rege seu estatuto pessoal e sua capacidade

No h dispositivo especfico

Lex domicili

Lei do domiclio que rege o estatuto LICC, Art. 7 e a capacidade da pessoa natural LICC, Art. 8, 2 LICC, Art. 10

Lex loci actus

Lei do local da realizao do ato jurdico para reger sua substncia

LICC, Art. 7, 1

Locus regit actum Lei do local da realizao do ato jurdico para reger suas formalidades Lex loci contractus Lei do local onde o contrato foi firmado para reger sua interpretao e seu cumprimento

LICC, Art. 9

LICC, Art. 7, 2

Lex loci solucionis Lei do local onde as obrigaes ou a LICC, Art. 12 obrigao principal do contrato deve ser cumprida

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Lex voluntatis

Lei do pas escolhida pelos contratantes (princpio da autonomia da vontade)

No aplicvel, s na Arbitragem (Lei 9307/96), art. 2 CP, art. 5

Lex loci delicti

Lei do lugar onde o ato ilcito foi cometido, que rege a obrigao de indenizar

Lex damni

Lei do lugar onde se manifestaram CP, arts. 5, 6 e as conseqncias do ato ilcito, para 7 reger a obrigao de indenizar

Lex rei sitae ou Lex A coisa regida pela lei do local em LICC, Art. 8 situs que est situada LICC, Art. 12, 1 LICC, Art. 8, 1

Moblia sequntur O bem mvel regido pela lei do personam local em que seu proprietrio est domiciliado Lex loci celebrationis O casamento regido, no que tange s suas formalidades, pela lei do local da sua celebrao

LICC, Art. 7, 1

The proper law of Indica o sistema jurdico com o qual No h dispositivo the contract o contrato tem mais significativa especfico (DIPr

relao (princpio da proximidade, britnico e EUA) centro de gravidade ou dos vnculos mais estreitos) Lex monetae A lei do pas em cuja moeda a dvida ou outra obrigao legal expressa Lex loci executionis Lei da jurisdio em que se efetua a LICC, Art. 9, 1 execuo forada de uma obrigao (confunde a lex fori) Lex fori Lei do foro, no qual se trava a demanda judicial. No h dispositivo especfico No h dispositivo especfico

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Lei mais favorvel Critrio da lei mais benfica: proteo de menores, trabalhadores, consumidores; a lei que considera vlido o ato (favor negotii)

Tambm utiliza esse critrio

Direito Processual Internacional: REGRA DE CONEXO Forum rei sitae Competncia do foro em que se situa a coisa Forum obligationis Competncia do foro do local em que a obrigao deva ser cumprida CPC, art. 88, II Forum delicti Competncia do foro em que ocorreu o delito Forum damni Competncia do foro onde a vtima CPC, art. 88, III sofreu o prejuzo CPP, art. 70 LICC, Art. 12 LICC, Art. 12, 1 SIGNIFICADO NO BRASIL

Elementos de conexo alternativos: Conveno de Haia sobre os Conflitos de Leis em Matria de Forma das Disposies Testamentrias, de 1961: Art. 1. Uma disposio testamentria vlida quanto forma se esta corresponder lei interna: (a) do lugar onde o testamento foi feito, (b) de uma das nacionalidades do testador, seja ao tempo da celebrao do testamento, seja ao tempo de sua morte, ou (c) do lugar onde o testador tenha domiclio, seja ao tempo da celebrao do testamento, seja ao tempo de sua morte, ou (d) do lugar onde o

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testador tenha sua residncia habitual, ou (e) do local da situao dos bens, no que se refere aos bens imveis. Elementos de conexo subsidirios: Conveno de Haia sobre a Lei aplicvel s obrigaes alimentcias, de 1973: Art. 4. O Direito do local da residncia habitual do credor alimentcio deve reger as obrigaes referidas no artigo 1. Art. 5. Se o credor est impedido, por fora do direito referido no artigo 4, de obter alimentos do devedor, dever ser aplicado o direito do pas de sua nacionalidade comum. Art. 6. Se o credor est impedido, por fora do direito referido nos artigos 4 e 5, de obter alimentos do devedor, dever ser aplicado o direito do foro.

Captulo 7- Lei determinadora do Estatuto Pessoal

7.1- Estatuto Pessoal da pessoa fsica
O Estatuto Pessoal engloba o estado da pessoa e sua capacidade, onde o primeiro caracteriza-se pelo conjunto de atributos constitutivos de sua individualidade jurdica, como o nascimento, filiao, nome, ptrio poder, casamento, deveres conjugais, separao, divrcio, morte, e o segundo pela aptido da pessoa individual de exercer os direitos e contrair obrigaes. No que diz respeito determinao da lei aplicvel da lei aplicvel ao Estatuto Pessoal, trs so os critrios possivelmente utilizados: a territorialidade, a nacionalidade e o domiclio.

1) Territorialidade

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A territorialidade o regime de Direito Internacional Privado que determina a aplicao irrestrita da lei local, lei do foro, sem tomar em considerao a nacionalidade ou o domiclio da pessoa. Este regime adotado por alguns pases como Chile, Colmbia e Equador.

2) Nacionalidade

Adotar o regime da nacionalidade significa reger a pessoa pela lei de sua nacionalidade, ento, o Estatuto Pessoal ser regido pelo ordenamento jurdico da nacionalidade do indivduo em questo. Os adeptos desse critrio argumentam que reger o Estatuto Pessoal pela lei da nacionalidade acarreta algumas vantagens, como: - A lei nacional mais adequada, pois as legislaes refletem os costumes e as tradies nacionais, de maneira que mais conveniente manter as pessoas sob a gide da ordem jurdica do seu pas nacional. - Estabilidade: a nacionalidade um componente mais estvel do que o domiclio. - Certeza: mais fcil determinar a nacionalidade de uma pessoa do que do seu domiclio.

3) Domiclio

De acordo com esse critrio, a lei do domiclio da pessoa que deve ser aplicada ao Estatuto Pessoal. As vantagens trazidas pela adoo desse regime, segundo alguns autores, so: - A lei do domiclio corresponde ao interesse do imigrante, pois conhece melhor a legislao do pas onde vive e trabalha do que a de sua ptria e no deseja ser discriminado por outras regras jurdicas dentro da sociedade na qual se integrou.

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- Os interesses dos terceiros que contratam e convivem com o imigrante so mais bem atendidos aplicando-se a lei local, uma vez que a lei da nacionalidade do estrangeiro lhes desconhecida. - O interesse do Estado o de assimilar todos os estrangeiros que vivem em seu meio em carter definitivo, e a aplicao da lei do domiclio facilita essa adaptao e integrao. - Como o Estatuto Pessoal abrange o direito de famlia, o casamento entre nacionalidades diversas acarretaria a submisso ao direito da nacionalidade, ocasionando conflito de leis na famlia, como cnjuges regidos por ordenamentos jurdicos diversos. Por outro lado, a regncia do Estatuto Pessoal e suas implicaes nas relaes familiares pela lei do domiclio simplifica consideravelmente as situaes jurdicas que se formam no mbito conjugal, filial e parental. - Considerando que a competncia jurisdicional , via de regra, determinada pelo domiclio, a aplicao do sistema jurdico domiciliar proporciona a coincidncia da competncia jurisdicional com a competncia legal, ou seja, o juiz julga de acordo com sua prpria lei, sempre melhor conhecida do que a lei estrangeira. Entretanto, a aplicao desse critrio carrega consigo um problema: a conceituao do termo domiclio. O conceito de domiclio diferente para as diversas legislaes, por exemplo: na Frana, domiclio o lugar em que o indivduo tem seu principal estabelecimento; na Inglaterra, a pessoa considerada domiciliada no pas em que tem sua residncia permanente; para a legislao argentina, domiclio o local onde a pessoa tem estabelecida a sede principal de sua residncia e de seus negcios (se no coincidirem, prevalece o estabelecimento da famlia); e de acordo com o ordenamento ptrio, conceitua-se domiclio como o lugar onde a pessoa se estabelece com a inteno de permanecer em definitivo (residncia com nimo definitivo). Essa divergncia pode acarretar tanto um conflito positivo, quando duas legislaes considerarem a mesma pessoa domiciliada em seu territrio, como negativo, caso em que ambas a considerarem domiciliada no outro pas fenmeno do admida, pessoa sem domiclio. De acordo com diferentes conceituaes, a pessoa poder ter domiclio neste ou naquele pas, o juiz ficar sem saber qual a sua lei pessoal, e, portanto, sem lei que possa auxili-lo na soluo do caso concreto.

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Apesar de haver divergncia doutrinria acerca da soluo para tal problema, a posio que prevalece a adoo da lex fori. Ento, a lei do foro a competente para determinar qual a lei conceituadora do domiclio. Exemplo: O francs residente na Inglaterra com seu principal negcio na Frana. considerado domiciliado na Inglaterra pela lei inglesa e considerado domiciliado na Frana pela lei francesa. Ele ser tido, no foro brasileiro, como domiciliado na Inglaterra, em conformidade com nossa conceituao domiciliar.

Estatuto Pessoal no Direito Internacional Privado Brasileiro

No Brasil, o Estatuto Pessoal era regido pela lei da nacionalidade do indivduo at 1942, mas com a entrada em vigor da Lei de Introduo do Cdigo Civil, a lei do domiclio passou a ser aplicada em tal situao, arts. 7, 8 1 e 2, 10 da LICC. Assim como na ausncia do domiclio, a pessoa ser considerada domiciliada no local da sua residncia ou no local em que se encontre, conforme disposto no art. 7 8 da LICC. Por fim, no campo do direito processual, a LICC, em seu art. 12, estabeleceu o princpio da competncia jurisdicional fundada no domiclio do ru.

Uma exceo regra da aplicao da lei do domiclio no direito brasileiro, refere-se ao direito aplicvel quanto capacidade de um indivduo de comprometer-se por uma letra de cmbio, por uma nota promissria ou por um cheque. Nesses casos, o direito aplicvel ser determinado pela lei da nacionalidade da pessoa.

7.2- Estatuto Pessoal da pessoa jurdica

Ao estatuto pessoal da pessoa jurdica no direito internacional privado so aplicveis regras jurdicas especficas. Ele determina a lei aplicvel nas suas relaes jurdicas internacionais de direito privado, e denominado, pela doutrina, lex societatis.

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Nesse sentido, o mencionado estatuto regula a natureza jurdica da pessoa jurdica, sua constituio, sua dissoluo e liquidao, bem como a sua capacidade de gozo ou de direito, aquela de exerccio ou de fato, o seu nome comercial, a sua organizao interna, o regime jurdico da responsabilidade civil pela violao das normas do direito societrio, a responsabilidade jurdica pelas dvidas da pessoa jurdica, a sua administrao, gesto e funcionamento, a sua representao perante terceiros, a emisso de ttulos e seu regime jurdico. Os ordenamentos jurdicos seguem, basicamente, duas teorias para determinar o estatuto pessoal da pessoa jurdica: a da incorporao e da sede social. De acordo com a teoria da incorporao, aplica-se a lei do lugar da constituio da pessoa jurdica. As regras jurdicas da constituio variam de Estado para Estado; existindo requisitos particulares quanto ao registro e publicidade, cuja observncia indispensvel. Uma vez cumpridos todos os requisitos legais da constituio, a capacidade jurdica da pessoa jurdica reconhecida, e o direito aplicvel rege-se basicamente pelo direito do lugar de sua constituio. Com base nessa teoria, os scios fundadores possuem a faculdade de constituir a pessoa jurdica conforme o direito de sua escolha, mesmo que no desenvolva suas atividades principais no pas de sua constituio. A sede estatutria ou aquela designada no contrato social sempre decisiva. Por outro lado, a teoria da sede social determina a aplicao do direito do lugar da sede efetiva da pessoa jurdica, que se situa no lugar da sua administrao real. A sede estatutria tem que, obrigatoriamente, coincidir com a sede efetiva para que se reconhea a sua capacidade jurdica. De acordo com essa teoria, mesmo quando uma pessoa jurdica obedece a todos os requisitos para a sua constituio num determinado pas, sua capacidade no ser reconhecida por outro que siga a teoria da sede social. O direito brasileiro adota a teoria da incorporao s pessoas jurdicas. O estatuto pessoal das pessoas jurdicas est definido no art. 11, caput, da Lei de Introduo do Cdigo Civil dispondo que As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem.

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De outro lado, a legislao ptria exige da pessoa jurdica estrangeira que queira se estabelecer no Pas atravs de uma filial, ou agncia, uma autorizao governamental especfica para poder funcionar. A pessoa jurdica estrangeira aquela que possui a sua sede social fora do territrio nacional, sendo necessrio apenas a prvia autorizao do governo quando se estabelece no Brasil mediante a abertura de uma filial, ou seja, caracterizando-se como mera extenso da personalidade jurdica da matriz estrangeira. Vale ressaltar que para poder ser acionista de sociedade annima brasileira, a pessoa jurdica estrangeira no precisa de autorizao governamental, salvo os casos expressos em lei. Atualmente, a competncia para autorizar o funcionamento de sociedade estrangeira no Brasil do Ministro de Estado do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior.

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Captulo 8- Autonomia da vontade

No mbito do direito internacional privado, a autonomia da vontade possui grande expressividade, sendo um elemento de conexo bastante discutido pela doutrina. A autonomia da vontade das partes, no direito internacional privado, significa que as prprias partes possuem a faculdade de escolher o direito aplicvel. Dessa forma, o elemento de conexo a prpria vontade manifestada pelas partes, vinculada a um negcio jurdico internacional. O princpio da autonomia da vontade no fonte de direito original, desvinculada da ordem jurdica estatal; tambm no uma regra de direito costumeiro, pois sempre a lex fori de cada pas que decide se admite o princpio como elemento de conexo. Uma vez admitida pelo Estado a autonomia da vontade como elemento de conexo, aplica-se a lei designada pelas prprias partes, levando em considerao a sua vontade subjetiva, e no a vontade objetiva do legislador. Este determina, de forma subsidiria, o direito aplicvel na ausncia de escolha do direito aplicvel pelas partes. O princpio da autonomia da vontade das partes aplica-se, principalmente, s obrigaes contratuais. Assim, quase todas as leis modernas de direito internacional privado e diversos tratados internacionais lhe fazem referncia. Em regra, as partes escolhem o direito aplicvel no momento da celebrao do contrato ou de um outro negcio jurdico, perante o qual o direito internacional da lex fori admite a autonomia da vontade. Alguns ordenamentos jurdicos permitem a escolha do direito aplicvel em data posterior, inclusive durante o processo, desde que se trate de contrato internacional, assim como permitido a alterao da escolha do direito aplicvel, j feita entre as partes, nos mesmos termos. Contudo, questo controvertida, na doutrina, se as partes podem escolher qualquer direito como o aplicvel ou se esta liberdade sofre certas restries.

