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TEMAS PARA TRABALHO E ESTUDO EM DIREITO PENAL I

Observao: Este trabalho resultado de uma coleta de textos disponveis na Rede Mundial de Computadores, de autoria de diversos juristas, com algumas adaptaes do Prof. Azor Lopes da Silva Jnior. No constitui, dessa forma, produo intelectual prpria, mas um apanhado destinado exclusivamente para estudo dos alunos do Centro Universitrio de Rio Preto.

As 14 questes abaixo so material de estudo para prova; ao final, so apresentados 10 temas para pesquisa e apresentao de trabalho de pesquisa jurisprudencial manuscrito.

1) Princpios fundamentais de direito penal: legalidade, anterioridade, irretroatividade, retroatividade benfica, fragmentaridade (interveno mnima, ofensividade, insignificncia), culpabilidade, proporcionalidade da pena, estado de inocncia. "O princpio da legalidade, no campo penal, corresponde a uma aspirao bsica e fundamental do homem, qual seja, a de ter uma proteo contra qualquer forma de tirania e arbtrio dos detentores do exerccio poder capaz de lhe garantir a convivncia em sociedade , sem o risco de ter a sua liberdade cerceada pelo Estado, a no ser nas hipteses previamente estabelecidas em regras gerais, abstratas e impessoais" (CAPEZ). Convm salientar, que no se deve confundir o Princpio da Legalidade com o da Reserva Legal, no obstante tal fenmeno ocorra com freqncia entre nossos doutrinadores, eis que o primeiro significa a submisso e o respeito lei, ou a atuao dentro da esfera estabelecida pelo legislador. O segundo consiste em estatuir que a regulamentao de determinadas matrias h de fazer-se necessariamente por lei.. Disposto no art.5, XL, CF e no art.2, CP, este princpio enuncia a irretroatividade da lei penal, ressalvada a retroatividade favorvel ao acusado. Em harmonia com o princpio da anterioridade da lei penal (art.1, CP), entende-se que a irretroatividade somente se aplica lei penal mais severa que a anterior, pois a lei mais benigna (lex mitior) vai alcanar o fato praticado antes do incio de sua vigncia, ocorrendo assim, a retroatividade da lei mais benigna. Por outro lado, ainda de acordo com o art. 5, XL da Constituio Federal, entrando em vigor lei mais severa que a anterior (lex gavior), no vai ela alcanar o fato praticado anteriormente. Nessa hiptese, continua a ser aplicada a lei anterior, mesmo aps sua revogao. O princpio da irretroatividade trata de restringir o arbtrio legislativo e judicial na elaborao ou aplicao retroativa de lei prejudicial e est em total sintonia com a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, que em seu art. 11.2 dispe: "Ningum ser condenado por aes ou omisses que no momento de sua prtica no forem delitivas segundo o Direito nacional ou internacional. Tampouco ser imposta pena mais grave do que a aplicvel no momento da comisso do delito". O princpio da retroatividade da lei penal benigna previsto no art. 5, XL, Constituio Federal e no art. 2 e pargrafo nico, CP diz que a lei posterior que de qualquer modo favorecer o agente, a ele ser aplicada sem limitaes de ordem prtica, quanto fase processual ou de cumprimento da pena, logicamente invivel de se cogitar sua aplicao quando o caso apontar que a pena a ser objeto dessa incidncia, j tenho sido cumprida ou por outro motivo extinta a punibilidade. Ao revelar o alcance desse preceito, Celso Delmanto expressa a dimenso para o seu reconhecimento: A redao do pargrafo nico deixa incontestvel que a retroatividade benfica no sofre limitao alguma e alcana sua completa extenso, sem dependncia do trnsito em julgado da condenao. Basta, apenas, que a lei posterior favorea o agente de qualquer modo, para retroagir em seu benefcio. Esse mesmo entendimento est revelado pelo pensamento de

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Mirabete: Alm de no mais considerar fato anteriormente incriminado, a nova lei pode favorecer o agente de forma diversa (novatio legis in mellius). O pargrafo nico do art. 2, em consonncia com o art. 5, XL, da CF, dispe que deve ser ela aplicada aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Refere-se, portanto, aos dispositivos da lei nova que, ainda incriminando o fato, do a seu autor um tratamento menos rigoroso, no s com relao natureza ou quantidade da pena, como tambm a todos os seus efeitos penais. Esto nessa categoria de norma penal mais benfica as que prevejam novos casos de extino da punibilidade ou novos benefcios, as que diminuem os requisitos para sua concesso etc. O princpio da retroatividade da lex mitior, exceo ao princpio da irretroatividade da lei penal, no se detm mesmo havendo coisa julgada. O principio da fragmentariedade aquele que afirma que o Direito Penal tem que ser fragmentrio, pois apenas deve tipificar, criminalizar, um pequeno nmero de condutas humanas, isto , dentre um sem-nmero de condutas existentes na realidade ftica apenas uma diminuta parcela escolhida pelo Direito Penal e tornada crime.O principio supra-referido complementado pelo princpio da interveno mnima que assevera que o Direito Penal s se faz presente quando absolutamente necessrio, porquanto apenas naqueles casos em que haja perigo para valores constitucionais fundamentais da sociedade que se admite a criminalizao de condutas. O Direito Penal brasileiro dirigido pelo princpio da interveno mnima, que elege o carter fragmentrio e subsidirio desse direito, dependendo a sua atuao da existncia de ofensa a bem jurdico relevante, no defendido de forma eficaz por outros ramos do direito. Conforme entendimento jurisprudencial, o "princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiou-se, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico" (HC n. 84.412-0/SP, Ministro Celso de Mello, STF, DJ 19/11/2004). Na espcie, o bem - um liquidificador avaliado em R$ 109,00 foi recuperado e devolvido ao estabelecimento comercial, ou seja, sem prejuzo material para a vtima. Reconhece-se, ento, o carter bagatelar do comportamento imputado. A culpabilidade deve ser vista como fundamento e como limite da prpria pena, onde a sano imposta ao indivduo deve guardar adequada proporo gravidade de sua ao delituosa. Diante deste pressuposto, estabeleceu-se que responsabilidade penal subjetiva, ao passo que atravs dela, o agente, para sofrer a conseqncia jurdica do delito, imprescindvel que concorra para a realizao do fato com culpa no seu sentido lato. O princpio da proporcionalidade , ento, um princpio constitucional implcito, porque, apesar de derivar da Constituio, no consta nela expressamente. Analisando terminologicamente, a palavra Proporcionalidade d uma conotao de proporo, adequao, medida justa, prudente e apropriada necessidade exigida pelo caso presente. Neste sentido, tal princpio tem como escopo evitar resultados desproporcionais e injustos, baseado em valores fundamentais conflitantes, ou seja, o reconhecimento e a aplicao do princpio permitem vislumbrar a circunstncia de que o propsito constitucional de proteger determinados valores fundamentais deve ceder quando a observncia intransigente de tal orientao importar a violao de outro direito fundamental mais valorado. Neste sentido encontramos a definio fornecida por Jarbas Luiz dos Santos, segundo quem a proporcionalidade seria "um sobreprincpio fornecedor de

