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A NACIONALIDADE POTESTATIVA NA EMENDA 54/07

Milton Tiago Elias Santos SARTRIO* Srgio Tibiri AMARAL**

RESUMO: A EC n. 54 de 20 de setembro de 2007 alterou o artigo 12, I, c que trata da nacionalidade potestativa. Agora, alm da opo de residncia no Brasil, a pessoa pode requerer sua nacionalidade em repartio diplomtica. Visou o constituinte revisional proteger o direito da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, CF). O Poder Constituinte Derivado acrescentou o artigo 95 ao ADCT, mas a opo ocorre aos 18 anos. Palavras-chave: Nacionalidade Potestativa. Emenda Constitucional 54/2007. Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III da CF/88). Artigo 12, I, c, CF/88.

1 DA NACIONALIDADE PRIMRIA E SECUNDRIA. IUS SOLIS E IUS SANGUINIS. PRINCPIOS NORTEADORES.

A origem da nacionalidade portuguesa e brasileira enquanto colnia est nas Ordenaes Filipinas, pois antes desse documento real espanhol no havia dispositivo a esse respeito. As Ordenaes Manuelinas e Afonsinas foram omissas no sentido de abordar os cidados do reino, embora as Afonsinas tenham tratado do direito de vizinhana. Portanto, a primeira legislao a cuidar do assunto no Brasil foi espanhola, que vigorou no pas at a promulgao do Cdigo Civil de 1916, de Clvis Bevilacqua.
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Advogado e Colaborador da Revista Nacional de Direito e Jurisprudncia (RNDJ) de Ribeiro Preto/SP e da Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos da Toledo de Bauru/SP. Formado na Faculdade de Direito da Toledo de Presidente Prudente/SP. ** Mestre e doutorando em Sistema Constitucional de Garantias pela ITE-Bauru, professor da cadeira de Teoria Geral do Estado e Coordenador da Faculdade de Direito de Presidente Prudente/SP.