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Quando a prpria lei estabelece limites autonomia da vontade das partes, estas somente podem escolher o direito aplicvel em conformidade com a lei. Uma escolha do direito aplicvel que no respeite os limites da lei juridicamente ineficaz, de modo que o direito aplicvel ser aquele consoante com a vontade objetiva do legislador, subsidiariamente aplicvel na ausncia de escolha vlida das partes. Cumpre observar que as regras gerais do direito internacional aplicam-se sempre aos casos perante os quais o direito aplicvel aquele decorrente da autonomia da vontade das partes. Nesse sentido, a reserva da ordem pblica interfere quando o direito estrangeiro escolhido viola princpios fundamentais de direito da lex fori. Da mesma forma, as leis de aplicao imediata da lex fori impedem aplicao do direito estrangeiro escolhido pelas partes. Por outro lado, se um Estado estrangeiro exigir a aplicao de seu direito pblico a uma relao jurdica de direito privado internacional, ser exclusivamente o direito da lex fori que decidir se o direito estrangeiro poder ser levado em considerao. Alm disso, a autonomia da vontade das partes pode ser limitada pela interferncia de normas cuja origem se encontre no direito internacional pblico. Ento, na medida em que normas de direito internacional pblico probam a exportao de determinados produtos devido a sua qualidade ou ao pas de sua destinao, a autonomia da vontade das partes diretamente tangida. No ordenamento jurdico brasileiro, o elemento de conexo aplicvel s obrigaes est regido pelo art. 9 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, que omisso quanto admisso da autonomia da vontade como regra de conexo. J a doutrina se divide quanto avaliao de se o direito ptrio admite ou no, diante do texto da lei, a escolha do direito aplicvel pelas partes. Na prtica, porm, muitos contratos internacionais de comrcio, com participao de empresas brasileiras, contm clusula expressa determinando o direito aplicvel ao contrato. Vale ressaltar que a Lei n. 9.307/96, que dispe sobre a arbitragem, nesse ponto j avanou, determinando de forma expressa que as partes podero escolher livremente as regras de direito a serem aplicadas na arbitragem. Dessa forma, em

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princpio as partes esto autorizadas a escolher o direito aplicvel, caso sejam vinculadas juridicamente a uma conveno de arbitragem.

Captulo 9- Ordem Pblica

Ao julgar uma relao jurdica de direito internacional privado, o juiz aplica sempre as normas de direito internacional privado da lei do foro a fim de determinar qual o direito aplicvel ao caso. Se for aplicvel o direito estrangeiro, o direito internacional privado da lex fori, em princpio, desconsidera o contedo desse direito. Porm, os juzes no aplicam o direito estrangeiro, embora sendo aplicvel, se este viola, in casu, a ordem pblica. A reserva da ordem pblica uma clusula de exceo que se prope a corrigir a aplicao do direito estrangeiro, quando este leva, no caso concreto, a um resultado incompatvel com os princpios fundamentais da ordem jurdica interna. O princpio da ordem pblica tem com principal caracterstica sua indefinio, o reflexo da filosofia scio-poltico-jurdica de toda legislao, que representa a moral de uma nao e que atende s necessidades econmicas de cada Estado. Alm disso, um conceito relativo com variaes no tempo e no espao. A noo de ordem pblica no idntica de um pas para outro e se altera de acordo com a evoluo dos fenmenos sociais dentro de cada regio. Caracteriza-se tambm pela contemporaneidade, uma vez que a instabilidade do que possa ofender a ordem pblica obriga o aplicador da lei a atentar para o estado da situao poca em que vai julgar a questo, sem considerar a mentalidade prevalente poca da ocorrncia do fato ou do ato jurdico. No direito internacional privado, a ordem pblica impede a aplicao de leis estrangeiras, o reconhecimento de atos realizados no exterior e a execuo de sentenas proferidas por tribunais de outros pases. A ordem pblica tambm pode operar no plano interno, sendo um princpio que neutraliza a vontade das partes manifestada contra leis cogentes, ficando limitada a vontade das partes no mbito do territrio nacional para no colidir com os
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postulados fundamentais da sociedade. As regras de ordem pblica interna se restringem s normas materiais ou substantivas do direito interno. No plano internacional, a ordem pblica impede a aplicao de leis ou sentenas estrangeiras no foro, quando atentatrias sua ordem jurdica, moral ou econmica. Cumpre salientar que a fonte de que promana a ordem pblica sempre nacional, isto , como se comporta a lei estrangeira frente a sociedade nacional. Fica a critrio do juiz considerar se uma lei estrangeira se afronta com a sociedade, afronta as regras sociais do pas. Uma vez verificado o afronte ordem pblica, a norma a ser aplicada ser a lex fori. No direito internacional privado brasileiro, a reserva da ordem pblica est expressa no art. 17 da Lei de Introduo do Cdigo Civil que dispe: As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. A doutrina faz algumas distines respeito da reserva da ordem pblica. As reservas gerais de ordem pblica so aquelas que intervm sempre que aplicvel o direito estrangeiro a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional. O art. 17 da LICC, supramencionado, constitui uma reserva geral da ordem pblica. As reservas especiais so aquelas que se referem to-somente a determinada matria de direito, como por exemplo, o art. 7, 6 da Lei de Introduo do Cdigo Civil, que trata do divrcio realizado no estrangeiro. As reservas negativas impedem a aplicao do direito estrangeiro, aplicvel conforme as normas de direito internacional privado da lex fori, quando os seus pressupostos esto cumpridos no caso concreto. As reservas positivas apresentam-se quando uma norma de aplicao imediata intervm na relao jurdica de direito internacional privado, no sendo necessrio verificar o contedo do direito estrangeiro. As normas da lei do foro so aplicveis de imediato, devido ao seu contedo imperativo e cogente,

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Por fim, a reserva da ordem pblica pode intervir quer perante a aplicao do direito estrangeiro substantivo ou material, quer perante o reconhecimento e a execuo de decises judiciais estrangeiras no Pas. Trata-se de aplicao direta da ordem pblica quando da aplicao da leis estrangeiras, e indireta quando do reconhecimento dos atos e sentenas de outro pas.

Captulo 10- Fraude Lei

D-se fraude lei no Direito Internacional Privado quando o agente, artificialmente, altera o elemento de conexo que indicaria a lei aplicvel. Por exemplo: se em matria de estatuto pessoal um indivduo promover por ato intencional e programado a mudana de sua nacionalidade ou de seu domiclio, com o propsito de colocar-se sob a incidncia de uma lei diversa da que seria originariamente aplicvel e visando fugir a uma proibio desta, ter agido com fraude lei. princpio moral que os fins lcitos no justificam os meios ilcitos. Na fraude lei em Direito Internacional Privado condena-se a lcita alterao de status, da nacionalidade ou do domiclio, se realizada para alcanar um fim ilcito; a fuga da lei normalmente aplicvel.

10.1- Fundamentos da Fraude Lei no Direito Internacional Privado

A ordem pblica produz efeitos em trs nveis diferentes: no plano interno, no plano internacional e no plano dos direitos j adquiridos no exterior. No plano interno o princpio tem o maior raio de ao, vedando que as partes pactuem contra as normas aceitas como integrantes da ordem pblica; no plano internacional a ordem pblica impede a aplicao de norma de direito estrangeiro que seja gravemente chocante ao sistema jurdico do foro; nem tudo que s partes vedado pactuar ser rejeitado se contido em regra de direito estrangeiro. E no terceiro plano a ordem pblica impede o reconhecimento de direitos adquiridos no exterior, o que s pode ocorrer quando estes so

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chocantes aos princpios jurdicos ou morais do foro. (poligamia; casamento no mesmo sexo etc.). Quando se declara inaplicvel a lei estrangeira por ter ocorrido fraude lei, isto no afeta apenas situaes em que a lei estrangeira invocada seja gravemente chocante ordem pblica do foro para isto o princpio da ordem pblica seria suficiente, no havendo razo para se reconhecer a outra teoria mas, abrange todas as situaes em que as partes no poderiam, no plano interno, contratar de forma contrria ao disposto na lei. Assim como as partes no podem pactuar contra legem, tambm no se aplica a lei estrangeira que s se tornou aplicvel por meio de estratagema visando modificar a conexo local. Portanto, quando se atribui o fundamento da ineficcia dos atos realizados em fraude lei do Direito Internacional Privado ao princpio da ordem pblica, no se deve pensar em termos da ordem pblica no campo do Direito Internacional (pois isto significaria duplicao de motivos para rejeitar a aplicao de determinada lei estrangeira), mas, da ordem pblica em termos de uma aplicao bsica, no campo do direito interno. Assim, sempre que no campo do direito interno a vontade das partes no possa ilidir a aplicao de determinada norma jurdica, tambm no podero elas afast-la com base em mudana artificial, ardilosa, evasiva, do estatuto pessoal, por exemplo, mediante mudana de nacionalidade ou troca de domiclio. A fraude lei consiste em abusar de uma faculdade para fugir da lei originariamente competente uma norma protegida pela ordem pblica no plano interno. A fraude lei teria, assim, dois componentes que se somam, abuso de direito e ordem pblica: o abuso de algum direito para se por sob a proteo de uma lei a fim de fugir ordem pblica da lei originariamente competente. Os efeitos dos atos praticados no exterior em fraude lei de determinada jurisdio sero apenas oponveis na mesma, eis que no tem ela competncia para se pronunciar sobre a validade do que ocorrer em outra jurisdio.

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Captulo 11- Reenvio

O Direito Internacional Privado se ocupa dos conflitos entre leis substantivas relativas aos mais variados institutos jurdicos. Verificando-se uma relao jurdica conectada a dois ou mais sistemas, que conflitem sobre determinada matria, cabe ao referido direito encontrar a regra indicadora do direito aplicvel. Estas regras sobre os conflitos elaborados pelo Direito Internacional Privado de cada um dos sistemas jurdicos nacionais podem levar a solues diferentes, divergentes entre si. Se determinada hiptese de conflito de leis for tratada diversamente por dois sistemas de Direito Internacional Privado, estaremos diante de um conflito entre sistemas de soluo de conflitos de leis. Este conflito de regras de direito internacional privado denominado conflito de 2 grau. Conflito de 1 grau: a divergncia das normas substantivas de dois ordenamentos jurdicos sobre a mesma matria. Ex. maioridade no pas A: 21 anos Maioridade no pas B: 18 anos O conflito de 2 grau pode ser positivo ou negativo. O conflito de 2 grau ser positivo quando dois sistemas jurdicos solucionam o conflito determinando a aplicao de seu prprio direito: soluo ordenada pelo sistema do foro, sem considerar o critrio do Direito Internacional Privado da outra jurisdio. Por outro lado, ser considerado conflito de 2 grau negativo quando as regras de conexo de cada um dos sistemas atribui competncia para reger a matria no sua prpria lei, mas a legislao interna do outro pas, ou seja, o pas A considera aplicvel a lei do pas B, enquanto este considera aplicvel a lei do pas A. Nesta hiptese temos o pas A remetendo para a lei do pas B, e esta reenviando, devolvendo, para a lei do pas A. Vale ressaltar que o reenvio s ocorrer mediante a hiptese de conflito de 2 grau negativo e limita-se determinao do sistema jurdico aplicvel, no se materializando efetivamente.

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- Reenvio de 1 grau: O pas A nega competncia sua lei e considera aplicvel a lei do pas B, o mesmo ocorrendo, em sentido inverso, neste pas. H uma recproca remisso quanto ao direito aplicvel.

- Reenvio de 2 grau: O Direito Internacional Privado do pas A manda aplicar o direito do pas B, enquanto o Direito Internacional Privado do pas B determina a aplicao do direito do pas C. Se as regras do Direito Internacional Privado do 3 pas (pas C) admitem sua competncia, fcil advogar a aceitao do reenvio, que redunda na harmonizao das regras de Direito Internacional Privado dos 2 e 3 pases. Difcil se torna quando o Direito Internacional Privado do 3 pas no admite a competncia de sua legislao. Diante desta hiptese existem trs solues possveis: a) a recusa total do reenvio, b) a aceitao parcial do reenvio, c) o reenvio total.

Exemplo: Tribunal francs diante de um litgio relativo a capacidade de um ingls domiciliado na Blgica. De acordo com a regra conflitual do foro (Frana), a lei inglesa aplicvel por ser a lei nacional. Mas o juiz francs depara-se com a regra do Direito Internacional Privado ingls que submete o estatuto pessoal lei do domiclio da pessoa, enviando para a lei belga. Ocorre que o Direito Internacional Privado da Blgica, que semelhante ao francs, determina a aplicao da nacionalidade, ou seja, a lei inglesa.

Solues possveis: a) Recusa total do reenvio: O tribunal francs no deve atentar nem para o reenvio ingls nem para o belga. O juiz aplicar o direito indicado pela lei do foro, ignorando todas as recomendaes do Direito Internacional Privado dos demais pases. Logo, o tribunal francs aplicar a lei inglesa. b) Aceitao parcial do reenvio: O tribunal aceitar a remisso que o direito francs faz para o direito ingls e a transmisso que este (Direito Internacional Privado ingls) efetua ao direito belga. No considera o Direito Internacional Privado da Blgica,

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aplicando, portanto, apenas sua lei interna. Em suma, o juiz francs atende a indicao do Direito Internacional Privado ingls, mas no se atenta para o Direito Internacional Privado Belga. c) Reenvio Total: O tribunal aceita o reenvio do direito internacional privado ingls para o direito belga, como tambm o do direito internacional privado belga para o direito ingls, admitindo-se que o direito ingls aceita o reenvio-devoluo que lhe feito pelo Direito Internacional Privado belga, aplicando-se, portanto, o direito interno ingls.

