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UNIVERSIDADE ESTADUAL DE LONDRINA CENTRO DE ESTUDOS SOCIAIS APLICADOS DIREITO CONSTITUCIONAL TURMA 76/5000 EDGARD RODRIGUES ROCHA JUNIOR

SOBRE AS FORMAS DE PODER CONSTITUINTE: PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO E PODER CONSTITUINTE DERIVADO

Democracy is the government of the people, by the people, for the people.1

Abraham Lincoln

O Poder Constituinte uma caracterstica fundamental ao Estado Democrtico. Conforme versa ALEXANDRE DE MORAES, o Poder Constituinte a concretizao da manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente organizado. (p. 26). Desse preceito, temos ento, no resultado da construo de uma Constituio, muito mais que um singelo conjunto de palavras deontologicamente organizadas; temos o dever-ser que transcende a mera prescrio, o qual, alhures, nortear o caminhar de toda uma sociedade. Assim, o Poder Constituinte , por excelncia, a maior responsabilidade jurdica, poltica e social de um povo. Adotando uma postura mais abrangente, os estudos doutrinrios modernos apontam o povo em detrimento nao - como o detentor da titularidade do Poder Constituinte. Entretanto, conforme ressalva MORAES, no h de se conjugar o titular ao agente do Poder Constituinte. Antes, como lembra ZULMAR FACHIN (p. 50), todo poder emanava de Deus, e, de tal maneira, Ele era tido como fonte primria de toda sorte de leis, costumes e tradies. Mesmo com a ulterior transferncia do Poder de Deus s mos dos monarcas, estes s o detinham mediante a legitimao divina. Destarte, se antigamente o titular exercia diretamente o Poder Constituinte, com a posterior laicizao do Estado, fez-se necessrio uma

A Democracia o Governo do povo, pelo povo, para o povo.

ciso entre o agente e o titular do Poder Constituinte: distingue-se a titularidade e o exerccio do Poder Constituinte, sendo o titular o povo e o exercente aquele que, em nome do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio. (MORAES, p. 27). A doutrina comumente divide o Poder Constituinte em Poder Constituinte Originrio e Poder Constituinte Derivado. O Poder Constituinte Originrio aquele que inicia um ordenamento jurdico, seja partindo do nada jurdico onde culminar na elaborao da primeira Constituio e na criao do Estado - ou de uma ruptura com o ordenamento jurdico vigente, substituindo uma Constituio por outra e dando uma nova roupagem jurdica, poltica, econmica e social ao Estado preexistente. (FACHIN, p. 48 49). Para ALEXANDRE DE MORAES o Poder Constituinte Originrio pode ser expresso por duas formas: Movimento Revolucionrio e Assembleia Nacional Constituinte (p. 27). O autor alerta que, enquanto a primeira forma a expresso que impugna a Constituio, dando origem ao Estado, a segunda forma ser utilizada no momento da ruptura com o poder at ento vlido. Apesar de ambas as formas compartilharem do mesmo agente o agente revolucionrio nas palavras do supracitado autor, cabe forma de expresso revolucionria outorgar a Carta Magna, sendo ento uma declarao unilateral do agente revolucionrio, que autolimita seu poder enquanto a expresso por meio da Assembleia Nacional Constituinte nasce da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente revolucionrio, para estabelecer o texto organizatrio e limitativo do Poder. (p. 28). Destarte, podemos, outrossim, dizer que o movimento revolucionrio pode preceder o Estado, ao passo que a Assembleia Nacional Constituinte pode somente recriar-lhe. Caracteriza-se o Poder Constituinte Originrio, conforme MORAES, por ser um poder inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado. poder inicial, pois d vida ao argumento legitimador da ordem jurdica; ilimitado e autnomo ao no precisar se sujeitar a qualquer sorte de dogmas positivados; , por fim, poder incondicionado, pois nada pode minar a manifestao de sua vontade, no tendo o Poder Constituinte Originrio que seguir qualquer procedimento determinado para realizar sua obra de constitucionalizao (p. 28). Alm dessas caractersticas citadas, o jurista ressalta que o Poder Constituinte Originrio um poder perene, que

permanece num profundo estgio de letargia at ser acordado, mediante um novo frisson com a ordem jurdica vigente. Partindo-se da premissa de que a sociedade est em constante

transformao, seja no mbito cultural, social, cientfico, etc; o Poder Constituinte Originrio preocupou-se em criar um instrumento que pudesse editar, extinguir ou acrescentar as denominadas emendas constitucionais, visando sempre a

harmonizao da ordem jurdica e social. Dessa maneira, a previso legal do Poder Constituinte Derivado foi o meio encontrado pelo Poder Constituinte Originrio de tentar uma maior aproximao entre as necessidades da sociedade com a ordem jurdica, sem que, para editar ou revogar, total ou parcialmente, uma lei em descompasso com a realidade jurdico-social ou mesmo, acrescentar uma lei ou ato normativo que venha estar em unssono com uma nova concepo jurdico-social, seja necessrio a convocao de uma nova Assembleia Constituinte, tal como ilustrado pelas palavras de JOS AFONSO DA SILVA: No fundo, contudo, o agente, ou sujeito da reforma, o Poder Constituinte Originrio, que, por esse mtodo, atua em segundo grau, de modo indireto, pela outorga de competncia a um rgo constitudo para, em seu lugar, proceder s modificaes na Constituio, que a realidade exige. (p. 65) Uma observao final deve ser feita, porm. Do mesmo modo que o Poder Constituinte Originrio buscou certo dinamismo com a previso de se possibilitar alteraes no contedo constitucional, tambm criou, junto com as competncias, uma srie de restries ao Poder Constituinte Derivado, divididas em quatro categorias: limitaes processuais, oriundas da submisso do Poder Constituinte Derivado s normas de procedimento estabelecidas pela Constituio; limitaes circunstanciais, as quais impedem que o contedo constitucional sejam mudados em momentos de extrema tenso, como no Estado de Stio; limitaes temporais, que tratam das disposies transitrias; e, por fim, limitaes materiais que visam impedir a corrupo das clusulas ptreas defendidas pela Constituio, como o caso do direito vida; liberdade; propriedade privada, dentre vrios outros direitos tidos como direitos fundamentais.

BIBLIOGRAFIA: FACHIN, Zulmar. CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL. 3 ed. So Paulo: Mtodo, 2008. MORAES, Alexandre de. DIREITO CONSTITUCIONAL. 25 ed. So Paulo: Atlas, 2010. SILVA, Jos Afonso da. CURSO DE DIREITO CONSTITUCIONAL POSITIVO. 34 ed. So Paulo: Malheiros, 2011.