A nacionalidade regida, em nvel interno e externo, por trs princpios do Direito Internacional Pblico: optabilidade, inconstrangibilidade e atribuio estatal. Pelo princpio da atribuio estatal apenas o Estado pode ditar as regras de aquisio e perda da nacionalidade dentro e fora de seu territrio. O princpio da inconstrangibilidade reza que ningum pode ser constrangido ou obrigado a obter a nacionalidade de outro pas, mesmo os aptridas ou heimatlos (CHIMENTI, 2005, p. 306). Por ltimo, o princpio da optabilidade (ou octabilidade) assegura que o indivduo livre para obter e mudar de nacionalidade, desde que preencha os requisitos do Estado. Nacionalidade o vnculo jurdico que se estabelece entre um indivduo e um Estado (ARAUJO e DAVID, 2006, p. 228). O conceito importante, pois os nacionais so o povo do respectivo pas e, somados aos estrangeiros residentes, formam a populao. A nacionalidade pode ser primria (originria, involuntria) ou secundria (adquirida, voluntria). A primeira normalmente atribuda em razo da condio de uma pessoa quando ela nasce (...). (CHIMENTI, 2005, p. 306). Nesta, predomina o fato do nascimento, uma vez que o vnculo jurdico emana de uma atribuio unilateral do Estado, fazendo com que o indivduo consiga a qualidade de nacional junto quele, independentemente de sua vontade. J a nacionalidade secundria, ou adquirida, diferentemente, depende de duas vontades: do indivduo em obter e do Estado em conceder. Portanto, o aptrida1 ou estrangeiro deve solicitar a naturalizao e o Estado aceitar o pedido. Aqui, o Estado provocado, diferente da nacionalidade primria, onde o Estado age sem provocao. Isto , o indivduo torna-se nacional involuntariamente pelos critrios de atribuio. Com relao aos critrios, o Brasil adota como regra o critrio do jus soli e como exceo o critrio do ius sanguinis. 2
Aptrida sinnimo da expresso alem heimatlos (...) que designa os sem ptria, os aptridas. (CHIMENTI, 2005, p. 307). 2 Pinto Ferreira leciona que o sistema do jus sanguinis mais antigo do que o ius solis e foi adotado pelos gregos e romanos. A cidade grega (...) era justamente um aglomerado de tribos. Todos que tinham o sangue de Atenas ou de Esparta eram reputados como atenienses ou espartanos. (1998, p. 163). O sistema do jus soli surgiu na Idade Mdia, com o advento do
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O critrio do ius solis leva em conta o local de nascimento do indivduo, o solo. Trata-se de um critrio normalmente adotado por Estados de forte contingente imigratrio como no caso do Brasil que recebeu italianos, espanhis, alemes, japoneses e libaneses, entre outros. Era uma maneira de estimul-los a se radicarem, para compensar a rarefao demogrfica. O Brasil tinha um imenso territrio despovoado. A finalidade, do critrio do ius solis, que (...) os descendentes dos imigrantes, que venham a nascer no solo do novo pas, sejam nacionais daquele novo pas, e no do de origem, o que ocorreria se o critrio fosse o do sangue. (LENZA, 2008, p. 670). Por outro lado, o jus sanguinis um critrio determinativo da nacionalidade que considera a ascendncia, o sangue paterno ou materno do indivduo, para conferir-lhe a nacionalidade. Trata-se de critrio tpico de Estados de forte emigrao, com o que se busca preservar a nacionalidade mediante a consanginidade, como Espanha, Portugal e Inglaterra. Em relao a este ltimo critrio, leciona Erival da Silva Oliveira: historicamente, os Estados de emigrao (maioria dos europeus metrpoles) preferem o critrio do ius sanguinis, pois mesmo com a sada de sua populao para outros pases no h a diminuio de seus nacionais. (OLIVEIRA, 2006, p. 117). Em suma, nos pases emigratrios adota-se o critrio do ius sanguinis com o intuito, historicamente, de obstar a diminuio de seus nacionais, permanecendo o mesmo critrio at hoje. Atualmente, o Brasil adota tanto o critrio do ius sanguinis quanto do ius solis. Alguns autores dizem que o critrio brasileiro territorial mitigado pelo parentesco. Conforme exegese do artigo 12, I da Constituio Federal, considerase brasileiro nato todo aquele nascido na Repblica Federativa do Brasil 3, ainda que de pais estrangeiros, desde que no estejam a servio de seu pas (art. 12, I, a); ius solis. Da mesma forma, so brasileiros natos queles nascidos no
feudalismo. As pessoas que nasciam nas terras dos feudos tinham neles a sua nacionalidade. (1998, p. 163). 3 Por Repblica Federativa do Brasil entendem-se os domnios brasileiros, ou seja: o territrio brasileiro inclusive espao areo e mar territorial (12 milhas martimas, no termos da Lei n. 8.617/93). (sem destaque no original). (CHIMENTI, 2005, p. 307).

estrangeiro de pai ou me brasileiro a servio do Brasil, conforme critrio do ius sanguinis (art. 12, I, b). A nacionalidade potestativa ser analisada em captulo prprio.

2 POVO E CIDADANIA

O conceito poltico de povo liga-se, de imediato, ao de cidadania. Proveniente do latim civitas (de cives, cidado), o termo cidadania denomina o vnculo poltico que liga o indivduo ao Estado, fruindo o cidado de direitos e deveres de natureza poltica, com evidente excluso dos estrangeiros. A Constituio ao declarar no artigo 1, pargrafo nico que todo poder emana do povo, referiu-se ao conceito poltico de povo, excluindo estrangeiros, aptridas, menores de idade, e, nos termos do art. 14, 2, os conscritos durante o perodo do servio militar (do latim conscriptu, recrutado, alistado, recruta). Na lio de Erival Oliveira povo (...) o conjunto dos residentes no territrio, sejam nacionais ou estrangeiros. So os habitantes de um territrio submetidos a um governo soberano. (OLIVEIRA, 2006, p. 115). Por seu turno, cidado diz respeito ao (...) nacional no gozo dos direitos polticos. (OLIVEIRA, 2006, p. 116). Canotilho entende que s o povo entendido como um sujeito constitudo por pessoas mulheres e homens pode decidir ou deliberar sobre a conformao de sua ordem poltico-social. (CANOTILHO, 2002, p. 75). Em breves linhas, cidado seria espcie do gnero povo. Povo o coletivo do individual (cidado). Exerce a cidadania aquela pessoa que pode votar e ser votado (ativa e passiva) e ainda promover projetos de lei de iniciativa popular e ainda ingressar com Ao Popular. Povo difere de populao, (...) conceito demogrfico que representa a totalidade das pessoas nacionais e estrangeiras que esto ligadas de forma permanente sobre um territrio. (CHIMENTI, 2005, p. 305).