11.1- Jurisprudncia do Reenvio

A aceitao ou no do reenvio pelos Estados consiste em mensurar a extenso da regra do Direito Internacional Privado indicadora do direito estrangeiro. De acordo com a posio contrria ao reenvio, a indicao se restringe ao direito interno da outra jurisdio, ou seja, aplica-se o direito interno estrangeiro, sem atentar para o que determina seu direito internacional privado. Os principais argumentos contrrios ao reenvio so: 1) Quando o direito internacional privado do foro determina a aplicao de um direito estrangeiro, o problema conflitual est resolvido pelas regras do sobredireito do foro, devendo aplicar-se a lei interna por ele designada. Atentar para a regra do direito internacional privado deste direito estrangeiro designado querer resolver novamente o problema, que j encontrou soluo no sistema do foro. 2) O direito internacional privado do foro soberanamente competente para determinar o direito aplicvel, no se concebendo submeter o problema para o direito internacional privado estrangeiro. 3) A aceitao do reenvio s se justificaria em virtude da cortesia internacional, o que representaria desprezo pelo carter estritamente jurdico e obrigatrio das regras de conexo. 4) O reenvio conduz a um crculo vicioso e no evitaria decises divergentes. Com base na doutrina da aceitao do reenvio, a indicao mais ampla e inclui tambm o seu direito internacional privado, isto , aplicar o direito estrangeiro significa aplicar

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todo o seu sistema jurdico, inclusive suas regras de direito internacional privado, que podem indicar a aplicao de outro direito, s vezes do pas remissor, s vezes de um terceiro pas. Os principais argumentos favorveis ao reenvio so: 1) No possvel isolar a norma interna do direito estrangeiro do seu sistema como um todo. H uma ligao entre o direito interno e o direito internacional privado de cada jurisdio, e, portanto, quando o direito internacional privado do foro indica a aplicao de uma lei estrangeira, esta deve ser considerada na sua realidade integral, e esta realidade inclui as regras do seu direito internacional privado. 2) Atender a regra do direito internacional privado do pas estrangeiro, cujo direito foi indicado pela lex fori no representa renunciar soberania, uma vez que a aceitao da regra do direito internacional privado estrangeiro tambm se d em obedincia regra conflitual do foro. 3) O argumento de que atender regra do direito internacional privado estrangeiro decorreria apenas da cortesia internacional do foro no vlido, pois segui-la seguir uma norma juridicamente fundamentada, no sendo diferente do que aplicar a norma interna do direito estrangeiro. 4) A rejeio do reenvio no evita tambm solues divergentes.

11.2- Teorias conducentes ao reenvio

11.2.1 Teoria da subsidiariedade

Existe no direito internacional privado uma dinmica de regras de conexo subsidirias, ou seja, na ausncia de uma conexo, recorre-se a outra. Por exemplo, sistemas que aplicam a lei do domiclio recorrem a lei do pas da residncia no caso do admida. Esta subsidiariedade deve ser igualmente aplicada no caso de conflito de segundo grau negativo. Determinada pelo direito internacional privado do foro a aplicao do direito estrangeiro e verificado que este no se considera competente na hiptese, remetendo para a lei enviante (reenvio), aplica-se o direito do foro. No necessariamente por fora do determinado pela regra de conexo do outro pas, mas porque no prprio direito internacional privado do foro existe o recurso norma subsidiria.

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Em suma, a lex fori, interna, sempre subsidiria lei indicada por qualquer das regras de conexo de seu direito internacional privado.

11.2.2- Teoria da delegao

Com base nessa teoria, quando a regra do direito internacional privado determina a aplicao do direito de outro pas, est delegando-lhe a competncia para solucionar a questo, o que este far via seu prprio direito interno ou via o direito de outro pas. Se for o direito interno do pas enviante temos o reenvio de 1 grau, caso seja o de um terceiro pas tem-se um reenvio de 2 grau.

11.2.3- Teoria da ordem pblica

A teoria da ordem pblica, criada por Niboyet na Frana, afirma que sempre que o direito estrangeiro indicado pelo direito internacional privado francs no se considerar competente, h de se aplicar a lei francesa, pois a ordem pblica no admite que uma situao jurdica que possua alguma ligao com a Frana fique sem regulamentao. A ordem pblica se ope a que uma relao de direito fique aptrida, comandando, assim, o retorno sistemtico lex fori.

11.2.4- Teoria da coordenao dos sistemas

Essa teoria, desenvolvida por Henri Batiffol e Paul Lagarde, restringe-se coordenao dos sistemas francs e norte-americano. Quando o sistema francs determina aplicao da lei norte-americana para o nacional americano, deve-se considerar que nos Estados Unidos no h um sistema jurdico unitrio, existindo legislao autnoma em cada estado da federao, aplicando-se a cada pessoa a lei do estado do seu domiclio.

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Portanto, para que o tribunal francs, incumbido de aplicar a lei americana, possa cumprir esta determinao de direito internacional privado, dever coordenar seu princpio da lex patriae com o regime americano da lei domiciliar, aplicando a lei interna do estado americano em que, segundo a concepo americana, esteja domiciliado o julgando.

11.3- Excees aceitao do reenvio (no se aceita qualquer remisso a outra lei):
autonomia da vontade forma dos atos

Vale ressaltar que o reenvio no aceito no Direito internacional privado brasileiro conforme disposto no art. 16 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil.

Captulo 12- Questo Prvia

Questo prvia significa que o juiz no pode apreciar a questo jurdica principal sem ter-se pronunciado anteriormente a respeito de uma outra que, pela lgica, a precede. O julgamento do litgio principal pelo juiz depende de sua deciso anterior, referente questo prvia. Se, por exemplo, o de cujus teve o seu ltimo domiclio no Brasil e deixou um filho cuja qualidade como tal juridicamente duvidosa, necessrio avaliar, primeiramente, a sua capacidade para suced-lo. Somente quando definida a sua qualidade de filho nos termos da lei ser possvel ao juiz decidir a questo jurdica principal que a sucesso do de cujus. So duas as possibilidades para que o juiz determine o direito aplicvel questo prvia. Na primeira hiptese, o juiz aplica o mesmo direito, que empregar na questo jurdica principal, tambm questo prvia. Neste caso, o direito aplicvel questo prvia depende do aplicvel principal. Na segunda, o juiz determina o direito aplicvel questo prvia

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independentemente da principal, reconhecendo assim a autonomia da questo prvia em face da questo jurdica principal. Em regra, a lei no se afigura como deve ser solucionado o problema da questo prvia no direito internacional privado, nem mesmo os tratados internacionais se posicionam a respeito da matria, deixando ao juiz a faculdade para apreciar a questo prvia livremente. Frequentemente, o legislador determina, expressamente, o direito aplicvel na lei referente a aspectos parciais de uma relao jurdica de direito internacional privado. Se uma dessas questes, regulamentadas expressamente pela lei, caracterizar-se como questo prvia, dentro de uma relao jurdica de direito internacional privado, o direito aplicvel reger-se- de acordo com a norma de direito internacional privado da lex fori, independentemente do direito aplicvel questo jurdica principal. Por outro lado, na falta de uma regra definida de que o direito aplicvel questo prvia se determine independente da principal o juiz, antes de tomar uma deciso, deve ponderar os interesses concorrentes no caso concreto. O juiz, via de regra, tender a aplicar questo prvia o mesmo direito estrangeiro aplicado a questo jurdica principal, se a relao jurdica, em si, tiver conexo claramente predominante com a ordenamento jurdico estrangeiro. Se, por outro lado, os interesses da lex fori forem preponderantes quanto ao objeto da questo prvia, o juiz aplicar-lhe- essa lei.

Captulo 13- Jurisdio e Competncia Internacional

A competncia internacional de um juiz, de um tribunal ou de uma autoridade, equiparada ao Poder Judicirio, exercendo regularmente jurisdio, um dos pressupostos bsicos que, de fato, possibilita, no processo, a aplicao das normas de direito internacional privado, cuja funo , essencialmente, a designao do direito aplicvel a uma causa de direito privado com conexo internacional. As normas sobre a competncia internacional determinam a extenso da jurisdio nacional, em face daquela dos outros Estados. Elas estabelecem sob quais pressupostos um juiz ou tribunal domstico est autorizado a conhecer e decidir uma causa com conexo

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internacional e ainda est obrigado a proceder ex officio nessa funo. Por outro lado, as normas da competncia interna so aplicveis somente se o juiz ou tribunal for competente internacionalmente. Na aplicao dessas normas, o juiz deve examinar, em primeiro lugar, se a causa com conexo internacional enquadra-se nos limites que determinam a extenso da jurisdio nacional, para depois verificar se, tendo competncia internacional, a causa incluir-se- entre as que lhe tocam em virtude das regras de competncia interna. Como as normas de competncia internacional decorrem da soberania de cada Estado, fundado no seu direito de determinar a extenso da jurisdio domstica, possvel verificarmos conflitos positivos e negativos de competncia internacional. O conflito positivo ocorre quando mais de uma jurisdio competente internacionalmente para decidir uma causa. Por outro lado, temos o conflito negativo quando, segundo o direito de qualquer pas, nenhum juiz ou tribunal internacionalmente competente para decidir a causa. possvel que as partes faam uma pr-escolha da jurisdio que iro se submeter, configurando, assim, a clusula de eleio do foro. Porm, h situaes em que a escolha das partes se choca com os limites fixados pela lei. Nesse caso, como a vontade das partes no possui fora para revogar a lei nacional, uma vez que somente sua lei nacional pode conceder ou no competncia para o juiz, a clusula de eleio do foro se torna ineficaz. Cumpre ressaltar que, quando o autor de uma ao pode escolher, dentre os vrios foros competentes, em diferentes pases, aquele que lhe parece mais favorvel, utilizado a expresso forum shopping.

13.1- Classificao das normas de competncia internacional

Primeiramente, podemos classificar as normas de competncia internacional em diretas, aquelas que definem de forma direta quando os tribunais domsticos so competentes internacionalmente perante um processo com conexo internacional instaurado no prprio pas, e indiretas, aquelas relacionadas sempre a causas com conexo internacional que foram, anteriormente, submetidas apreciao de um juiz ou tribunal estrangeiro.

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Outra classificao diferencia as competncias geral e especial admitidas por lei. Os Estados, em regra, reconhecem como foro geral, no mbito internacional, aquele do domiclio do ru, posio adotada tambm pelo Brasil. Os foros admitidos pela lei, alm do foro geral do domiclio do ru, como por exemplo, o foro de eleio, so os chamados foros especiais. Outra situao aquela onde a lei pode admitir a possibilidade de a justia de outro Estado tambm ser internacionalmente competente para julgar uma causa idntica entre as mesmas partes, onde temos a chamada competncia concorrente. Entretanto, quando a lei estabelece que, unicamente, a justia domstica possui competncia internacional, com a excluso de qualquer outra, para julgar a causa, temos a competncia absoluta ou exclusiva.

13.2- Competncia internacional no direito internacional privado brasileiro

A competncia internacional da justia brasileira matria regulada pelos arts. 88 e 89 do Cdigo de Processo Civil e art. 12 da Lei de Introduo do Cdigo Civil. O art. 88 do CPC trata da competncia internacional concorrente, nos seguintes termos:

Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: Io ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;

Assim, uma ao indenizatria por ato ilcito havido na Sucia pode ser aqui proposta se o ru, ainda que sueco, for domiciliado no Brasil. Mas se o autor, por ser domiciliado na Sucia, preferir l ajuizar a demanda, no h impedimento, devendo ser o ru citado, no Brasil, por carta rogatria. Neste inciso consagrou-se a irrelevncia jurdica da nacionalidade do ru, elegendo-se o domiclio do ru, tal como regulado pela lei material.

II- no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao

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Independentemente do domiclio do ru, leva-se em considerao o lugar de cumprimento da obrigao se tiver de ser cumprida no Brasil, a competncia ser brasileira. Trata-se da regra que j constava no artigo 12 da Lei n 4.567, de 04.09.42, seno vejamos:

Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver que ser cumprida a obrigao.

No importa, no caso, o lugar onde a obrigao foi contrada, mas sim a conveno para que a mesma seja executada no nosso pas. Se uma rede internacional de hotis com sede em Paris, na Frana, contrata uma empresa francesa para construo de um hotel no Brasil e a empresa deixa de cumprir esta obrigao, a ao para cumprimento pode ser proposta no Brasil. Trata-se do foro do local do cumprimento e no do contrato.

III-

a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil

Este inciso tem finalidade de facilitar a produo de provas. Por fato, se deve entender todo e qualquer acontecimento, ocorrido em territrio nacional, capaz de provocar conseqncias jurdico materiais. O ato jurdico praticado no Brasil e o contrato firmado no Brasil tambm podem determinar a competncia da autoridade brasileira Por exemplo: Se houver o desabamento de um prdio e todos os atingidos forem alemes, eventual ao indenizatria contra o causador dos danos pode ser proposta no Brasil. A ao de indenizao pode ser proposta perante a Justia Brasileira. E, como a competncia concorrente, se a ao for promovida perante tribunal alemo, a Justia brasileira no poder negar ao cumprimento da carta rogatria para tomada de provas, ou eventual execuo de sentena estrangeira, aps homologao pelo STJ.

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Em tais casos de competncia internacional concorrente, a ao pode ser proposta no Brasil, ainda que j esteja em andamento igual demanda perante Tribunal de outro pas.

Pargrafo nico: Para o fim do disposto no n. I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.

Insta salientar que, para que as pessoas jurdicas estrangeiras realizem a atividade empresarial no Brasil preciso autorizao do governo brasileiro, conforme previsto no Decretolei n 2.627, de 26/09/1940 e, uma vez autorizado, esto sujeitas s normas e jurisdio brasileira.

J o art. 89 do CPC refere-se competncia internacional exclusiva, ensejando, nas hipteses que menciona, carncia absoluta da jurisdio estrangeira como dispe:

Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: Iconhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;

Essa uma regra que existe no mundo todo, todos os pases tm tal previso. Assim, quaisquer aes relativas a imveis situados no Brasil, tanto as aes fundadas em direito real, como fundadas em direito pessoal, somente podero ser propostas perante juiz brasileiro, e este desconhecer processo intentado em jurisdio estrangeira. Dessa forma, o texto do inciso I do artigo 89 repete o que j vinha disposto no artigo 12 da LICC, norma que, de resto, adotada com freqncia pelas legislaes estrangeiras. A expresso relativa a imveis ampla, no se restringindo, pois, as aes fundadas em direitos reais. Refere-se, pois, a qualquer ao referente a bens imveis, inclusive fundada em direito obrigacional como, por exemplo, a locao, no importando, ainda, o tipo de demanda, se condenatria, se declaratria ou

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constitutiva. Se houver relao entre o direito alegado e um imvel, a competncia da Justia brasileira prevalecer sobre qualquer outra.

II-

proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional

O referido inciso determina a competncia exclusiva da autoridade brasileira para proceder inventrio e partilha de bens situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. O conceito de bens adotado na norma amplo, abrangendo imveis, semoventes, mveis, ttulos cambiais, depsitos bancrios, dinheiro em moeda, aes, direitos de crdito em geral, etc. Assim, apenas o juiz brasileiro poder proceder ao inventrio e partilha de bens, imveis e mveis, situados no Brasil, e isto mesmo que o de cujus tenha sido estrangeiro e haja residido e falecido no estrangeiro. Se um cidado uruguaio deixou bens no Uruguai e no Brasil, apesar do princpio da universalidade da herana, vai haver um juzo sucessrio no Uruguai e outro no Brasil, at mesmo porque tambm o Uruguai adota regra semelhante. A sentena estrangeira proferida nos casos de competncia exclusiva no sero reconhecidas, independente de homologao, posto que pelo Princpio da efetividade, no ser vlida a sentena que no tiver fora exeqvel no territrio nacional.