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parmetros para aferio da Justia em todos e quaisquer atos do Poder Pblico, concebida a Justia como fator axiolgico fundante do Direito". Corolrio do Princpio do Devido Processo Legal, a Presuno do Estado de Inocncia, inclusive preceituado a nvel constitucional, onde est posto: "Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.", garantindo ao ru sem antecedentes criminais, e no preso em flagrante, o direito de acompanhar, em liberdade, o procedimento judicial de investigao de fato criminoso. O pensamento jurdicoliberal, que se espalhou pelo mundo aps a Revoluo Francesa, trouxe no seu bojo, este postulado, que se enraizou no contexto do Princpio do Devido Processo Legal, sendo-lhe decorrente de forma direta e inconteste, aproximando-se do bvio. Se para existir uma deciso definitiva, deve haver um procedimento dentro dos moldes legais, e s depois deste, caso fique provado, o suspeito ser considerado culpado, esta culpa decorreu da investigao. Em contrapartida, a Presuno do Estado de Inocncia decorre do processo judicial, j que, enquanto este se desenrola, o suposto autor do fato tpico, apenas um suspeito. importante salientar, que no se deve levar mxima, a interpretao do dispositivo, pois poderia acontecer de serem passveis de Aes Declaratrias de Inconstitucionalidade, as Medidas Cautelares e Investigatrias em desfavor de um indiciado, alm de ocorrer a proibio de suspeitar-se da culpabilidade de certa pessoa, pois o Poder Pblico tem por obrigao investigar o fato, para desvendar o ocorrido, identificar, localizar, e formalizar a acusao contra o suspeito, no sendo possvel, a este mesmo suspeito, atravs da presuno do estado de inocncia, postular o impedimento do Estado, face o mesmo no poder desconfiar de sua inculpabilidade.

2) A tipicidade: tipo penal base (ou bsico), tipos penais derivados, norma penal em branco (e seu complemento), tipicidade indireta e elementos constitutivos do tipo (objetivo, subjetivo e normativo). O Cdigo de Processo Penal, ao determinar que denncia deve conter exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias (art. 41), exige do representante do Ministrio Pblico, ou do particular no caso de ao penal privada, de descrio do tipo penal bsico, i. e., a figura fundamental do delito e, se o caso, o seu tipo derivado, como as circunstncias que envolvem o delito na forma de qualificadoras ou causas de aumento. A expresso circunstncias no se l, a, como toda e qualquer circunstncia ftica que tenha envolvido o delito. No se pode confundir norma penal em branco com a norma penal aberta, que, no dizer de Damsio de Jesus aquela "que no apresenta a descrio tpica completa e exige uma atividade valorativa do Juiz. Nele, o mandamento proibitivo inobservado pelo sujeito no surge de forma clara, necessitando ser pesquisado pelo julgador no caso concreto". Seriam tipos penais abertos, por exemplo, os delitos culposos. As normas penais em branco podem ser classificadas, segundo a melhor doutrina, em normas penais em branco em sentido lato (imprprias ou homogneas) e em sentido estrito (prprias ou heterogneas). As primeiras so aquelas cuja norma complementadora advm da mesma instncia legislativa do tipo penal. Ou seja, como a definio dos crimes de competncia legislativa privativa da Unio (art. 22, I, da Constituio Federal) e vige em nosso sistema o princpio da reserva legal (art. 5, XXXIX, CF), foroso admitirmos que a norma penal em branco em sentido lato aquela cuja norma complementadora uma Lei Federal. O exemplo mais citado na doutrina o do art. 237, do Cdigo Penal Ptrio, que tem a seguinte redao: "contrair casamento, conhecendo a existncia

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de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta: Pena deteno, de trs meses a um ano".Percebe-se, portanto, que a subsuno deste tipo penal a uma conduta criminosa exige a precisa compreenso do que considerado causa de nulidade absoluta do matrimnio, circunstncia que somente pode ser respondida se visitarmos o art. 1.521, da Lei 10.406/02 (novel Cdigo Civil) que descreve os impedimentos matrimoniais. Por sua vez so consideradas normas penais em branco em sentido estrito (heterogneas ou prprias) aquelas em que a norma complementadora oriunda de uma outra fonte legiferante, seja o Poder Executivo (regulamentos, instrues, etc.), ou os Poderes Legislativo Estaduais, Municipais, etc. O exemplo clssico do art. 33, da Lei 11.343/06, que incrimina a conduta de trfico ilcito de entorpecentes. A definio do que ou no substncia entorpecente e estabelecida por Portaria da ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria), vinculada ao Ministrio da Sade. So elementos do tipo penal: o objetivo (ou descritivo), o subjetivo e o normativo. O elemento objetivo se caracteriza pelo verbo ou verbos e os demais complementos. Nem todos os tipos trazem elementos subjetivo e normativo, porm vejamos o que so. H crimes em que alm do dolo ainda se exige uma finalidade especfica, para a qual a prtica se determina. o que move o sujeito. Veja-se, por exemplo, o que ocorre com o crime de insero de dados falsos em sistema de informaes, previsto no artigo 313-A: Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. Note-se que essa finalidade especfica que se denomina de elemento subjetivo do tipo. Diante da impossibilidade de prever todas as condutas de possvel ocorrncia na sociedade que causem leso ou perigo de leso a bens jurdicos tutelados, o legislador penal brasileiro cria tipos abertos, nos quais no descreve de forma precisa e completa a conduta indesejada; trabalha com elementos normativos do tipo que necessitam de valorao e complementao pelo aplicador do Direito. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, os elementos normativos so aqueles para cuja compreenso insuficiente desenvolver uma atividade meramente cognitiva, devendo-se realizar uma atividade valorativa (BITENCOURT, 2006, p. 328). Implicam, portanto, num juzo de valor. A tentativa uma norma de extenso: gera uma tipicidade indireta. Eu tenho a norma, que matar algum e eu tenho o fato, que tentar matar algum. O tentar matar no se ajusta ao art. 121. Eu preciso me socorrer do art. 14, II, para poder chegar na norma do segundo tipo. Da surge que eu devo combinar o artigo 121 com o artigo 14, II, para tipificar indiretamente o fato de algum ter tentado matar outrem (tentativa de homicdio).