Populao, nesse diapaso, pode ser os estrangeiros, aptridas, menores de idade e os conscritos. Como tambm o cidado. Populao engloba todos: os que podem votar e ser votados e aqueles que no podem ter direitos polticos (por suspenso de direitos polticos, por exemplo, artigo 15, III e V, da Constituio), bem como os estrangeiros residentes no territrio brasileiro.

3 NACIONALIDADE POTESTATIVA E A EC 54/2007

Conforme visto anteriormente, a Constituio Federal tratou dos brasileiros natos no artigo 12, inciso I, alneas a, b e c, transferindo ao inciso II, os naturalizados. O Estatuto do Estrangeiro tambm dispe sobre hipteses de naturalizao, em situaes diferentes do texto da Lei Maior. A Lei n. 6.815/80 disciplina a naturalizao comum ou ordinria, bem como os requisitos necessrios, tais como residncia contnua por quatro anos, domnio do idioma portugus, capacidade civil, bom procedimento e ausncia de condenao penal, entre outros. So brasileiros todos aqueles nascidos em solo brasileiro, de pais brasileiros ou estrangeiros, desde que, no esteja a servio de seu pas (ou o pai, ou a me). Esta hiptese trata do critrio do ius solis (art. 12, I, a da Constituio), mitigada pelos critrios parentais. Caso o nascimento ocorra fora do Brasil, e o indivduo for filho de pai ou me brasileira e qualquer deles estiver a servio da Repblica Federativa do Brasil (da administrao direta ou indireta) ser considerado brasileiro por conta do critrio ius sanguinis adotado como exceo pela Constituio (art. 12, I, b). (LENZA, 2007, p. 653). A servio do Brasil significa no s funes diplomticas ou consulares, mas tambm outros servios pblicos de natureza federal, estadual, municipal, da Administrao Pblica direta ou indireta. (CHIMENTI, 2005, p. 308). Esse o entendimento de doutrinadores do direito internacional, como Rezek

(REZEK, 1993, p.179) e ainda outros constitucionalistas brasileiros (VIDAL SERRADO E ARAUJO, 2008, p.232). O artigo 12, I, c (alterado pela EC de Reviso 3, de 7 de junho de 1994) da Constituio Federal trata da nacionalidade potestativa, afirmando que so brasileiros natos:

Art. 12, I, c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (sem destaque do original).

A verso original do texto de 1988 dispunha que o filho de pai ou me brasileira, nascido no exterior, que seus pais no estivessem a servio do Brasil, seria considerado brasileiro nato se registrado na repartio consular competente. A verso originria:

Art. 12, I, c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente, ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil antes da maioridade e, alcanada esta, optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. (original sem destaques).

Na Constituio de 1967/69, exigia-se que o filho de pai ou me brasileira viesse residir no Brasil, antes de completar a maioridade e fizesse a opo pela brasileira at quatro anos depois de complet-la (art. 145, I c). Nesse caso, at o termo final do prazo de opo, o indivduo era considerado brasileiro nato sob condio resolutiva (MENDES, 2007, p.681). Na elaborao da atual Carta em 1988, os deputados e senadores constituintes fizeram a opo de retirar o lapso temporal, que previa quatro anos depois da maioridade. O dispositivo inicial da Lei Maior foi ento modificado por fora do Poder Derivado, que acabou criando o problema, pela ausncia de registros em reparties competentes, o que existia no Poder Originrio. O dispositivo em tela cuida da hiptese de brasileiro nascido no estrangeiro de pai ou me brasileiro e

que no estejam a servio de seu pas. Assemelha-se a nacionalidade secundria no tocante a opo da pessoa em se tornar ou no brasileira (OLIVEIRA, 2006, p. 119). Todavia, no se trata de nacionalidade adquirida, derivada ou secundria, mas apenas de opo confirmativa feita posteriormente. A opo ora analisada no pode ser recusada pelo Estado e por isso tal aquisio de nacionalidade conhecida como potestativa, vale dizer, o efeito pretendido depende exclusivamente da vontade do interessado (...). (sem itlico original). (CHIMENTI, 2005, p. 308). Por isso, a doutrina fala em nacionalidade potestativa, pois exprime a faculdade ou poder de que a pessoa est investida para realizar o ato de naturalizao, sendo que a prtica e execuo dependem, simplesmente, da vontade da pessoa. D a idia a palavra latina, de que esse direito nacionalidade est integrado pertence pessoa e constitui faculdade dela, de praticar ou no, independente da vontade das autoridades. Com o advento da Emenda Constitucional n. 54, de 20 de setembro de 2007, a redao atual do artigo 12 foi alterada para os seguintes termos:

Art. 12, I, c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira. (original sem negrito e sem itlico).

3.1 depois de atingida a maioridade Antes da EC 54/2007 a nacionalidade potestativa exercida antes da maioridade ficava suspensa at que o brasileiro atingisse a maioridade (18 anos, conforme artigo 5 do Cdigo Civil de 2002) e formalizasse sua opo. (CHIMENTI, 2005, p. 308). Os documentos eram emitidos com a nomenclatura: brasileiro nato, pendendo de opo, mas o problema era a dificuldade para se obter documentos.

Aps a referida EC 54/2007, preliminarmente, muito se alterou. A diferena est na redao, mas tambm no resultado alcanado. Agora ficou mais

claro que depois de atingida a maioridade do Cdigo Civil o brasileiro pode exercer sua opo de se tornar brasileiro nato ou no. Mas, ao menos, a questo da documentao foi totalmente resolvida. A expresso a qualquer tempo significa que tal causa imprescritvel. E direito personalssimo porque s pode ser exercitada com o advento da maioridade civil depois dos 18 anos, segundo a Lei 10.406 de 2002. Portanto, poder portar documento de brasileiro nato pendente de opo por toda a vida. O Supremo Tribunal Federal reconheceu que as crianas com menos de 18 anos nascidas fora do territrio, que vieram residir no Brasil, deve ser considerado brasileiro nato, inclusive com direitos de ocupar todos os cargos privativos e ainda funes como as do Conselho da Repblica. Faz jus ao direito de registro provisrio disposto na Lei dos Registros Pblicos (art. 32, 2) 4. No entanto, depois de atingidos os 18 anos previstos no Cdigo Civil, a opo passa a constituir-se em condio suspensiva da nacionalidade brasileira. Citando decises do ministro Seplveda Pertence, Gilmar Ferreira Mendes explica os efeitos e repercusses no exerccio de direitos reconhecidos aos brasileiros natos, como a extradio (MENDES, 2007, p. 682). Os reflexos tambm so nas outras diferenas entre brasileiros elencadas na Lei Maior. O Corte Suprema na AC-QO, da lavra do Ministro Seplveda Pertence, sob a Constituio de 1988, que passou a admitir a opo em qualquer tempo antes e depois da ECR 3/94, que suprimiu tambm a exigncia de que a residncia no Pas fosse fixada antes da maioridade, altera-se o status do indivduo entre a maioridade e a opo: essa, a opo liberada do termo final ao qual anteriormente subordinada -, deixa de ter eficcia resolutiva que, antes, se lhe emprestava, para ganhar desde que a maioridade a faa possvel a eficcia de condio suspensiva da nacionalidade brasileira, sem prejuzo como prprio das condies suspensivas -, de gerar efeitos ex tunc, uma vez realizada 5. O problema maior era conseguir documentos, pois as legaes diplomticas ou embaixadas algumas vezes se recusavam a fornecer documentao, mesmo porque no havia mais a previso que constava antes da
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RE 415.957/RS, Rel. Seplveda Pertence, DJ de 16-9-2005. AC-QO 70/RS, Rel. Seplveda Pertence, DJ de 12-3-2004;

Emenda n. 3/93/94. Muitas crianas ficavam sem a possibilidade de obter qualquer tipo de documentao. Tendo em vista o carter das normas de direitos fundamentais, mesmo sem a ausncia da norma podia-se defender a legitimidade do registro provisrio na repartio consular competente. A mudana veio prestigiar o carter protetivo e no restritivo da norma constitucional dos efeitos danosos da apatria, que violava a dignidade do ser humano.