Captulo 14- Homologao de sentena estrangeira

Conforme o direito costumeiro internacional, nenhum Estado est obrigado a reconhecer, no seu territrio, uma sentena proferida por juiz ou tribunal estrangeiro. Na prtica, porm, os Estados reconhecem sentenas estrangeiras desde que cumpridos determinados requisitos legais. No se reexamina o mrito ou o fundo da sentena estrangeira, isto , no ser objeto de apreciao da autoridade judiciria interna a correta aplicao do direito pelo juiz

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estrangeiro. Esta no ser reconhecida somente quando ferir a ordem pblica, violando princpios fundamentais da ordem jurdica interna. A sentena estrangeira, aps o seu reconhecimento, estar, no mximo, apta a produzir os mesmos efeitos jurdicos de uma sentena nacional. Com a finalidade de assegurar o reconhecimento e a execuo mtua das decises dos seus tribunais, muitos Estados ratificaram tratados internacionais e multilaterais a esse respeito. Porm, na ausncia dos mesmos, aplica-se o direito de origem interna. Vale ressaltar que, quando o reconhecimento de uma sentena estrangeira for impossvel, o mesmo ocorrer com a sua execuo.

14.1- Homologao de sentena estrangeira no direito brasileiro

Como as regras de Direito Internacional Privado brasileiro admitem a aplicao da lei estrangeira em territrio nacional, necessrio criar mecanismos para tambm reconhecer eficcia s decises proferidas no exterior. A Homolagao o mecanismo pelo qual se confirma e reconhece a deciso estrangeira, outorgando a esta os requisitos para sua recepo pelo nosso ordenamentos jurdico. O trmite de execuo de uma sentena estrangeira, em sentido amplo, compreende duas etapas, quais sejam, seu reconhecimento e sua posterior execuo. O reconhecimento de sentena estrangeira tambm chamado de procedimento de exequatur. Consiste, basicamente, na declarao feita por um Estado de que se submete execuo de uma sentena emanada por outro Estado. Em outras palavras, a deciso proferida num ordenamento jurdico estrangeiro passa a ter a mesma validade que uma deciso exarada por um rgo jurisdicional nacional. Este reconhecimento feito aps um exame realizado por rgo judicirio do pas onde se pretende executar forosamente a sentena estrangeira com vistas a determinar se ela fere as leis locais ou viola a ordem pblica interna.

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O exequatur , assim, o trmite processual por meio do qual a justia estatal exerce controle sobre alguns dos elementos e dos aspectos da sentena estrangeira, seja arbitral ou estatal, para obter uma declarao no sentido de que ela goza das condies exigidas pela lei interna ou tratado aplicvel para ser executada. Com a EC n. 45/04, a competncia para homologar sentenas estrangeiras e concesso de exequatur em cartas rogatrias foi transferida do STF para o STJ.

14.1.1- Pr-requisito executoriedade destes instrumentos: Apreciao pelo STJ

a apreciao que determina se uma sentena proferida no exterior ou um pedido enviado por juzo estrangeiro, por carta rogatria, possuem as condies necessrias para sua validade na jurisdio brasileira. O STJ ir aferir se a deciso proferida no estrangeiro est apta a ser executada em territrio nacional. Isso decorre porque nem sempre uma sentena estrangeira est em conformidade com o ordenamento jurdico do local onde dever ser executada. Ento, quando o STJ aprecia uma sentena estrangeira, o faz para ter certeza de que essa deciso est de acordo com o ordenamento brasileiro, sem que ocorra qualquer afronta soberania nacional, ordem pblica ou bons costumes. (art. 17, LICC) O mesmo ocorre com as cartas rogatrias: quando existe um litgio em outro pas, no qual uma das partes brasileira domiciliada no Brasil, a sentena deva ser executada ou produzir efeitos em territrio nacional ou deligncias devam ser realizadas no Brasil, necessrio que o juiz competente para este litgio no exterior expea uma ordem para a jurisdio brasileira cumprir tais diligncias ou demandar a parte. Em regra, uma deciso judicial possui carter executrio apenas dentro de seu territrio (princpio da territorialidade). Ento, se a parte vencedora tiver que executar essa sentena dentro do territrio onde foi proferida, poder seguir, de imediato, com o processo de execuo. Tal no se d necessariamente, quando a sentena deva ser cumprida em outro territrio, cujo procedimento ser regido pelas regras de Direito

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Internacional Privado desta jurisdio, que poder , ou no, dar executoriedade sentena aliengena. necessrio dar a esta sentena eficcia no territrio. O STJ, ao homologar uma sentena estrangeira, no est apto a decidir sobre o mrito dessa deciso. Ele exerce apenas o juzo de deliberao, ou seja, o processo homologatrio da sentena estrangeira no constitui uma reviso de mrito, mas apenas um exame formal do cumprimento de certos requisitos processuais reputados indispensveis e fixados em lei, bem como a inocorrncia de violao aos postulados dispostos no art. 17 da LICC. A LICC prev no art. 15 os requisitos para que uma sentena estrangeira seja executada no Brasil. So estes: - haver sido proferida por juiz competente - terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia (citao vlida) - ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no lugar em que foi proferida - estar traduzida por intrprete autorizado - ter sido homologada pelo STJ Vale ressaltar que o requisito da citao pessoal regra de direito processual material de extrema importncia, tratando-se de processo em que uma das partes seja domiciliada no Brasil, necessrio que a sua citao tenha sido feita por carta rogatria e no por citao postal ou qualquer outro meio prescrito pelo direito estrangeiro. Caso contrrio, j jurisprudncia assente que o STJ no homologar a sentena por entender que houve violao ordem pblica brasileira e ao direito ao contraditrio. Nesse sentido, cumpre observar trs aspectos: 1) O comparecimento voluntrio do ru ao processo no exterior dispensa a existncia de citao e tambm regulariza a citao viciada. 2) A falta de citao pode ser suprida quando a parte que requer a homologao a prpria parte que deixou de ser citada. 3) Caso as partes no sejam domiciliadas no Brasil, a citao no exterior dever ser realizada de acordo com a lei onde foi instaurado no processo.

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Quanto traduo, esta no pode ser simples, preciso que o tradutor seja oficial. O documento pode ser traduzido no pas de origem antes de passar pela repartio consular brasileira, desde que esta traduo seja vlida segundo a lei do pas de origem da deciso e certificada pelo consulado brasileiro na mesma jurisdio. Obs: o pargrafo nico do artigo que afirmava ser desnecessrio a homologao de sentena meramente declaratria do estado das pessoas foi revogado. Por fim, o processo de homologao de sentena estrangeira gerou na doutrina questionamento sobre a sua natureza jurdica, se de jurisdio contenciosa ou de jurisdio voluntria. O posicionamento predominante aquele v no processo homologatrio um processo de jurisdio contenciosa. A justificativa para essa posio a existncia de contraditrio para o processo de homologao, ou seja, h um autor e um ru que tem o direito de contestar a ao e tentar impedir essa homologao. Ainda que tal contencioso esteja restrito discusso quanto aos pressupostos de admissibilidade da deciso estrangeira, que exclui a capacidade do julgador em adentrar na anlise da legalidade do mrito da deciso. Sendo assim, a sentena proferida em processo homologatrio uma sentena constitutiva e no meramente declaratria de direitos, pois concede sentena estrangeira exeqibilidade, que ela no tinha, nem podia ter, no territrio nacional.

Captulo 15- Arbitragem Internacional

15.1- Mediao, Conciliao e Bons Ofcios
Os bons ofcios compreendem a ao de um terceiro Estado ou de terceiros Estados junto a dois litigantes. Tanto so oferecidos, como solicitados, podendo inclusive, ser recusados. No significando a recusa, em si qualquer, qualquer atitude inamistosa para o Estado que ofereceu ajuda. Ou seja, trata-se tambm de um entendimento direto entre contendores enquanto facilitado pela ao amistosa de um terceiro. Este o chama prestador de bons ofcios - sujeito de direito internacional, vale dizer um Estado ou organizao, embora no seja raro que se individualize

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coloquialmente a iniciativa, indicando-se pelo menos o chefe de Estado ou o ministro que exterioriza esse apoio. Instrumental, aqui, vale dizer que o terceiro no prope soluo para o conflito. Na realidade, ele se quer toma conhecimento das razes de uma e outra das partes: limita-se a aproximar-las, a proporcionar-lhes, muitas vezes, um campo neutro de negociao, por haver-se convencido de que a desconfiana ou o ressentimento reinantes impediro o dilogo espontneo entre Estado e contendores. Assim compreendidos os bons ofcios, fcil perceber que eles no costumam ser solicitados ao terceiro pelas partes, ou por uma delas. So em geral oferecidos pelo terceiro. Podem ser recusados, mas a iniciativa de prestar bons ofcios nunca se entender como intromisso abusiva. A mediao consiste na interposio amistosa de um ou mais Estado, entre outros Estados, para a soluo pacfica de um litgio. Conta com a participao de terceiro no conflito, o qual prope s partes uma soluo. O mediador se limita a aproximar as partes, criando assim condies ideais para que cheguem a um acordo, resolvendo elas prprias o conflito. Em essncia, o desempenho do mediador no difere daquele do rbitro ou do juiz. A radical diferena est em o parecer ou a proposta do mediador no obriga as partes. O mediador h de contar, vestibularmente, com a confiana de ambos os Estados em conflito; no existe a revelia de uma das partes. Na prtica nem sempre possvel distingui-la claramente dos bons ofcios. Pode-se dizer, contudo, que a mediao se distingue dos bons ofcios em que, ao contrrio do que sucede com este, constitui uma espcie de participao direta nas negociaes entre os litigantes, enquanto nos bons ofcios a participao indireta. Distingue-se tambm da interveno propriamente dita, em que o Estado mediador, ao contrrio do que intervm, no procura impor a sua vontade e procede com intuitos desinteressados: a mediao ato essencial amistoso, ao passo que a interveno se caracteriza pela coao. A mediao tanto pode ser oferecida quanto solicitada. Da mesma forma que os bons ofcios, a mediao pode ser oferecida ou ser solicitada; e a seu oferecimento ou a sai recusa no deve ser considerada ato inamistoso.

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A conciliao internacional um meio de soluo pacfica dos conflitos internacionais no qual os Estados-partes solicitam a comisso internacional de conciliao j prevista no tratado. A comisso de conciliao designada por ambas as partes investiga os fatos em disputa (como um inqurito) e sugere os termos de resoluo (como uma mediao). Ela funciona como um tribunal internacional, e as partes argumentam perante este tribunal (de conciliao) como se estivessem em uma corte internacional. A comisso de conciliao d a sua recomendao, deixando as partes decidir se devem aceita-la ou no, j que no so obrigas a aceitar. Na maioria dos casos aceitam. O conciliador age no sentido de conduzir as parte a um consenso, sem afastar a sua vontade, sendo delas prprias a vontade que conduz a um acordo que pe fim ao conflito. Trata-se de variante da mediao, caracterizada por maior amparo formal, prevista em diversos tratados, entre eles a Conveno de Viena sobre o direito dos tratados (1969) e a Conveno das Naes Unidas sobre direito do mar (1982). caracteriza esta variante o fato de ser coletivo seu exerccio: no h um conciliador singular, mas uma comisso de conciliao, integrada por representantes dos Estados em conflito e elementos neutros, em nmero total mpar. Um fator essencial para o sucesso da conciliao manter a confidencialidade do processo, uma caracterstica importante quando se lida com governos independentes. A conciliao mais formal e menos flexvel que a mediao. Assim, se a proposta do mediador no so aceitas, ele pode continuar a formular novas propostas, enquanto o conciliador costuma apenas emitir uma nica informao. De fato, a conciliao considerada como uma fase anterior a arbitragem ou ao processo judicirio. Por isso, as conciliaes reportadas, apesar da sua recomendao no obrigatria, acabam terminando com sucesso na maioria dos casos. A outra forma de soluo de conflito citada, a arbitragem ad hoc, ou seja, a instituio pela qual as pessoas capazes de contratar confiam a rbitros por elas indicados ou no, o julgamento de seus litgios relativos a direito transigveis. Sendo a arbitragem uma especial modalidade de resoluo de conflitos; pode ser convencionada por pessoas capazes, fsicas ou jurdicas; os rbitros so juizes indicados pelas partes, ou consentidos por elas por indicao de terceiro, ou nomeado

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pelo juiz, se houver ao de instituio judicial de arbitragem; na arbitragem existe o julgamento do litgio por sentena com fora de coisa julgada.

15.2- Sentena arbitral estrangeira

A arbitragem internacional privada surgiu com advento da expanso do fenmeno da globalizao, uma vez que houve a formao de blocos econmicos, desta forma surgiram novos agentes econmicos internacionais, com isto os conflitos existem precisavam ser solucionados de maneira mais rpida e sigilosa. A arbitragem encontra-se entre os chamados mecanismos alternativos de soluo de conflitos. Dentre os seus vrios conceitos, tem-se a definio dada por Cretella Jnior (1998, p. 128) como um sistema especial de julgamento, com procedimento, tcnica e princpios informativos prprios e com fora executria reconhecida pelo direito comum, mas a este subtrado, mediante o qual duas ou mais pessoas fsicas ou jurdicas, de direito privado ou de direito pblico, em conflito de interesses, escolhem de comum acordo, contratualmente, uma terceira pessoa, o rbitro, a quem confiam o papel de resolver-lhe a pendncia anuindo os litigantes em aceitar a deciso proferida. A Lei n. 9.307/96 conceitua sentena arbitral estrangeira em seu art. 34, pargrafo nico, como aquela proferida fora do territrio nacional. A Conveno de Nova Iorque de 1958, parte do mesmo princpio, porm, em seu art. I, o amplia, permitindo que o Estado no qual requerido o reconhecimento e a execuo da sentena arbitral aliengena aplique suas regras a todas as sentenas tidas como estrangeiras conforme sua legislao interna. Anteriormente Lei de Arbitragem, o sistema vigente de reconhecimento de sentenas arbitrais aliengenas era o de dupla homologao. A sentena deveria ser sancionada pelo rgo judicirio competente no seu pas de origem para, posteriormente, ser homologada pelo rgo judicirio competente brasileiro. Essa regra gerava, alm da inconvenincia burocrtica, situaes surreais em que sentenas arbitrais estrangeiras no eram homologadas simplesmente pelo fato de que no ordenamento jurdico do pas em que foi proferida, no havia a previso de

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sua primeira homologao, o que tornava logicamente impossvel, sua segunda homologao. Coerentemente, o legislador acabou com essa necessidade e, para essa mesma sentena ser reconhecida ou executada, basta, to somente, sua homologao, a princpio, pelo STF, hoje, pelo STJ. A Lei de Arbitragem dispe no caput do art. 34, que a sentena ser reconhecida ou executada no Brasil em conformidade com as regras de direito trazidas no bojo de tratados internacionais com eficcia no ordenamento interno e, na sua ausncia, estritamente de acordo com a legislao interna. Assim, a Lei n. 9.307/1996 estabelece, em relao homologao e a execuo de sentena arbitral aliengena, a primazia das normas de direito inseridas em tratados internacionais aprovados pelo pas sobre as de origem interna. Contudo, de nada adiantaria a disposio do legislador em privilegiar regras acordadas em convenes internacionais, se o Brasil no ratificasse os tratados que versam sobre a homologao e a execuo de sentenas arbitrais estrangeiras dos quais signatrio. Talvez por esse motivo, em menos de uma dcada, o pas tenha aprovado por decreto legislativo e promulgado por decreto presidencial trs dos principais acordos multilaterais j firmados sobre a matria: (a) Conveno de Nova Iorque sobre o Reconhecimento e a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras, de 10 de junho de 1958; (b) Conveno Interamericana sobre Arbitragem Comercial Internacional do Panam, de 30 de janeiro de 1975; e (c) Conveno Interamericana sobre a Eficcia Extraterritorial das Sentenas e Laudos Arbitrais Estrangeiros de Montevidu, de 8 de maio de 1979. Alm disso, como membro do Mercosul Mercado Comum do Sul, o pas tambm signatrio do Protocolo de Las Leas sobre Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, de 27 de junho de 1992. Sua relevncia prtica para a homologao e a execuo de sentenas arbitrais estrangeiras, no entanto, pequena em relao aos Estados-membros do bloco, j que todos eles ratificaram as convenes multilaterais acima citadas.