3) A conduta: crimes comissivos, crimes omissivos e comissivos por omisso. Crimes comissivos so os que exigem, segundo o tipo penal objetivo, em princpio, uma atividade positiva do agente, um fazer. Ex.: Na rixa (art. 137) ser o "participar"; no furto (Art. 155) o "subtrair". So praticados mediante ao; o sujeito faz alguma coisa. Ex.: A mata B ministrando veneno em sua alimentao. Crime comissivo, pois, a execuo se constituiu de ao, de um comportamento positivo. O ncleo (verbo) positivo, implicando um facere por parte do agente. Os crimes omissivos (ou omissivos puros) so os que objetivamente so descritos com uma conduta negativa, de no fazer o que a lei determina, consistindo a omisso na transgresso da norma jurdica e no sendo necessrio qualquer resultado naturalstico. Para a existncia do crime basta que

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o autor se omita quando deve agir.Ex.: no prestar assistncia pessoa ferida (omisso de socorro Art. 135); abandono de cargo pblico (Art. 323). O crime omissivo imprprio tambm chamado de comissivo por omisso, traduz no seu cerne a no execuo de uma atividade, predeterminada juridicamente exigida do agente. Os chamados crimes comissivos por omisso so crimes de evento, isto porque o sujeito que deveria evitar o injusto punido com o tipo penal correspondente ao resultado. Todavia o que faz de um delito omissivo, comissivo por omisso a posio de garantia do agente. Assim, o salva-vidas que assiste, inerte, ao afogamento de um banhista incorre na prtica do delito de homicdio (comisso) por omisso. Isto porque certas pessoas se colocam na funo de garantes ou garantidores na forma do artigo 13, 2 do Cdigo Penal (confira no cdigo). o artigo 13, 2, estabelece que o dever jurdico incumbe a quem: (a) tenha por lei obrigao de cuidado; (b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; (c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Neste sentido, so exemplos da ocorrncia do delito de omisso: o carcereiro que deixa de prestar assistncia ao preso, e este vem a morrer de inanio (a); a enfermeira contratada para cuidar de doente e que deixa de aplicar a medicao necessria sua sobrevivncia (b); quem espontaneamente, encarrega-se de conduzir um brio (cego ou ferido) a determinado lugar e acaba por abandona-lo (c).

4) O resultado: crimes materiais, crimes formais e crimes de mera conduta. Quando falamos em crime material, formal e de mera conduta, por exemplo, devemos ter em mente que, no primeiro caso, a consumao do crime depende do resultado; no segundo, o comportamento e o resultado so previstos pelo legislador, mas no exigida a produo do resultado para haver consumao; e nos crimes de mera conduta, no h falar em resultado. Logo, quando relevante a ocorrncia de um resultado, tambm relevante a sua comprovao. O homicdio, tipificado pelo art. 121 CP, crime material. A morte da vtima o resultado, que deve ter um nexo causal com a conduta do agente (nesse caso, diversas so as condutas possveis). A prova da materialidade, contudo, deve ser capaz de assegurar a consumao do delito. Vejamos: a confisso do acusado, de per si, no prova de homicdio, uma vez que um suspeito pode ser coagido a confessar crime que no cometeu (exemplo clssico dessa realidade, citado por doutrinadores como Bitencourt e Capez, o interessante caso dos irmos Naves, assassinos confessos de Benedito Pereira Caetano vivssimo poca). No homicdio, a prova por excelncia o exame de corpo de delito direto, isto , anlise feita por peritos dos vestgios deixados pelo crime, compreendidas a autpsia e a inspeo do cadver. Os crimes formais se consumam com a simples prtica da conduta prevista em lei. O resultado, apesar de tambm ser previsto em lei, dispensvel para a consumao do crime e configura mero exaurimento dele. Por isso, so chamados tambm de crimes de consumao antecipada. Assim, a concusso (art. 316) se consuma com a exigncia, pelo funcionrio pblico, de vantagem indevida. O efetivo recebimento da vantagem mero exaurimento do crime que apenas influi na fixao da pena. A distino entre consumao e exaurimento essencial quando se trata de priso em flagrante, que s possvel no momento da consumao. No exemplo acima, o funcionrio pblico s pode ser preso em flagrante no momento da exigncia, nunca no recebimento do valor indevido. J no crime de mera conduta, no h um resultado, trata-se apenas de uma conduta, um comportamento do sujeito que pratica o crime. Novamente, um exemplo: porte ilegal de arma (art. 14 da Lei 10.826/2003): a conduta da pessoa que configura o crime, pois o simples ato de portar a arma no implica qualquer resultado naturalstico, mas mesmo assim a conduta considerada crime.

