Bucaramanga 12 de marzo de 2012

Doctora NELLY MARITZA GONZALEZ JAIMES Juez Trece Administrativa del Circuito de Bucaramanga Seores TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE SANTANDER Ref: Apelacin de Sentencia proferida en el proceso de nulidad electoral No. 2011 0030400 GABRIEL SANDOVAL DELGADO, mayor de edad, domiciliado en el municipio de Santa Brbara, identificado con la cdula de ciudadana No 5.704. 268 expedida en Santa Brbara actuando como demandante, respetuosamente presento ante usted, dentro del trmino legal previsto para el efecto, apelacin a la sentencia proferida dentro de este proceso y mediante la cual se negaron las pretensiones : Sustento este recurso en los siguientes argumentos:

SENTENCIA OBJETO DE APELACIN En la sentencia que se recurre se afirma que:

La peticin del accionante no puede considerarse reclamacin contra el porceso electoral

Luego cita y trascribe el artculo 167 del C.E. para sin mayor anlisis concluir que :
el demandante no demostr el agotamiento en debida forma, del medio de defensa para reclamar y solicitar el recuento de votos ante la Comisin Escrutadora

Debemos disentir de estas afirmacin y conclusin pues como se acredito en el proceso presente reclamacin solicitando reconteo por posibles errores aritmticos que se evidenciaban en la diferencia entre los boletines emitidos y las actas, diferencia que era suficiente para cambiar el sentido de la votacin. Al respecto me permito citar y trascribir apartes de pronunciamiento del Consejo de Estado Sala de lo contencioso administrativo, Seccion Quinta Consejera

ponente: Susana Buitrago Valencia en sentencia del diez de marzo de dos mil once radicacin numero: 11001-03-28-000-2010-00020-00 donde se dijo>
es presupuesto procesal de la demanda, cuando se ejercite el contencioso electoral contra actos de eleccin de carcter popular, que las irregularidades constitutivas de nulidad - diferente a las causales de reclamacin del art. 192 del cdigo electoral relativas a vicios en la votacin o en los escrutinios, se hayan sometido antes de la declaratoria de eleccin, a examen ante la autoridad administrativa electoral correspondiente. Significa que las demandas electorales contra elecciones por voto ciudadano que se funden en causales objetivas, para que se admitan deben acreditar que los motivos de nulidad que se alegan en el respectivo concepto de violacin hayan sido puestos de presente a la autoridad administrativa electoral correspondiente antes de la declaratoria de eleccin y que lo decidido al respecto de estas irregularidades

De esta manera en reclamacin presentada advert sobre el aparente error aritmtico, reclamacin que fue desatendida. De exigir ms requisitos y formalidades para agotar la reclamacin se estara desvirtuando el carcter pblico del Derecho Electoral y las acciones disponibles para que los ciudadanos lo ejerzan. Al tenor del numeral 11 del artculo 167 se debi ordenar el reconteo al evidenciarse aparentes errores aritmticos que pudieron alterar el sentido real de las elecciones. Como se planteo en la demanda y se evidencia en el recaudo probatorio en los escrutinios del Municipio de Santa Barbar desconocieron los principios rectores de los escrutinios y la garanta del sufragio por la que debieron propender. Toda vez que indebidamente negaron un recuento total de votos, que pudo haber cambiado el resultado de las elecciones; y adoptaron decisiones que, como se indic al exponer los hechos irregulares all ocurridos, teniendo en cuenta de que la diferencia entre el candidato ganador y el segundo en votacin fue de apenas 2 votos lo que est dentro del margen de error humano involuntario. En este caso, la Comisin Escrutadora desconoci el derecho de defensa que me asista e incurri en posible falsa motivacin pues declaran extempornea la solicitud de reconteo sin describir ni mucho menos acreditar en la parte motiva de dicha declaracin, las circunstancias que constituyeron dicha extemporaneidad. Sin tampoco pronunciarse de fondo sobre la solicitud. As mismo se observa que no se analiz en la sentencia, lo acontecido respecto al cambio del numero de votos validos frente a los boletines emitidos y que llevaron a concluir en la validez de 5 votos ms de los que informaba el boletn.

