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Droit des Entreprises en Difficults Historique :

Arrive en 2005 de la loi de sauvegarde ; B) Luniversalit de la loi de sauvegarde : Loi de sauvegarde : procdure propre de sauvegarde , toutes les procdures la fois. Elle s'applique tous les pros et ttes les personnes morales , les pros indpendants ( la fois les professions librales qui sont soumises un statut particulier ou mm des professions sui sont soumises des situations Un enseignant priv serait un pro indpendant, dans le pass il ya des pro libraux qui pouvaient deja etre soumis audroit du redressement ju et droit de la liquidation ju , ceci que lorsque ce pro libraux exercaient leur profession sous forme de st, aujourd'hui tout le monde y est soumis. Ces professions librales ont des spcificits que le droit commun va devoir respecter. Les procdures qui vont etre ouvertes l'gard des professionnels , donc devant le tribunal de grande instance , 2me nuance , les professions qui sont soumises une profession statut particulier ,dans ce cas l'ordre est inform et consult sur ce qui se passet et les dcisions prendre , et il va remplir une condition , il sera nomm contrleur.. C)L'ordonnance de Dcembre de 2008 : *Conditions : Sarkozy dit il faut renforcer la sauvegarde des entreprises en 2007, en 2008 il y a700 sauvegardes alors qu'il ya 50000 PC. Les derniers chiffres : fin 2010, de mm 50000 Pc et consquence de la dcision du gouvernement:1300 sauvegardes. On a amlior la prvention que permettent les sauvegarde mais aussi les prventions on veut aussi s'occuper de certains aspects de la fiducie : une loi du 4/08/2008.. En ce qui concerne les difficults des entreprises , ceci va etre trait dans une ordonnance de fin dcembre 2008 , Il y a des ajustements , dans cette ordonnance on a 174 art D) La procdure de sauvegarde financire acclre : l'art 57 de la loi de la rgulation bancaire et financire de 2010, on glisse cette particularit. C'est une procdure qui ne vaut que pour les grandes entreprises et il faut imaginer que l'une de ces entreprises qui cherche s'entendre avec ses cranciers , elle se heurte au refus de quelques cranciers.. et ce prck cette procdure trouve son fondement dans une inquitude que la crise inspire sur la solidit d'entreprise importantes, elles ont t achetes par un actionnaires prpondrent (LBO) rachat par un nouvel actionnaire qui s'est endett , et l'on craint qu'avec la crise on ne peut faire face cette difficult. Cette procdure doit tre trs courte : 1 mois prorogeable un mois. Autre aspect particulier:sauvegarde financire acclre : n'est pas une

procdure collective,ne concerne seulement les cranciers financiers.

TITRE I : PREVENTION DES DIFFICULTES L'ide de prvention , origine Loi du 1er Mars 84 : on s'intresse bcp plus aux entreprises en difficults. Plusieurs rformes successives : en 94, puis en 2005 puis en 2008 et tout rcemment en 2011 Section 1 : Les Alertes La pratique des tribunaux de commerce a permis : la prvention/dtection , on ne la pose qu'avant la prvention/traitement. 1 Les Alertes Internes : Avant la CP , la difficult rencontre : il faut alerter mais il ne faut pas que ces alertes ne fassent pas fuir les clients et les fournisseurs..une certaine discretion s'impose donc l'alerte interne. A) Alerte du commissaire aux comptes : il doit alerter en cas de faits de nature compromettre la nature , langage pas vraiment juridique mais comptable , les comptes d'une st doivent etre dresss en prsumant que l'activit doit etre continue, si l'entreprise n'est plus l'exploitation ne peut plus etre .Cette alerte est obligatoire pour le commissaire aux comptes. On se situe avant la CP, Elle existe pour toutes les personnes morales, mais on l'voque ici pour la SA. 4 moments ds cette alerte : 1) le commissaire aux comptes lorsqu'il est en phase d'une situation de ce genre, le commissaire aux comptes a pour objectif de demander des explications au CA .. 2)A dfaut de rponses ,le cc doit inviter le Pdt du CA faire dlibrer le conseil sur les faits . Ensuite le cc informe le tribunal de commerce (le pdt) sur la situation de la st. 3) le CA n'a pas dlibr , ou la dlibration 'a rien apport ,dans ce cas l'AG des actionnaires va tre exceptionnellement souleve. 4)le cc informe le pdt du tribunal de commerce et l'informer que a n'a pas aboutit.. Le cc sera responsable s'il a omis d'alerter . La loi a voulu le pousser protger l'entreprise : la responsabilit du cc ne peut pas etre engage pour les informations .. Mais loi du 17 mai 2011 : Loi de simplification et de l'amlioration de la qualit du droit , se penche sur l'alerte , l'ajout principal:si le cc interrompt la procdure ds l'un de ces 4 moments mais qu'il se rende compte aprs que la situation ne s'est pas arrange..Il doit rouvrir la procdure d'alerte , ds le dlais de 6 Mois , il peut reprendre la procdure l o il en tait. B) Alerte du comit d'entreprise(CE)

Facultative du CE : si la connaissance de faits a affect de manire proccupante la situation conomique de l'entreprise , c'est une possibilit pas d'obligation. Rapport salari/employeur : si la rponse de l'employeur n'est pas suffisante , alors le CE tablit un rapport ds lequel il va informer le CA. 2 Les Alertes externes : A) Les groupements de prvention agres: ce sont des sortes de centre de diagnostic des entreprises, on a craint aussi. Lorsque ceci existe , ils ont pr fonction de prvenir le grant de l'entreprise que ce groupement va mal.. B)Alertes dclenchs par tribunal de commerce : A t invente en 84 , amliore et renforce en 2005 et 2008. 1) L'amlioration de l'information du Pdt : Il va tirer profit d'information fiscales , comptables et sociales ..et il va regarder l'inscription des nantissements pour voir les surets qui sont inscrites par l'entreprise. Les LDC mises par l'entreprise.. en plus de ces infos crites, il ya aussi les rumeurs , bruits..qui montrent que telle ou telle entreprise est en difficults..ces lments ne suffisent pas ;amliorations : *premire : sur l'information fiscale et sociale : assure la pub des privilges gnraux , du Trsor et de la scu, et depuis lgtps , partir de quand la scu ou le trsor doivent publier pour Avant : on a eu le sentiment que ces privilges doivent tre publis trs tot pour qu'ils soient conservs par le fisc la scu ; En 2005 , la pub doit etre faite par le trsor ou par la scu des que les sommes des mois n'ont pas t pays , si la pub n'est pas ralise au bout de ces 6 mois ???? Aprs on s'est rendu compte que cette pub avait des effets pervers : cette info va couper les ailes de l'entreprise , le public s'en loigne .. Alors il faut un dlais plus grand , il est port de 6 9 mois : plus de temps pour l'entreprise de se retourner , et cette inscription ne se fait dsormais qu'au del d'un certain seuil , l'inscription de privilge est supprime si jamais le dbiteur respecte le plan de rchelonnement de ses dettes si y en a un . L'information des comptes annuels des socits commerciales : ces comptes doivent tre publies au Registre de commerce, il se trouve que 50% des socits anonymes des SA ne les dposent pas .. Mais depuis la loi de 2005 , le Pdt de tribunal peut adresser ces sts une injonction de dposer les comptes , si malgr cette injonction les comptes ne sont pas dposs , le pdt du tribunal a les pouvoirs d'investigation. 2) Pouvoirs du Pdt du tribunal: Le pdt a le pouvoir de convoquer les dirigeants de toute entreprise qui connat des difficults . A l'issue de l'entretien ,ou si les dirigeants ne sont pas prsents , le pdt a des pouvoirs d'investigation, il peut avoir des entretien avec le personnel ,membres de l'administration pub , qui sont alors dlis du secret professionnel.

Section 2 : Le mandat ad hoc :


On ne peut imaginer que le dbiteur sans l'aide d'aucun organisme spcialis puisse avec ses crancier, ngocier , pour essayer un chelonnement de ses dettes..pour les entreprises importantes , c'est un opration dlicate avec bcp

d'avocats spcialiss. Modalit originale : Defeasence , appel en France dfaisance : C'est le fait qu'un dbiteur important va souhaiter parce qu'il voit la difficult , se dbarrasser de certaines branches de son activit qui posent problme. En mm temps cet acte juridique est dangereux et dlicat car il va se faire un moment o en gnral les choses vont mal et le dbiteur est en CP. Mais si jamais on se trouve en CP , il va etre possible de reculer la date de CP , et faire en sorte que tout ce qui a t fait avant puisse tre annul par le tribunal= priode suspecte, c'est la difficult juridique : Le danger de se retrouver en priode suspecte rtroactive en ralisant ce type de dfaisance. Crdit lyonnais , a pu vivre de manire autonome . 1 La dsignation du mandataire ad-hoc : Le mandat ad hoc ,c'est une assistance originale d'un dbiteur qui n'est pas encore en CP. Et ce mandataire doit aider le dirigeant surmonter ses difficults. A l'origine , il y a 20 ans , ce fut une pratique purement prtorienne du tribunal de commerce de Paris . Loi de 94 va lgaliser cette pratique , Cette formule a bcp plu prck elle est confidentielle , purement contractuelle et qu'il n'y a pas d'intervention du juge . a joue aussi pour les entreprises importantes, art L611-3 CC, il est prvu que le reprsentant de l'entreprise peut faire lui seul proposer le nom de mandataire ad hoc et le pdt du tribunal a toute l'aptitude pour cette dsignation . Cette dsignation n'est pas communique au ministre public. Cette mission n'est pas limite ds le temps et ds la pratique , la coutume: si jamais le mandat ad hoc n'aboutit pas on passe une conciliation ou bien une sauvegarde.. 2 Le statut du mandataire ad hoc: A l'origine pas de statut particulier pour le mandataire ad hoc . Art L611-13 CC et -14 : rglementation du statut du mandataire ad-hoc qui vaut pareillement pour le conciliateur. Art L611-13 Ccom : Cet art pose d'abord des conditions d'incompatibilit : Le mandataire ad-hoc ne peut pas avoir reu une rmunration du dbiteur depuis moins de 24 Mois , Exemple : un expert comptable ou avocat qui a t rcemment pay ne peut pas tre mandataire ad hoc. En revanche le mandataire AH peut tre un administrateur judiciaire ou un mandataire judiciaire. L'incompatibilit frappe aussi les juges consulaires qu'ils soient en activit ou ceux qui ont cess leur fonction depuis moins de 5 ans . Art L611-14 Ccom sur La rmunration : Elle va tre fixe par le pdt du tribunal au moment de la rmunration , qui va fixer le montant aprs avoir , recueilli l'accord du dbiteur. 3 Les recours : Recours contre les dcisions de nomination du mandataire AH ports devant le 1er Prsident de la Cour d'Appel. Ce mandat est trs important pour les entreprises de taille moyenne mais c'est tjrs secret donc on en sait pas grand chose.

Section 3 : La conciliation
1 volutions en la matire : Il a toujours exist des procds amiables contractuels , un dbiteur va rechercher obtenir de ses cranciers une conciliation. Au 19me sicle on l'appelait le concordat amiable. Ce concordat obissait aux rgles gnrales du droit des obligations. Mais ce concordat tait considr de manire assez trange. Selon la JP de l'poque (fin 19me dbut 20me s ), il fallait le consentement unanime de tous les cranciers pour pouvoir dresser ce type d'actes. C'tait une sorte d'interprtation tacite des volonts par le juge , le juge disait que si un cocontractant accepte des remises et des dlais c 'est prck implicitement il le fait car tous les contractants acceptent ces dlais et ces remises( tout le monde se sacrifie si tout le monde en fait autant). A cause de ces contraintes , un tel accord va tre trs difficile et pourra tre remis en cause ds qu'il y a contestation de l'acceptation. Le droi a essay d'encadrer ce type de situations. Quand on arrive au premiers texte qui a voqu cette situation , c'est l'ordonnance de 1967 ; la loi de 1984 , prvoit avant la CP des mesures prventives qui doivent permettre un accord du dbiteur avec ses principaux cranciers , ce qu'on appelait l'poque : le rglement amiable. Cet accord va tre ngoci sous l'gide d'un conciliateur qui est nomm par le juge . En 1994 , ce systme va devenir plus judiciaire , le juge va ordonner une suspension provisoire des poursuites avant que l'accord soit conclu. En 90 , crise immobilire en fr , on rsout la crise par des conciliation en 2005 nouvelle appellation du rglement amiable. Ces conciliations en 2005 vont chercher rsoudre certains problmes que le rglement amiable posait( en particulier, on s'est rendu compte qu'il tait possible de donner le plus de scurit possible ), pas se statistiques car un de ses principes : la confidentialit. 2 La recherche de l'accord amiable : A) Le demandeur : Avant loi de 2005, ce RA tait possible pour les personnes M de droit priv ,les commerants et l'artisant. Aujourd'hui les entreprises librales peuvent user de la conciliations : Extension Les agriculteurs bnficient depuis longtemps d'un rglement amiable spcifique qui fonctionne d'une faon particulire (il est obligatoire). Il y a deux conditions conomiques et juridiques : *1re condition : Art L611-4 : l'entreprise doit prouver une difficult conomique juridique:formule assez large et vague ..donne d spouvoirs au juge..Quand on parle de pb juridique , on parle plus d'une difficult juridique qui entrane une difficult conomique. *Avant 2005 il fallait une absence des CP. 3 : Homologation de l'accord amiable : Inquitudes leves par Arrt du 14 MAI 2002 : Dcide que l'ouverture d'une

procdure de rglement amiable n'empche pas le report de la date de la CP mais par ses effets, elle peut effacer une partie du passif exigible. Rforme de 2005 : Art L131-8 qui exclue le report de la date de CP une date antrieure la dcision dfinitive ayant homologu le rglement amiable. Il n'y a donc plus d'inquitude : lorsqu'il y aura eu l'homologation du rglement amiable , il n'y aura plus craindre de cette possibilit. La loi n'attache cet effet scurisant qu' une dcision de conciliation homologue ! Or il se trouve que dans la pratique, l'homologation est assez rare.

TITRE 2 : LORGANISATION DE LA PROCDURE COLLECTIVE


Procdure collective = procdure qui concerne tous les cranciers la diffrence de ce quon a vu prcdemment. Il y a la sauvegarde, le redressement judiciaire et la liquidation judiciaire.

CHAPITRE 1 : Louverture de la procdure.


SECTION 1 : Les conditions de fond de louverture de la procdure :
Avant, ou on ntait en cessation des paiements et on ouvrait donc ventuellement une PC, ou bien on ntait pas en CP et donc aucune PC ntait possible. Rcemment, deux innovations ont compliqu le paysage : - La conciliation est possible 45 jours aprs la cessation des paiements. - Invention en 2005 de la sauvegarde : pour la sauvegarde, llment dclenchant nest pas la CP mais une difficult antrieure la cessation des paiements.

