Qu implicaciones tiene el hecho que Ecuador ha adoptado el neoconstitucionalismo como ideologa del Estado?

Por Henry Taylor

Introduccin Mediante Resolucin s/n (Suplemento del Registro Oficial 451, 22-X-2008), el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL asumi las funciones y atribuciones de la CORTE CONSTITUCIONAL, para el Periodo de Transicin, en razn de la Constitucin de la Repblica del Ecuador y el Rgimen de Transicin aprobados por el pueblo ecuatoriano, publicados en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de 2008. En la Resolucin mencionada, con efectos de sentencia interpretativa, por primera vez se estableci que se agrupan en tres las atribuciones de la Corte Constitucional, como ente propio y surgido de la conceptualizacin doctrinaria del Estado Constitucional, esto es: 1.- Interpretar en forma exclusiva la Constitucin; 2.- Ejercer el control de constitucionalidad; y, 3.- Administrar justicia en materia constitucional. Estas atribuciones no podan ser ejercidas por el Tribunal Constitucional existente de acuerdo con la Constitucin de 1998, puesto que su esencia misma era propia de un diseo estatal diverso. En la Resolucin de metamorfosis en mencin, se razona el cambio sustancial ocurrido en el Ecuador. Hasta ese momento se haba aplicado el modelo constitucional francs, en el cual la Constitucin queda reducida a una mera declaracin poltica de principios; y por ende, se asiste a la formacin de una cultura jurdica basada en la supremaca de ley, como la nica manifestacin jurdica idnea de la voluntad general, de tal suerte que la Constitucin queda reducida en este esquema a un elemento accesorio y dependiente de la formulacin legal. En cambio, con el nuevo paradigma constitucional, la Constitucin deja de ser un programa poltico y se convierte en norma jurdica, acercando el modelo continental europeo (francs) al modelo del Common Law norteamericano, debiendo recordarse que en la tradicin jurdica norteamericana, quien crea el derecho es el juez constitucional y quien establece el procedimiento de produccin y unificacin

del ordenamiento jurdico es el control constitucional, siendo la propia Constitucin considerada como una norma jurdica directamente aplicable, al tiempo que se constituyen los fallos constitucionales en fuente del resto del ordenamiento jurdico. Visto de esta manera en Ecuador se haba dado un cambio de timn, una verdadera revolucin jurdica, afectando la raz de su tradicin y orgenes. De las 20 Constituciones anteriores a la actual, esto es desde 1830, en todas se mantuvo el sistema constitucional continental europeo, asunto esencial que cambi con la Constitucin en vigencia.1 La Constitucin del 2008 establece una nueva forma de Estado, el Estado Constitucional de Derechos y justicia, cuyos rasgos bsicos son: 1) el reconocimiento del carcter normativo superior de la Constitucin, 2) la aplicacin directa de la Constitucin como norma jurdica, y, 3) el reconocimiento de la jurisprudencia constitucional como fuente primaria del derecho. Todo lo mencionado hasta aqu llev a la Corte Constitucional a afirmar que: La Constitucin es un ACUERDO POLTICO () de acuerdo con una ideologa y valores, mayoritariamente expresados al momento de su elaboracin y aprobacin. 2 I. Implicaciones para los operadores de justicia constitucional y ordinaria en el marco del neoconstitucionalismo en el Ecuador

La Corte Constitucional defini el nuevo orden constituido en sentencia interpretativa 001-08-SI-CC publicada Suplemento del Registro Oficial 479, 2-XII-2008 del 2 de diciembre de 2008, de la siguiente manera: En trminos estrictamente cientficos, propios de la teora de la interpretacin constitucional, no se trata de cambios meramente lingsticos. Esa primera mencin constitucional, de declarar al Ecuador dentro del paradigma del neoconstitucionalismo latinoamericano, implica toda una revolucin conceptual y doctrinaria. Rectamente entendido, el Estado Constitucional de Derechos implica una reformulacin, desde sus bases hasta sus objetivos ms elevados y determinantes de lo que es el Derecho en su naturaleza y gnesis, en su interpretacin y aplicacin, incluyendo las fuentes, la hermenutica, el rol del Estado en el ordenamiento jurdico, las conexiones con la sociedad civil en democracia, la interpretacin del orden jurdico con el internacional y otros vectores de semejante importancia.
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Tomado del portal www.tribunalconstitucional.gov.ec