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Alm desses acordos vrios outros tratados latino-americanos anteriores disciplinam o reconhecimento e a execuo de sentenas arbitrais estrangeiras. H ainda tratados bilaterais celebrados pelo Brasil aplicveis arbitragem internacional. Cumpre destacar, particularmente, a Conveno de Cooperao Judiciria, em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, celebrada com a Frana em 30 de janeiro de 1981. A conveno aplicvel expressamente a sentenas arbitrais, sendo este aspecto de relevncia prtica com relao aos laudos proferidos no mbito da Cmara Internacional do Comercio de Paris CCI/ICC, quando a sede do tribunal arbitral tem sua localizao dentro do territrio francs.

15.3- Homologao e execuo de sentena arbitral estrangeira no Brasil

Muito se debateu sobre a previsibilidade de homologao de sentenas arbitrais estrangeiras no Brasil. A Lei n. 9.307/96, ao estabelecer no art. 35, pargrafo nico que, uma sentena arbitral aliengena, para ser reconhecida e executada, deveria ser homologada, deu flego a essa discusso. Essa querela estava intimamente ligada discusso em torno da natureza jurdica da arbitragem. Ao se questionar a necessidade, ou no, de uma maior interferncia estatal no procedimento arbitral, estava se discutindo, indiretamente, qual de seus aspectos se privilegiaria: o pblico ou o privado. Os privatistas, contrrios ao procedimento do exequatur alegavam que, a regra inserida na alnea h, do art. 102, da Constituio Federal de 1988, no autorizava a homologao de sentena arbitral estrangeira, referindo-se, to-somente, a sentena estrangeira, entendendo-se, como tal, a emanada de rgo judicial proferida por autoridade pblica. Assim, ao ampliar a ento competncia do STF, a Lei de Arbitragem estaria incorrendo em flagrante ilegalidade. Alm disso, o fato de decorrer da vontade das partes e ser destinada a dirimir contendas sobre direito patrimonial disponvel, no havendo interveno de autoridade pblica estrangeira, tornaria a sentena arbitral um ttulo executivo extrajudicial, e no judicial como consta no art. 31 da Lei Marco Maciel, o que

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justificaria sua execuo similar de um ttulo extrajudicial internacional, nos termos do art. 585, VII, do CPC. Ademais, a homologao de sentena judicial estrangeira se justificaria em virtude de se tratar de ato emanado de autoridade pblica que se pretende seja executado e cumprido em outro territrio, enquanto que, a sentena arbitral estrangeira ato privado, proferido por pessoa ou pessoas despidas de qualquer autoridade pblica pelo que no se justificaria esta apreciao. Em derradeiro, ao lado desses argumentos, apontava-se a morosidade nos processos de homologao de sentena arbitral estrangeira, tendo em vista a quantidade de casos a serem julgados. J os publicistas, favorveis ao procedimento do exequatur, apoiavam a constitucionalidade do art. 35, da Lei de Arbitragem, defendendo a tese de que essa norma infraconstitucional no conferia, ento ao STF, a competncia para homologar sentena arbitral estrangeira, o que, de fato, seria uma infrao hierarquia das leis. Na verdade, o que ela faz igualar, em importncia e tratamento, a sentena arbitral estrangeira com a sentena judicial estrangeira. Na verdade, a competncia do STF para homolog-la estaria implicitamente includa na regra do art. 102, alnea h, da Constituio Federal. Argumentavam ainda que, apesar da investidura no cargo de rbitro ter carter privado, a funo e o exerccio so de interesse estatal e, portanto, de carter pblico. Assim, o rbitro, ao ser indicado pelas partes, no atua apenas em nome delas, mas tambm, em nome do Estado, fundamento, portanto, para equiparar rbitros a juzes togados e, sentena arbitral sentena judicial, decorrendo, da, o carter de ttulo executivo judicial. Tendo em vista que, para a sentena judicial estrangeira ter eficcia de ttulo executivo judicial era necessria a sua homologao pelo STF, hoje pelo STJ, o mesmo deve ocorrer com a sentena arbitral estrangeira. Por fim, quanto questo da demora nos julgamentos, justificavam-na pela necessidade de um procedimento que atendesse, em seus trmites, aos princpios informadores do processo.
Existia, ainda, um posicionamento conciliatrio que, de certa forma, saiu vencedor. Apesar de reconhecerem a necessidade de homologao da sentena arbitral estrangeira,

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eram a favor de se retira-la do rol de competncias do STF de modo a desafog-lo, o que de fato ocorreu, transferindo-se para o STJ. Todavia, desejavam que fosse atribuda ou ao juiz competente para a execuo da sentena arbitral estrangeira ou ao juiz originrio da causa.

15.4 Clusula compromissria e Compromisso arbitral

Sob a denominao genrica conveno de arbitragem, o legislador englobou tanto a clusula compromissria quanto o compromisso arbitral, atribuindo-lhes o efeito de afastar a atuao da jurisdio e, conseqentemente, instaurar a arbitragem. Criou-se, pois, o gnero conveno de arbitragem, subdividindo-o em duas espcies, a clusula compromissria e o compromisso arbitral, sendo certo que a primeira necessariamente prvia ao litgio, enquanto o segundo surge aps o nascimento da lide.

A clusula compromissria, conforme bem define o art. 4 da Lei 9307/96, consiste na conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. Consubstancia-se, deste modo, em uma manifestao de vontade por meio da qual os contratantes se comprometem a submeter ao juzo arbitral os conflitos porventura oriundos do contrato que esto celebrando ou que j celebraram.
Em decorrncia de expressa determinao legal (art. 4, 1, da Lei 9307/96), a clusula compromissria deve ter sempre a forma escrita, constando no prprio contrato celebrado ou em documento separado que a ele se refira, sendo absolutamente vedada a presuno de sua existncia. Para que se possa prever e instaurar validamente o juzo arbitral como meio eficaz para a soluo de litgios eventualmente oriundos de um contrato de adeso, deve-se observar o art. 4, 2, da Lei 9307/06, o qual preceitua que a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. Assim, o aderente ao contrato de adeso somente se submeter arbitragem se tiver livremente optado por esta forma de soluo de conflitos.

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No sistema anterior, a clusula compromissria era concebida como um pr-contrato, uma promessa de contrato incapaz de submeter as partes ao juzo arbitral, gerando sob essa tica, e em caso de descumprimento, apenas direito a perdas e danos. O entendimento atual acerca da natureza jurdica da clusula compromissria no pacfico, sendo que alguns autores atribuem a ela a natureza de contrato preliminar, outros a tm por negcio jurdico processual, produzindo efeitos prprios e imediatos. Cabe salientar que a clusula compromissria pode ser classificada como cheia ou vazia. A clusula compromissria cheia aquela em que as partes, valendo-se da faculdade prevista no art. 5 da Lei 9307/96, reportam-se s regras de um rgo arbitral ou entidade especializada, caso em que a arbitragem ser instituda e processada de acordo com tais regras. J na clusula compromissria vazia, no h meno s aludidas regras, nem indicaes para nomeao de rbitros, de forma a possibilitar a constituio do juzo arbitral para instrumentar um possvel litgio. Neste ltimo caso, torna-se indispensvel a celebrao do compromisso arbitral, eis que aqui a clusula compromissria no constitui meio suficiente a instaurao do juzo arbitral. Verifica-se que a clusula compromissria pode ser constituda de diferentes formas, produzindo efeitos diversos, podendo-se dizer, pois, que possui tambm natureza jurdica diversa, ou seja, ora de um contrato preliminar em que as partes se obrigam a celebrar o contrato arbitral, possibilitando execuo especfica de seu contedo em caso de descumprimento, ora de um negcio jurdico processual, trazendo todos os elementos que dispensam a referida execuo especfica de seu contedo, possibilitando dispensar a celebrao do compromisso arbitral j que produz efeitos prprios e imediatos.

Ressalta-se, ainda, que a clusula compromissria constitui-se num elemento autnomo em relao ao contrato em que est inserida (art. 8 da Lei 9307/96), ou seja, mesmo que se d por nulo o contrato, ou parte dele, no implica, necessariamente, a nulidade da clusula compromissria.
Em relao ao compromisso arbitral, a Lei 9307/96 traz, em seu art. 9, a definio desta segunda espcie de conveno de arbitragem: O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas. No compromisso arbitral as partes renunciam jurisdio estatal e se obrigam a submeter ao julgamento dos rbitros por elas indicados, um conflito atual.

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Conforme previso da Lei de Arbitragem, o compromisso arbitral pode ser judicial ou extrajudicial (art. 9, 1 e 2 da Lei 9307/96). Judicial o que se refere controvrsia j ajuizada perante a justia ordinria, celebrando-se, ento, por termo nos autos, perante o juzo ou tribunal por onde correr a demanda. Feito o compromisso, cessaro as funes do juiz togado, pois os rbitros indicados pelas partes decidiro a demanda. H uma presuno, ento, da existncia prvia de uma ao envolvendo as partes, as quais encaminham ao respectivo juzo pedido de constituio do juzo arbitral, exprimindo os elementos do compromisso, o qual tomado por termo pelo escrivo e assinado pelas partes, possibilitando ao juiz ou ao tribunal, em seguida, extinguir o processo sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VII, do CPC. Extrajudicial que aquele que se d quando ainda no existir demanda judicial. Celebra-se por escritura pblica ou particular. Neste caso, dever ser assinada pelas partes e por duas testemunhas. Independentemente da modalidade adotada pelas partes, constar obrigatoriamente do compromisso arbitral: I. o nome, profisso, estado civil e domiclio das partes; II. o nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o caso, a identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de rbitros; III. a matria que ser objeto da arbitragem; e IV. o lugar em que ser proferida a sentena arbitral. (art. 10 da Lei de Arbitragem). O critrio utilizado pelo legislador para saber se a sentena arbitral nacional ou estrangeira est vinculado a este ltimo requisito obrigatrio, qual seja, o local em que a deciso for proferida. Se for prolatada no territrio brasileiro, ser nacional, e se for fora deste, a sentena arbitral ser estrangeira. Neste caso, para que tenha eficcia no Brasil, a deciso dever ser homologada pelo Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, i, da CR/88). Ressalta-se que a inobservncia dos requisitos obrigatrios supra pode levar nulidade do ato por vcio de forma. Dispe a Lei de Arbitragem que o compromisso poder ainda conter outros elementos, os quais, apesar de importantes, se ausentes, no o invalidam. So elementos facultativos que podero constar no compromisso arbitral: I. o local, ou locais, onde se desenvolver a arbitragem; II. a autorizao para que o rbitro ou os rbitros julguem por equidade, se assim for convencionado pelas partes; III. o prazo para apresentao

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da sentena arbitral; IV. a indicao da lei nacional ou das regras corporativas aplicveis arbitragem, quando assim convencionarem as partes; V. a declarao da responsabilidade pelo pagamento dos honorrios e das despesas com a arbitragem; e VI. a fixao dos honorrios do rbitro, ou dos rbitros. Recomenda-se que o compromisso seja celebrado da forma mais completa possvel, uma vez que, conforme preleciona Joo Alberto de Almeida, o compromisso funciona para o juzo arbitral como a petio inicial funciona para o processo judicial, d a extenso da deciso do rbitro, ou dos rbitros, pois estes, tanto quanto os juzes togados, no podem decidir aqum, alm ou fora dos limites das questes que lhes foram submetidas. O compromisso arbitral contm um nmero maior de requisitos em comparao com a clusula compromissria, devendo ser elaborado com cautela, pois seu detalhamento evita inconvenientes futuros, afastando eventual desfecho no desejado pelas partes. Em relao natureza jurdica do compromisso arbitral, assim como no caso da clusula compromissria, h divergncia doutrinria. Alguns autores tratam o compromisso como mero contrato privado, outros como contrato processual e, ainda, como ato jurdico to somente. Todavia, conforme melhor entendimento, o compromisso tem natureza de negcio jurdico processual, mediante o qual as partes interessadas em resolver um litgio que verse sobre direitos disponveis, conferem a soluo de tal conflito a terceiros, com carter vinculativo, afastando a jurisdio estatal e organizando a forma como se dever processar o juzo arbitral.

Conclui-se que a principal diferena entre clusula compromissria em relao ao compromisso arbitral que este somente pode ser verificado havendo um litgio atual e concreto, enquanto aquela necessariamente prvia ao conflito que eventualmente possa surgir do cumprimento ou interpretao das relaes jurdicas estabelecidas entre as partes contratantes.