1 : Les difficults du dbiteur dans la cessation des paiements :


Cessation des paiements date du code de commerce de 1807. Avant, la faillite est rpute ouverte, existante, lorsque le dbiteur sest retir ou lorsque les scells ont t apposs sur ces biens. Cela signifiait dans les 2 cas quil y avait une impossibilit de payer de la part du dbiteur. A la fin de lancien rgime, on dit que ltat de faillite dit que cest la cessation des paiements du dbiteur. Arrive le code de commerce de 1807, le mot cessation des paiements entre dans le code de commerce mais nest pas plus dfini. La jurisprudence va

dfinir la cessation des paiements comme le dfaut matriel de paiement. La JP conceptualise cette situation. La JP dit que ce moment est le moment o le dbiteur est dans limpossibilit de faire face son passif exigible avec son actif disponible.

A)La dfinition de la loi de 1885 :


La loi dfinit prcisment ce moment et ce en reprenant la formule de la JP. La loi dit que la cessation des paiements est limpossibilit de faire face son passif exigible. Cest une formule qui parat relativement simple interprter. Comparaison actif / passif. Cette faon de prsenter les choses montre que la cessation des paiements est un problme de trsorerie. Cela veut dire quil faut diffrencier parfois insolvabilit et problme de trsorerie. Ex : jai des immeubles mais pas de trsorerie pour payer mes dettes.

B)Les interrogations jurisprudentielles :


Celles-ci naissent autour de deux notions : actif disponible et passif exigible. Pour ce qui est de lactif disponible, on a une JP qui fait allusion des concepts nouveaux : un arrt de la cass de 1990 qui a dcid au sujet dune garantie 1re demande, quil ne sagit pas dactif disponible et quil ne sagit pas non plus dune rserve de crdit. Ce mot rserve de crdit est utilis par le juge sans vraiment le nommer de cette faon. Interrogation sur un 2e terme, le passif exigible : partir dun arrt de la cass de 1998 qui dit propos de la dfinition de passif exigible quil sagit en loccurrence du passif exigible et exig. Cette formule de la cass va faire dbattre pendant au moins une dizaine dannes. *Imaginons que nous sommes dans une situation co difficile et on a 5 cranciers. Ces cranciers reprsentent lensemble des crances qui doivent tre payes. Et imaginons que lun des cranciers a accept un report dchance. Ce crancier qui accepte dtre pay dans un an nest plus dans le passif exigible. Le passif exigible = les 4 crances qui demeurent inchanges. *Cass 2002 concernant un rglement amiable : la cour dit quaprs le rglement amiable, il ny avait plus cessation des paiements.

A)La loi de 2005 :


Sur la sauvegarde. On a beaucoup discut de la distinction passif exigible, et passif exig. Art L631-1 Com que conserve lordonnance -> on garde la dfinition traditionnelle de la cessation des paiements (ratio actif disponible et passif exigible). Dans la phrase suivante, on ajoute Le dbiteur qui tablit quil y a des rserves de crdit ou un moratoire qui lui permet de faire face au passif exigible avec son actif disponible nest pas en cessation des paiements . Le lgislateur consacre donc de manire officielle lexistence des rserves de crdit. Ce passif moratori chappe donc au passif exigible.

1) La rserve de crdit : La cass ne lui a donn de nom seulement depuis quelques annes. Cest ce mot qui est repris par lordonnance en 2008. *Hypothse dans laquelle il y a des concours bancaires. *Plus ambigu : on a souvent lex en JP le fait quil y a un crdit fournisseur qui est fait au dbiteur par un de ses partenaires commerciaux. Plus ambigu car on peut imaginer que cest plutt un moratoire. On peut penser que le juge se trompe mais cest pas bien grave. Mais il faut veiller ne pas compter deux fois la mm chose, une fois dans la rserve de crdit et une fois comme moratoire si le juge sest tromp. Cf. TD. Actif (richesse) / Passif (dettes). Si lactif paye les dettes, pas de problme. Mais du cot de lactif, on peut ajouter ventuellement des rserves de crdit qui font que le dbiteur va pouvoir

E)Les rapports entre la cessation des paiements et au sens large :


On dit souvent que le banquier est pris entre 2 obligations contradictoires : il ne doit pas accorder un crdit abusivement, et il ne doit pas rompre abusivement un crdit dautre part. Ces deux obligations pesant sur le banquier sont troitement lis la cessation des paiements car faire ou non crdit est fondamental pour lentreprise. 1) Loctroi abusif dun crdit : Evolution, changement de lgislation sur ce point. La JP traditionnelle du soutien abusif du banquier : La raison de cette JP qui est ne il y a environ 50 ans est simple. Un crdit est octroy une entreprise dont la situation est difficile et ces dettes ponctuelles du banquier abusives auront pour seul effet daugmenter le passif et les choses se termineront mal. Cela naura servi rien mais aura servi crer une apparence de bonne sant. Dans ce genre de situation, les cranciers du dbiteur vont demander rparation selon les rgles de la responsabilit dlictuelle. Responsabilit dlictuelle ? Il faut trouver une faute de la banquer et un prjudice aux cranciers. - La faute de la banque est davoir fait crdit alors que nous sommes dans une situation o il ny a pas despoir de retour une situation normale. - Le prjudice est individuel pour chaque crancier et qui varie selon chaque crancier. Les cranciers qui sont situs dans le temps avant lintervention de la banque vont se plaindre de laggravation du passif. En revanche pour les cranciers postrieurs au crdit, ils ont contract sur le fondement dune fausse apparence. Loi de 2005 : Beaucoup de dbat sur larticle introduit. Article trs dsir par les banquiers qui souhaitaient mettre fin cette JP antrieure. Les banques souhaitaient une sorte

dirresponsabilit dans loctroi des crdits ; elles ont avanc cette ide dans le cadre de la conciliation. Cette disposition est conserve, Art L650-1. Larticle L650-1 dit que les cranciers ne peuvent tre tenus pour responsables des prjudices subis du fait des concours consentis, sauf les cas de fraude, dimmixtion caractrise dans la gestion, ou encore si les garanties prises sont disproportionnes par rapport aux concours apports . La loi admet dans ces trois cas que la responsabilit du banquier soit exonre. Cette mesure concerne essentiellement les banquiers, mais le texte se veut plus gnral (cranciers apportant des concours). Autre risque pour le banquier : le banquier ne doit pas rompre abusivement un crdit. 1) Rupture abusive du crdit : Art L313-12 du CMF : ce texte concerne deux situations diffrentes : - Les concours dure indtermine qui peuvent tre interrompus sur notification crite et lexpiration dun dlai de pravis fix au moment o la banque a octroy son crdit. Il est prcis que la banque nest pas tenue de respecter un dlai de pravis dans 2 situations : Quand le client a un comportement gravement rprhensible. Ou quand la situation du client savre irrmdiablement compromise.

2 : Les difficults du dbiteur dans la sauvegarde :

On commence sentir des difficults. Art L620-1 du Com : lentreprise nest pas en cessation des paiements encore et lautre formule est de dire que le dbiteur justifie de difficults quil nest pas en mesure de surmonter. Cette procdure est trs originale par rapport ce que nous connaissions auparavant. Cette procdure doit permettre la poursuite de lactivit co, du maintien de lemploi et lpurement du passif. Quand le texte de loi a t fait en 2005, le lgislateur pensait que la tradition lie la CP tait un peu archaque. Il existe aux US une disposition Chapter 11 qui permet dessayer de prvenir les difficults des entreprises. Ide de sinspirer de ce Chapter 11 US notamment. Aux USA, cette ouverture ventuelle de ce type de procdure originale fait lobjet dun contentieux assez important. Les choses se passent simplement : aux USA, le dbiteur dit quil arrte de payer car il ny arrive plus ou ne va plus y arriver / les cranciers seront tents de contester cette affirmation du dbiteur => potentiel contentieux va natre.

Aux USA, ce critre est beaucoup plus large que celui qui existe en France car dit que cette demande peut tre faite avant mm lapparition de difficults . Il sagit du cas o lon pressent dventuelles difficults. En France, il faut au contraire des difficults fortes : Art L620-1 du Com explique que ce sont des difficults que le dbiteur nest pas en mesure de surmonter . Cest une

A)Le critre :

expression un peu vague ; la crainte que certains ont eu au lendemain de cette loi est que ce serait peut tre un peu facile de se dbarrasser de ses dettes. On a dit quon allait arriver vers une sorte de dpt de bilan de gestion. En gnral, la rponse qui est donne cela est quavec cette procdure on sengage tt de mm dans une voie judiciaire et donc les dbiteurs peuvent alors hsiter faire nimporte quoi. Garantie : un crancier va pouvoir faire tierce opposition.

B)La Jurisprudence :
Dans les premiers arrts, on a le sentiment que le juge sest efforc de faciliter la sauvegarde car ctait une invention en 2005 et il fallait donc habituer les praticiens et dbiteurs ce type de procdure => la JP a donc t plutt favorable la sauvegarde. 3 exemples JP : Cass dcide que les conditions douverture vont tre apprcies au jour mm o il est procd cette ouverture. Il y a des hypothses dans lesquelles la formule est intressante pour le dbiteur ; cela signifie quen cas dappel, on va examiner la situation au moment de louverture et non au moment de larrt dappel. = Habile de la part de la cass, car : on a un 1er moment o cela va mal pour le dbiteur, le dbiteur va donc demander la procdure de sauvegarde devant le tribunal de 1er instance. Grce cette intervention, les choses peuvent aller mieux. On va donc se placer au moment de louverture initiale de la sauvegarde. Il est dit que ces difficults sont des difficults insurmontables que le dbiteur nest pas en mesure de surmonter. La cass dit que ce caractre insurmontable doit sapprcier en fonction de la situation du seul dbiteur. Cela veut dire quventuellement, on ne va pas prendre en considration les capacits financires du groupe auquel la socit appartiendrait. On va regarder que la socit personne morale. La dernire faveur de la JP est issue dune affaire rcente, laffaire Cur Dfense. Il sagit dune tour qui se trouve la dfense. La question tait de savoir si il tait possible quun propritaire de locaux puisse demander une procdure de sauvegarde parce quil devait payer des prts avec lesquels il avait achet les locaux. Le tribunal de commerce de Paris accepte la sauvegarde car le propritaire dit quil ne peut plus payer. La CA Paris refuse la sauvegarde en disant que le propritaire na pas de difficult oprationnelle ; il a simplement le problme de payer ses dettes. Il craint dtre saisi et de perdre la proprit de cet immeuble. Donc a CA de Paris est relativement cynique. Enjeu thorique en ce que finalement est ce que la sauvegarde peut tre un moyen de ne pas payer ses dettes ? Ou est ce que la sauvegarde doit tre justifie par lintrt de lentreprise ? Quand on se tourne vers la suite de lart L620-1 du Com, il est dit que cette procdure doit permettre la poursuite de lactivit co, le maintien de lemploi et lpurement du passif. La cass a cass la CA Paris dans le sens de lopinion

majoritaire. =>La sauvegarde apparat un moyen de sauver lingnierie financire.

3 : La qualit du dbiteur : A)Les rgles gnrales :


Elles sont gnrales car valent pour les 3 procdures collectives. Selon les textes, la procdure collective est applicable toute personne exerant une activit commerciale ou artisanale, tout agriculteur, tout professionnel exerant une activit indpendante, et toute personne morale de droit priv . On a abandonn la rfrence traditionnelle au commerant ; on parle de celui qui exerce une activit commerciale. 1) Application des rgles gnrales un dbiteur unique : Les commerants et artisans irrguliers (ceux qui exercent leur activit de faon irrgulire) : volution des choses avec larrive du professionnel indpendant car avant 2005, tait artisan seulement celui qui tait inscrit au rpertoire des mtiers. Celui qui exerait de faon irrgulire ne pouvait pas tre soumis la procdure collective. Pour le commerant, mm sil ntait pas inscrit, sa punition en quelque sorte tait quil pouvait tre quand mm soumis aux rgles des procdures collectives. Mais dsormais, on a une nouvelle catgorie du professionnel indpendant soumis au droit des procdures collectives sans difficult. Lauto entrepreneur : cest un professionnel soumis un rgime fiscal et social avantageux, et cet auto entrepreneur est dispens dimmatriculation. Il va tre concern par les procdures collectives car il exerce forcment soit une activit commerciale, soit une activit artisanale, soit une activit librale. Quelle que soit lactivit, lentrepreneur est concern par les 3 procdures collectives. Lentrepreneur individuel responsabilit limite (issu de lentreprise dnomme EIRL) : la loi sur lEIRL vise permettre un commerant individuel disoler un patrimoine affect au commerce de son patrimoine personnel. Mais cette loi na pas tenu compte du droit. On a dabord fait la loi en isolant ainsi les patrimoines (celui affect au commerce et celui personnel). Puis on a dcid quune ordonnance soccuperait du reste. On est arriv dans cette ordonnance la solution selon laquelle le patrimoine affect (commercial) va tre soumis au droit normal des procdures collectives, et donc les cranciers de ce patrimoine affect vont se faire affecter les rgles des procdures collectives. Pour le patrimoine personnel, si le commerant ne reoit plus de revenu de son travail, il y a de fortes chances que le patrimoine personnel soit trs peu de temps aprs lui aussi en difficult. On a dcid que cette partie du patrimoine personnel sera soumise aux rgles du surendettement.