En el Estado Constitucional de Derechos y Justicia, el control de la constitucionalidad de las normas y actos se lo ejerce por medio de rganos judiciales, de manera concentrada y difusa, en aplicacin del denominado sistema Mixto o Latinoamericano. Se caracteriza por combinar elementos del control concentrado, como la atribucin de competencia de ejercer control abstracto de constitucionalidad en manos de un rgano especializado, unido a la atribucin de competencias de control concreto de constitucionalidad en cabeza de los jueces ordinarios. En todo caso el control ya no es ejercido por algn rgano poltico como en el Estado Social de Derechos- sino por los jueces. En el constitucionalismo ecuatoriano los derechos fundamentales son justiciables ante los jueces ordinarios, de primer y segundo nivel, quienes ejercen el control concreto, en primera y segunda instancia, respectivamente. Todos los jueces ordinarios ejercen jurisdiccin constitucional de dos formas: a) Al conocer de demandas presentadas por cualquier persona, grupo de personas, pueblo o nacionalidad en ejercicio de las garantas jurisdiccionales (Art. 86 de la Constitucin); y, b) Al momento de suspender la tramitacin de una causa por considerar que una norma jurdica es contraria a la Constitucin o a los instrumentos internacionales de derechos humanos (Art. 428 de la Constitucin). Adicionalmente, al tener la Constitucin un carcter normativo y por ende de aplicacin directa y eficaz, le es imperativo al Juez ordinario en el mbito especializado de su competencia, usar transversalmente la Constitucin en la resolucin de las causas puestas a su conocimiento. De todo esto, se desprenden las siguientes implicaciones bsicas para los jueces ordinarios en su funcin de control constitucional: 1. Conocer la Constitucin y el constitucionalismo: Al superarse el Estado de Derecho lega centrista, le es imperativo al juzgador conocer el nuevo constitucionalismo. Ya no le corresponde tan slo conocer las leyes relacionadas con el mbito de su especialidad como juez, sino que debe revisar cada caso con la ptica constitucional de manera primaria. Si bien, no le corresponde al Juez ordinario como operador de justicia, resolver problemas de

interpretacin constitucional abstractos o generales, s le corresponde ejercitar una hermenutica o interpretacin constitucional directa al caso concreto.3 2. Todos los jueces son competentes para conocer acciones sobre garantas jurisdiccionales de los derechos constitucionales. (Art. 7 de la Ley Orgnica de Garantas Constitucionales y Control Constitucional.) Los fallos que se dicten con ocasin del control concreto de la constitucionalidad, van a generar un efecto subjetivo (directo y vinculante para las partes) y tambin un efecto objetivo (a favor del desarrollo del derecho, como precedente en razn de los principios que se aplicaron). 3. La aplicacin de PRINCIPIOS ms que de REGLAS. Este es un aspecto preponderante del nuevo constitucionalismo, a tomarse en cuenta por los jueces, ya que la Constitucin se vuelve instrumento de aplicacin directa y eficaz.4

Este aspecto de la preparacin y capacitacin de los Jueces y dems operadores de justicia es una necesidad clamorosa. La actividad judicial responsable en el Estado Constitucional de Derechos y Justicia es fundamental para su xito o fracaso en una sociedad. Opino de manera personal que no existe an conciencia en nuestro ambiente jurdico de la profunda transformacin que ha sucedido. Bien podra dictarse por la Corte Constitucional y el Consejo de la Judicatura una suerte de decreto de emergencia en procura inmediata de poner a tono los despachos judiciales con los retos de nuestra Constitucin.

La Corte Constitucional defini la aplicacin directa de la Constitucin y sus alcances en sentencia interpretativa 001-08-SI-CC publicada Suplemento del Registro Oficial 479, 2-XII-2008 del 2 de diciembre de 2008, de la siguiente manera: Esta transformacin progresiva de la Constitucin hasta llegar a ser una norma, implica por lo menos, en su frmula pura, que todos los ciudadanos y operadores jurdicos habrn de tomar el texto ntegro de la Constitucin como una premisa de decisin, igual que cualquier otra norma. Lo anterior, como bien seala Ignacio de Otto, trae sustanciales secuelas frente a la interpretacin de la Constitucin; a saber: a) Habr de interpretarse todo el ordenamiento jurdico, conforme al texto constitucional; b) Habrn de examinarse, a la luz del texto constitucional, todas las normas del ordenamiento jurdico, para comprobar si son o no conformes con el texto constitucional y con el llamado doctrinariamente bloque de constitucionalidad; c) En la aplicacin concreta del Derecho por los diversos operadores jurdicos, debern aplicar, en primer lugar, la Constitucin y las normas que tengan su misma