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5) A relao de causalidade ou nexo causal garantidores).

e a causalidade na omisso (garantes ou

Diz o cdigo: O resultado de que depende a existncia do crime somente imputado a quem deu causa. Considera-se causa a ao ou a omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. O crime omissivo imprprio tambm chamado de comissivo por omisso, traduz no seu cerne a no execuo de uma atividade, predeterminada juridicamente exigida do agente. Os chamados crimes comissivos por omisso so crimes de evento, isto porque o sujeito que deveria evitar o injusto punido com o tipo penal correspondente ao resultado. Todavia o que faz de um delito omissivo, comissivo por omisso a posio de garantia do agente. Assim, o salva-vidas que assiste, inerte, ao afogamento de um banhista incorre na prtica do delito de homicdio (comisso) por omisso. Isto porque certas pessoas se colocam na funo de garantes ou garantidores na forma do artigo 13, 2 do Cdigo Penal (confira no cdigo). Reforando: Isto porque certas pessoas se colocam na funo de garantes ou garantidores na forma do artigo 13, 2 do Cdigo Penal (confira no cdigo). o artigo 13, 2, estabelece que o dever jurdico incumbe a quem: (a) tenha por lei obrigao de cuidado; (b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; (c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Neste sentido, so exemplos da ocorrncia do delito de omisso: o carcereiro que deixa de prestar assistncia ao preso, e este vem a morrer de inanio (a); a enfermeira contratada para cuidar de doente e que deixa de aplicar a medicao necessria sua sobrevivncia (b); quem espontaneamente, encarrega-se de conduzir um brio (cego ou ferido) a determinado lugar e acaba por abandona-lo (c).

6) A culpabilidade e seus requisitos. A culpabilidade a possibilidade de se considerar algum culpado pela prtica de uma infrao penal. Por essa razo, costuma ser definida como juzo de censurabilidade e reprovao exercido sobre algum que praticou um fato tpico e ilcito. No se trata de elemento do crime, mas pressuposto para imposio de pena, porque, sendo um juzo de valor sobre o autor de uma infrao penal, no se concebe possa, ao mesmo tempo, estar dentro do crime, como seu elemento, e fora, como juzo externo de valor do agente. Para censurar quem cometeu um crime, a culpabilidade deve estar necessariamente fora dele. O Cdigo Penal adotou a teoria limitada da culpabilidade, segundo a qual so seus requisitos: a) imputabilidade; b) potencial conscincia da ilicitude; c) exigibilidade de conduta diversa. Quais as causas que excluem a imputabilidade? So quatro: a) doena mental; b) desenvolvimento mental incompleto; e) desenvolvimento mental retardado; d) embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior. So critrios de aferio da inimputabilidade: a) sistema biolgico: foi adotado, como exceo, no caso dos menores de 18 anos, nos quais o desenvolvimento incompleto presume a incapacidade de entendimento e vontade (CP, art. 27); b) sistema psicolgico; c) sistema biopsicolgico: foi adotado como regra, conforme se verifica pela leitura do art. 26, caput, do Cdigo Penal. Os requisitos da inimputabilidade segundo o sistema biopsicolgico so trs: a) causal: existncia de doena mental ou de desenvolvimento mental incompleto ou retardado, que so as causas previstas em lei; b) cronolgico: atuao ao tempo da ao ou omisso delituosa; c) conseqencial: perda da capacidade de entender e querer.

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7) A imputabilidade, a semi-imputabilidade e a inimputabilidade: critrio biopsicolgico, a imputabilidade penal aos 18 anos, a doena mental e a embriaguez. Semi-imputabilidade a perda de parte da capacidade de entendimento e autodeterminao, em razo de doena mental ou de desenvolvimento incompleto ou retardado. Alcana os indivduos em que as perturbaes psquicas tornam menor o poder de autodeterminao e mais fraca a resistncia interior em relao prtica do crime. Na verdade, o agente imputvel e responsvel por ter alguma noo do que faz, mas sua responsabilidade reduzida em virtude de ter agido com culpabilidade diminuda em conseqncia das suas condies pessoais. A semi-imputabilidade no exclui a imputabilidade, de modo que o agente ser condenado pelo fato tpico e ilcito que cometeu. Constatada a reduo na capacidade de compreenso ou vontade, o juiz ter duas opes: reduzir a pena de 1/3 a 2/3 ou impor medida de segurana (mesmo ai a sentena continuar sendo condenatria). A escolha por medida de segurana somente poder ser feita se o laudo de insanidade mental indic-la como recomendvel, no sendo arbitrria essa opo. Se for aplicada pena, o juiz estar obrigado a diminu-la de 1/3 a 2/3, conforme o grau de perturbao, tratando-se de direito pblico subjetivo do agente, o qual no pode ser subtrado pelo julgador. A embriaguez no acidental jamais exclui a imputabilidade do agente, seja voluntria, culposa, completa ou incompleta. Isso porque ele, no momento em que ingeria a substncia, era livre para decidir se devia ou no o fazer. A conduta, mesmo quando praticada em estado de embriaguez completa, originou-se de um ato de livre-arbtrio do sujeito, que optou por ingerir a substncia quando tinha possibilidade de no o fazer. A ao foi livre na sua causa, devendo o agente, por essa razo, ser responsabilizado. a teoria da actio libera in causa (aes livres na causa). Considera-se, portanto, o momento da ingesto da substncia e no o da prtica delituosa. Essa teoria ainda configura resqucio da responsabilidade objetiva em nosso sistema penal, sendo admitida excepcionalmente quando for absolutamente necessrio para no deixar o bem jurdico sem proteo.

8) O conhecimento potencial da ilicitude: erro de proibio e erro sobre elemento constitutivo do tipo penal. O erro de proibio flexibiliza a regra do pressuposto de que a ignorncia ou desconhecimento da lei no se confundem com a sua errada compreenso e que, portanto, somente o erro acarreta conseqncias na esfera criminal, importa saber em que consiste tal erro e quais as suas espcies e efeitos. A errada compreenso de uma determinada regra legal pode levar o agente a supor que certa conduta injusta seja justa, a tomar uma errada por certa, a encarar uma anormal como normal, e assim por diante. Nesse caso, surge o que a doutrina convencionou chamar de erro de proibio. O sujeito, diante de uma dada realidade que se lhe apresenta, interpreta mal o dispositivo legal aplicvel espcie e acaba por achar-se no direito de realizar uma conduta que, na verdade, proibida. Desse modo, em virtude de uma equivocada compreenso da norma, supe permitido aquilo que era proibido, da o nome erro de proibio. J no erro de tipo, o agente tem uma viso distorcida da realidade, no vislumbrando na situao que se lhe apresenta a existncia de fatos descritos no tipo como elementares ou circunstncias. No erro de proibio, ao contrrio, h uma perfeita noo acerca de tudo o que se est passando. O sujeito conhece toda a situao ftica, sem que haja distoro da realidade. Ele sabe que a carteira pertence a outrem, que est atirando contra as costas de um homem, que um certo objeto de ouro e assim por diante. Seu equvoco incide sobre

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o que lhe permitido fazer diante daquela situao, ou seja, se lhe lcito retirar a carteira pertencente a outra pessoa, atirar nas costas de um homem etc. H, por conseguinte, uma perfeita compreenso da situao de fato e uma errada apreciao sobre a injustia do que faz. Nesse aspecto reside sua principal distino com o erro de tipo. Como consequncia o erro de proibio sempre exclui a atual conscincia da ilicitude. No entanto, somente aquele que no poderia ter sido evitado elimina a potencial conscincia. Com efeito, se esta a possibilidade de conhecer o carter injusto do fato e se o erro de proibio inevitvel aquele que o agente no tinha como evitar, somente essa modalidade de erro leva excluso da culpabilidade.