Lincapacit ou lincompatibilit : individu frapp dincapacit ou dincompatibilit. Les choses ont un peu volu aussi. Celui qui est incapable (mineur, majeur en tutelle ou curatelle), dans la tradition franaise, ne pouvait pas tre soumis une telle procdure collective car lincapacit est l pour le protger. En revanche pour ce qui tait de lincompatibilit, (ex : un notaire qui fait des oprations de banque et tombe en faillite) on considrait que la meilleure sanction tait que le contrevenant soit sanctionn par les lois de la faillite comme sil avait t normalement soumis ce statut. Mais depuis 2005 pour lincompatibilit, les choses ne changent pas. Or pour lincapacit, on considre dsormais quil est maintenant soumis au droit des procdures collectives pour 2 raisons : - Evolution des murs : en effet, la faillite plat et tt le monde veut tre en faillite car cela permet dchapper au paiement de ses dettes. Cest un moyen darrter de payer ses cranciers. - Et ce qui est en cause depuis 2005, cest lexercice dune activit commerciale. 1) La co exploitation : Il y a co exploitation quand deux personnes physiques exercent ensemble une activit commerciale toute en tant des commerants indpendants (aucune de ces personnes nest place sous lautorit de lautre). Dans ce genre de situation, chacun de ces commerants indpendants peut faire lobjet dune procdure collective. La particularit est que ces 2 commerants vont rpondre ensemble du passif qui est n de lexploitation commune. Et comme on est dans le domaine commercial, la solidarit est prsume et ils vont donc tre tenus du passif de manire solidaire. Normalement, chaque co exploitant a un actif et un passif personnel et il y a solidarit entre les deux commerants. 2) Le conjoint travaillant dans lentreprise : *Conjoint Auxiliaire : il est subordonn et donc lauxiliaire nest pas concern par le droit des procdures collectives. *Mais quand les poux ont le mm poids dans une entreprise commerciale familiale, on est envoy au cas de la co exploitation et ils vont tous deux tre soumis au rgime de la co exploitation. 3) Lhypothse de la confusion de patrimoine (fictivit des socits) : Une procdure collective va dpasser un dbiteur unique et cette procdure collective va concerner dautres sujets de droit pour la raison quil y a entre eux ou bien confusion de patrimoines, ou bien une ou des socits fictives. Ces deux ides viennent dune JP trs ancienne qui tait lorigine plus simple et qui sest peu peu rationnalise et complexifi. Art L621-2 Com : reprend cette JP. Jurisprudence depuis 1935 Situation lgislative prcise qui prvoit des sanctions, en 1935 , qui a volu... A cot de ces dispositions lgislatives , la JP a tjrs considr en 35 dej et aprs que elle pouvait avoir recours au droit commun des obligations et plus

prcisment au droit commun de la simulation pour dclarer qu'une socit est fictive et partir de l , on tendait la sanction au matre de l'affaire , on parle de simulation quand il ya une socit fictive. JP classique. La confusion des patrimoines En qq sorte , la fictivit des socit c'est au dbut et la confusion des patrimoines traduit une fictivit de la socit en un 2me temps.. Il vaut mieux distinguer ces deux concepts , exple entre deux personnes physiques on peut pas parler de ficitivit mais on parle de confusions de patrimoines. Art nouv L121-2 cc , la fictivit signifie que les lments fondamentaux de la st n'existent qu'en apparence mais que la ralit est autre , cette situation va pouvoir entre une st fictive et le dirigeant= matre de l'affaire. Et entre une st fille fictive et une st mre qui est relle. Concept de la confusions des patrimoines : c'est en qq sorte une implication des patrimoines de deux sujets de droit ,,svt des sts, de telle sorte qu'il est impossible de distinguer les obligations de l'une ou de l'autre. Pdt longtemps confusions de patrimoines= dsordre. Depuis qqs annes on largit la confusion de patrimoine , 2me illustration : situation dans lesquelles les relations financires de deux partenaires sont des relations financires anormales. Ex : transfert d'actif. b) Article L621-2 CC Ecrit en 2005 : Al 1er la procdure ouverte peut tre tendue une ou plusieurs personnes en cas de confusions de leurs patrimoine ou de fictivit de la personne morale. Aujourd'hui on ne se rfre plus la fictivit mais on voit plus souvent l'hypothse de la confusion de patrimoine. Le lgislateur veut faire savoir aprs l'affaire Metal Europe , avant 2005 , ds cette affaire , la mre maltraitait sa filiale et l'abandonne par la suite. Le lgislateur va confirmer cette JP. La Cour de Cassation applique les textes rigoureusement et refuse la confusion des patrimoines. Al 2 : il apporte des prcisions + complications ; il a t rdig en 2008 , il va indiquer que l'extension de la procdure collective peut seulement ne pas tre demande par l'administrateur qui aurait nomm la PC ou le mandataire judiciaire ou le Mins public ou d'office par le tribunal , pk un crancier pne pourrait pas exercer lui aussi cette action ? Par cette solution impose par la loi , il y a une tendance du lgislateur confier le monopole des actions en justice aux organes de la PC. -Cette procdure d'extension , elle vaut pour la sauvegarde , pour le RJ et pour la LJ. Critiquable car normalement seul le dbiteur peut agir .Avec cet article , il une menace pour lui : un organe de la PC peut tendre la pc un autre sujet de droit., une autre st du mm groupe par exemple. c) Le rgime juridique de l'extension de procdure : ce rgime est le fruit de la JP passe , et l'art L621-2 CC n'entre pas trop dans le dtail du rgime juridique qui s'en suit. L'essentiel du rgime juridique : la consquence la plus vidente c'est que les diffrentes personnes en cause vont tre soumises une procdure unique ce qui veut dire que les juges n'ont pas forcment constater la CP ou des difficults insurmontables dans la 2nde entreprise , car si on dcide la confusion de patrimoines , les deux sujets de droit vont tre confondus et les cranciers

seront les cranciers de ces deux actifs cumuls la fois. Plus compliqu en pratique : ex:dans la confusion des patrimoines , les diffrentes personnes morales (les sujets de droit) subsistent , si caution des dettes d'une st , elle ne va pas tre forcment caution des dettes de l'autre st. d) Applications JP de la confusions de patrimoines : 1- Cas frquent dans les groupe de st : les cranciers d'une filiale trop endette souhaite atteindre les actifs de la mre, manipuler avec prcaution car ce n'est prck on a un gpe d'unit conomique,qu'on va forcment parler de confusions de patrimoines. 2- Cas classique aussi : lorsqu'on a faire des st d'exploitation ( commerciale) et une st civile immobilire, ce qu'on voit souvent c'est que si a va mal dans l'une des sts (la commerciale) les cranciers veulent atteindre l'autre, ce montage n'est condamnable que s'il y a confusions de patrimoines. 3- Le cas de l'entrepreneur individuel Resp limite , EIRL, un patrimoine affect au commerce et un patrimoine priv , art L621-2 al 3 , si confusion entre les deux patrimoine : on a qu'un seul patrimoine. B) Les rgles propres au RJ et la LJ : La sauvegarde est demande par le seul dbiteur pour se protger mais il va tre prossible pour le RJ ou le LJ que a soit un tiers qui demande l'ouverture de la PC. 1)l'ancien dbiteur : a) La Cessation d'activit : Dans ce cas une assignation va tre possible dans le dlais d'un mois de la radiation du registre du commerce et des socit. Pour un artisan , pr un pro indpendant ou un agriculteur , le dlais n'est pas le mme , une assignation va tre possible un an aprs la cessation d'activit. b) Le dbiteur dcd : Si un commerant dcde alors qu'il est en CP , la rgle juridique c'est que le tribunal peut tre saisi dans un dlais d'un an partir de la date du dcs, le texte ajoute que le tribunal peut tre saisi sans condition du dlais par tout hritier du dbiteur. Et ce parck les dettes professionnelles peuvent se rvler plus tardivement l'hritier. 2)Les membres et dirigeants de la st : a) les membres de la st : Tradition franaise : avant le code de commerce , il tait considr que le jugement de faille ouvert pour une st , produit les mm consquences l'gard de tous les associs de la st et quand ils sont indfiniment et solidairement responsables. Ex :La st en nom collectif L'ide de cette loi trs ancienne c'tait : puisque la st ne payait pas cela signifiait que l'associ ne pouvait pas payer non plus , donc CP et donc normal que la PC soit tendue aussi l'associ. Dans la 2me moiti du 20me sicle , il y avait des associs indiffrents, n'aidaient pas la st payer., alors qu'ils en avaient les moyens. Un vnement prcis a pouss le lgislateur a chang cette situation , tribunal de commerce a mis en extension de faille General Motors . Rsultat : on a mis fin cette rglementation ; depuis la loi de 2005 , on a supprim ce genre de PC

automatique. Aujourd'hui, a se passe dans l'ordre suivant , on met en PC la personne morale , et on se retourne contre les associs pour qu'ils payent si jamais les associs n'ont pas de quoi payer , c'est ce moment l , que les associs sont mis en PC. b) Les dirigeants de st : Normalement les mandataire sociaux ne devraient pas tre concern par une PC engage l'encontre d'une personne morale , mais le droit a tjrs cherch atteindre de qq manire qui soit les dirigeant et ce prck le dirigeant pourrait sinon manipuler de manire abusive la personne morale sans sanction. 3)Les autres personnes morales : a) les personnes publiques :

2 grandes catgories : Cas simple : lEtat, les collectivits territoriales, les EP. Toutes ces personnes sont des personnes morales de droit public qui ne devraient pas connatre la faillite. Les socits dconomies mixtes, les socits nationalises ont un statut de droit priv. Normalement, ces personnes devraient, en tant quorganisme de droit priv, pouvoir tre mises en procdure collective. Personne ne sait vraiment si elles le sont vraiment. a. Les personnes morales de droit priv Cest depuis une dizaine/ quinzaine dannes que lon a dcouvert que des grandes banques pouvaient tomber en cessation des paiements. 2 cas principaux : Banque BCCI, banque internationale importante. Banque PALLAS, banque franaise. On sest dit quil fallait un droit spcifique pour les banques. On a mis sur pied un rgime qui se trouve dans le COMOFI. Il sagit dun rgime prsentant des drogations : Llment dclenchant nest pas le mme dans le cadre de la vie des banques, on ne va pas faire appel la notion de limpossibilit de faire face au passif exigible avec lactif disponible. Selon lart. L. 613-26 du COMOFI, les banques vont pouvoir ouvrir une procdure collective lorsquelles ne sont pas en mesure dassurer leur paiement immdiatement ou terme rapproch. Les paiements immdiats sont le remboursement des dpts vue et les paiements terme rapproch fait allusion par exemple lpargne court terme. Lide est de dclencher la procdure collective un peu + tt. Les dposants sont dispenss de faire lacte de dclaration des crances si leurs crances entrent dans le champ de la garantie des dpts bancaires. La garantie des dpts : le COMOFI a mis sur pied cette garantie. Il y a une garantie des dpts en-de de la somme de 100 000 . Les banques sont obliges dadhrer un fonds de garantie, elles doivent cotiser. Ces assurances ont t prvues en cas dune faillite de la banque. Il existe aussi des dispositions spcifiques pour les compagnies dassurances.

SECTION 2 : LES CONDITIONS DE FORME


Il y a une ncessit : il faut un jugement qui ouvre la procdure collective. Il est vrai que cela existe dans le droit franais depuis un certain temps mais il y avait des exceptions ce principe, il y avait une thorie ancienne de la faillite de fait ou la faillite

virtuelle. Lintrt de cette formule juridique tait quelle avait lavantage de permettre lapplication de certaines rgles de la faillite mme si elle ntait pas dclare. Ex : les inopposabilits de la priode suspecte jouaient sans quil y ait eu de jugement. Dans la loi de 1977, cette thorie est condamne mais subsiste un peu en matire pnale avec des consquences sensibles. Il tait alors possible de condamner un dbiteur pour banqueroute qui est un dlit intrinsquement li la procdure collective mme si un tribunal navait pas dclar une procdure judiciaire de redressement. La loi de 1985 a compltement supprim cette thorie.

I.

LA COMPETENCE DU TRIBUNAL

A. LA COMPETENCE DATTRIBUTION Cest le tribunal de commerce qui va tre comptent si lactivit du dbiteur est une activit commerciale ou artisanale. Cest le TGI qui va tre comptent dans les autres cas (agriculteurs, professions librales). B. LA COMPETENCE TERRITORIALE Assez logiquement, le tribunal comptent, territorialement, va tre le tribunal dans le ressort duquel le dbiteur a le sige de son entreprise. Pour les personnes morales, en particulier les socits, ce domicile est le sige social tant entendu que ce qui est en cause est le sige social rel. Il y a quelques rgles spcifiques lies la situation de faillite dans laquelle lentreprise se trouve, 2 ex : Lorsquune entreprise approche la procdure collective, elle a tendance se diriger vers le tribunal qui lui parat bon et donc de changer son sige social pour tre jug par ce tribunal. La rgle a donc chang, depuis un dcret de 1989, si jamais il y a eu un changement de sige social dans les 6 mois qui prcdent la saisine du tribunal, le tribunal initial demeure seul comptent. La CA, saisie sur requte du prsident du tribunal comptent, pour demander la CA de renvoyer une affaire devant une autre juridiction de mme nature. A. LE CAS DETABLISSEMENTS SITUES DANS DES PAYS DIFFERENTS 2 conceptions doctrinales sont envisageables : La thorie de lunit, ou de luniversalit, de la faillite : on va dcider de soumettre tous les problmes lis la faillite une mme loi qui va tre la loi o on ouvre la procdure. La thorie de la pluralit, ou de la territorialit, de la faillite : Mme si une faillite concerne plusieurs Etats, chaque morceau de la faillite ne va tre jug que daprs la loi du morceau de la faillite jug. La thorie de lunit est la meilleure car elle est cohrente mais elle est objectivement difficile mettre en uvre. En rgle gnrale, cest plutt la thorie de la pluralit des faillites qui est la rgle. 1. Procdure ouverte en France a. La question de la comptence juridictionnelle La Convention de Bruxelles de 1968 exclut la faillite de son champ dapplication. Il faut se tourner vers une disposition qui se trouve dans un art. R. 601 du Code de commerce. Cet article est la reprise dun article qui a t imagin dans un dcret de

1994. Cet art. R. 601 dispose que le tribunal comptent est celui du sige social ou du centre principal de des intrts de lentreprise en France . La 2e partie de la phrase a t ajoute aprs la faillite de la BCCI. Il se trouve que lune des socits de la BCCI installe aux les Caman avait un centre secondaire Paris. Or, le texte du dcret de 1994 parlait du sige social ou du principal tablissement. Cette socit qui avait des cranciers franais navait quun centre secondaire Paris et donc le juge franais ne pouvait rien faire. Pour favoriser les cranciers franais, la CCASS a accept douvrir une faillite Paris contre cette socit. Cela tait contraire larticle du dcret de 1994, do lart. R. 601 du Code de commerce. Cette solution doit tre tempre par le fait que les trangers peuvent ventuellement venir dclarer leurs crances la procdure ouverte en France. b. La comptence lgislative Cest la question de la loi applicable. En gnral, ce sera la loi du tribunal (loi du for) qui sappliquera dans la mesure o la loi des faillites est une loi de procdure, de police. Mais, dans un contexte international, les choses sont compliques car il faudra tout de mme prendre en considration lapplication de lois trangres. 1. Procdure ouverte ltranger 2 possibilits : Il ny a pas dexequatur du jugement tranger fait par le juge franais : ce jugement de faillite ne pourra alors pas tre appliqu en France. Sil se trouve quil y a eu exequatur du jugement tranger en France, on pourra excuter le jugement tranger de faillite sur, par exemple, les biens situs en France. 1. Le rglement communautaire du 29.05.2000 Ce rglement communautaire est le point darrive dune longue priode de rflexion et de dbats internes. On a mis du temps avant darriver ce texte car les experts avaient dabord pens une solution beaucoup + lourde qutait un rapprochement de la faillite des droits des autres pays europens. Cela tait trop ambitieux. Exception dune directive de 1980 qui a cherch et russi harmoniser. Elle porte sur la protection des travailleurs dans le cas de linsolvabilit de lentreprise. Il est prvu quil fallait reprendre le texte 10 ans aprs, ce qui na pas encore t fait. Certains se demandent sil ne faudrait pas malgr la difficult rapprocher les droits des pays.

Chapitre 1 : L'ouverture de la procdure judiciaire Section1 :Les conditions d'ouverture de la procdure collective de redressement Judiciaire /Liquidation Judiciaire Manuel Jacques Mont , Litec + Montchretion , mme Saint alari .-houin La cessation des paiements : I)Les difficults du dbiteur dans la cessation des paiements : Historiques : terminologie de la CPdate du CC de 1807 , Texte 1673 , la faillite existait lorsque le dbiteur s'est retir , enfuis , ou lorsque les sells ont t apposs sur ses biens. Elments qui caractrisaient les lements de la faillite . Ils signifiaient une impossibilit de payer du dbiteur, ltat de faillite c'est la cessation des paiements du dbiteur.