15.5- Arbitragem no Mercosul: Protocolo de Olivos

No que diz respeito soluo de controvrsias no mbito do Mercosul, foi assinado, em 2002, o Protocolo de Olivos que estabelece um novo mecanismo para a soluo dos litgios entre os Estados-partes do bloco, cuja abrangncia so as controvrsias que surjam entre os 133

pases-membros sobre a interpretao, a aplicao ou o no cumprimento do Tratado de Assuno e seus protocolos, do Protocolo de Ouro Preto, das decises do Conselho do Mercado Comum, das resolues do Grupo Mercado Comum e das diretrizes da Comisso de Comrcio do Mercosul. Sua grande contribuio foi a criao do Tribunal Permanente de Reviso, composto por cinco rbitros. A eles caber a deciso sobre recurso de reviso apresentado contra laudo do Tribunal Arbitral Ad Hoc de primeira instncia. Tanto os laudos dos tribunais arbitrais ad hoc de primeira instncia, transitados em julgado, quanto os laudos do Tribunal Permanente de Reviso, que so inapelveis, so obrigatrios para os Estados-partes a partir de sua notificao e possuem, com relao a eles, fora de coisa julgada. Cumpre ressaltar que permanece a competncia do STJ para a homologao de sentenas e laudos arbitrais estrangeiros mesmo quando se tratar de decises provenientes de pases integrantes do Mercosul. Em decorrncia disso, uma sentena ou laudo arbitral proferido em um Estadomembro no Mercosul no ter eficcia jurdica no Brasil sem a devida homologao pelo STJ.

Captulo 16- A Lex Mercatoria e os Incoterms

A Lex Mercatoria o conjunto de normas jurdicas, escritas ou no, que regem as relaes internacionais do comrcio, como um poder normativo independente do direito positivo dos Estados. Faz parte da Lex Mercatoria os inconterms, que so regras internacionais para a interpretao de termos comerciais e que definem os deveres e obrigaes assumidas tanto pelo importador quanto pelo exportador. Os principais termos so:

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Termos

Sigla

Grupo

Tipo de transporte

Responsabilidade pela mercadoria

Ex Works

EXW

Qualquer meio O importador arca com todos os custos de transporte e riscos envolvidos no transporte das mercadorias, desde o estabelecimento do exportador at o local de destino.

Free Carrier

FCA

O exportador tem a obrigao de entregar as mercadorias liberadas para a exportao, com o pagamento de taxas e impostos necessrios, no local indicado pelo importador, dentro do territrio do exportador.

Free Alongside Ship

FAS

Martimo ou Fluvial

O exportador fica responsvel por todos os custos necessrios exportao at o momento em que as mercadorias estejam prontas para o embarque no navio indicado pelo importador.

Free on Board

FOB

Martimo ou Fluvial

O exportador arca com todos os custos decorrentes do desembarao das mercadorias para a exportao e fica responsvel pela integridade das mercadorias at o momento em que so colocadas a bordo do navio, quando a responsabilidade passa ao importador.

Cost and Freight

CFR

Martimo ou Fluvial

O exportador deve pagar os custos e o frete necessrios para trazer as mercadorias ao porto de destino designado, e no momento do embarque no porto de sada os riscos de danos e perda das mercadorias so transferidos

135

ao importador. Cost, Insurance and Fluvial Freight perda das mercadorias desde a sada do seu estabelecimento at a chegada ao pas de destino. Carriage Paid to CPT C Transporte diverso do martimo ou terrestre combinado com martimo O exportador arca com todos os custos necessrios para a chegada das mercadorias ao local indicado pelo importador, sendo que a responsabilidade do exportador cessa no momento da entrega das mercadorias ao transportador. Carriage and Insurance Paid CIP C A responsabilidade do exportador inclui o pagamento do seguro pelo transporte da mercadoria e somente cessa com a chegada da mercadoria ao local indicado pelo importador. Delivered at Frontier Ferrovirio entrega das mercadorias ao importador no ponto da fronteira que foi acordado. Delivered ex Ship Fluvial assume todos os riscos de danos ou perda das mercadorias desde a sada do seu estabelecimento at o momento em que as mercadorias ficam prontas para desembarque no pas de destino (aqui ele no responsvel pelo DES D Martimo ou O exportador responsvel pelo pagamento de todas as despesas e DAF D Rodovirio ou O exportador responsvel por todos os custos, inclusive transporte, para a CIF C Martimo ou O exportador arca com todas as despesas e com os riscos de danos ou

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desembarque). Delivered ex Quay Fluvial ocorrncia de danos ou perda das mercadorias desde a sada de seu estabelecimento at o desembarque das mercadorias no cais do porto do pas de destino (aqui ele responsvel pelo desembarque). Delivered Duty Unpaid DDU D Qualquer meio O exportador obriga-se a entregar a de transporte mercadoria ao importador no local por este designado no pas de destino. Delivered Duty Paid DDP D Qualquer meio O exportador assume todos os custos e de transporte despesas necessrias para a entrega das mercadorias no local designado pelo importador (prev maiores obrigaes ao exportador). DEQ D Martimo ou O exportador arca com todas as despesas e com os riscos pela

Captulo 17- Cooperao Judiciria Internacional

princpio basilar no direito internacional que os tribunais e outras autoridades estatais desempenhem suas funes somente dentro do territrio nacional, salvo quando autorizados, expressamente, por outro Estado para atuar no territrio alheio. A violao do princpio incorre em desrespeito soberania do Estado. Diante disso, se num procedimento judicial forem necessrias providncias e diligncias fora do territrio nacional, as autoridades judicirias dependero da cooperao das autoridades estrangeiras.

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Os Estados prestam a cooperao judiciria internacional voluntariamente, fundados no ordenamento jurdico interno ou em razo de obrigaes assumidas em tratados ou convenes internacionais, como a Conveno de Haia sobre Direito Processual Civil (1954), a Conveno de Nova Iorque (1956), as Convenes Interamericanas do Panam de Direito Processual Internacional (1975) e o Protocolo de Las Leas sobre cooperao e assistncia jurisdicional em matria civil, trabalhista, comercial e administrativa (1992), documento bsico de cooperao e assistncia jurisdicional entre os pases integrantes do Mercosul. O objeto de cooperao internacional so os atos de comunicao e diligncias de instruo dos processos em curso, como as citaes, intimaes, avaliaes, interrogatrios, exame de livros, etc. A cooperao internacional, via de regra, obtida atravs da carta rogatria, que o instrumento que contm o pedido de auxlio feito pela autoridade judiciria de um Estado a outro Estado estrangeiro. De modo geral, ela precisa ser redigida na lngua da justia rogada, salvo quando permitido por convenes ou tratados internacionais. Quando um Estado presta cooperao judiciria internacional, voluntariamente, fundando-se na sua legislao interna, comum transitar a carta rogatria pela via diplomtica. No que tange transmisso e o cumprimento da carta rogatria, estes so simplificados pelas convenes e tratados internacionais. A autoridade judiciria rogada aplica a lei processual da lex fori, ou seja, a sua prpria lei quanto ao cumprimento das diligncias solicitadas pela justia rogante. Por outro lado, se um Estado est vinculado por um tratado ou conveno, sempre livre para recusar-se a prestar cooperao judiciria internacional, a no ser que a legislao autnoma interna o obrigue a agir.

17.1- Cooperao judiciria internacional no Direito Brasileiro

O ordenamento jurdico brasileiro distingue as cartas rogatrias em passivas e ativas. As ltimas so expedidas por autoridades judicirias nacionais a autoridades estrangeiras, 138

enquanto as primeiras emanam de juzes ou tribunais estrangeiros e so cumpridas no Brasil aps a concesso do exequatur pelo STJ. No que diz respeito carta rogatria ativa, a legislao vigente ordena, para a sua admissibilidade e modo de cumprimento, que seja aplicvel o que for estabelecido em conveno internacional. Porm, caso o Brasil no esteja vinculado a um tratado internacional, a carta rogatria providenciada pela parte autora ser enviadas, por via diplomtica, depois de traduzida para a lngua do pas em que h de se praticar o ato, autoridade judiciria estrangeira. A lei estabelece outros requisitos formais, bsicos para a validade da carta rogatria ativa, nos arts. 202, 203 e 338, pargrafo nico, do cdigo de Processo Civil. Com relao ao incio do prazo processual a ser observado pelo ru domiciliado no exterior, a legislao vigente indica como data decisiva aquela da juntada da carta rogatria aos autos, sendo requisito para isso que ela seja devidamente cumprida pela justia rogada. Caso um pas estrangeiro se recuse a cumprir a carta rogatria para citao, expedida por juiz ou tribunal brasileiro, esta ser feita por edital, ensejando os efeitos da revelia. No que concerne carta rogatria passiva, aquela vinda do exterior, esta ser examinada pelo STJ, com competncia para a concesso de exequatur, apenas no que tange matria pertinente ao ato processual, rogado pela autoridade estrangeira, e no outra, estranha, o que regularmente o caso quando da impugnao de fatos e questes relativas ao mrito, cuja apreciao de competncia exclusiva da justia rogante. Diante disso, no direito brasileiro, tradicionalmente, sempre se admitiu a carta rogatria, concedendo-lhe o exequatur, salvo quando violasse a ordem pblica ou lhe faltasse autenticidade. O primeiro requisito para a concesso do exequatur da carta rogatria , portanto, no violar a ordem pblica. Nesse sentido, no sero cumpridas no Brasil cartas rogatrias estrangeiras referentes a processos de competncia exclusiva da justia brasileira por constituir violao ordem pblica. O segundo requisito a autenticidade da carta rogatria, que cumprido com o trnsito, pela via diplomtica, dos documentos que a instruem, dispensando, dessa forma, a autenticao por repartio diplomtica brasileira no pas da justia rogante. Apenas as cartas

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rogatrias que ingressam no STJ diretamente por via de particulares reclamam a chancela consular. Por fim, princpio fundamental do direito brasileiro que no seja concedido o exequatur a uma carta rogatria estrangeira quando a diligncia estrangeira resultar em ato executrio no territrio nacional, salvo quando tratado internacional firmado pelo Brasil contenha disposio em contrrio. A excluso de rogatrias que contenha medidas executrias, como arresto, seqestro, transferncia de ttulos, justifica-se pela razo de a execuo de sentena estrangeira depender, sempre, de processo especfico: a prvia homologao no Brasil pelo STJ.

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Captulo 18- EXERCCIOS

1) Recentemente, a Corte Internacional de Justia (CIJ) proferiu deciso relacionada a pleito indenizatrio pelo genocdio praticado por para-militares srvios no enclave de Srebrenica. Anteriormente, o Tribunal Penal Internacional (TPI) havia condenado autoridades srvias pelo mesmo crime. A este respeito, assinale a resposta CORRETA:

a) A CIJ funcionou como corte de reviso (segunda instncia) relativamente deciso do TPI. b) A CIJ tratou do pleito indenizatrio contra as autoridades (pessoas naturais) srvias condenadas criminalmente pelo TPI. c) A CIJ tratou do pleito indenizatrio contra a Srvia, enquanto que o TPI cuidou especificamente da responsabilidade criminal das autoridades srvias. d) Nenhuma das respostas est correta.

2) Em relao ao Instituto da Proteo Diplomtica, marque a alternativa INCORRETA.

a) Seu objeto o particular indivduo ou empresa que, no exterior, seja vtima de um procedimento estatal arbitrrio, e que, em desigualdade de condies frente ao governo estrangeiro responsvel pelo ilcito que lhe causou dano, pede ao seu Estado de origem que lhe tome as dores. b) A outorga da proteo diplomtica de um Estado a um particular leva o nome de endosso. c) Ao particular indivduo ou empresa - facultado pedir a proteo diplomtica de seu Estado patrial, mas no tem ele o direito de obt-la. O Estado, com efeito, livre para conceder o endosso ou recus-lo.

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d) A Corte de Haia determinou que apenas os Estados podem proteger seus sditos no plano internacional, estando as organizaes desabilitadas a semelhante exerccio.

3) So considerados meios diplomticos de soluo pacfica de controvrsias, EXCETO:

a) Entendimento direto. b) Bons ofcios. c) Deliberaes da Assemblia Geral da ONU. d) Sistema de consultas.

4) verdadeiro com relao ONU, EXCETO:

a) Todos os rgos e organismos da ONU ficam na cidade de Nova York. b) Sua lei bsica a Carta das Naes Unidas, que foi assinada em So Francisco a 26 de junho de 1945. c) A Organizao das Naes Unidas no um superestado, embora rena a quase-totalidade dos Estados existentes. d) A Organizao das Naes Unidas uma instituio internacional formada por 192 Estados soberanos.

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5) Pablo, argentino, casou-se com Christine, francesa. O casal teve uma filha, Ana, nascida na Austrlia, onde Pablo e Christine estavam residindo. Na hiptese, a Argentina e a Frana adotam somente o ius soli e a Austrlia adota somente o ius sanguinis, e, sendo a Austrlia signatria da Conveno Americana de Direitos Humanos, assinada em So Jos da Costa Rica, em 1969, qual ser a nacionalidade de Ana?

a) Ana ser argentina e francesa. b) Ana ser aptrida. c) Ana ser argentina, australiana e francesa. d) Ana ser australiana.

6) Com relao ao Tribunal Penal Internacional, CORRETO afirmar que:

a) Tem como sujeitos os Estados, no os indivduos, devido primazia dos Estados e das Organizaes Internacionais no Direito Internacional Pblico. b) Tem como objetivo julgar os crimes cometidos durante as guerras de independncia na exIugoslvia e no genocdio de Ruanda. c) Justifica-se para permitir a criao de tribunais ad hoc. d) independente e permanente, voltado para o julgamento de crimes de relevncia internacional, em especial contra a humanidade e de guerra.

7) CORRETO afirmar:

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a) Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra, conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. b) Compete autoridade judiciria estrangeira, com excluso de qualquer outra, conhecer de aes relativas a pessoas domiciliadas no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil e no exterior, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. c) Compete autoridade judiciria brasileira, sem exclusividade, conhecer as aes relativas a pessoas domiciliadas no Brasil e proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil e no exterior, exceto se o autor da herana seja estrangeiro ou tenha residido fora do territrio nacional. d) Compete autoridade judiciria estrangeira conhecer de aes relativas a imveis e partilha de bens, quando o autor da herana tiver nacionalidade estrangeira, ainda que casado com cnjuge de nacionalidade brasileira ou com domiclio no Brasil.

8) Todas as caractersticas abaixo se relacionam s Organizaes Internacionais, EXCETO:

a) So associaes voluntrias de sujeitos de Direito Internacional. b) Tratado concludo por Estado, violando tratado institutivo de Organizao Internacional a qual integre, no possui validade. c) Equiparam-se a empresas multinacionais e organizaes no-governamentais. d) Possuem rgos prprios, sem subordinao a rgos internos de seus membros.

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9) Pessoa jurdica domiciliada no Brasil est litigando contra organismo internacional e pretende interpor recurso ordinrio contra a deciso que lhe foi desfavorvel em instncia originria. CORRETO afirmar que a competncia para julgar o recurso ser:

a) Do Tribunal Regional Federal. b) Do Supremo Tribunal Federal. c) Do Superior Tribunal de Justia. d) De nenhum dos tribunais acima.