4. Mayor utilizacin del mtodo de la PONDERACION que el de la SUBSUNCION en la aplicacin del derecho. Esta implicacin tambin est en relacin con la aplicacin directa de la Constitucin a los casos concretos5 y la consecuente interpretacin constitucional.6 5. Todo Juez debe ejercer no solo un control de la constitucionalidad sino tambin de la CONVENCIONALIDAD, como una clave sustancial dentro de un Estado Constitucional de Derecho. El Profesor Vctor Bazn en su artculo Los Derechos de los Pueblos Indgenas y el Rol de los Jueces en la Decisin de Conflictos Sobre la Propiedad Comunitaria, nos refiere sobre el tema lo siguiente: Insistimos que no es un dato menor que en el caso Almonacid Arellano, aquel Tribunal haya expresado: ^La Corte es conciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la Ley y, por ello, estn jerarqua, a fin de extraer de ella la solucin a cualquier litigio o problema jurdico; y solo si sta no dice nada, se aplicarn las normas secundarias; y, d) La condicin normativa de la Constitucin tiene un efecto derogatorio general y automtico para las normas preconstitucionales (ipso costitutione) y general, previa peticin de parte, para las normas infra constitucionales posteriores a la Constitucin. La consecuencia prctica de la adopcin de este modelo constitucional, es que todos los funcionarios pblicos, incluidos los jueces y los propios particulares, debern respetar la Constitucin y desarrollar sus funciones de conformidad con lo que dice el texto de la Carta Fundamental y las sentencias del rgano encargado de ejercer la justicia constitucional.
La aplicacin directa de normas constitucionales est explcitamente contenido en el actual Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial de reciente creacin: Art. 5.- Principio de aplicabilidad directa e inmediata de la norma constitucional.- Las juezas y jueces, las autoridades administrativas y las servidoras y servidores de la Funcin Judicial, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos humanos cuando estas ltimas sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las invoquen expresamente. Los derechos consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa, o para negar el reconocimiento de tales derechos.
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Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, Art. 6.- Interpretacin integral de la norma constitucional.- Las juezas y jueces aplicarn la norma constitucional por el tenor que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad. En caso de duda, se interpretarn en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos garantizados por la norma, de acuerdo con los principios generales de la interpretacin constitucional.

obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, los jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermados por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el poder judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el poder judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana. Siguiendo con el anlisis, veamos ahora las implicaciones primordiales para los operadores de justicia constitucional por excelencia dentro del neoconstitucionalismo en el Ecuador. Nos referimos a la Corte Constitucional, mximo rgano de control constitucional, preferentemente del control abstracto o general. 1. Se requiere que la Corte Constitucional lidere el proceso de

constitucionalizacin de la justicia, para lo cual debe asegurarse que todos los jueces resuelvan todos los asuntos sometidos a su conocimiento desde una perspectiva constitucional. 2. Absoluto alejamiento de los intereses partidistas. Si bien todo juez y particularmente el Constitucional tiene una concepcin ideolgica, no puede contaminarse con la poltica partidista y responder a consignas coyunturales. Este sistema neoconstitucional implica una estricta seleccin de los jueces, ya que sobre sus fallos, dictados en estricta justicia y respeto a la dignidad humana, descansa la paz social.7

Esta implicacin es la ms compleja. En teora todo Juez debe ser independiente, pero es claro que al tener un origen poltico (ya que sern propuestos como candidatos desde el Ejecutivo y desde el Legislativo) el concurso pblico tendr muchas presiones. En todo caso es primordial una efectiva participacin ciudadana por medio de las veeduras en el concurso pblico de mritos y oposicin y escrutar toda la vida de la persona. Ahora el cargo de Juez de Corte