9) A exigibilidade de conduta diversa: a coao irresistvel e a obedincia hierrquica. A exigibilidade de conduta diversa consiste na expectativa social de um comportamento diferente daquele que foi adotado pelo agente. Somente haver exigibilidade de conduta diversa quando a coletividade podia esperar do sujeito que tivesse atuado de outra forma. Sua natureza jurdica revela que se trata de causa de excluso da culpabilidade, fundada no principio de que s podem ser punidas as condutas que poderiam ser evitadas. No caso, a inevitabilidade no tem a fora de excluir a vontade, que subsiste como fora propulsora da conduta, mas certamente a vicia, de modo a tornar incabvel qualquer censura ao agente. A lei prev duas hipteses, quais sejam, a coao moral irresistvel e a obedincia hierrquica. Diz o Cdigo Penal: Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

10) O iter criminis: as fases, a regra da impunibilidade dos atos de cogitao e de preparao (artigo 31) Assim o tambm no cometimento de um crime, ou, ao menos, em sua tentativa de cometimento. O agente para chegar consumao ou tentativa de um crime, necessariamente h de passar por etapas. Essas etapas so denominadas iter criminis, ou caminho do delito, ou ainda, caminhos para o cometimento do crime. Na estruturao do iter criminis h dois momentos; um de cunho subjetivo e outro de cunho objetivo, o primeiro momento tambm conhecido como fase interna e o segundo como fase externa. A primeira etapa para o agente percorrer o caminho do crime, a cogitao, esta, de carter subjetivo, nada mais do que a representao mental, aquilo que o agente pensa, no caso, por exemplo, o agente pode pensar estou sem dinheiro, quero comprar um carro, qual o meio mais rpido de conseguir?, roubar, bom, ento irei roubar, mas o que irei roubar? Onde?, como praticarei esse roubo?. Essas questes que atingem o intimo do agente, o pensar, o planejamento, a cognao de idias para o cometimento do crime chama-se fase da cogitao. No dizer de Guilherme de Souza Nucci cogitao: o momento de ideao do delito, ou seja, quando o agente tem a idia de praticar o crime. Temos de salientar que, via de regra, essa cogitao por ter um cunho subjetivo, ela no punvel, porm h excees, pois em alguns casos o legislador, reputa graves alguns fatos e j os tipifica, como por exemplo, podemos citar o crime de bando e quadrilha tipificado no artigo 288 do Cdigo Penal, que pune a associao de mais de trs pessoas, para o fins de cometer crimes. Veja que, no citado artigo no h qualquer incio de execuo, ( quando muito poderiam esses atos desses agentes estar inseridos no contexto de um inicio de preparao para do crime), bastando apenas, o

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liame subjetivo entre cada um dos agentes com a finalidade de cometer crimes. A segunda fase, ou etapa para o cometimento de crime so os atos preparatrios. Nessa fase, o agente comea a exteriorizar a sua inteno, ou seja, comea, a se preparar, para cometer o crime. Passa o agente, efetivamente ao inicio de uma ao ou omisso. Em regra, esses atos tambm no so punveis, salvo excees, ou seja, nas hipteses em que o legislador entendeu, tipificar como crime autnomo, determinado ato que serve de preparao para certo delito, como por exemplo o artigo 291 do Cdigo Penal. No mencionado artigo 291 do Cdigo Penal: fabricar, adquirir, fornecer, a ttulo oneroso ou gratuito, possuir ou guardar maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer objeto especialmente destinado falsificao de moeda: recluso de 2 a 6 anos e multa. Nesse tipo penal, a fase preparatria foi considerada crime autnomo pelo legislador. Punveis nos atos preparatrios do agente, por exemplo; o agente que quer fabricar moeda falsa, falsificar dinheiro, somente pelo fato de manter em sua posse esse petrecho; j praticou um crime punvel, muito embora seu objetivo era o de falsificar moeda, ele praticou um crime autnomo. No exemplo acima, trata-se de exceo, em que o legislador, por considerar to grave o crime de falsificao, j se antecipou e resolveu punir aquele que mantm em seu poder um mecanismo capaz de falsificar. Embora o agente no tenha falsificado nada, ele punido, apesar de ter praticado um crime meio para chegar a um crime fim, que era o de falsificar. O artigo 31 do Cdigo Penal deixa explcito que os atos preparatrios, via de regra no so punveis so casos de impunibilidade: O ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. A terceira etapa do iter criminis a fase da execuo, a ao do agente, quando este, vem a agir efetivamente vindo a agredir um bem jurdico tutelado, assim entendido no dizer de Guilherme de Souza Nucci: a fase de realizao da conduta designada pelo ncleo da figura tpica, constituda, como regra, de atos idneos e unvocos para chegar ao resultado, mas tambm daqueles que representarem atos imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do autor. a execuo, a exteriorizao daquilo anteriormente planejado na mente do agente, como por exemplo, adquirir uma arma para praticar um roubo e, posteriormente, de maneira efetiva, consum-lo. A consumao nada mais do que o objetivo final alcanado pelo agente, ou seja, a realizao do tipo penal. No exemplo mencionado, quando falamos dos atos de cogitao, quando o indivduo se viu sem dinheiro e em sua mente passou a possibilidade de roubar, a consumao desse crime tipificado no artigo 157 do Cdigo Penal, se deu quando todos os atos praticados pelo agente se subsumiram no tipo penal do citado artigo. primeira impresso, aps citarmos as fases do caminho para o cometimento de um crime, relembrando; cogitao, atos preparatrios, atos executrios e consumao, parece-nos, ser uma matria de fcil entendimento, que no causa nenhuma dificuldade a distino dessas fases e ainda, pode parecer que, no causa distino alguma se, no houver essa diferenciao de onde acaba o ato preparatrio e onde se inicia o executrio. Tal a importncia desta distino que, no sendo estabelecida ou no conseguindo-se chegar a ela, pode-se levar uma pessoa sua desgraa social, no sentido de essa pessoa poder ser presa, condenada a uma pena injustamente, por atos praticados no passveis de punio, por no terem atingido um grau, uma fase de evoluo no iter criminis, que merea o jus puniendi por parte do Estado. A questo primordial saber em que momento se d o inicio da execuo e em que momento ela no se realiza, por circunstncias alheias vontade do agente. Logo, dever ser punida como tentativa, e saber, se o agente estaria ainda em sua conduta, em sua fase de atos preparatrios, nesse caso, no havendo punio alguma. As principais teorias que tentam solucionar ou distinguir esse momento, ou seja, onde acaba o ato preparatrio e se inicia