10) Tendo em vista que a clusula de eleio de foro estrangeiro admitida no sistema jurdico brasileiro e pretendendo um dos contratantes ingressar em juzo contra o outro contratante. Assinale a resposta CORRETA:

a) A causa no poder ser processada no Brasil, mesmo em se tratando de competncia concorrente. b) A causa somente poder ser processada no Brasil, em razo de sua soberania. c) A causa poder ser processada no estrangeiro, mas sempre aplicando a lei brasileira. d) A causa poder ser processada tanto no Brasil como no estrangeiro, em se tratando de competncia concorrente.

11) Relativamente aos tratados de no-bitributao, CORRETO afirmar que:

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a) So instrumentos de justia fiscal que evitam a tributao dos rendimentos de uma mesma pessoa por mais de um Estado em detrimento da sua capacidade contributiva. b) So inadmissveis luz da ordem constitucional interna e da soberania de cada pas que no pode prescindir da arrecadao dos tributos que validamente instituir. c) So a nica forma de evitar a incidncia de tributos similares em dois ou mais Estados sobre um mesmo contribuinte e em razo de um mesmo fato gerador. d) So reputados como vlidos apenas se aprovados previamente por organismo internacional da qual os pases signatrios sejam membros.

12) Em relao ao Tribunal Penal Internacional (TPI), CORRETO afirmar que:

a) A exemplo da Corte Internacional de Justia tem sua jurisdio restrita a Estados cujos nacionais pratiquem graves violaes de direito internacional humanitrio, os chamados crimes de guerra, de crimes contra a humanidade ou de genocdio. b) um tribunal permanente capaz de investigar e julgar indivduos acusados das mais graves violaes de direito internacional humanitrio, os chamados crimes de guerra, de crimes contra a humanidade ou de genocdio. c) Funcionar como segunda instncia para os Tribunais de crimes de guerra da Iugoslvia e de Ruanda, criados para analisarem crimes cometidos durante esses conflitos. d) um tribunal permanente capaz de investigar e julgar indivduos acusados das mais graves violaes de direito internacional humanitrio cuja jurisdio retroage sua instaurao em 2002.

13) Caso a recente controvrsia entre a Petrobrs e o governo da Bolvia no houvesse sido objeto de acordo, seria CORRETO afirmar que:

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a)

A Petrobrs poderia buscar soluo junto ao Centro Internacional de Conciliao e

Arbitragem, desde que o caso fosse aceito pelo rgo e outro mecanismo de soluo de controvrsias j no houvesse sido estipulado. b) A Petrobrs poderia pleitear soluo para o conflito perante a Corte Internacional de Justia, em Haia, visto que Brasil e Bolvia so membros da ONU. c) A Petrobrs poderia buscar resolver o conflito perante o rgo de soluo de controvrsias da Organizao Mundial do Comrcio, em Genebra, visto que Brasil e Bolvia so membros daquela entidade. d) Nenhuma das opes acima.

14) Relativamente ao emprego da arbitragem no mbito do Mercosul, CORRETO afirmar que:

a) prevista como mecanismo obrigatrio de soluo de controvrsias desde o Tratado de Assuno. b) prevista como mecanismo facultativo de soluo de controvrsias desde o Protocolo de Braslia de 1991. c) prevista como mecanismo facultativo de soluo de controvrsias somente a partir do Protocolo de Olivos de 2002. d) prevista como mecanismo obrigatrio de soluo de controvrsias no Protocolo de Olivos de 2002.

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15) Relativamente s sociedades constitudas no Brasil mediante aporte de capital estrangeiro, CORRETO afirmar que:

a) Dependem de autorizao prvia do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio para iniciar e manter suas operaes no Pas. b) No dependem de autorizao governamental para operar no Pas, nem tampouco esto os scios estrangeiros residentes no exterior submetidos a quaisquer normas brasileiras. c) Dependem de autorizao governamental para operar no Pas, mas aos scios estrangeiros residentes no exterior no se aplicam quaisquer normas brasileiras. d) Nenhuma das demais alternativas est correta.

16) Empresa brasileira contrata transportadora nacional para o frete de mercadorias que vendeu para cliente no exterior. Caso a contratante deixe de pagar o valor do frete, CORRETO afirmar que:

a) A transportadora dever ingressar em juzo no pas estrangeiro, para cobrar da destinatria da mercadoria. b) A transportadora dever ingressar em juzo no Brasil e somente poder cobrar da remetente da mercadoria. c) Ter opo de ingressar contra ambas, mas dever ajuizar a causa no pas estrangeiro. d) Nenhuma das demais opes est correta.

17) Um processo, no Brasil, ajuizado por um paraguaio, tratava de controvrsia sobre um contrato celebrado no Uruguai, entre ele e um brasileiro, no qual existia clusula expressa de

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aplicao da lei mexicana. O juiz, ento, consultou o sistema jurdico mexicano e verificou que tal pas ratificou a Conveno Interamericana sobre o Direito Aplicvel aos Contratos Internacionais, que admite a autonomia da vontade das partes. Com relao ao processo, correto afirmar que ser aplicada a lei processual

a) brasileira, local do processo; b) uruguaia, local da celebrao do contrato; c) mexicana, lei escolhida pelas partes; d) paraguaia, lei do pas da parte autora da ao.

18) Um casal formado por um brasileiro, domiciliado no Brasil, e uma indiana, domiciliada na ndia, resolve se casar na Frana. Ao chegar ao Consulado brasileiro, o cnsul se recusa a celebrar o matrimnio. correto afirmar que o cnsul

a) agiu equivocadamente, tendo em vista que o casamento de brasileiro no exterior, perante consulado do Brasil, permitido; b) agiu acertadamente, tendo em vista que ambos os nubentes deveriam ter o mesmo domiclio para que seu casamento fosse realizado perante o Consulado brasileiro; c) agiu acertadamente, porque ambos os nubentes deveriam ter a mesma nacionalidade para que seu casamento fosse realizado perante o Consulado brasileiro; d) agiu acertadamente, uma vez que o casamento de brasileiro, no exterior, somente pode ser celebrado perante autoridade local.

19) Uma viva francesa, domiciliada na Itlia, veio para o Brasil para se casar com um brasileiro aqui domiciliado, sob o regime da comunho parcial de bens. Entretanto, haviam se passado

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apenas oito meses de sua viuvez, o que considerado causa suspensiva no Brasil, mas no na Frana e na Itlia. correto afirmar que a francesa

a) poderia se casar sob o regime que pretendesse, j que as causas suspensivas so reguladas pela lei do domiclio; b) no poderia se casar sob o regime da comunho parcial, tendo em vista que a lei brasileira, local do casamento, considera causa suspensiva o fato de terem se passado apenas oito meses a viuvez; c) poderia se casar sob o regime da comunho parcial, uma vez que as causas suspensivas so reguladas pela lei da nacionalidade; d) no poderia se casar pelo regime da comunho parcial, tendo em vista que estrangeiros apenas podem se casar no Brasil pelo regime da separao de bens.

20) Foi celebrado, no Paraguai, entre um paraguaio e um brasileiro, um contrato de compra e venda de automvel, de acordo com a lei paraguaia, sem que o veculo fosse entregue ao brasileiro. Pretendendo este ltimo registrar, no Brasil, o veculo em seu nome, o rgo prprio se negou a faz-lo. Sobre tal deciso, correto afirmar que ela foi

a) equivocada, uma vez que o contrato de compra e venda foi celebrado de acordo com a lei do local de sua constituio; b) equivocada, uma vez que, tendo havido a correta celebrao do contrato, no interessa a entrega do veculo; c) acertada, tendo em vista que o contrato deveria ter sido regido apenas pela lei brasileira, local da execuo; d) acertada, tendo em vista que tambm deve ser aplicada a lei brasileira, por ser a tradio forma essencial nela prevista.

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21) Em um contrato internacional de compra e venda celebrado entre um brasileiro, domiciliado no Brasil, e um italiano, domiciliado na Frana, estes elegeram como foro para a soluo de eventuais controvrsias a Itlia. Tendo ocorrido inadimplncia do brasileiro, o italiano ingressou com ao contra ele no Brasil. correto afirmar

a) se o brasileiro apresentar Exceo de Incompetncia alegando apenas que o foro eleito a Itlia, ser ela julgada procedente; b) para que a ao seja transferida para a Itlia, dever o brasileiro demonstrar, na Exceo de Incompetncia, que ter prejuzos se o seu trmite ocorrer no Brasil; c) se o brasileiro no apresentar Exceo de Incompetncia, o juiz brasileiro remeter de ofcio o processo Itlia, foro eleito no contrato; d) o brasileiro no poder apresentar Exceo de Incompetncia, tendo em vista que se presume que a propositura da ao no foro de seu domiclio lhe mais benfica.

22) Foi ajuizada uma ao de indenizao, por um ingls, na Inglaterra, contra um brasileiro, domiciliado no Brasil. O brasileiro, ento, recebeu a citao relativa a tal processo por meio carta, com AR, forma prevista na lei inglesa, e, simplesmente, no tomou qualquer providncia, transcorrendo a ao sua revelia. Sendo proferida sentena na Inglaterra, o ingls requereu sua homologao pelo STJ, a fim de execut-la no Brasil. correto afirmar que

a) a sentena estrangeira ser homologada, uma vez que houve o preenchimento de todos os requisitos para tal fim;

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b) a sentena estrangeira no ser homologada, tendo em vista que no se homologam sentenas proferidas em processos nos quais rus brasileiros so revis; c) a sentena estrangeira no ser homologada, tendo em vista que, para a homologao de sentenas estrangeiras proferidas contra rus domiciliados no Brasil necessrio que sejam por estes requeridas; d) a sentena estrangeira no ser homologada, tendo em vista que no houve o preenchimento de todos os requisitos previstos para tal fim.

23) Em um contrato internacional, celebrado entre uma empresa brasileira e uma empresa uruguaia, foi convencionada clusula compromissria de arbitragem, que no previa suas condies. No momento em que vinha o contrato sendo executado, surgiu uma controvrsia. Assim, a empresa uruguaia notificou a empresa brasileira, por carta, no intuito de ser celebrado o compromisso. A empresa brasileira respondeu, alegando que no firmaria o compromisso, tendo em vista que submeteria a questo ao Poder Judicirio brasileiro. correto afirmar que a empresa brasileira

a) agiu acertadamente, uma vez que a clusula compromissria inconstitucional, porque no se pode excluir do Judicirio leso ou ameaa a direito. b) agiu equivocadamente, porque a existncia de clusula compromissria obriga a parte a se submeter arbitragem. c) agiu acertadamente, porque a clusula compromissria no a obriga a firmar o compromisso. d) agiu equivocadamente, porque deveria ter buscado junto ao Poder Judicirio uma declarao de que no era obrigada a se submeter arbitragem.

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24) Um indiano, casado na ndia, l se divorciou aps dois anos de sua separao judicial, na qual ocorreu a partilha dos bens do casal, sendo todos situados na ndia. Depois de um ano de seu divrcio, veio para o Brasil, onde pretendeu se casar com uma brasileira. Para seu novo casamento, correto afirmar que

a) o indiano dever homologar a sentena indiana de divrcio perante o Superior Tribunal de Justia, podendo requer-la imediatamente. b) no ser necessria a homologao da sentena estrangeira, por se tratar de deciso meramente declaratria de estado da pessoa. c) no ser necessria a homologao da sentena estrangeira, porque seu divrcio no teve qualquer efeito pessoal ou patrimonial no Brasil. d) o indiano dever homologar a sentena indiana de divrcio perante o Superior Tribunal de Justia, mas dever aguardar o prazo de um ano para requer-la.

25) Empresa brasileira formula proposta escrita dirigida a empresa na Itlia para o fornecimento de equipamentos a serem entregues no Brasil. Visto que as partes no elegeram expressamente a lei de regncia de sua relao, CORRETO afirmar que:

a) A lei de ambos os pases ser aplicvel, no que couber. b) A lei italiana reger as obrigaes decorrentes do contrato. c) A lei brasileira ser a aplicvel para regncia do contrato. d) Eventuais conflitos devero ser submetidos a uma corte arbitral internacional.

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26) Um cidado estrangeiro, sem visto de residncia, mas casado h quatro anos com uma brasileira, pretende adotar uma criana brasileira para evitar sua iminente expulso do Brasil. Assinale a resposta CORRETA:

a) No se proceder expulso caso a adoo venha a ser realizada. b) A expulso poder ser procedida apesar do casamento e da adoo. c) No ser possvel a expulso por fora da existncia do casamento. d) Proceder-se- expulso de ambos os cnjuges e a adoo ser vedada.

27) Relativamente s perdas e avarias ocorridas, durante o transporte martimo, em mercadorias vendidas mediante clusula FOB Incoterms 2000 CIC/Paris e exportadas para o Brasil, CORRETO afirmar que:

a) O exportador estrangeiro ser sempre parte ilegtima para pleitear reparaes porque a traditio (tradio) ocorreu a bordo do navio. b) O importador brasileiro ser sempre parte ilegtima para pleitear reparaes porque no foi quem contratou o transportador martimo. c) Somente o importador brasileiro ser parte legtima para pleitear reparaes. d) O exportador estrangeiro poder ser parte legtima para pleitear reparaes caso tenha arcado com as reparaes perante seu comprador.

28) Em relao nacionalidade brasileira CORRETO afirmar que:

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a) Ainda que residentes fora do Brasil, sero brasileiros todos os filhos de pai brasileiro ou me brasileira nascidos no exterior. b) No perder a nacionalidade brasileira aquele que, nascido no Brasil, seja reconhecido como nacional por pas que adote o princpio do jus sanguinis. c) Perder a nacionalidade brasileira aquele que, independentemente do motivo, venha a adquirir outra nacionalidade. d) Apenas sero brasileiros os filhos nascidos, no exterior, de pai brasileiro ou me brasileira que estejam a servio da Repblica Federativa do Brasil.

29) Sobre o reconhecimento e execuo, no Brasil, de sentenas estrangeiras provenientes de outros pases do MERCOSUL, CORRETO afirmar que:

a) Ocorrem somente atravs de pedido da parte interessada perante o Superior Tribunal de Justia, atravs de ao de homologao. b) Podem ser requeridos atravs de Carta Rogatria, dirigida pelo juiz do processo de origem ao Superior Tribunal de Justia. c) O pedido deve ser feito pela parte interessada ao Ministrio das Relaes Exteriores. d) O pedido pode ser feito pelo juiz do processo de origem, por meio de Carta Rogatria, dirigida ao Ministrio de Justia.

30) Considerando-se a legitimidade para se valer dos mecanismos de soluo de controvrsias da Organizao Mundial do Comrcio (OMC) CORRETO afirmar que:

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a) As empresas de um pas membro so partes legtimas para pleitear a instaurao do procedimento prprio. b) As entidades representantes de setores da economia de um pas so partes legtimas para pleitear a instaurao do procedimento. c) Os pases membros so partes legtimas. d) Os ministros do comrcio dos pases membros so partes legtimas.