Vemos entonces que en aras de propender por la total transparencia del proceso electoral realizado es oportuno y necesario dar trmite a la solicitud de recuento que con razn y justificacin presente y que ni siquiera fue tramitada. Tampoco tuvo en cuenta la primera instancia la falta de secreto del voto que se evidencio en las declaraciones que obran en el expediente en contrava de lo establecido legalmente como ha dicho el Consejo de Estado Sala De Lo Contencioso Administrativo Seccin Quinta Consejero ponente: DARIO QUIONES PINILLA en Sentencia del seis de mayo de dos mil cinco Radicacin nmero: 52001-23-31-000-2003-01680-01(3544) de la cual nos permitimos transcribir aparte:
Pues bien, el principio del secreto del voto se encuentra previsto en el artculo 258 de la Constitucin Poltica, segn el cual El voto es un derecho y un deber ciudadano. El Estado velar porque se ejerza sin ningn tipo de coaccin y en forma secreta por los ciudadanos en cubculos individuales instalados en cada mesa de votacin sin perjuicio del uso de medios electrnicos o informticos (). A su turno, el numeral 2 del artculo 1 del Cdigo Electoral reproduce ese contenido normativo al sealar que El voto es secreto y las autoridades deben garantizar el derecho que tiene cada ciudadano de votar libremente sin revelar sus preferencias. El carcter secreto del voto ha sido entendido por la Corte Constitucional en los siguientes trminos1: Finalmente, el voto es secreto en la medida en que se garantiza al ciudadano que el sentido de su eleccin no ser conocido por las dems personas, situacin que le permite ejercer su derecho de sufragio sin temer represalias o consecuencias adversas, con lo cual podr ejercer su derecho de sufragio de manera completamente libre. Sobre esta caracterstica ha de aadirse que en la doctrina se entiende que el derecho a emitir el voto en secreto es un derecho subjetivo que reside nicamente en cabeza de los ciudadanos. Ello significa que si bien las personas pueden exigir de la administracin electoral que tome las medidas necesarias para que el contenido de su voto permanezca en reserva, el carcter secreto del voto no es exigible en relacin con el ciudadano que decide hacer pblica su orientacin poltica. () La Corte considera que el secreto del voto s ostenta el carcter de derecho fundamental. El artculo 40 precepta que todos los ciudadanos tienen derecho a participar en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico, objetivos que se desarrollan, entre otras formas, a partir de la concurrencia a las elecciones. Pero no cualquier tipo de participacin en las elecciones es aceptable desde el punto de vista de la Constitucin. Como bien lo seala el artculo 1 de la Carta Poltica, Colombia es un Estado que se compromete con la frmula democrtica. Ello significa que el Estado colombiano asume determinados procedimientos para la eleccin de sus gobernantes y el ejercicio del gobierno, adems de que se compromete con la vigencia y respeto de ciertos valores -

Sentencia T-261 del 28 de mayo de 1998.

considerados como constitutivos de las sociedades democrticas-, los cuales habrn de regir las relaciones entre el Estado y las personas, y dentro de la misma sociedad. En una democracia, la eleccin de los gobernantes y de los representantes del pueblo debe ser realizada por los mismos ciudadanos. Pero para que esa eleccin sea verdaderamente democrtica es necesario que se cumpla con una serie de requisitos, relacionados tanto con las condiciones en que se desarrollan las campaas y las elecciones, como con la manera en que vota el ciudadano. Pues bien, la existencia del voto secreto es determinante para que las personas puedan ejercer en completa libertad su derecho de sufragio y, por lo tanto, puedan cumplir a cabalidad con su papel de electores de sus gobernantes. Si el voto es obligatoriamente pblico o si no se garantiza a las personas la reserva de su voto, el ciudadano puede ser objeto de amenazas o represalias, con lo cual perder la libertad de elegir y se atentar contra el principio de que los gobernantes sean elegidos por el mismo pueblo. De lo anterior se deduce que el derecho al voto consignado en el artculo 40 de la Carta incluye dentro de su ncleo esencial el derecho del ciudadano de que el sentido de su voto sea secreto. Ello implica que los ciudadanos s poseen el derecho fundamental a exigir que la administracin electoral desarrolle los mecanismos necesarios para impedir que las dems personas conozcan la orientacin poltica de su voto. Por esta razn, la Corte comparte la argumentacin expuesta por la Sala Penal del Tribunal Superior de Barranquilla acerca de que el secreto del voto forma parte esencial del derecho de sufragio de los ciudadanos.

Por ello, muy respetuosamente solicitamos al Honorable Tribunal Administrativo de Santander acoger nuestros argumentos y pretensiones y atender la siguiente: PETICIN De acuerdo a lo anterior solicitamos respetuosamente al Tribunal Administrativo de Santander revocar la Sentencia proferida en primera instancia bel pasado 28 de febrero y en su lugar, se ordene un recuento de votos. Del Honorable Tribunal

GABRIEL SANDOVAL DELGADO