3. Aplicar los mtodos y reglas de interpretacin constitucional, que vayan modelando verdaderos precedentes. 8

Constitucional en el Ecuador, es tal vez el ms importante despus de Presidente de la Repblica. Al respecto, el Art. 3 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional (Publicada en el Registro Oficial No. 52-S2 del 22 de Octubre del 2009) Las normas constitucionales se interpretarn en el sentido que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad, en caso de duda, se interpretar en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos reconocidos en la Constitucin y que mejor respete la voluntad del constituyente. Se tendrn en cuenta los siguientes mtodos y reglas de interpretacin jurdica constitucional y ordinaria para resolver las causas que se sometan a su conocimiento, sin perjuicio de que en un caso se utilicen uno o varios de ellos: 1. Reglas de solucin de antinomias.- Cuando existan contradicciones entre normas jurdicas, se aplicar la competente, la jerrquicamente superior, la especial, o la posterior. 2. Principio de proporcionalidad.- Cuando existan contradicciones entre principios o normas, y no sea posible resolverlas a travs de las reglas de solucin de antinomias, se aplicar el principio de proporcionalidad. Para tal efecto, se verificar que la medida en cuestin proteja un fin constitucionalmente vlido, que sea idnea, necesaria para garantizarlo, y que exista un debido equilibrio entre la proteccin y la restriccin constitucional. 3. Ponderacin.- Se deber establecer una relacin de preferencia entre los principios y normas, condicionada a las circunstancias del caso concreto, para determinar la decisin adecuada. Cuanto mayor sea el grado de la no satisfaccin o de afectacin de un derecho o principio, tanto mayor tiene que ser la importancia de la satisfaccin del otro. 4. Interpretacin evolutiva o dinmica.- Las normas se entendern a partir de las cambiantes situaciones que ellas regulan, con el objeto de no hacerlas inoperantes o ineficientes o de tornarlas contrarias a otras reglas o principios constitucionales. 5. Interpretacin sistemtica.- Las normas jurdicas debern ser interpretadas a partir del contexto general del texto normativo, para lograr entre todas las disposiciones la debida coexistencia, correspondencia y armona. 6. Interpretacin teleolgica.- Las normas jurdicas se entendern a partir de los fines que persigue el texto normativo. 7. Interpretacin literal.- Cuando el sentido de la norma es claro, se atender su tenor literal, sin perjuicio de que, para lograr un resultado justo en el caso, se puedan utilizar otros mtodos de interpretacin.
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8. Otros mtodos de interpretacin.- La interpretacin de las normas jurdicas, cuando fuere necesario, se realizar atendiendo los principios generales del derecho y la equidad, as como los principios de unidad, concordancia prctica, eficacia integradora, fuerza normativa y adaptacin.

4. Implica tener un rol de legislador no slo negativo sino positivo por medio de los precedentes constitucionales. Art. 74 de la LOGJCC, dice: Finalidad.El control abstracto de constitucionalidad tiene como finalidad garantizar la unidad y coherencia del ordenamiento jurdico a travs de la identificacin y la eliminacin de las incompatibilidades normativas, por razones de fondo o de forma, entre las normas constitucionales y las dems disposiciones que integran el sistema jurdico; sin embargo, ser por medio de las sentencias constitucionales y especialmente de inconstitucionalidad por omisin que la Corte se convierte en una suerte de legislador. II. Implicaciones para los Abogados en libre ejercio profesional en el marco del neoconstitucionalismo en el Ecuador 1. No debe caer el Abogado en la tentacin de abusar del derecho constitucional (esto es el uso ilegtimo del derecho). Toda vez que la aplicacin de la Constitucin es directa y de aplicacin inmediata da lugar a crear incidentes procesales. Es por ello que la actual Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, en su Art. No. 23, que expresamente indica: Abuso del derecho.- La jueza o juez podr disponer de sus facultades correctivas y coercitivas, de conformidad con el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, a quien, abusando del derecho, interponga varias acciones en forma simultnea o sucesiva por el mismo acto u omisin, por violacin del mismo derecho y en contra de las mismas personas. En los casos en que los peticionarios o las abogadas y abogados presenten solicitudes o peticiones de medidas cautelares de mala fe, desnaturalicen los objetivos de las acciones o medidas o con nimo de causar dao, respondern civil o penalmente, sin perjuicio de las facultades correctivas otorgadas a las juezas o jueces por el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial y de las sanciones que puedan imponer las direcciones regionales respectivas del Consejo de la Judicatura. 2. Permanente actualizacin por medio de los fallos constitucionales. La principal fuente del derecho es la actividad jurisdiccional constitucional, que viene a ser una especie de expresin viva del derecho. En Abogado debe

entender que la Ley ya no es el centro del derecho sino que es la Constitucin y su aplicacin concreta por medio de las sentencias. 3. El Abogado debe estar conciente del Derecho Procesal Constitucional,

como una rama fundamental del derecho. El derecho Procesal Constitucional es el que estudia determinadas garantas procesales penales, civiles, administrativas como la tutela judicial efectiva, el derecho de defensa, el principio de legalidad y de proporcionalidad, la suspensin del acto administrativo impugnado, el juez predeterminado, etc. Es decir, un estudio de las instituciones procesales desde un ngulo y perspectivas del Derecho constitucional.9 4. El Abogado debe estar conciente y preparado para exponer las normas provenientes de las Convenciones Internacionales, que en materia de derechos humanos es vinculante para el Ecuador como normativa supra-nacional.10

Jorge Zavala Egas, Apuntes Sobre Neoconstitucionalismo.., pg. 41 Caso Almonacid Arellano, Corte Interamericana.

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