3.2 desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil

O artigo 32 da Lei de Registros Pblicos (Lei 6.015/73) volta a ter aplicabilidade. Referido dispositivo havia
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sido

revogado

pela

Emenda

Constitucional de Reviso 3/1994

. o que a doutrina chama de

inconstitucionalidade superveniente, quando uma norma constitucional torna-se inconstitucional por conta de Emenda superveniente Constituio. (CHIMENTI et. al., 2004, p. 26). A nova EC 54/07 ao alterar o texto da ECR 3/94 permitiu que o art. 32 da Lei 6015/73 voltasse a ter interpretao conforme a Constituio. A EC 54/2007 solucionou o problema desses aptridas brasileiros ao possibilitar o registro da nacionalidade em legao estrangeira. Nesse sentido, Pedro Lenza:

(...) A EC n. 54/2007, resgatando a regra anterior, estabeleceu a possibilidade de aquisio da nacionalidade brasileira originria pelos simples ato de registro em repartio brasileira competente e, assim, resolvendo um grave problema dos aptridas. (LENZA, 2008, p. 671).

O legislador constitucional atendeu os reclames da doutrina, uma vez que o brasileiro nascido no estrangeiro de pais brasileiros sem estarem a
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Art. 32. Os assentos de nascimento, bito e de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos, nos termos da lei do lugar em que forem feitos, legalizadas as certides pelos cnsules (...).

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servio do pas corria o risco de virar um aptrida, pois para registrar-se como nacional do Brasil deveria possuir residncia no pas. Isso violava o princpio da dignidade da pessoa humana um dos fundamentos da Constituio (art. 1, III). Em relao aos princpios constitucionais fundamentais, leciona Vladimir Brega Filho:

Os princpios constitucionais fundamentais esto previstos no art. 1 da Constituio, onde o legislador estabelece, relativamente aos direitos fundamentais, que a Repblica Federativa do Brasil tem como fundamento a dignidade da pessoa humana. (original sem itlico). (BREGA FILHO, 2002, p. 57).

Assim, a violao do princpio da dignidade da pessoa humana colide profundamente com a Constituio por ser um princpio constitucional fundamental. Foi essa violao que EC n. 54/2007 visou prevenir. Comunga deste entendimento Ricardo Cunha Chimenti, afirmando antes da Emenda Constitucional n. 54/2007:

(...) o mais lgico admitirmos que o pai ou me brasileira efetive o registro do menor na repartio consular do Brasil (sobretudo em razo da grande possibilidade de o pas do nascimento no lhe conceder a condio de nacional e o menor tornar-se aptrida). (CHIMENTI, 2005, p. 309).

O autor entendia que deveria ser respeitado o artigo 32 da Lei de Registros Pblicos. Ou seja, o registro em repartio diplomtica era vlido. Essa hermenutica foi novamente adotada pela EC 54/2007. Agora, a EC n. 54/2007 respeita no s a dignidade da pessoa humana (art. 1, III da CF/88) permitindo o registro do brasileiro em legao estrangeira, como tambm em solo brasileiro caso os pais venham a residir em tal solo. A competncia para apreciao da nacionalidade potestativa da Justia Federal (art. 109, X, da CF). Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia leciona:

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Compete Justia Federal a apreciao de pedido de transcrio de nascimento de menor nascida no estrangeiro, filha de me brasileira que no esteja a servio do Brasil, por consubstanciar opo provisria de nacionalidade a ser ratificada depois de alcanada a maioridade (artigos 12, I, c e 109, X, da CF/88). (Lex STJ, 103:36. DJU, 17 nov. 1997. Min. Rel. Csar Asfor Rocha).

competncia dos juzes federais julgar os crimes de ingresso ou permanncia irregular, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, s causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva naturalizao. Como fica claro no dispositivo, trata-se de uma causa referente nacionalidade, sendo tambm o entendimento do Superior Tribunal de Justia, como visto. No caso, o Magistrado ficar encarregado apenas de checar se os requisitos foram preenchidos, entre os quais o da maioridade civil. Presentes os requisitos e as duas hipteses, a Justia Federal apenas reconhece o direito existente. O texto da EC 54/2007 assemelha-se muito com o do artigo 12 antes da alterao pela ECR 3/94 in verbis:

Art. 12, I, c) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa antes da maioridade e, alcanada esta, optem em qualquer tempo pela nacionalidade brasileira. (com negrito).