Le cc de 1807 va faire rfrence la CP , mais le CC ne dfinit pas plus la CP , la JP dfinit alors la CP comme le fait matriel du dfaut de paiement , la JP va conceptualiser cette situation de dfaut de paiement. La JP au bout du 21 s : c est le moment ou le dbiteur est incapable de faire face son passif exigible avec son actif disponible , C Cass : Dfinition pragmatique. A) Rforme de 1985 : Dans ce nouveau texte de 85 , la loi va dfinir prcisment ce moment en reprenant la formule de la JP : la CP est l'impossibilit de faire face son passif exigible avec son actif disponible passif exigible : ce que je dois payer aujourd'hui , mes dettes , l'actif, ce que j'ai aujourd'hui pour payer . Cela dmontre que la CP est un pb de trsorerie . Il faut alors diffrencier insolvabilit et pb de trsorerie , je peux tre riche avoir des immeubles , je ne suis pas insolvables mais je n'ai pas de liquidits , l on a pas de CP , mais cette situation est rare car si j'ai des biens , j'aurai certainement du crdit de la part de mon banquier. Cette vision de la loi de 85 , est pragmatique , on voit si on peut payer mnt ou pas . On a l'impression que c'est simpliste . Mais il y a des questions plus dlicates B) Interrogations jurisprudentielles : *Concernent les notions d'actif disponible et passif exigible : -pour l'actif disponible : arrt de CASS 1990 a dcid propos d'une garantie premire demande au profit d'un crancier , la Cass dcide qu'il ne s'agit pas l d'actif disponible , il ne s'agit pas non plus de rserve de crdit. Interrogations jurisprudentielles sur deux thmes : rserve de crdit + passif exigible . Par exple : on se pose des questions partir d'un arrt de CASS 98, le caractre exigible + passif exig. Cette formule va bcp faire dbattre pendant une 10 aine d'annes. Exple pratique : situation conomique difficile , un dbiteur + 5 cranciers qui reprsentent l'ensemble des crances qui doivent se faire payer sur le patrimoine du dbiteur . Un d'entre eux accepte un report d'chance, ce crancier n'est plus dans le passif exigible , on prends en considration uniquement les 4 autres crances pour dterminer le passif exigible et exig. Arrt Cass 2002 , sur rglement amiable disait que aprs RA , comme y avait certains cranciers qui avaient ce rglement , il n'y avait plus CP. Ceci est la Jp qui s'est dvelopp au lendemain de la loi de 85. - Loi de 2005 : dans les diffrents travaux , on a bcp discut ,est ce qu'on devait dire passif exigible et exig ou seulement exigible ? Finalement la question s'avre trop dlicate et le lgislateur dcide de laisser la formule telle quelle . -Ordonnance de Dcembre 2008, on va y conserver la dfinition de l'art L631-1 CC , dfinition traditionnelle de la CP.On peut avoir l'impression que rien n'a chang mais ce n'est pas vrai. Car le lgislateur ajoute : le dbiteur qui tablit qu'il ya des reservces d crdit ou un moratoire qui lui permettent de faire face son passif exigible , il n'y pas de CP ici le lgislateur a voulu consacrer de manire indirecte les rserves de crdit. Lorsqu'il y a un moratoire , ce passif chape au passif exigible. Ces deux aspects : 1) Les rserves de crdit :

Le lgislateur a donn cette appellation que depuis qqs annes .Hypothses de concours bancaires supplmentaires. Plus ambigu dans la jp , un 2nd exple de rserve de crdit : Dans la situation conomique en cause , il y a un crdit fournisseur fait par un partenaire commercial du dbiteur. Ca ressemble plus un moratoire qu' une rserve de crdit , mais si le juge se trompe et le classe dans la rserve de crdit , il faut le compter qu'une seule fois (soit ds reserve de crdit soit moratoires..) , -pb des relations dans un groupe de socits (voir td) Il y a l'actif et le passif , si l'actif suffit payer les dettes, on eput ajouter du cot de l'actif les rserves de crdit , 2) Les moratoires : Passif exigible ET exig ? Le passif exigible va trez diminu si jamais l'un des cranciers renonce expressment le passif exigible.. C) Les rapports entre CP et le crdit du prteur : On est pas vraiement ds CP mais ds une problmatique qui a un rapport troit avec la CP . On dit que le banquier est pris dans deux obligations contradictoires : il ne doit pas donner crdit abusivement (trop de crdit ds les cas qui ne le mritent pas ) et il ne doit pas supprimer abusivement les crdits. Faire crdit ou pas va influencer la situation de CP ou pas du dbiteur. 1) L'octroi abusif du crdit : a) la JP traditionnelle du soutient abusif du banquier : Cette JP est nat y aune 50 aine d'anne, il faut imaginer su'un crdit est octroy une entreprise , si jamais il ya abus car la situation de l'entreprise est compromise , ce soutien du banquier va avoir pour seul effet d'augmenter le passif , et la situation du dbiteur a empir alors qu'elle avait une apparence de bonne sant cause de ce soutient abusif , qd on est ds cette situation , les cranciers vont demander la banque rparation selon les rgles de la responsabilit dlictuelle. Responsabilit dlictuelle= faute de la banque + prjudice, la faute de la banque c'est d'avoir fait crdit alors que la situation de la st est dspre , un bon pre de famille n'aurait pas fait crdit cette entreprise. Prjudice : individuel pour chq crancier mais qui varie de chq crancier , le cranciers qui sont avant le crdit de la bq , ils vont se plaindre de l'aggravation du passif . Le nombre des cranciers a augment ..En revanche pour les cranciers post crdit abusif , le pb est qu'ils ont contract avec la foi d'une fausse apparence. JP s'est dveloppe de manire subtile.. Art L650-1 du CC de loi 2005 , qd il est apparu il a fait l'objet de plusieurs critiques et controverse, le lgislateur avait voulu mettre fin cette JP .. solution : les banques voulaient une sorte d'irresponsabilit dans l'octroi du crdit dans le cadre de la conciliation. Les banquiers ont voulu que cette disposition soit valable dans tous les cas et c'est ce qui va se passer.. Art L650-1 : les cranciers ne peuvent tre tenus pour responsable du fait des concours ressentis sauf les cas de fraude , dimmixtions caractrises dans la gestion ou si les garanties prises sont disproportionnes ... Cette mesure concerne le plus les banquiers mais elle comprend en gnral tous les cranciers. Inquitude des banquiers : est ce qu'ils ne se cacheraient pas ds causes de responsabilit encore plus inquitantes que le crdit abusif ??

b) le banquier ne doit pas rompre abusivement le crdit : Art L313-12 CMF ; ce texte concerne deux situations diffrentes , concours dure dtermine , dans ces cas l ces concours peuvent tre rompus mais il faut respecter un dlais de pravis. Il est prcis que la banque n'est pas tenue de respecter un dlais de pravis lorsque le client a un comportement gravement rprhensible+ la situations du client est irrmdiablement compromise. On est alors proches de la CP. II)Les difficults du dbiteur dans la sauvegarde : La CP c'est pour la liquidation J et le RJ, la sauvegarde est dfinie dans l'art L6201 CC : notre dbiteur n'est pas en CP et notre dbiteur justifie de difficults qu'il n'est pas en mesure de supporter. Cette procdure est originale par rapport la CP ,

Suite : Le 27/02/2012 a) Principes du rglement communautaire : * Art 1 : il va concerner les procdures d'insolvabilit entranant le dessaisissement partiel ou total d'un dbiteur , il ne dfinit pas ce qu'est l'insolvabilit et renvoie la loi nationale , ds annexe A , qui dit quelles sont en France , ne figurait l'origine que le redressement judiciaire ou la liquidation judiciaire , et aprs procdure de sauvegarde , 2me temps , on a rajout l'annexe A , la sauvegarde. Quand on regarde de prs cette annexe et la dfinition prcite on se rend compte que pas d'harmonie totale. Dans la sauvegarde le dbiteur reste la tte de ses affaires. Tant la CJUE n'est pas saisie sur ce point et les lgislateurs nationaux ne ns disent pas trop si la CJUE approuverait ou bien si elle dirait que c est un peu comme une prsomption irrfragable , doute pas lev pr l'instant , tous les pays on inscrit une procdure . Sur le fond , ce rglement prsente des aspects originaux qui empreinte la thorie de pluralit des faillites , ces aspects peuvent tre rsums ainsi : la procdure normalement doit tre ouverte ds l'tat ou le dbiteur a le centre de ses intrts principaux , et cette procdure on l'appelle procdure principale et a effet sur l'ensemble du territoire europen . Si ce centre dintrts principaux se trouve en Allemagne , la procdure sera ouverte en Allemagne .. C'est la procdure allemande de faillite , il faudra parfois qd mm combiner cette

loi avec d'autres le centre des intrts principaux est une notion fondamentale. Ex : en Italie , le dbiteur dit au juge allemand , le centre des intrts principaux est en Allemagne , et le juge l'estime en Italie ARRET DE CJCE DU 2 MAI 2006 : EUROFOOD et ce a propos d'une st qui tait italienne , st armalette , ds cet arrt la CJCE : la procdure ouverte par un juge national doit tre reconnue par la suite par les autres juridictions europennes selon des rgles de priorit qui se trouvent ds l'art 16 du rglement communautaire. C'est donc le premier juge qui se dclare comptent. Il peut peut tre ouvert ce que le rglement communautaire appelle les procdures secondaires dans d'autres pays ,ds lors que le dbiteur a des tablissements ailleurs que ds le pays national saisi. Et ces procdures secondaires n'ont qu'un effet territorial et ces procdures sont secondaires car elles ne peuvent tre ouvertes qu' la suite des poursuites d'un crancier local ou la suite de poursuite de syndic d'un crancier principal. Il faut articuler cette procdure secondaire et la procdure principale , tout crancier peut produire sa crance la procdure principale ouverte par ex en Allemagne ,mais aussi tout crancier peut produire la procdure secondaire qui le concerne dans le pays concern. Si jamais il subsiste qq actif ds la procdure secondaire , alors tous les biens de cette procdure sont transfres la procdure principale. b) le problme du groupe de socits : Au lendemain du rglement communautaire du 29 Mai 2000 , les commentateurs se sont pos la question par rapport la problmatique du groupe : si le rglement communautaire s'applique galement en cas de fictivit et confusions de patrimoines. On dira que le centre des intrts principaux Arrt CJUE , rcent , dmontre que pour la confusions de patrimoines c'est plus compliqu. Ds le rglement communautaire , on ne se posa pas bcp de question l dessus., question du vrai groupe de socits. Le vrai groupe de sts : Deux affaires ont marqu ce thme:la premire Desitek , cour de versailles 4 Septembre 2003 , a commenc poser les premiers axes en cette matire , une st mre britannique a plusieurs filiales dont une de droit franais. Difficults conomiques graves de last Le juge anglais va se juge comptent et ouvre une procdure l'encontre de la st mre mais aussi l'encontre de plusieurs filiales dont la franaise , le juge anglais va considrer qu'il a affaire une entreprise globale dont le centre des intrts principaux est situ en angleterre , sige st mre. Donc il ouvre une procdure principale , procdure unique en europe ,deux mois plus tard , le tribunal de pontoise , concernant la filiale fr va recourir une procdure de RJ contre la filiale fr , procdure principale et unique ,alors la mm st fait l'objet de 2 procdures principales une en angleterre et une en France.

La raison de difficult : rside ds deux questions d'interprtation du rglement communautaire, la premire : est ce le rglement communautaire parle du centre d'intret principaux , envisage t il la personne morale en entier , le groupement ou ne s'intresse t il qu' un dbiteur . Le rglement communautaire ne dit ladessus. C'est une question tellemnt dlicate que rglement a prfre rester silencieux . Si on veut que le juge fr s'oppose au juge anglais , cette solution s'oppose un art 16 qui impose une rgle de priorit : sitot que le premier juge s'est dclar comptent , cette dclaration interdita ux autres juges ( dautres pays ) d'ouvrir une procdure secondaire. La cour d'appel de versailles , il n'est pas possible que la filiale fr soit soumise une autre procdure principale . Affaire Rover ( constructeur auto) , trib de versailles confirme le jugement , ces intrrogations ,la CJCE a t apelle stauer sur la notion de centre d'intrts principaux. Dans cet arrt la CJUE : le centre des affaires et intrets principaux normalement ne se dcrte pas au niveau du groupe chez la mre mais normalement au niveau de chaque entit juridique , une st , une personne morale. Le premier juge saisi en fct de l'art 16 du rglement communautaire a forcment raison partir d'un principe de confiance lgitime entre juges europens . La cass , arrt du 26 Juin 2006 : le premier juge a toujours raison, c'est une question para-juridique. La confusions de patrimoine : Arrt faits:une st franaise en LJ Marseille , on s'est rend compte en cours de PC qu'il y avait une st avec laquelle cette st fr tait trs proches , st italienne , on applique alors les rgles de droit interne , et le liquidateur de la st fr va assigner en extension de PC une st italienne et ce sur la base de la confusion de patrimoines. et la CA d'Aix accepte l'ide de cette confusion , et on peut faire l'extension de procdures et ce parck les centre des intrts principaux se trouve en France. Les Italiens rsistent , la Cass saisit la CJUE pose la question suivante : est ce qui si il y a confusion de patrimoine , le centre des intrts principaux est bien en France . CJUE 15 Dcembre 2011 ; ce n'est pas vident que le centre se trouve en fr et qu 'il faut appliquer les critres du centre pour que soit ouverte une procdure principale Marseille. Dfinition : Lieu o le dbiteur gre ses intrts mais aussi l'endroit qui est vrifible en tant que tel par les tiers , qui ont conscience que l'activit principale se tient tel endroit . II) La saisie du tribunal : Il est prvu par la loi , plusieurs modalits de saisine du tribunal : A) La saisine par le dbiteur : Particularit de la sauvegarde , seulement le dbiteur qui peut saisir le juge s'il pense qu'il y a des difficults venir . Pour les autres procdures, le dbiteur a l'obligation de demander l'ouverture de la PC , ds un dlais d 45 Jrs de la CP. On parle souvent de dpo^t de bilan , cas de saisine , le dbiteur concern par

des difficults trs graves doit aller au tri et dposer ses bilans et ce ds les 45 jours. Mais il faut avoir conscience de la ralit:il faut dire qu'il ya qqs annes , avant la loi de 2005, il tait prvu qu'il fallait dposer les bilans ds les 15 jours suivant la CP. Il ya des sanctions prvues si on ne dpose pas ses bilans ds les 45 jours . Ces cas de saisine par le dbiteur B) L'assignation par un crancier : Inscrits dans l'article L640-5 ces deux articles nous indiquent que l'assignation est possible qq soit la nature de la crance et ce fait allusion une histoire rcente , avant 1937 , on ajoutait au critre de la CP , il fallait que la dette soit commerciale devant le juge commercial, on s'est rendu compte au lendemain de la 2me guerre M , que c'ataient des crances civiles .Ce crancier ne pouvait pas demander l'ouverture d'une PC . La loi de 67 , prvoit que la procdure peut tre ouverte par un crancier .. Selon le dcret du 28 Dcembre 2005 , l'assignation du crancier explique pk il agit et prcise le montant de la crance et lments de peuve de la CP. Le crancier est extrieur au dbiteur , et aux comptes de ce dernier. Donc le crancer fournit simplement des indices , cette demande d'ouvertue est exclusive de toute autre demande . Avant , onb disait que la PC , doit tre ouverte titre principal. Ce sont des textes qui ont t pris pour , une demande principale en paiement , et titre accessoire une demande d'ouverture d'une PC ; aujourd'hui interdite. On s'aperoit que prs de 40% des demandes d'ouverture de PC faites par le crancier sont refuses par les tribunaux., il y a un aspect d'intimidation... C)Saisine par le ministre public : Introduite par une loi de 1981 , illustre un nouv phnomne qui est l'intervention du Min pub ds les PC ; Pouvoir important qu'on donne aux Ce fut une ide du ministre de justice de l'poque , et ce pour que la justice officielle ait un premier rle ds l'ouverture d'une PC. Le Min Pub doit exposer le fondement de sa demander comme un demandeur ordinaire en apportant la preuve de difficult du dbiteur. D)Saisine par le tribunal : traditionnel ds le droit des PC , le tribunal dispose d'informations officieuses ds ce qui passe ds l'activit commerciale , on sait le prsident de T est inform et donc possibilit d'agir pour demander ouverture d'une PC. Et l il faudra , qu'il respecte les droits de ladfense , le pdt du T va convoquer le dbiteur par le greffier et il y joint une courte note dans laquelle il aura expos un effet qui motive la saisine du tribunal et qui explique pk ;; Ce n'est pas une chose ordinaire , un tribunal comme a peut il tre impartial ds ce cas , n'est pas contraire la convention des DH , mais la loi de 2005 a reprise cette vieille coutume , la justice UE dira un jour ou l'autre qu'elle est contre. III)Le jugement d'ouverture : Il a une nature assez ambigu , le RJ ou la LJ , c'est l'tat du dbiteur qui a cess ses paiements, pour sauvegarde avant la CP. Avec ce type de jugement constatant un tat , c'est un jugement dclaratif , mais il n'y pas que la dclaration , car ce genre de jugement est constitutif d'une situation nouvelle , il va avoir une autorit .