31) Dentre as principais fontes do direito internacional, conforme estabelecido pelo artigo 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, CORRETO afirmar que:

a) Os tratados internacionais de natureza geral devem ser concludos por escrito ou por via oral entre Estados e so regidos pelo Direito Internacional. As Convenes internacionais especiais no podem, contudo, ser consideradas fontes do direito internacional. b) O costume internacional reconhecido como meio auxiliar para a determinao das regras de direito internacional. c) A equidade admitida como fonte do direito internacional. d) Por estarem desvinculados da vontade dos Estados, a jurisprudncia internacional, a doutrina e os princpios gerais de direito no podem ser consideradas fontes do direito internacional.

32) A Corte Internacional de Justia foi estabelecida pela Carta das Naes Unidas e considerada como seu principal rgo judicirio. No que tange sua competncia, pode-se afirmar que:

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a) Diante de um crime de genocdio, qualquer indivduo tem competncia para abrir um processo contencioso no mbito da Corte Internacional de Justia. b) Apenas os Estados podero ser partes em questes contenciosas perante a Corte. c) A Corte Internacional de Justia pode ser considerada instncia recursal do Supremo Tribunal Federal, cabendo recurso de inconstitucionalidade por via de ao direta. d) As Organizaes internacionais partes do sistema das Naes Unidas podem encaminhar uma demanda contenciosa e serem partes litigantes em um processo contencioso no seio da Corte Internacional de Justia.

33). Um diplomata russo, acreditado perante o Estado italiano, manteve relacionamento amoroso com brasileira que cursava doutorado na Universidade de Roma. Dessa relao nasceu um menino em territrio francs. Marque a afirmativa CORRETA:

a) no ser considerado brasileiro nato, pois o Brasil adota o critrio do jus soli. b) ser considerado brasileiro nato, desde que a criana venha a residir na Repblica Federativa do Brasil e opte, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. c) no poder ser considerado brasileiro nato, em virtude das hipteses de jus sanguinis previstas na Constituio Federal no alcanarem a situao mencionada no enunciado da questo como forma de aquisio de nacionalidade originria. d) para ser considerado brasileiro nato, seus pais devem registr-lo perante o consulado brasileiro em Paris, local de nascimento.

34) Juan Velsquez respondia a dois processos penais no Brasil por extorso, quando foi surpreendido por pedido de extradio do governo belga, em razo de estupro. Alm disso, j

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havia cometido outros crimes na Blgica, mas que no constavam no pedido de extradio. Marque a alternativa CORRETA:

a) Juan dever ser imediatamente extraditado, com fundamento nos princpios da solidariedade dos Estados e da justia universal. b) Juan no ser extraditado, em virtude do princpio do non bis in idem. c) Juan ser extraditado imediatamente, podendo, inclusive, ser julgado pelos crimes que no constavam no pedido de extradio. d) Juan ser extraditado aps o fim do processo, no caso de absolvio; ou aps o trmino do cumprimento da pena, na hiptese de condenao; mas no poder ser julgado pelos crimes que no constam no pedido de extradio.

35) Joo de Souza, brasileiro, motorista da embaixada alem no Brasil, trabalhou durante cinco anos para a embaixatriz sem gozar frias e sequer receber os vencimentos referentes s mesmas. Joo quer ajuizar reclamao trabalhista contra a embaixada alem. Marque a alternativa CORRETA:

a) a ao ser extinta sem julgamento de mrito, em razo de o Brasil adotar a teoria da imunidade absoluta. b) a ao ser extinta sem julgamento de mrito, em razo de o Brasil adotar a teoria da imunidade relativa. c) haver julgamento da ao, pois o Brasil adota a teoria da imunidade relativa, mas dever ocorrer o cumprimento voluntrio da deciso, j que no pode haver nenhuma medida de execuo contra bens do Estado estrangeiro, sem que haja renncia expressa. d) como se trata de ato jure gestionis, o Estado acreditante possui imunidade absoluta.

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36) Marque a afirmativa INCORRETA no que se refere ao sistema interamericano de defesa dos direitos humanos:

a) a Corte Interamericana julga conflitos envolvendo violaes de direitos humanos de pessoas ou grupo de pessoas e os respectivos Estados. b) para que a Corte Interamericana de Direitos Humanos possa julgar ao o Estado no precisa reconhecer formalmente sua jurisdio, mas apenas ratificar a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos). c) a regra do esgotamento dos recursos internos, considerada como um dos requisitos de admissibilidade perante a Comisso Interamericana admite exceo, caso haja denegao de justia no Estado onde houver ocorrido a violao dos direitos humanos. d) uma pessoa humana pode submeter, individualmente, caso de violao de direitos humanos Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

37) Brasil e Argentina litigam na Corte Internacional de Justia a respeito de questo envolvendo a fronteira entre os dois pases. Sabendo que ambos assinaram, mas apenas a Argentina ratificou a Conveno de Viena de 1980 sobre Direito dos Tratados, INCORRETO afirmar que:

a) A Argentina pode alegar que as normas previstas na Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados no podem ser utilizadas pelo Brasil, enquanto tratado internacional, pois o Brasil no expressou ainda seu consentimento definitivo. b) O Brasil pode utilizar as normas previstas na Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, como costume internacional, pois adota tais clusulas como prtica geral aceita como direito.

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c) O Brasil pode utilizar a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, como tratado internacional, em razo de t-la assinado, o que garante, inclusive, sua vigncia interna. d) Tanto o tratado quanto o costume internacional podem expressar o posicionamento jurdico de um Estado no plano internacional, pois so fontes de Direito Internacional Pblico.

38) Est em tramitao no Congresso Nacional projeto de lei ordinria visando denncia do Tratado de Cooperao Tcnica e Cientfica pactuado entre Brasil e Canad. O Presidente da Repblica j declarou que vetar integralmente a lei ordinria, na hiptese de aprovao. Marque a resposta CORRETA:

a) o Presidente da Repblica no poder vetar o projeto de lei, pois a matria consta em tratado internacional. b) o Congresso Nacional no possui competncia para, isoladamente, denunciar tratado internacional, uma vez que s o Presidente da Repblica pode manter relaes com Estados estrangeiros. c) o Congresso Nacional poder derrubar o veto do Presidente da Repblica, pelo voto da maioria absoluta dos seus membros. d) a denncia no o instrumento por meio do qual um Estado emite sua vontade em se desobrigar em relao a tratado internacional.

39) Sobre o processo de concluso dos tratados internacionais no Brasil, CORRETO afirmar que:

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a) todos os tratados internacionais passam pela aprovao do Congresso Nacional, em virtude das disposies do art. 49, I da Constituio Federal. b) no h sano do Presidente da Repblica quando a matria objeto de aprovao pelo Congresso Nacional for tratado internacional. c) o Presidente da Repblica obrigado a ratificar tratado internacional, pois j concordou com seus termos, quando de sua assinatura, quando houver aprovao do Congresso Nacional. d) o decreto legislativo determina a entrada em vigor de tratado internacional no Brasil.

40) Jorge, cidado de nacionalidade sria, domiciliado na ndia, morre em um acidente areo no Brasil, quando viajava em uma aeronave da companhia americana Bill Air, vindo a ser enterrado na Blgica, onde residem seus herdeiros. Segundo a lei brasileira, o fim da personalidade jurdica de Jorge ser determinado pelas regras de direito

a) b) c) d)

srio. brasileiro. indiano. belga.

41) Uma missionria estrangeira contrata advogado a fim de adquirir um imvel em municpio brasileiro, para a criao de uma escola destinada a crianas carentes. Ela esclarece que o imvel ser adquirido com verba e em nome de uma fundao estrangeira, constituda e mantida pelo governo e sindicatos daquele pas, com a finalidade de promover a educao crist. Segundo a legislao ordinria brasileira:

161

a) b) c)

no h qualquer impedimento aquisio de imvel nessa circunstncia. no possvel tal aquisio por se tratar de uma fundao com fins religiosos. no ser possvel a compra do imvel por se tratar de entidade constituda por

governo estrangeiro. d) a compra s poder ocorrer caso o adquirente nomeie procurador no Brasil, investido

de poderes para esta finalidade.

42) Assinale a opo CORRETA:

a)

O estrangeiro expulso do territrio nacional quando, portador de visto de turista,

encontra-se no exerccio de trabalho remunerado. b) A extradio pode ser deferida pelo Supremo Tribunal Federal ainda que no tenha

havido o transito em julgado da condenao criminal do extraditando. c) O banimento consiste em retirar do territrio nacional o estrangeiro que praticou

crime doloso no Brasil. d) A entrega do estrangeiro de um Estado para outro para que o mesmo seja punido por

crime praticado neste ltimo, conhecida como deportao.

43) No mbito do Direito Internacional, o Estado pode utilizar um dos critrios para outorgar a nacionalidade s pessoas jurdicas. No Brasil, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil consagrou o critrio

a)

da sede principal dos negcios.

162

b) c)

da nacionalidade dos acionistas controladores da pessoa jurdica. misto; ou seja, o lugar da constituio da pessoa jurdica combinado com a sede

principal de seus negcios. d) do lugar da constituio da pessoa jurdica.

44) Assinale a opo CORRETA. A competncia internacional do juiz brasileiro

a) b) c) Brasil. d)

exclusiva e absoluta para julgar demanda civil de ru estrangeiro domiciliado no Brasil. relativa para julgar ao que verse sobre imvel situado no Brasil. relativa e concorrente para julgar demanda civil de ru estrangeiro domiciliado no

absoluta, quando a ao tiver origem em fato ocorrido no Brasil ou de ato nele

praticado.

45) Foi celebrado, no Canad, entre um brasileiro e um americano, um contrato internacional de compra e venda de imvel situado no Brasil. Posteriormente, dada a inadimplncia do americano, o brasileiro pretendeu ajuizar ao judicial. Quanto lei material aplicvel, CORRETO afirmar que ser utilizada

a) b) c) d)

somente a lei brasileira. somente a lei americana. somente a lei canadense. a lei canadense e, quanto forma essencial do ato, a lei brasileira.

163

46) Para a homologao, no Brasil, de sentena de divrcio com conexo internacional, proferida na Alemanha, h seis meses, envolvendo um brasileiro e uma alem, produzindo efeitos patrimoniais no Brasil, e antecedida de separao judicial por um ano, CORRETO afirmar que:

a) ser necessrio o transcurso do lapso temporal de trs anos, conforme consta do artigo 7, 6 da LICC. b) no ser obrigatria, j que o pargrafo nico do artigo 15 da LICC dispensa de homologao as sentenas meramente declaratrias de estado. c) poder ocorrer imediatamente, j que antecedida de separao judicial por um ano, observando-se o pargrafo 6, do artigo 226 da CF. d) somente poder ocorrer aps o prazo de seis meses, j que necessrio que se transcorra um prazo de um ano desde a decretao do divrcio.

47) Com relao s sentenas e laudos arbitrais estrangeiros CORRETO afirmar que:

a) as sentenas meramente declaratrias de estado no necessitam de homologao. b) todas as sentenas e laudos arbitrais estrangeiros necessitam de apreciao do Superior Tribunal de Justia. c) todas as sentenas, laudos arbitrais e ttulos executivos extrajudiciais estrangeiros necessitam de homologao pelo STF. d) todas as sentenas e laudos arbitrais estrangeiros necessitam de homologao pelo STJ, devendo os laudos arbitrais tambm ser previamente homologados pelo Poder Judicirio do pas no qual foram proferidos.

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48) Em um processo no Brasil, sobre um contrato proposto na Argentina, por um brasileiro l residente, a um francs, residente na Itlia, CORRETO afirmar que:

a) a lei aplicvel ser a brasileira, tendo em vista que o processo tramita no Brasil. b) a lei aplicvel ser a argentina, local da proposta e da residncia do proponente. c) a lei aplicvel ser a italiana, local onde se operou a aceitao da proposta e da residncia do oblato. d) a lei aplicvel ser a francesa, nacionalidade do oblato

49) Diante da realizao de um casamento com conexo internacional, no Brasil, entre um italiano, domiciliado na Brasil, e uma italiana, domiciliada na Frana, que, logo aps o matrimnio, estabelecero domiclio no Brasil, quanto ao regime de bens, CORRETO afirmar quanto lei aplicvel:

a) ser aplicvel a lei brasileira, tendo em vista que o casamento se realizar no Brasil. b) ser aplicvel a lei italiana, tendo em vista a nacionalidade de ambos os nubentes. c) ser aplicvel a lei brasileira, tendo em vista que aqui estabelecero o primeiro domiclio conjugal. d) ser aplicvel a lei italiana, tendo em vista que, sendo o domiclio dos nubentes diversos, aplica-se a lei da nacionalidade de ambos.

50) A respeito da Corte Internacional de Justia, no CORRETO afirmar que:

a) tribunal que s julga litgios entre Estados. b) Tem competncia para proferir opinies consultivas.

165

c) Pode julgar indivduos, desde que sejam levados Corte por um Estado com a acusao de terem cometido crime contra a humanidade ou crime de guerra. d) Sua jurisdio reconhecida por ato de vontade dos Estados.

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Gabarito

01 - C 02 - D 03 - C 04 - A 05 - D 06 - D 07 - A 08 - C 09 - C 10 - D 11 - A 12 - B 13 - A 14 - D 15 - D 16 - B 17 - A 18 - C 19 - A

20 - D 21 - B 22 - D 23 - B 24 - C 25 - C 26 - B 27 - D 28 - B 29 - B 30 - C 31 - C 32 - B 33 - B 34 - D 35 - C 36 - B 37 - C 38 - C

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39 B 40 C 41 C 42 B 43 D 44 C 45 C 46 C 47 B 48 B 49 C 50 C

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BIBLIOGRAFIA

ACCIOLY, Hildebrando. Manual de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva, 2000. ALMEIDA, Joo Alberto de. Processo Arbitral. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. CASTRO, Amlcar de. Direito Internacional Privado. Rio de Janeiro: Forense, 2005. Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2008. Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2008. CRETELLA Netto, Jos. Curso de Arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 2004. DOLINGER, Jacob. Direito Internacional Privado: parte geral. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. MELO, Gerson Brito. Direito Internacional Pblico. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. PIOVESAN, Flavia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. So Paulo: Max Limonad, 2006. RECHSTEINER, Beat Walter: Arbitragem Privada Internacional do Brasil, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. ______________________: Direito Internacional Privado: Teoria e prtica. So Paulo: Saraiva, 2008. RESEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva, 2002. VALLADO, Haroldo. Direito Internacional Privado. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1983. www.planalto.gov.br. Lei n. 6.815/80: Estatuto do Estrangeiro. Acesso em 01/12/2008. _________________. Lei n. 9.307/96: Lei de Arbitragem. Acesso em 10/12/2008.

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