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o executrio so as seguintes: teoria forma-objetiva, teoria material-objetiva e a teoria objetivoindividual. A teoria formal-objetiva, ou objetiva-formal, a qual Damsio Evangelista denomina de critrio formal, a que pretende determinar a diferena entre ato executivo ou execuo e ato preparatrio por meio do ncleo do tipo, para essa teoria, para se iniciar o ato executrio h a necessidade da conduta, da ao do agente penetrar no ncleo do tipo penal. Segundo essa teoria, s haveria ato de execuo quando a conduta do agente d o inicio para a realizao do tipo penal. Entende essa teoria por comeo da execuo, o comeo da realizao da ao descrita no verbo do tipo: comear a matar, comear a apoderar-se, comear a ter conjuno carnal, etc. A teoria material-objetiva, ou objetiva-material ou ainda o critrio material, complementa a teoria formal objetiva apelando, entre outros complementos, ao perigo para o bem jurdico e incluso das aes que, por sua vinculao necessria com a ao tpica, aparece, segundo uma concepo natural, como parte integrante dela. O ato de execuo s estaria presente quando a conduta do agente atacasse um bem jurdico. No dizer de Guilherme de Souza Nucci: ....atos executrios no so apenas os que realizam o ncleo do tipo ou atacam o bem jurdico, mas tambm aqueles imediatamente anteriores ao inicio da ao tpica, valendo-se o juiz do critrio do terceiro observador, para ter certeza da punio (cf., exposio de Zafaroni e Pierangelli, Da tentativa, p.56). Segundo Zaffaroni e Pierangeli: Para a teoria material objetiva, a lei pune a tentativa porque esta implica um perigo ao bem jurdico. Prossegue ainda o citado Doutrinador: Segundo esta teoria, a pena da tentativa deve, necessariamente, ser inferior do delito consumado, porque o perigo do resultado sempre importa um injusto menor que o da realizao. a teoria adotada pela nossa lei positiva, a qual, alm de prever uma escala menor para a tentativa, tambm estabelece ser essa reduo obrigatria (pargrafo nico do art.14). A teoria subjetiva tem como fundamento a previsibilidade da punio pela tentativa, pelo tentar do agente em conseguir um objetivo, que no o realiza, por circunstncias alheias sua vontade. Apesar desse fundamento, procura citada teoria defender que, tanto na tentativa como na consumao do crime, as penas devem ser as mesmas, pois deve ser punida a vontade do agente. Zaffaroni e Pierangeli, assim discorrem sobre essa teoria Denomina-se teoria subjetiva a que fundamenta a punio da tentativa na vontade do autor contrria ou inimiga do Direito, ou seja, o legislador, com a frmula da tentativa, almejou combater a vontade criminosa. A teoria objetivo-individual permite maior aproximao do diferenciao da fase preparatria e da fase de execuo. De acordo com essa teoria, para estabelecer a diferena deve-se considerar o plano concreto do autor, o seu querer em relao ao bem atingido ou a atingir. Por essa teoria no se pode diferenciar o ato de execuo do ato preparatrio, sem levar-se em conta o plano do agente. Para essa teoria segundo Damsio Evangelista de Jesus em sua obra que defendida por Welzel e Zaffaroni, os atos de cogitao e preparao imediatamente anteriores ao inicio da execuo de uma conduta tpica devem ser considerados tambm como atos executrios, se assim no fosse, no poderia haver punio para a tentativa. Para Luiz Flvio Gomes: A teoria objetiva individual (que atende o plano concreto do autor) a mais aceitvel porque no descuida da parte objetiva (conduta que revele concreto perigo para o bem jurdico pretendido) e ainda exprime com maior preciso o momento prximo anterior ( ao verbo ncleo do tipo) que j exterioriza esse perigo concreto penalmente relevante. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, a doutrina vive em busca de regras que diferenciem os atos preparatrios e o inicio dos atos executrios com maior preciso. Segundo ele, h autores (os quais no menciona), que consideram os atos remotos, os mais longnquos (do crime) como atos preparatrios e os atos mais prximos, como inicio da execuo, pois a sim, se iniciaria o

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risco ao bem jurdico. Cezar Roberto Bitencourt diz que: Os distantes seriam equvocos e os prximos (executrios) seriam inequvocos. E, medida que os atos distantes se aproximam do momento executrio, vo perdendo o seu carter equvoco e tornando-se, cada vez mais, expresso inequvoca de uma vontade criminosa dirigida a um fim determinado, merecedora da ateno da justia penal. Em outras palavras, na viso de Cezar Roberto Bitencourt os atos distantes da consumao do crime seriam chamados de atos equvocos, no definidores de uma certeza do querer do agente; os atos prximos seriam os atos inequvocos, j dando uma certeza ao observador dos fatos, da inteno, do querer do agente com relao ao crime, Sendo assim, os atos equvocos, com a maior aproximao da possibilidade de execuo do crime, iriam perdendo essa caracterstica, tornando-se inequvocos. O critrio adotado pelo nosso Cdigo Penal, segundo Cezar Roberto Bitencourt, o critrio ou teoria formal, ou seja, o inicio da realizao do tipo.