A) La protection du dbiteur : C'est une situation qui est attentatoire , il faut que le dbiteur puisse tre protg , il est donc prvu que le tribunal comptent une fois saisi procde des auditions et puis que le tribunal puisse nommer un juge enquteur , Art L631-1 CC , au dbut de la procdures , il faut que soit appel ds ch du conseil , le dbiteur , mm si ds la pratique assez souvent , le dbiteur qui est en difficults , ne se prsente pas la convocation du tribunal , la convocation reste tout de mme de premire importance et elle est d'ordre public. Il faut aussi de m^me manire que soient couts les reprsentants des entreprises. 2me possibilit : le juge enqteur , cration prtorienne des tribunaux de commerce , ce juge a pour rle d'clairer le tribual sur la ralit des CP , et ce quand l'assignation vient d'un crancier. B) Le contenu du jugement : Le tribunal doit constater que le dbiteur est un commerant et qu'il remplit les conditions que la loi fixe au regard de la CP ; si on est en sauvegarde , le constat du tribunal est diffrent , il va constater que le dbiteur a des difficults qu'il ne peut justifier. Le tribunal fixe ds les autres cas la date de CP , et a la possibilit cette date dansle temps jusqu' 18 mois avant le jugement d'ouverture, Un jugement d'ouverture, si jamis le tribunal ne dit rien dans son jugement cela signifie que la date de CP c, cette date est rpute avoir eu lieu au moment du jugment d'ouverture de la PC ; Le tribunal peut par la suite reporter , reculer la date de CP ds le temps. Le tribunal va nommer le personnel de la procdure et on entend par l , l'administrateur judiciaire , le mandataire judiciaire , juge commissaire . C)La publicit : Jugement dclaratif mais aussi constitutif donc s'impose tous , il faudra que le jugement avec l'indication des pouvoirs confrs de l'administrateur judiciaire soient publi au RCS. D) L'excution et les voies de recours : 1) jugement d'ouverture est en ppe est tte suite excutoire, cd , cette solution est inquitante car elle carte une rgle gnrale en procdure : l'effet suspensif , rattach l'appel . Cette rgle est ainsi pour acclrer la procdure. Cette excution provisoire peut tre arrte par une demande faite en rfr, au premier pdt de la cour d'appel si les moyens invoqus pour l'appel paraissent srieux . 2) Les voies de recours : Le rgime est trs orginal en droit de la faillite depuis loi de 85 ,et ce car les PC duraient trs longtemps.. a) Appel ; Il doit tre interjett ds un dlais de 10 jours partir de la notification , volont d'aller plus vite est caractrise. Les titulaires de l'appel sont limits. En premier lieu , le dbiteur , ensuite le crancier ,enfin , le Min Pub.

Seront alors en particulier privs d'appel , les salaris et tous les autres cranciers non poursuivants. Dans la sauvegarde , seul le dbiteur ou le Ministre public peuvent faire appel. b) La tierce opposition : Elle n'est pas prvue ds la loi de 85 , qui a bcp rduit les possibilit d'agir en appel , en 2005 , on se dit que c'est une formule qui peut tre intressante. Cette volution possible a t voque par la loi , art L621-2 CC , permet la tierce opposition ds un dlais de 10 jrs ; Mais on s'est rendu compte que cette confirmation apporte par la loi ne rsout pas le pb de toutes personnes qui voulaient agir en justice. Car traditionnellement , pour que la tierce opposition soit possible , il faut que le tiers ne soit pas reprsent ds le premier procs , or on a tendance pense que le tiers est reprsent par le mandataire judiciaire. Sauf en cas de fraude , limit , le tiers pourra agir en tierce opposition. La question s'est pose pour l'ouverture de la sauvegarde , datant de 2005 , c'est une situation qui porte prjudice aux tiers qui ont des crances , fallait il appliquer la mm rgle svre , ils ne pourront alors jamais s'opposer Ds une affaire Euro tunnel , affaire de sauvegarde en cause , des cranciers trangers , cass , arrt du 30 JUIN 2009 , a admis la tierce opposition des cranciers alors que pas de fraude en se fondant sur l'art 6 de la Convention UE des Droits de l'Homme.

CHAPITRE II : Les organes de la procdure Section I : Les organes judiciaire 1) Le tribunal : A) les attributions du tribunal : C'est lui qui va prendre les dcisions fondamentales de la procdure. Il va l'ouvrir , dsigner l'administrateur judiciaire, le mandataire et le juge comissaire. Il ouvre aussi une priode d'observation , elle existe ds le cas de sauvegarde et en LJ. Sur le sort de l'entreprise le tribunal va avoir un plan de sauvegarde, le sort de l'entreprise est entre ses mains.

En 2me lieu , il juge les ordonnances formes contre le juge commissaire. B) Le tribunal a une comptence exceptionnelle pour tout ce qui concerne la faillite. Cette comptence exceptionnelle est traditionnelle , remonte au CC de 1807. L'ide tant de centraliser devant le tribunal toutes les contestations qui auraient du chapper . Mnt ce principe est inscrit l'art R662 Code de commerce+ action en responsabilit pour insuffisance d'actifs , la faillite personnelle. D) Les comits de cranciers : avec la loi de 85 , on a dcid de faire disparatre la masse des cranciers, en mm temps disparaissait un certyain rle actif des cranciers ds la PC , On va alors imaginer ds la loi de 2005 , le comit des cranciers qui jouent un rle important dans la sauvegarde et dans le RJ . Ces comits de cranciers sont nomms dans les 3 jours du jugement d'ouverture ne fonctionne que dans les entreprise que le nombre de salaris ets sup 150 ou chiffre d'aff sup 1M d'euro. Il sera cependant possible que le dbiteur ou que l'administrateur judiciaire puisse saisir le juge commissaire pour lui demander malgr tout de faire application de ces dispositions , quel est l'intret ? Par del cette influence des cranciers , c'est surtt de permettre de ngocier des solutions avec la majorit des cranciers. La solution serait impos par le tribunal , la loi prvoit l'existence de deux comits de cranciers , le premier regroupe les tablissements de crdit et l'autre comprends les principaux fournisseurs du dbiteur en difficults. La loi de 2005 sur sauvegarde a t inspire par ce quise passe ds les USA , et ce surtt qu'en droit US , on a l habitude de constituer de Comits d cranciers , on cre des comits qui rassemblent des cranciers semblables , bcp de comits de cranciers . Alors qu'en France , on a que deux grandes catgories : les banques et les fournisseurs , ils sont un peu les crances vont tre smises ds le mm sac. Il est prvu par la loi qu'il s'agit des fournisseurs dont la crance reprsente plus de 5% du total des crances ? Les autres fournisseurs qui ont moins de 5% , peuvent aussi tre membres d'un tel comit de cranciers s'ils sont sollicits par l'administrateur judiciaire. Ces comits partcipent selon des modalits spcifiques l'aprobation du plan de sauvegarde ou du redressement. E) Modalits de participation des salaris : Sont ds une situation dlicate car cette participation des salaris la procdure , leur situation est ambigu qui se traduit par plusieurs institutions, Ces salaris continuent tre reprsents par les mandataires judiciaires , en plus ils bnficient de trois reprsentations spcifiques : -La premire : Le comit d'entreprise : inform et consult avant toute CP, privilgi . -2me : Il y aura des reprsentants du CE : dlgu du personnel qui vont tre consults tous les stades de procdure. -Le reprsentant des salaris qui est dsign ds l'ouverture de la procdure, qui est dsign soit par le CE , soit par le dlgu du personnel soit lus par les salaris ; sa fonction : il est essentiellement charg de vrifier les crances salariales.

CHAPITRE III : La situation des cranciers antrieurs au jugement d'ouverture La loi de 1985 puis la loi de 2005 , font une distinction entre les cranciers dont la crance est ne avant le jugement d'ouverture ,et les cranciers dont la crance est ne rgulirement aprs le jugement d'ouverture. On les appelle parfois les cranciers de l'art L622-17 CC. Les premiers sont soumis la PC et une discipline collective. On a autrefois appel ces cranciers : les cranciers dans la masse. Les cranciers postrieurs au jugement d'ouverture , ceux l jouent un rle important dans le fonctionnement de la procdure car c'est peut tre grace eux que l'entreprise va pouvoir s'en sortir. Ils ont alors des garanties particulires. On les appelait les cranciers DE la masse. Traditionnellement , les premiers , leurs droits sont limits, leurs crances vont tre centralises et vrifies c 'est pr a qu'on parle de discipline collective. Section 1 : Les restrictions des poursuites individuelles : 1) L'arrt des poursuites individuelles : Ni le CC ni une loi de 1838 , ne disait de manire claire : la suspension des poursuites des cranciers. C'est la JP au dbut du 20me s qui a estim qu'il n'est pas possible que chaque crancier pouvait continuer ouvrir une procdure d'exccution . Alors en 1955, cette rgle est inscrite du texte de l'poque ,aujourd'hui c'est l'art L622-1 CC : Arrt des poursuites individuelles. Ce principe a une triple fonction , c'est ce qui fait qu'il y ait cet arrt des poursuites , est que le droulement de la procdure va tre acclre puisque toutes les actions vont tre concentres entre les mains du mme mandataire de justice. Cette ide va garantie un principe important: celui de l'galit des paiements des cranciers. Cette centralisation vite que des biens qui seraient essentiels l'entreprise dtre vendu et del l'arret de l'activit de l'entreprise. Cet arrt des poursuites tait tout de m^me tendu , mais est ce qu'il concernait les cranciers chirographaires ou aussi les cranciers menus de srets ? Il les concerne tous et ce pour viter qu'un bien ncessaire l'activit de l'entreprise A) Les actions en justice, l'art L622-21 I CC : Toute action tendant Toute action tendant la rsolution d'un contrat pour dfaut du paiement d'une somme d'argent Sont interdits toutes actions tendant au paiement .. cette catgorie englobe les actions qui ont pour objet d'tablir l'existence d'une crance incertaine et d'en fixer le montant, aussi une action en justice qui serait fonde sur une faute dlictuelle.

Le 2me cas , il interdit une action qui tend la rsolution d'un contrat pour dfaut d'un paiement , prvu par le lgislateur pour mettre fin une JP antrieure 1985 et qui tait une JP critique par la doctrine. Selon la JP de la cour de cass , on considrait qu'une action en rsolution du contrat contre le dbiteur sans demander paiement direct au dbiteur tait possible. La rsolutions c'tait pour le crancier une manire de se dfendre d'un dfaut de paiement pour un dbiteur en faillite. Cette jp ytait critique et la loi la considre aujourd'hui interdite. Rgime juridique de cet art : Il prvoit l'interdiction ou l'interruption des actions en justice, ces mots ont un sens relatif , interdiction = concerne les actions qui ne sont pas encore engages, cette interdiction peut durer jusqu' la cloture de la procdure. L'interruption c'est qu'il y a eu avant le JO une action en justice qui a t engage mais qui n'a finalement pas abouti .Nous avons alors une interruption de l'action en justice qui est provisoire jusqu' la dclaration des crances. Aprs , ces actions commences et interrompues sont reprises de plein droit mais cette reprise est en qq sorte en plus petit , on ne peut pas faire tout ce qu'on a fait avant , puisque l'action n'a pour objectif que constater la crance et en fixer le montant , mais la reprise n'a pas lieur si elle a pour objet de demander le paiement de cette crance au dbiteur. 4- Actions exclues : seules sont arrtes les actions tendant au paiement = il y a donc d'autres actions possibles , par ex une action en rsolution mais une action en rsolution qui serait exerce pour une autre cause du dfaut de paiement, par ex pour un vice cach. Ex 2 : autre action possible : une action en nullit d'un contrat l'encontre du dbiteur , ou une action en revendication (la proprit d'un bien entre les mains du dbiteur), et ce type d'actions existe et est possible de manire gnrale mais on la rencontre spcialement lorsqu'il existe une clause de rserve de proprit. 5-Les actions diriges contre les tiers : Pour ces actions il y a une logique : je ne peux pas exercer d'action en paiement contre le dbiteur , en revanche l'impossibilit d'agir contre le dbiteur n'empche pas d'exercer une action contre un tiers ; ex : une st en PC , crancier agit contre un dirigeant qui aurait commis une faute , et ds ce cas l'action du crancier contre le dirigeant va tre possible. Ex : quand on a faire deux dbiteurs soumis la mm PC , par ex codbiteurs solidaires ou cautions solidaires. La LOI DE 1994 , a voulu protger la caution personne physique quand elle est ds une Procdure judiciaire, et ce car la caution personne physique c'est souvent le dirigeant , il est donc parut utile pousser le dirigeant ne pas avoir peur de la procdure en le protgeant. Art L622-28 CC, par loi de 2005 , il y est prvu aujourd'hui , un cas plus gnral : personne physique co oblige ou ayant consenti une sret perso. Cet art jour mnt , car une nouvelle procdure a t invente , car cet art a jou ds la sauvegarde. Dans ces deux cas Sauvegarde et RJ , durant la priode d'observation , le garant personne physique, va tre protg.