3.3 desde que sejam registrados em repartio brasileira competente percebese que a redao original do dispositivo idntica a atual, acrescentada pela EC 54/2007. Pode-se dizer que houve, neste caso, um efeito constitucional repristinatrio. Chega-se a esta concluso ao saber que a ECR 3/94 suprimiu o registro em repartio diplomtica ou consular. E, com o advento da EC 54/2007, esta opo voltou a ter aplicabilidade.

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Todavia, como no Brasil no h repristinao, o que ocorreu foi um tipo de efeito repristinatrio, embora por revogao explcita do Poder Derivado. O caso em epgrafe no repristinao propriamente dita por dois motivos. Primeiro, porque a norma revogadora que revogou a norma anterior deve prever expressamente que a revogada por esta deve voltar a ter eficcia. Segundo, e mais importante fundamento, o ordenamento jurdico veda expressamente o instituto no artigo 2, 3 da LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) ao prescrever que a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio. Analisando o caso por este prisma, tambm nota-se um efeito repristinatrio infraconstitucional, em relao ao art. 32, da Lei 6.015/73 (LRP), pois este artigo, assim como o texto do artigo 12, tratava do registro da nacionalidade potestativa em repartio diplomtica. Mais uma vez, s h que falar em efeitos e no em repristinao propriamente dita, pelos mesmos motivos expostos acima (art. 2, 3, LICC).

3.4 venham a residir na Repblica Federativa antes da maioridade a expresso antes da maioridade foi corrigida pela ECR 3/94 e mantida pela EC 54/07, uma vez que a maioridade no pode ser causa obstativa para aquisio da nacionalidade, tornando o indivduo um aptrida em seu prprio pas.

Isto , pelo texto original (antes da ECR 3/94) o brasileiro que viesse a residir no Brasil antes da maioridade, e no fosse registrado em repartio estrangeira perdia a nacionalidade. A ECR 3/94 corrigiu tal fato, sendo mantido pela EC 54/2007. Alm da alterao textual no artigo 12, I, c, a EC 54/07 acrescentou o artigo 95 ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT):

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Art. 95. Os nascidos no estrangeiro entre 7 de junho de 1994 e a data da promulgao desta Emenda Constitucional, filhos de pai brasileiro ou me brasileira, podero ser registrados em repartio diplomtica ou consular brasileira competente ou em ofcio de registro, se vierem a residir na Repblica Federativa do Brasil.

O artigo 95 do ADCT veio reforar tudo que foi falado at o presente momento. Os nascidos at 7/06/1994 e 20/09/2007 (data em que a EC 54/07 entrou em vigor, conforme dispe seu artigo terceiro) podero registrar-se em repartio brasileira competente (diplomtica ou consular) ou em ofcio de registro (no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais) se vierem a residir em solo (in solis) brasileiro. Ou seja, a Emenda Constitucional 54/2007 tem efeito ex tunc at a data da ECR 3/1994 (promulgada em 7/06/1994). A EC 54/07 corrigiu a ECR 3/94 e recepcionou todos os brasileiros residentes no exterior aps a entrada em vigor desta, permitindo o registro dos mesmos em reparties diplomticas, assim como previa o texto anterior alterao da ECR 3/94. Por causa das divergncias existentes entre a Emenda de Reviso e a Emenda Constitucional de 2007, o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias assegurou os registros em repartio competente para aqueles que no tinham sido alcanadas pelo novo dispositivo. Podem tambm estes nascidos no perodo de 7 de junho de 1994 at 2007, regularizarem as suas situaes.

CONSIDERAES FINAIS

O critrio do ius sanguinis foi adotado por Atenas e Esparta e, posteriormente, pelos romanos. O ius solis surgiu na Idade Mdia e foi includo nas Ordenaes Filipinas. A Constituio Federal de 1988 adotou-a como regra, sendo o ius sanguinis sua exceo em duas hipteses. Pelos critrios escolhidos na Constituio, fica patente a utilizao dos princpios referentes nacionalidade, como por exemplo, o da atribuio estatal e inconstrangibilidade.