11) A desistncia voluntria e o arrependimento posterior. A desistncia voluntria, instituto denominado na doutrina como tentativa abandonada, e o arrependimento eficaz, denominado como tentativa qualificada, esto previstos no artigo 15 do Cdigo Penal: O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. A desistncia voluntria ou tambm denominada tentativa abandonada aquela em que, o agente, podendo dar prosseguimento aos atos de execuo do delito, por sua espontaneidade ou voluntariedade, desiste do cometimento do crime, ele pode prosseguir, mas no quer. a desistncia voluntria tratada na primeira parte do caput do artigo 15 do Cdigo Penal. Para caracterizar-se no h a necessidade de ser espontnea essa renncia em prosseguir com a execuo, basta seja ela, voluntria, que no seja forada, nem to pouco se exige motivo para a sua desistncia, desde que seja voluntria ou espontnea. Damsio Evangelista, citando em sua obra a definio de Nelson Hungria, assim discorre a desistncia voluntria quando o agente pode dizer: no quero prosseguir, embora pudesse faz-lo, e involuntria quando tem de dizer: no posso prosseguir, ainda que o quisesse. Deixa de existir a desistncia voluntria, quando o agente, suspende, temporariamente a execuo e, posteriormente, volta a dar continuidade, aproveitando-se dos atos j anteriormente praticados.O arrependimento eficaz, tratado na segunda parte do caput, do artigo 15 do Cdigo Penal, o instituto que ocorre quando o agente praticou todos os atos de execuo para a ocorrncia do crime, sua conduta est perfeitamente subsumida no tipo penal, porm, imediatamente, pratica conduta visando a impedir que a produo do resultado ocorra. No dizer de Zaffaroni e Pierangelli: chama-se tentativa qualificada a que se d quando o delito que se pretende cometer abrange, simultaneamente, a consumao de outro delito. Verificando-se ausncia de culpabilidade superveniente no curso da mesma ou desistindo o agente posteriormente consumao do Delito-meio, ficar impune tosomente a tentativa como tal, mas no os delitos que se tenham consumado no seu curso. S haver a figura do arrependimento eficaz, quando o agente j esgotou todos os meios de execuo para o crime e em seguida pratica atos que impeam o resultado; se o agente, mesmo praticando atos que vissem a impedir o resultado, mas no obtm resultado, responde ele, pelo crime, o que poder haver ser um benefcio na aplicao da pena. Esses atos praticados pelo agente para reverter o resultado so denominados na doutrina como ponte de ouro para o agente retroceder, o momento mais apropriado para o agente arrepender-se da conduta que est praticando. Tanto na desistncia voluntria como no arrependimento eficaz, o agente responder pelos atos j praticados que, de per

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si, constiturem crimes, essa obrigao de responder pelos atos praticados na doutrina chama-se tentativa qualificada.Damsio Evangelista de Jesus, cita as lies de Nlson Hungria para o qual trata-se de causas de extino de punibilidade (embora no catalogadas no artigo 107),[24] do Cdigo Penal, citando ainda que esse entendimento era seguido por Magalhes Noronha e Anbal Bruno. Para Damsio, a desistncia voluntria e o arrependimento ativo so causas de excluso da adequao tpica; como podemos verificar em seus dizeres: a tentativa constitui um dos casos de adequao tpica de subordinao indireta. Atravs da norma de extenso que descreve, iniciada a execuo do crime, e no se consumando por circunstncias alheias vontade do agente, os atos por ele cometidos tornam-se tpicos. Assim, quando o crime no atinge o momento consumativo por fora da vontade do agente, no, no incide a norma de extenso e, em conseqncia, os atos praticados no so tpicos em face do delito que pretendia cometer. O arrependimento ativo so causas de excluso da adequao tpica. Para Damsio Evangelista de Jesus, se o agente que desiste ou se arrepende da sua conduta, no h que se falar nem na figura da tentativa, j que, em seu entendimento, s haver a figura da tentativa, quando o agente for impedido por circunstncias alheias sua vontade. No podemos concordar com esse entendimento, pois a principio houve na conduta do agente, na inteno subjetiva e objetiva deste, a ao de praticar um crime, logo, se imediatamente, e voluntariamente, ele, desiste de continuar na sua ao delitiva, deve ele responder pelos atos praticados. Portanto, a natureza jurdica desses institutos no pode ser de excluso de adequao tpica, corroborando ainda, o nosso entendimento anterior da teoria objetivo-individual como a mais acertada para diferenciar os atos de preparao e execuo, no poderia ser outro nosso entendimento. Ainda em nosso entendimento, esses institutos tambm no so causas de excluso de punibilidade e sim causas de diminuio de pena, (assim como no arrependimento posterior que falaremos a seguir), ou seja, quanto mais cedo o agente desistiu de sua continuidade delitiva, maior o grau de diminuio de sua pena pela tentativa do crime que pretendia alcanar e pelos atos at ento praticados; se o agente, aps consumar o crime, quanto maior os atos praticados para evitar a produo do resultado, maior ser a sua diminuio de pena, esse nosso entendimento, apesar de sabermos que o entendimento pacfico de que no se fala em tentativa e sim em aplicao da pena pelos atos j praticados pelo agente, tanto na desistncia voluntria como no arrependimento eficaz. O arrependimento posterior o instituto tratado no artigo 16 do Cdigo Penal: Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. No conceito de Guilherme de Souza Nucci: Trata-se da reparao do dano causado ou da restituio da coisa subtrada nos delitos cometido sem violncia ou grave ameaa, desde que por ato voluntrio o agente, at o recebimento da denncia ou da queixa (art.16, CP). Chama-se arrependimento posterior para diferen-lo (sic) do eficaz. Quer dizer que ocorre posteriormente consumao do delito. agente. O arrependimento posterior aquele que, aps o agente consumar o delito, desde que, este no tenha sido praticado com violncia ou grave ameaa, arrepende-se, e, por sua livre vontade resolve desfazer o mal causado, restituindo a rs vtima, ele s poder ocorrer aps a consumao do crime, j que o instituto diz posterior. Os requisitos para que haja reduo da pena, so os enunciados no prprio artigo 16 do Cdigo Penal, qual sejam delitos praticados sem violncia ou ameaa, seja moral ou fsica; a reparao dos danos ou a restituio da coisa, desde que, voluntariamente, ou seja, por vontade livre por parte do agente, ainda que por conselho de outrem, desde que seja por livre vontade, o agente beneficiado com a reduo da pena. A reparao do dano dever dar-se at o momento do recebimento da denuncia ou queixa. O benefcio da reduo de pena, atendidos os pressupostos do enunciado no artigo 16 do