B) Les voies d'excution : Ici aussi application du principe traditionnel : art L622-21 I CC , le jugement d'ouverture arrte ou interdit une action qui institue un droit en excution . MM si son droit est reconnu , le crancier ne peut avoir aucune saisie. Principe gnral , universel , et si la saisie a t commence , elle ne peut pas tre poursuivie si tt que le jugement a t prononc. La saisie attribution , l'acte de saisie emporte acquisition immdiate de la crance saisie par le crancier , la loi de 91 ajoute que la survenance d'un jugement d'ouverture ne remet pas en cause l'obtention de la crance . Deux question ssont souleves par le pb des voies d'excution : 1- est ce que le saisissant dont la procdure a bien fonctionn, doit en outre dclarer sa crance la procdure collective , il a entre lesmains la crance de ce dbiteur. La saisie de cette crance a normalement pour effet de le payer , mais le crancier ne sait pas encore si cette crance va pouvoir tre paye par la saisie 2- Les crances nes de contrats excution successive Une saisie-attribution peut effectivement porter sur ces crances , par ex ,,le dbiteur est proprio et a des crances de loyers, vont faire l'objet d'acte de saisie-attribution, qui vont eprmettre au crancier d'avoir le paiement des crances de loyers au fur et mesure de leur paiement. Que se passe t il quand la saisie est faite avant le jugement d'ouverture , ? Analyse des consensualistes : quand la crances ets saisie elle est sortie du patrimoine du proprio .La CASS a hsit de reconnairee ces crances saisies. Mais aujourd'hui il ressort que ces crances ne font plus partie du patrimoine du dbiteur. 2, Arrt du cours des intrt Art L622-28 CCD , dispose que : le jugement d'ouverture arrt le cours des intrts lgaux et conventionnels se justifie par l'ide de l'galit des cranciers cela s'explique aussi pour des raisons purement pratiques , il faut dterminer le passif un jour prcis ,dans ces conditions il parat plus facile de ne pas faire courir les cours des intrt . Consquence logique en matire de cautionnement tire par cass : larrt des intrts profitait la caution puisque le crancier ne peut pas rclamer la caution des intrts qu'il ne peut pas rclamer au dbiteur. Cette solution qui tait pose ainsi par la JP tait dicte par le caractre accessoire du cautionnement. La doctrine avait retrouv trange que les cautions puissent ainsi se protger alors que normalement elles avaient pour rle de pallier la dfaillance du dbiteur. art L621-48 , on lui a jout un alina par loi de 94 : la caution ne peut pas se prvaloir du principe de l'arrete des cours des intrets La loi de 2005 conserve cette solution pour la LJ et RJ mais ne l'impose pas pour la sauvegarde= L622-28CCom ; C'est toujours par souci de protger la caution dans la sauvegarde.

3 : Arrt du cours des inscriptions : Principe ancien , selon l'art L622-30 Ccom , les hypothques , gages , nantissements , privilges ne peuvent plus tre inscrits postrieurement au jugement d'ouverture. On veut que le patrimoine du dbiteur soit fig ce jour. Si l'inscription n'est pas prise , la sret n'est pas opposable aux tiers. Dans le systme d'avant 1985 , on considrait que la masse des cranciers exercaient une saisie collective des biens du dbiteur mais mnt la masse est supprime et le principe est l'ide qu'il faut fixer le patrimoine un moment donn : celui de la date du jugement d'ouverture. SECTION 2 : La vrification des crances : Les cranciers dclarent l'exacte contenu de leurs crances, ces cranciers doivent dclarer leurs crances et doivent se soumettre une procdure de vrification. C'est finalement un droit qui des racines trs anciennes, cette procdure remontait deux dclarations royales de 1716 et 1739, La premire visait combattre une fraude : le fait pour le dbiteur de s'inventer des dettes fausses avec laide de complices, pour lempecher , le dbiteur devait affirmer que les crances lui taient bien dues , il engageait sa foi... La 2me ; prvoyait une vrification par le juge , elle a t reprise globalement par le code de commerce qui avait ds son esprit contractualis cette procdure , c'tait par cranciers runis ensembles. La procdure est devenu judiciaire en 1935 , l'ide gnrale : empecher les fraudes et organiser une procdure en la matire. Sous section 1 : La dclaration des crances : Tous les cranciers doivent en principe dclarer leurs crances , et leur rgime est identique ds les 3 PC. Par cette dclaration les cranciers manifestent leur volont d'tre pays , en gnral , on considre comme c'est une instance dans la quelle ils veulent tre pays , c'est une dclaration en justice : NATURE JURIDIQUE. 1 les cranciers concerns A) Le principe : Si le crancier veut tre pay , doivent tre dclares toutes les crances de sommes d'argent l'exception des crances salariales et alimentaires. Et ce que ces crances soient certaines , conditionnelles ou ventuelles. Par ailleurs toutes ces crances concernent aussi bien les cranciers chirographaires que les a) Cas particuliers : Le crancier du conjoint commun en biens d'un dbiteur en PC : Le cas d'un crancier du conjoint en bonne sant financire , question dlicate , la jp a mis du temps pour donner sa dcision dfinitive , si on regarde les choses d'un point de vue de rgime mat , le paiement des dettes d'un poux peut toujours tre poursuivi sur les biens communs.

La Jp a considr que les biens communs sont compris dans l'actif du dbiteur soumis la PC. Question : On est du ct du conjoint in bonis , est ce que son ou ses cranciers doivent dclarer leur crancers sur la base dde biens communs ? La CASS a hsit pour la rponse , et a finalement tranch en faveur de la dclaration : Le crancier du conjoint in bonis , du fait queles biens sont communs , le crancier doit dclarer sa crance sur les biens communs. Cas des obligataires : la loi a considr que chaque crancier obligataire fasse une Mm si bcp de cranciers , cette crance peut tre su r la base ; La caution est autorise dclarer sa crance de recours contre le dbiteur avant m^me d'avir pay le crancier. Ce qui permet la caution de rserver ses droits contre le dbiteur principal , dans l'ventualit , la caution serait actionne par Art 2309 Cciv , permet al caution d'agir prventivement . 2 : Le montant de la dclaration : Le crancier va dclarer le principal de sa crance due au jour du jugement d'ouverture avec la date d'chance, et si on a faire des crances rsultantes d'un contrat excution successive, ce crancier doit dclarer l'intgralit des sommes qui seraient dues. Hypothses ou le cr'ancier a plusieurs dbiteurs : art L622-31 CC : mise en application d'une vieille thorie : La thorie des co-obligs. Il faut imaginer que nous sommes dans une situation ou y a plusieurs codbiteurs solidaires ou il y ala garanie d'une caution : signtaire d'une lettre de change. En principe cette situation originale , en principe la situation n'est pas modifie lorsqu'on a la faillit d'un seul co oblig. Dans ce cas l le crancier va agir contre les autres demeurs in bonis. Mais quand tous les co obligs sont eux meme en faillite , les modalit de dclaration de crances , vont droger au droit commun. Et ceci par un dsir du lgislateur de favoriser le crancier. SI tous les co-obligs sont aussi soumis une PC , le crancier a une possibilit de dclarer sa crance totale dans chaque procdure. Mais il n'a pas dduire les dividendes qu'il recevrait dans l'une ou l'autre procdure. Malgr tout la loi pose une limite dans les cas extremes ou il serait pay en surplus de sa crance, il devra restituer ce surplus. 3 : La procdure de dclaration : A) Les dlais : Il est prvu que les dclarations doivent tre adresses l'administrateur judiciaire ds les 2 mois de publication au DONAC. L'inobseravtion de ce dlais entraine des consquences graves :le crancier ne peut pas participer la PC, portent atteinte aux droit des cranciers , principe fort qui comporte quand mm des exceptions : 1- Les cranciers domicilis hors de France , ont droit 2 mois supplmentaires. 2- Il s'agit des cranciers dont la crance rsulte de la rsiliation d'un contrat en cours. B) Information de certains cranciers :

a) information des cranciers connus Le mandataire judiciaire doit avertir les cranciers connus , ce ne sont pas forcment tous les cranciers. Sont essentiellement ceux qui sont ports sur une liste de cranciers ports au jour du jugement d'ouverture . Art L622-26 Cass Com : les cranciers qui arrivent trop tard peuvent obtenir un relev de forclusion s'ils tablissent que leur dfaillance est due une omission volontaire du dbiteur dans l'tablissement ..+avertissement personnel des cranciers titulaires de garanties publies ex : cranciers titulaires d'une sret ou titulaires d'un contrat de crdit bail ou d'une clause de rserve de proprit qui est publie. Pour ce type de crancier , le dlais de 2 mois ne court qu' partir de la notification de l'avertissement. ; C)L'auteur de la dclaration : Pour une personne morale c'est compliquer de dclaration des crances , dans les annes 92-93 , CA de Cean la dclaration de crances quivalait une demande en justice , consquence : il fallait que le mandataire ventuel devait possder un mandat habilitaire , pour pouvoir agir en justice , mandat spcial , alors la dclaration n'tait pas . Or trs souvent , les banquiers font faire par les mandataires locaux leurs dclarations de crances , donc toutes ces crances disparaissait ,puisque selon la CA ce mandat n'tait pas valable. La Cass se saisit de la question , en 1993 , elle dcide que par une dlgation interne (cd un salari de l'entreprise / banque) la banque peut tout fait faire une dclaration valable. Comme cette affaire l tait importante , la loi est venue son tour peur de temps aprs corriger ce manque , l'art L622-24 CC La dclaration des crances peut tre faite par le crancier ou tout prpos ou mandataire de son choix. Ce n'est pas clair , donc on l'interprte la lumire de la dcision de la cass antriure . Finalement , la personne morale peut soit faire appel un prpos et dans ce cas, il suffira d'une dlgation gnrale donne ce mandataire. Le mandataire peut tre choisi par l'entreprise , qui peut tre mandataire externe l'entreprise non prpos et l il faut un mandat ad nitem. Il y a eu une autre difficult parallle pose dans un cas particulier : ensemble de banques fonctionnant , les crancires sont solidaires de ce dbiteur. Dans un premier temps , la Cass avait dcid que la banque qui agissait , en gnral la chef de file du groupe , elle devait avoir un mandat ad nitem. Cette JP a t critique , et donc par la suite la cass a dcid que chaque banque pouvait dclarer l'intgralit de la crance . D)La forme de la dclaration : Une simple lettre peut suffire , gnralement , une avec AR, et cette lettre doit comporter le montant de la crance et la nature du privilge ou de la sret qui garantie la crance.

Il peut arriver cependant qu'il n'y ait pas de titre entre les mains du crancier , il peut alors donner tous les lments qui prouveraient l'existence de la crance. 4 : Consquences du dfaut de dclaration dans les dlais prvus : A) Le principe de l'inopposabilit : Normalement s'il n'a pas dclar sa crance dans les dlais moins qu'il prouve sa forclusion. Avant 2005 , la crance tait teinte Aujourd'hui , on a trouv que c'tait trop svre , il faut maintenant distinguer deux types de situations : Un plan a t adopt, les crances non dclares , L622-26 CC , sont inopposables au dbiteur , pendent l'application du plan. L'ide : on ne veut pas que le dbiteur soit tout d'un coup , en cours du plan , surpris par l'apparition d'un crancier antrieur. On a critiqu le mot inopposabilit utilis par la loi ,c'est une inopposabilit de procdure. C'est pour RJ et sauvegarde. En revanche si on est en liquidation judiciaire , ici la crance qui n'a pas t dclare va pouvoir tre rcupre dans des cas exceptionnels o le crancier peut invoquer la reprise de poursuite. B) Inopposabilit l'gard des garants : Avant , le garant ne pouvait pas agir contre son dbiteur , en revanche avec la loi de 2005 , il le pouvait . L'ordonnance de 2008, va amliorer la situation du garant personne physique , donc , il est dit dans l'art L622-26 :Les crances non dclares sont inopposables aux garant pendent le plan de sauvegarde. Le lgislateur veut toujours favorise le plan de sauvegarde. En revanche en cas de plan de redressement , les garants doivent payer les crances non dclares. C) Les exceptions au principe : C'est celui de l'inopposabilit , malgr tout l'art L622-26 admet deux cas o la crance pourra revivre de manire totale : 1) Le relev de forclusion : Les cranciers retardataires vont pouvoir demander au juge commissaire de relever leur forclusion s'ils tablissent que leur dfaut de dclaration dans les dlais n'est pas due leurs faits. JP : en gnral , le juge est svre mais dans deux cas il le permet * Quand il s'agit d'un crancier qui n'est pas un prteur professionnel. * Quand il y a un vnement assimilable un cas de force majeure. Cette possibilit de relev de forclusion peut tre faite dans les 6 mois suivant le dlais normalement prvu pour la dclaration. *Concerne les cranciers titulaires de srets, ils doivent tre avertis personnellement , si pas d'avertissement , ce dfaut peut constituer relev de forclusion. Sous-section 2 : La vrification et l'admission ds crances : Avant la loi de 1985 , on imaginait qu'on ne pouvait rien faire dans le fonctionnement de la procdure tant que les crances n'ont pas t vrifie . Le C d'E : Ne suffit il pas d'avoir une ide en gros du passif ? Et puis en mm temps qu'on procde aux tapes ncessaires , on vrifie au fur et mesure.

1 : La vrification : Elle est faite par le mandataire judiciaire nomm en dbut de procdure en prsence du dbiteur si contestation , il y a des possibilits pour le contradictoir puisse se faire. Lorsque le mandataire a vrifi , il tablit une liste des crances , devant chaque crance il note son refus ou acceptation ou renvoi devant la juridiction pour juger si la crance existe ou pas. Tout cela ncessite un travail prparatoire remis au juge commissaire. 2:Rle du juge commissaire : Liste des crances= aussi tat des crances avec ce qu'est la dcision du juge commissaire , va tre dpose au greffe , o tout intress pourra en prendre connaissance et ventuellement former rclamation dans un dlais d'1 Mois. Le juge commissaire va statuer sur la rclamation , si jamais il confirme , sa dcision est dfinitive et ne peut tre remise en cause , mais si il conteste , sa dcision peut faire l'objet d'un appel. Section III : L'interdiction du paiement des dettes antrieures au jugement d'ouverture. Un crancier ne peut pas faire demande , suite l'arrt des poursuites individuelles. L'autre face de l'arrt des poursuites, c'est que le dbiteur ne peut pas payer de lui mme tel ou tel crancier. Ce principe est moins compliqu grer par rapport l'arrt 1 : Art L622-7 CC : Le principe Cet art interdit au dbiteur de payer une crance antrieure l'arrt des poursuites individuelles. Ce principe fort est sanctionn de m^me : tout paiement qui serait effectu en violation de cette interdiction est annul la demande de tout intress , dans un dlais de 3 ans . Sanction civile qui est jointe une sanction pnale. 2 : Le cas particulier de la compensation : La compensation dans le droit commun ralise un paiement et comme la compensation induit un paiement , elle va tre soumises au rgles prcites. Or la compensation va tre admise dans certains cas ,la compensation est naturellement possible si elle est ralise entre deux obligations dans le sens contraires, liquides , exigibles et certaines. Complication : si on a une crance par ex avant le jugement d'ouverture et une crance aprs le jugement mais qui n'est pas encore liquide, exigible.. Normalement une telle compensation n'est pas possible car c'est le signe qu'on paierait un crancier en particulier. Mais pour faveur pour le crancier qui n'a pas de chances dtre dans une faillite , la JP va admettre que la compensation puisse jouer avec le dbiteur qui est en CP. Quand la loi de 85 a t promulgue , la loi La Jp s'est demande si cette compensation tait possible pour favorise un crancier , finalement un arrt de la Cass de 1991, la compensation a largement t admise ; Faits : Un dbiteur agriculteur en PC fournissait des cochons une cooprative qui elle lui fournissait des grains.