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No Brasil, todo indivduo nascido em solo brasileiro, mesmo que tenha pais estrangeiros, desde que no estejam a servio de seu pas, considerado brasileiro nato independentemente de qualquer condio (nacionalidade originria). O dispositivo da Lei Maior ainda estabelece critrios atinentes ao parentesco, dentro do jus sanguini, que beneficiam os nascidos no exterior. A nacionalidade requerida a decorrente de naturalizao (hipteses do inciso II, do artigo 12 da Constituio), embora o Estatuto do Estrangeiro preveja outras hipteses de naturalizao chamada ordinria, com radicao precoce e concluso de curso superior, por exemplo. Todavia, existem diferenas entre a nacionalidade extraordinria constitucional, que prev dois requisitos apenas e, a ordinria, a do Estatuto do Estrangeiro que, por sua vez, preconiza vrias regras que precisam ser preenchidas. No se deve olvidar que o conceito de povo no se confunde com o de populao. Esta designa todas as pessoas geograficamente estabelecidas num territrio (estrangeiro, aptrida, etc.). O povo possui direitos polticos, o pressuposto para o exerccio da cidadania, que s pode ser exercida nas situaes em que a Constituio no probe. Isto , quele que no a tenha perdido por conta de eventual sentena penal condenatria (brasileiro naturalizado) ou esteja com seus direitos suspensos (preso; condenado por crime de improbidade administrativa) considerado cidado. Em quase 20 anos, o artigo 12, I, c mudou trs vezes. Logicamente, que as alteraes redacionais mostram problemas de pragmatizao. O objetivo claro da EC 54/2007 foi corrigir o erro causado pela ECR 3/94 por meio da incluso do artigo 95 do ADCT. O erro deixou um nmero grande de brasileiros na condio de aptridas, pela ausncia de qualquer documentao. O artigo 95 concedeu efeito ex tunc EC 54/2007 at a data da promulgao da ECR 3/94, permitindo o registro de brasileiro nascido no estrangeiro entre 07/06/94 e 20/09/2004. Para tanto, a redao do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias colocou fim nas divergncias entre a

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Emenda da Reviso e a Emenda n.54, proporcionando oportunidade para os que nasceram nesse perodo. A EC 54/2007 observou o princpio da dignidade da pessoa humana, permitindo o registro da nacionalidade potestativa do brasileiro em repartio diplomtica aps atingir a maioridade civil, afastando a possibilidade de gerar situaes de brasileiros aptridas e respeitando referido fundamento constitucional. Ao retornar praticamente ao texto originrio, buscou-se resolver a questo dos registros de brasileiros nas reparties competentes localizadas nas embaixadas e legaes. Como no havia, uma previso de registro em reparties no estrangeiro, havia problemas. Mantida a mesma regra, filho de pai ou me nascido no estrangeiro, existem agora duas hipteses: a) registro em partio competente e b) se vieram residir no Brasil, em qualquer tempo. No entanto, a chamada nacionalidade potestativa garante nesses dois casos, o direito de fazer a opo apenas aos 18 anos, como prelecionada a legislao sobre capacidade civil. Trata-se de um poder de que esse brasileiro pendente de opo est investido e pode praticar, independente da interveno ou vontade do Estado. O artigo 32 da Lei de Registros Pblicos, que previa o registro em repartio diplomtica agora volta a ser vlido. Essa hermenutica foi novamente adotada pelo Poder Derivado. Por outro lado, a apreciao do pedido do termo de nascimento de criana nascida no estrangeiro, filha de me que no estava a servio do Brasil, por se tratar de opo provisria de competncia da Justia Federal, dentro do que estava previsto no artigo 109, X, da Constituio. Ao privar esse ser humano brasileiro pendente de opo de documentao se estava afrontando os dispositivos da Magna Carta, principalmente porque recebiam um tratamento indigno. Era o texto revisional, portanto, afrontando dignidade da pessoa humana. A reparao serve para buscar restabelecer um tratamento que exaure o tema, pois no h qualquer possibilidade de disposies infraconstitucionais no tocante nacionalidade originria. Levando em conta o carter abrange das normas garantidoras de

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direito pode-se defender a legitimidade do registro provisrio na repartio consular competente, como um avano, que era defendido mesmo sem a Emenda. A mudana veio prestigiar o carter protetivo dos efeitos da norma constitucional sob o brasileiro, que no tinha prestigiada a sua dignidade e ficava afastado de exercer a sua condio de brasileiro nato.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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