Dans ce cas la cass va admettre qu'on a faire des crances connexes , dans ces conditions la compensation joue. Les banquiers aprs cet arrt ont continu se demander si cette compensation tait possible pour des crances connexes ( arrt petits cochons). La loi a confirm cet arrt : l'interdiction de paiement par le dbiteur ne fait pas obstacle la compensation de crances connexes. L622-7CC La difficult concrte rencontre ds certaines situations possibles , -Exple : compensation quand les deux obligations , des cots du crancier et celui du dbiteur. Un assur en PC qui n'a pas pay ses primes et en face la compagnie d'assurance qui doit verser une indemnit , compensation entre la prime et l'indemnit. -Les parties qui sont lies par des contrats qui sont matriellement distincts mais intellectuellement lis. Situation de groupe de contrats n vente de matriel.. Ici , la JP est hsitante , elle va admettre la compensation lorsqu'elle juge qu'il y indivisibilit et connexit. -Connexit peut rsulter de la stipulation d'une clause contractuelle qui aurait t dcide avant la priode suspecte, se voit dans les relations d'un banquier et d'un client par ex. Dans ces cas la compensation est possible , c'est au profit des cranciers. La limite : la JP impose une condition formelle , que le crancier ait dclar sa crance, et ce prck pour le juge c'est un moyen de mettre de l'ordre dans les paiements.

TITRE III : Le PLAN DE SAUVEGARDE En 1985 , ds dernire loi des PC l'essentiel du droit tait dans le redressement judiciaire, c'tait idologique devant la liquidation. En 2005, une innovation : la sauvegarde, on fait basculer une partie de la rglementation du redressement dans la partie sauvegarde. Mais pas tout , car le redressement judiciaire concerne les entreprises qui connaissent dj la CP contrairement la sauvegarde. CH1 : Sauvegarde CH2 : Redressement Judiciaire CH3 : Liquidation judiciaire

CHAPITRE 1 : La Sauvegarde
Section 1 : L'encadrement formel de la priode d'observation Elle a t invente pour faire le bilan conomique et social de l'entreprise , si ce bilan est bon on peut procder un plan de sauvegarde. Quand on commence cette priode , il a t nomm un mandataire de justice ,et au dessus d'un certain seuil il faut nommer un 1 Dure de la priode : Pas de dure minimale , on peut trs bien avoir une dure de qqs semaines , maximum

fix par la loi : 6 mois renouvelable une fois , donc max final = 1 An et ventuellement une prolongation de 6 mois = 18 mois en tout. L'entreprise connat des difficults et ne peut se permettre l'emploi de plusieurs financiers pour aller plus vite. Ds son entre en fonction , l'administrateur doit faire les actes administratoires mais galement qu'il prserve les capacits de production de l'entreprise. Il doit se faire remettre la comptabilit et doit faire un un inventaire des biens appartenant l'entreprise et doit aussi distinguer ceux qui peuvent tre revendiqus par d'autres propritaires. Dans cet inventaire il faut qu'il fasse la liste de la valeur des biens. Le dbiteur doit donner l'administrateur la liste des salaris ainsi que celle des cranciers et la liste des principaux contrats. Section 2 : La continuation de l'exploitation Dans le cas de la sauvegarde , l'exploitation de l'entreprise continue. Cette continuation est de plein droit. Le lgislateur a bien conscience que cette continuation de l'exploitation n'est pas sans risque , donc les organes de la procdures vont surveiller. Pour respecter cette continuation , ventuellement les contrats en cours d'excution doievent pouvoir continuer. 1 : Les contrats en cours d'excution Un crancier li son dbiteur en PC, le Code de commerce de 1807 ne contenait aucune disposition sur les contrats en cours , c'est alors la JP et la doctrine ont appliqu le droit commun, selon lequel il est admis que les contrats en cours n'taient pas rsolus ou rsilis de plein droit par le jugement d'ouverture, en revanche le co contractant du dbiteur pouvait demander la rsolution en justice du contrat. Il pouvait galement demander des dommages et intrets. Le crancier pouvait user de son droit de rtention sur les choses du dbiteur. Concrtement , en face on avait les dbiteurs et les reprsentants : le syndic , qui , si avait trs besoin du contrat , il pouvait demander l'excution du contrat que si lui m^me payait ce contrat pour pouvoir lever Depuis plusieurs annes , un art L622-13 Code de commerce , l'administrateur a la facult d'exiger l'excution du contrat en fournissant la prestation promise au crancier. Dans la sauvegarde , c'est l'administrateur judiciaire de prendre cette dcision de continuer le contrat , si pas d'administrateur , c'est le dbiteur qui peut en demander l'excution au mandataire judiciaire. Et les contrats qui seraient continus en violation de ces rgles , seraient Nuls. Toutes ces dispositions taient autrefois dans la rglementation du redressement judiciaire. A) Le contrat en cours : L'art L622-13 CC, ce contrat doit tre en cours d'existence et en cours d'excution l'ouverture de la procdure . Quand le lgislateur met enplace cette disposition , il pense au contrat Il faut aussi appliquer cette rgle aux contrats excution instantane. Pour continuer le contrat il faut que le dbiteur attende encore qq chose du cocontractant, sinon pas de sens sur option continuer ou pas. La JP : Faut que subsistent les effets essentiels du contrat. Dans ce cas l , il est normal de le qualifier de contrat en cours d'excution, on n'est normalement plus dans un contrat en cours d'excution. Le dbiteur doit payer le prix de vente pas une question de continuation du contrat. La continuation des contrats ne jouent que pour ceux lis une exploitation commerciale de l'entreprise. 1- Le principe de l'option de continuation du contrat : Dlais : on s'est rendus compte dans la pratique que le syndic n'tait pas en gnral

press pour dire s'il continuait le contrat ou pas. Pas de dlais dans le texte mais il y a un systme correcteur : le cocontractant , celui qui est fournisseur , qui est gn par cette attente , qui souhaite se renseigner sur le sort des contrats va pouvoir adresser une mise en demeure au dbiteur en PC et le contrat va tre rsili de plein droit si l'administrateur ne rpond pas dans le mois. Il y a un dlais de droit commun : 1 mois , avant ce dlais , on peut demander au juge commissaire d'imposer un dlais plus court , pour certains types de contrats urgents , il donne soit un dlais plus court 15 jours par ex , ou si la question n'est pas claire , il peut prolonger le dlais. Ce principe de l'option vaut mm si le dbiteur n'a pas excut ses engagements antrieurs au jugement d'ouverture. Il faut imagienr un contrat de fourniture , et le dbiteur n'a pas pay pour les fournitures antrieurs au jugement d'ouverture. Dans loi de 67 , certains cranciers edf puissants avaient eu l'ide qu'ils ne continuaient pas le contrat de fourniture si pas de paiement. On disait que c'tait comme un privilge de robinet . La cass s'est prononce sur ce problme,et a dcid que les crances antrieures au jugement d'ouverture, c'tait d'tre dclar la faillite Art L622-13 : Le dfaut d'excution des engagements antrieurs au jugement d'ouverture n'ouvre droit qu' .. Certains cranciers avaient cherch y chapper qui avaient exist avant le jugement d'ouverture et l'excution du contrat aprs. Le lgislateur a compris que s'il permettait cela ( l'indivisibilit) , la loi dans l'art L622-13 dit : malgr toute clause contractuelle, aucune indivisibilit ne peut rsulter du seul fait de l'ouverture d'une procdure collective.

2- La gnralisation du principe ; Au 20 exceptions abordes ce principe manant du droit commun , en premier lieu, on admettait que les contrats en cours sont rsilis de plein droit lrosqu'ils portent une clause de rsiliation en cas d'ouverture d'une procdure collective. En second lieu , il tait admis que les contrats qui taient intuitus personae que ces contrats taient tellement lis la personne qu'ils taient rsilis ds qu'il y avait une PC. a) La clause rsolutoire : La JP a volu petit petit volu pour se montrer hostile cette clause en cas de faillite. Cette JP hostile se , prck le juge craignait que ce type de clause se gnralise, l'espoir de redressement de l'entreprise recherche en 85 , la loi va consacrer cette JP . Disposition : on peut avoir des contrats souvent qui contiennent ce genre de clause , mais qui sont alors contraires l'ordre public. b)La contination du contrat , application On considrait quz la faillite y mettait fin , en 85, c'est l'art L622-13 tait amboigu sur la possibilit de tous les contrats d'etre continu. Il semblait qu'on pouvait continuer malgr l'intuitus personae. Mais la question tait pose en pratique et en thorique , et finalement l'application de cette rgle , mm les con,trats intuitus personae , s'est fait travers deux arrt de 87 . Deux questions qui posaient La question de l'application de l'option s'est pos pour un contrat important ds la vie des affaires et c'est le contrat d'ouverture de crdit que l'entreprise aurait ventuellement pass Si le banquier avait un dbiteur en PC Discussion en doctrine : hostile la continuation de ce type de contrat , en

revanche les juges anims par l'esprit de la loi de 85 , espoir de redressement de l'entreprise , taient favorables l'ouverture de crdit et donc grand dbat . Cass a apporouv l'analyse des juges du fonds . La convention d'ouverture de crdit va se poursuivre mm aprs le jugeent d'ouverture ou l'entre dans une PC ; La Cass ici dit que c'est le contrat d'ouverture de crdit qui se prolonge , c'est le m contrat , et cette continuation n'a de sens que si tout le crdit n'a pas encore a t puis. Il faut ajouter cela la protection du banquier , malgr tout le banquier a une arme pour se protger , s'applique toujours la loi bancaire , art L313-12 CMF, cet art permet au banquier de rsilier la convention d'ouverture de crdit sans pravis ds lors qu'il peut prouver que la situation de l'entreprise est irrmdiablement compromise. Normalement on est ici dans une procdure de sauvegarde , donc on est dans un tat ou il y aune chance pour l'entreprise de continer , et normalement le banquier peut continuer faire crdit. Dans d'autres arrts mm poque et mm date , question de la contination de la convention de compte courant il se trouvait alors que ce qui tait en cause que l'ouverture de crdit il y avait contrat de compte courant, il y eu aussi dbat doctrinal ici aussi , ce qui voulaient protger les banquiers disaient , Cass 8 dcembre 87,a galement admis la continuation du compte courant. Malgr tout , une question subsistait : comment le compte courant subsiste il et comment il continuait. Il faut distinguer entre les oprations antrieurs au jugement d'ouverture et les oprations postrieurs au jugement d'ouevrture. Il faut donc faire apparatre pour ces banques un solde provisoire pour isoler les oprations antrieures et partir de ce solde provisoire , la banque va pouvoir dclarer sa crance auprs de ce solde. Le compte courant va alors pouvoir continuer de fonctionner. C) les consquences de l'option a) Le temps de la continuation : Dans cett ehypothse favorable , le contrat doit s'excuter normalement et en consquence le co contractant doit s'obliger d'excuter mm si il a des crances antrieures non pays. De son cot l'administrateur doit fournir les prestation promises. Si ce sont des contrats excution successive, rgime particulier, il faudra que le dbiteur en difficult, l'administrateur fournit la prestation postrieure au jugement d'ouverture. Une telle cission n'est pas toujours possible , on le voit si l'objet de la prestation du dbiteur est indivisible , cela signifie qu'aprs le jugement d'ouverture. Stratgie, pratique courante , si on est fournisseur d'un dbiteur en difficult et on lui fournit de la marchandise , mais on a demand tre pay tout de suite pas de crdit ce dbiteur en difficult. L622-13 : il est ventuellement possible de faire crdit au dbiteur. Mais rare comme manire de faire. b) chec de la continuation : Au profit du cocontractant : Si l'administrateur judiciaire ne paie pas la date prvue , le contrat est rsili de plein droit. En outre, dans cette situation rvlant un danger , les organes de la procdure peuvent saisir le tribunal pour mettre fin la priode d'observation. Au profit de l'administrateur

L'administrateur va pouvoir rsilier le contrat lorsqu'il ne dispose pas de fonds suffisants pour remplir les obligations du terme suivant. Obligation de rsiliation qui est aussi en mm temps un droit. Svre pour l'administrateur , la loi : il faut qu'il prvoit l'avance s'il disposera des fonds ncessaires pour payer. Pse ici sur l'administrateur en qq sorte une obligation de moyens. Demande de l'administrateur au juge commissaire : Avantage pour l'administrateur invente par ordonnance de 2008 , qui reconnat l'administrateur judiciaire un pouvoir d'initiative qui peut tre redoutable pour le cocontractant, qui risque que l'administrateur puisse demander au juge commissaire de demander la rsolution du contrat si cette rsiliation est ncessaire la sauvegarde et si elle ne porte pas uen atteinte excessive aux intrts du cocontractant. 2- La renonciation au contrat : Le contrat est rsili de plein droit lorsque l'administrateur renonce au contrat expressment , la suite la mise en demeure adresse par le cocontractant. Mais qui est galement possible que l'administrateur prenne l'initiative de demander au juge commissaire de demander la rsiliation du contrat. D)Le paiement de dommages et intrts au contractant : Dans les diffrentes hypothses o le contrat ne se continue pas , est ce que le cocontractant peut demander des dommages et intrts. Cette question est aujourd'hui rsolue dans l'art L622-13 CC, on estimait autrefois que le cocontractant poiuvait demander dommages et intrts mais que pas possible d'opposer ces condamnations aux faillites et la JP a volu , Il a t admis alors que le cocontractant puisse demander des dommages et intrts. Cette crance va t elle pouvoir Ou postrieure au jugement d'ouverture. La JP : Ce droit aux dommages , c'est comme un droit qui existerait ds le dbut du contrat : a serait un droit , il y avait un dbat sur ce point . L'art confirme la JP , et dit qu'il s'agit biende crances juges antrieures au jugement d'ouverture et donc dclarer au passif du dbiteur. E) La rglementation particulire de certains contrats : Rglementation particulire pour les contrats d'assurance, Pour le bail d'immeuble , Pour la Fiducie , Contrat de travail: C'est un contrat pass entre le salari et le dbiteur en PC , les salaris vont chapper au rgime de droit commun au rgime de L622-13 . Il est soumis un rgime particulier , du point de vue du salaire , et du point de vue du contrat de travail lui mme , ces deux questions cls pour l'entreprise, ont t dbattues , car certains chefs d'entreprise auraient souhait que la procdure de sauvegarde ait aussi un autre effe : celui de facilier les restructurations d'entreprise. Mais tout le monde n'tait pas d'accord , et le spouvoirs publics ne voulaient pas trop charger l'AGS. *Paiement des salaires: Nous sommes dans une situation o il n'y a pas de CP , mais avant , donc les crances de salaires , lgales , doivent tre payes par l'entreprise et non par l'AGS.

Cependant, s'il y a des indemnits de rupture la suite de licenciements l'AGS vont les payer dans les 6 mois qui suivent le jugement arrtant le plan de sauvegarde. Mais d'aprs le Code de travail ,pour que l'AGS puisse payer ces indemnits , il faut que le mandataire judiciaire justifie de l'insuffisance des fonds disponibles. Mais contradiction car en sauvegarde , pas de CP. *Les licenciements : Question : Applique t on le droit commun du licenciement conomique , longue et complexe , ou les dispositions spcifiques des PC, par ex , il suffise que le tribunal dise qu'il faut licencier, il faut alors procdure de licenciement conomique. C'est un lment important pour que l'entreprise puisse continuer. Pour cela , c'est la possibilit de continuer les contrats. 2 : Le sort des crances aprs le jugement d'ouverture Le financement de la priode d'observation. Avant la loi de 85 , il existait dj une prfrence particulire pour les cranciers postrieurs, cranciers de la masse contrairement ceux antrieurs : cranciers dans la masse. Ces cranciers postrieurs taient privilgis en ce qu'ils taient cranciers de la masse des cranciers : cranciers du patrimoine de la masse. Explication thorique de cet avantage tait discut : si on voulait continuer l'entreprise il fallait favoriser un peu ceux qui permettaient la continuation de l'exploitation. Depuis 85 , cette terminologie a disparu ( cranciers de la masse) maintenant ,ces cranciers postrieurs sont toujours favoriss mais aujourd'hui par un art 40 de la loi de 1985 . Avant , on parlait des cranciers de l'art 40 ou cranciers de la procdure . Maintenant nouvel art L622-17 Ccom, cranciers postrieurs ou de la masse. Ce texte , est un art qui a trs vite t considr comme important dans l'quilibre de la loi , grce auquel l'entreprise va pouvoir continuer. Objectif de la loi 85 , permettre le redressement de l'entreprise , et cela n'est possible que par la priode d'observation. Il y a eu dbat sur l'intrt apport sur l'art 40 et au lendemain de la loi de 85 , certains vont dnoncer ce qui leur apparat comme un art pervers. Si on se plaait la place du banquier dans cette priode d'incertitude a intrt attendre le dpt du bilan , le moment ou il est sut des difficults , CP pour donner crdit et le banquier ne va devenir privilgi qu' partir de ce moment. Cette situation ne s'est pas bcp produite en pratique car l'art 40 n'est pas une si bonne protection : on ne sait pas comment les choses vont voluer. Mais il y a eu un autre pb diffrent, qui a rvolt certains cranciers. En effet on s'est aperu que ce privilge de l'art 40 l'emportait sur les srets relles spciales et permettait au crancier de l'art 40 de passer devant tout le monde y compris ceux menus de garanties ex Hypothques. Les banquiers ont eu trs peur que l'hypothque ne prsente plus l'intrt pour lequel elle a t institue. Plus tard , la loi de 1994, a cherch attnuer certains effets de l'art 40 t l'ide tait de favoriser plus les cranciers postrieurs en cas de redressement judiciaire , sauvegarde et RJ aujourd'hui.

L'quilibre voulu par la loi , finalement si jamais l'entreprise s'en sort et veut continuer, on comprend pk on privilgie les cranciers postrieurs qui ont permis cette continuation. Mais si l'entreprise ne continue pas pk privilgier ces cranciers ? Une autre volution : en 2005 , ide de ne pas favoriser toutes les crances postrieures au jugement d'ouverture mais favoriser seulement les crances utiles la continuation de l'entreprise. A) Les crances concernes par l'art L622-17 Ccom : Le critre purement chronologique a t complt par un autre qui est celui de l'utilit. Art L622-17 Ccom : parle des crances nes rgulirement aprs le jugement d'ouverture. Ces crances sont : -Celles qui concernent des contrats lourds conclus aprs le jugement d'ouverture. 1) Crances postrieures Il peut y avoir des difficults *Quand un contrat est conclu avant la procdure collective , art L622-13 contrat continus aprs jugement d'ouverture : faut il rattacher la crance la date de conclusion du contrat ou date du jugement d'ouverture ? Exple : Contrats excution successive, l'ide de la JP sur ce point c'est que , quand on es t face ce type de contrats , les crances de prix naissent de chaque livraison faite au dbiteur en difficults. Critre donn par JP : Les crances nes de livraisons faites avant le jugement d'ouverture sont des crances antrieures. Alors que les crances lies des livraisons post jugement, sont celles qui bnficient de l'art L622-17 Ccom. Exple : Contrats excution commence avant le jugement d'ouverture et qui prend fin aprs le jugement d'ouverture, Dans ce cas , c'est une crance qui bnficie de l'art L622-17CCom Exple : Contrat de vente excut avant le jugement d'ouverture mais la diffrence que le dbiteur en faillite est ici le vendeur. Il peut y avoir une question particulire : aprs le jugement d'ouverture l'acheteur dcouvre un vice cach avant le jugement d'ouverture. L'acheteur a une crance antrieure ou postrieure au jugement d'ouverture. La crance de garantie des vices cachs est le contrat de vente , dans ce cas , l'acheteur a une crance antrieure. 2) Crances utiles : Seules sont privilgies les crances nes du droulement de la procdures ou en contrepartie d'une prestation fournie au dbiteur a peut tre un bien ou un service , crance utile On a l'impression que cette distinction Difficult : qu'est ce qui se passe pour un dlit commis par le dbiteur

C'est une crance antrieure, une crance dlictuelle pour un dlit commis aprs ouverture de la procdure. On imagine que le fait gnrateur de la crance ne sera pas exple : accident de la route d'un chauffeur de l'entreprise , ce fait n'est pas utile la procdure et on n'a pas faire une crance dlictuelle. Actes de contrefaon faits pour le bien de l'entreprise , discussion est possible mais le juge considrera que l'on a pas faire une crance postrieure. Crances fiscales ou sociales , on les rattache l'opration principale en cause et on voit si cette dernire est utile ou non la procdure. 3)Crances rgulires : Ce sont des crances nes rgulirement , conformment aux rgles qui rgissent le pouvoir du dbiteur ou de l'administrateur. Dans le dtail , on imagine que le dbiteur a pass seul alors qu'aprs le jugement d'oueverture , tribunal avait obligation d'assistance . Mais il est ajouts dans code de commerce que pour faciliter les choses , les actes de gestion courants sont toujours rputs valables l'gard des tiers de bonne foi. B) Rgime des crances privilgies : 1)Droit de poursuite individuelle Les cranciers privilgis de l'art L622-17 Ccom ne sont pas atteints par l'arrt des poursuites individuelles. Ces crances sont payes l'chance. Si jamais le crancier postrieur n'est pas pay l'chance, il peut poursuivre le recouvrement de sa crance liquide exigible et certaine par voie d'excution force sur les biens du dbiteur. C'est ici qu'il peut avoir problme : cette voie d'excution ne peut russir que s'il y a de l'argent disponible. Si le crancier, il peut y avoir plusieurs saisies , plusieurs excutions sur le mm bien et l il faudra bien rpartir ce qu'il y a entre les cranciers de l'art L622-17 Ccom. Si ventuellement, pas assez d'argent pour payer , en pratique ces crances de l'art L622-17 devront tre prvues par le plan pour tre payes en tout premier. Mais dans la sauvegarde , il n'y a normalement pas de cessation de paiement donc il y a toujours de l'argent pour payer les dettes . Procd maladroitement 2)Conservation du privilge : Normalement ces crances doivent tre payes l'chance mais si pas payes ?? En effet ces crances privilgies gardent ce privilge une condition introduite en 2005. Avant 2005 , Art 40, on se disait finalement cause de l'existence d'un droit de poursuite individuelle . Chacun va pourvoie tre pay par le dbiteur. Le paiement est le prix de course , c'est pas normal pour ces cranciers de ne pas tre pays , il faut alors imaginer une sorte de procdure collective de second degr : l'idal. Mais la loi n'est pas alle jusque l , il est dcid que ces crances postrieures impayes perdent leur privilges si elles n'ont pas t porte la connaissance de ces deux organes de la procdure compter d'un an de la fin de la priode

d'observation. Liste des crances doit tre dpose au greffe o tout intress peut en prendre connaissance et contester cette liste devant le juge commissaire dans un dlais d'un mois compter de l'chance. Mais que deviennent les crances postrieures impayes et non portes sur cette liste ? Elles redeviennent des crances non privilgies . 3)L'ordre des paiements : Cet ordre n'est pas compliqu , mais il varie : a) Ordre par rapport aux autres cranciers : Si ces crances postrieures ne sont pas payes l'chance comme il est prvu, il est dit par le Ccom : ces crances sont payes par privilge avant toute autre crances assorties de privilges ou de srets. Ces cranciers sont les premiers l'exception des crances garanties des superprivilges des salaris bien que ces crances soient antrieures au jugement d'ouverture. Il s'agit de crances de privilges de l'art L611-1 : privilge des cranciers qui ont dans une procdure de conciliation , ont t garantis par le privilge de New Money de conciliation. Alors 1- Super-privilges des salaris b) Ordre interne prvu par art L622-17 : 1-Crances au del su super-privilges : salaires post jugement d'ouverture. On est encore dans l'hypothse de la sauvegarde, et normalement il y a encore de quoi payer les salaris..Bizarrerie de la transposition du rgime de RJ al sauvegarde. 2- Prts consentis aprs le jugement d'ouverture ainsi que les crances rsultant de l'excution des contrats poursuivis selon l'art L622-13 Ccom et dont les cocontractants acceptent de recevoir un paiement diffr. On a critiqu cette mthode de la loi , pk elle a trait ces cas l et pas d'autres par ex : des fournisseurs nouveaux qui accepteraient le paiement en diffr... La loi a eu conscience que c'est un avantage donn certains, il est donc prvu par la loi que ces prts et ces dlais devront tre autoriss par le juge commissaire et devront faire l'objet d'une pub spciale. 3- Tous les autres cranciers postrieurs selon leur rang : Cd : tous les autres cranciers postrieurs, selon leur rang prck ils peuvent tre des cranciers ordinaires , mais aussi ceux titulaires de srets. Ce privilge des cranciers postrieurs est de mise en uvre complique. On peut dire qu'il y a maintenant trois catgories de cranciers postrieurs d'autre part , les cranciers postrieurs qui voient leurs crances transformes en crances antrieures et on voit des cranciers dont la crance ne rentre pas dans l'art L622-17 Com et qui retombent dans la masse des crances antrieures. CHAPITRE III : La Rvision des Droits Rels On est en face de tiers titulaires de droits rels sur les biens du dbiteur. Ce sont des droits rels dont la validit est indiscutable prck ce sont des droits rels constitus avant le jugement d'ouverture et sans faux.

Ils vont tre sacrifis pour que leur sacrifice profite l'entreprise. Section1 : Le rgime de droit commun des actions en revendication : Pour les immeubles , les choses sont simples il faut que celui qui se prtende proprio fasse preuve de la proprit de cet immeuble. Pour les meubles c'est plus difficile. * Notion Art L624-16 Ccom : peuvent tre revendiqus les biens meubles remis titre prcaire. Cette situation est reconnue depuis longtemps par le droit de la faillite, dans ce cas il est possible pour le propritaire de revendiquer la proprit de l'immeuble lou au dbiteur en faillite ou qui lui a t prt ou donn en gage.. Cet art prend en compte aussi le cas de la fiducie , il est possible qu'un bien d'un du dbiteur soit dans le patrimoine d'un fiduciaire et que c'est le dbiteur qui en a l'usage. Le fiduciaire va pouvoir rcuprer ce bien. Dans ces deux cas le propritaire va pouvoir revendiquer son bien mais une condition , si le bien se retrouve en nature au moment du jugement d'ouverture. Cette restriction est importante et concerne en particulier les cas o il y a des ventes avec rserve de proprit. Il y a alors un risque que chez ce failli , le bien qui est souvent une matire premire , ait t utilise par le dbiteur en faillite ,en application de ce principe la revendication n'est pas possible. 2 Les difficults du maintien en nature : 1) Cas gnraux L'application de ce texte peut tre difficile, la JP admet la revendication d'un bien qui a t transform de revendiquer un bien lorsque la transformation n'affecte pas la valeur du bien. Cette apprciation relve du juge du fond. JP importante en la matire, le lgislateur a cherch d'amliorer la loi , aujourd'hui ds l'art L624-16 al3 : la loi apporte des guides au juge : -prcision 1 : La revendication peut s'exercer sur les biens mobiliers incorpors d'autres biens immobiliers lorsque l'incorporation ex : moteur du navire : on peut reprendre sans trop de difficult reprendre sa proprit. Ou, matriel viss dans le sol mais extraction possible sans dommage. -Prcision2 : Revendication des choses fongibles, le propritaire peut reprendre ce matriau mm si c'est pas le mme que celui qu'il avait ses droit dessus. Inventions rcentes , on va avoir des difficults nouvelles : Comment rsoudre les conflits qui peuevnt se poser entre plusieurs revendiquants lorsqu'il n'y a pas assez de biens fongibles. 2me difficult , il faut tre sur qu'il y a fongibilit , parck des fois il y a marquage de biens. JP : mdicaments avec les mmes composents , fongibles mais emballages diffrents et noms diffrents , biens individualis ? 2) Cas particuliers : A) Revendication de la crance de prix Art 624

Le vendeur de marchandises a conserv la proprit , si ces bien sont t vendus le propritaire intial ne peut pas revendique la proprit contre le sous adhrent. Droit de revendiquer entre les mains du sous-acqureur le prix qui n'a pas t pay. Dans ce cas on a faire un cas particulier prvu par la loi. Selon la JP , cette subrogation n'est possible que si les marchandises sont toujours en nature la date B) Revendication des effets de commerce : Un propritaire, porteur d'effet de commerce a remis cet effet de commerce un tiers aux fins d'encaissement, si jamais le tiers tombe en faillite , le vrai propritaire va pouvoir revendique l'effet de commerce. C) La revendication des valeurs mobilires le propritaire pouvait les revendiquer dans la faillite de la banque ou de la st de bourse. Les choses changent quand les titres sont dmatrialiss . Le lgislateur a prvu ce cas ds CMF , ART L431-6, et ce : en cas de PC d'un intermdiaire de teneur de compte , tout titulaire de VM peut alors faire virer ses titres chez un autre titulaire. Ces procdures tendent au mm rsultat qu'une action en revendication sur des titres matriels. D) La revendication de sommes d'argent : Question : un propritaire de sommes d'argent peut il revendiquer la proprit de ces sommes chez le dbiteur en faillite ? Jp a hsit reconnatre pleinement cette possibilit. La contrainte juridique qui pse sur cette situation , la monnaie est une chose fongible, elle n'est pas individualise. Don on ne voit pas comment serait possible Danger : tous les cranciers vont s'imaginer tre titulaires de monnaie , et l le droit des PC va tre transform , plus de revendication de propritaire de crances mais de monnaies . Arrts CASS qui ont admis cette revendication par des intermdiaires pour le compte d'autrui si la somme se trouve individualise chez l'intermdiaire. Somme individualise chez l'intermdiaire= argent mis en coffre-fort mais le juge a voulu tendre cette rgle matrielle des situations bcp plus virtuelles. Cette situation serait aussi valables dans le cas o il y aurait individualisation d'un sous-compte= caractre artificiel. La JP semble tre revenue sur cette position. 3 : Exercice de l'action en revendication : La loi de 1994 s'est efforce de renforcer .