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Cdigo Penal aplicvel aos crimes dolosos, culposos, tentados e consumados, simples, privilegiados e qualificados. Trata-se de causa obrigatria de diminuio de pena, pois o comando do artigo ser reduzida. O pressuposto da reparao do dano do artigo 16 do Cdigo Penal tambm est inserido em vrias hipteses penais, tais como, peculato culposo, do artigo 312, pargrafo 3. Do Cdigo Penal; se antes da sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade. A reparao posterior ao recebimento da denncia ou queixa causa de atenuante genrica, conforme o artigo 65, II, b, do Cdigo Penal. Ainda, reparado o dano, o agente pode obter o sursis especial (artigo 78, pargrafo 2. Do Cdigo Penal); a ausncia de reparao do dano configura causa obrigatria de revogao do sursis (art.81, II, do Cdigo Penal). A reparao do dano ainda uma condio para concesso do livramento condicional, consiste em efeito da condenao, condiciona a reabilitao (artigos 83, IV, 91, I; 94, III, respectivamente do Cdigo Penal).

12) Crime consumado e exaurimento. A consumao est na complementao do tipo objetivo vinculado ao tipo subjetivo que lhe prprio (= congruncia). Portanto, diz-se consumado o crime, quando o seu tipo objetivo e o seu tipo subjetivo esto presente, isto , quando o tipo pluridimensional aperfeioa-se. Quanto ao exaurimento, tem relevncia para fins de aplicao da pena. (Ex: art. 342, 2 CP). Aps a ocorrncia de um latrocnio que chocou a sociedade pela frieza e premeditao dos autores, mais um caso de notria repercusso na regio metropolitana de Cuiab/MT: a priso de um policial civil acusado do crime de concusso (vulgo extorso praticada pelo funcionrio pblico) e trfico de drogas; polcia prendendo polcia com flagrante esperado e encontro eventual de provas. Estudo de caso: Segundo o Grupo de Ao Especial contra o Crime Organizado (GAECO), o policial procurou uma pessoa que estava com a priso preventiva decretada por trfico de drogas e pediu R$ 10 mil para que ela no fosse presa. A traficante, ento, procurou o Gaeco - rgo ligado ao Ministrio Pblico Estadual (MPE) - que, por sua vez, esperou a consumao do crime de concusso para dar o flagrante, haja vista que segundo o "parquet" era necessrio uma prova para dar materialidade ao delito. Assim, logo aps ter recebido indevidamente a quantia prometida pela traficante, foi efetuada a priso do policial civil em clara configurao da hiptese prevista no art. 302, inciso II, do Cdigo de Processo Penal, flagrante prprio. A primeira anlise a ser feita que o crime de concusso (art. 316 do Cdigo Penal) independe de a exigncia ser "justa", isto , um criminoso pode tranquilamente ser sujeito passivo do delito, o essencial aqui a inequvoca inteno do autor de obter vantagem indevida aproveitando-se do cargo pblico. Em suma, ao agente pblico no se permite colher vantagens em virtude do exerccio de suas atividades, pois servial do interesse pblico. A lei concede-lhe remunerao ou subsdio, conforme o caso, para fazer atuar, concretamente, a lei. Desse modo, mesmo para a prtica de ato administrativo lcito, no se pode exigir do administrado qualquer vantagem ou acrscimo pessoal. Sob outro enfoque, a concusso um crime formal (isto , de consumao antecipada) e sendo assim a sua consumao independe da obteno da vantagem que seria mero exaurimento do crime, basta que o funcionrio pblico tenha exigido do particular indevidamente. Pois bem, configurado o crime, resta destacar a atuao dos policiais na priso do policial em ntido e vlido flagrante esperado. Processualmente, no h que se confundir flagrante forjado com esperado, em que a polcia to-somente espera a prtica da infrao, sem que haja instigao e tampouco a preparao do ato, mas apenas o exerccio de vigilncia na conduta do agente criminoso. Na situao aventada, o GAECO inclusive retardou o cumprimento de um mandado

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de priso em aberto para efetuar um flagrante da suposta concusso. No houve, no caso, o chamado flagrante provocado (ou "preparado"), o qual inadmitido pelo Supremo Tribunal Federal sendo aplicvel na hiptese a Smula 145 do STF, que dispe: "no h crime quando a preparao do flagrante pela autoridade policial torna impossvel a sua consumao". Inclusive, o entendimento jurisprudencial predominante de que este verbete tambm se aplica no caso de o flagrante ter sido preparado pelo particular, ocorrendo no caso um crime putativo (imaginrio) por obra do agente provocador.

13) Crime doloso (dolo direto e indireto) Diz o Cdigo Penal: Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo;. As teorias adotadas pelo nosso cdigo so a Teoria da Vontade (age dolosamente quem pratica a ao consciente e voluntariamente. necessrio, para a existncia do dolo: conscincia da conduta e do resultado e pratica voluntria da conduta; ... quis o resultado, nesse caso temos o chamado dolo direto ou determinado.) e a Teoria do assentimento (faz parte do dolo a previso do resultado a que o agente adere, no sendo necessrio que ele o queira; ... assumiu o risco, j nesse caso temos o chamado dolo indireto ou indeterminado). Diante disso reforamos os seguintes conceitos: Dolo direto ou determinado: quer produzir um resultado determinado (teoria da vontade); Dolo indireto ou indeterminado: o agente quer produzir um ou outro resultado com a mesma intensidade, porm, embora no queira o resultado, aceita o risco de produzi-lo (dolo eventual); Dolo de dano: quando o agente quer ou assume o risco de causar leso a um bem jurdico; Dolo de perigo: o agente quer ou assume o risco de expor o bem jurdico a um perigo de leso.

14) Crime culposo (culpa prpria, imprpria e consciente) e preterdoloso. Tem-se conceituado na doutrina o crime culposo como a conduta voluntria (ao e omisso) que produz resultado antijurdico no querido, mas previsvel, e excepcionalmente previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado. So elementos do crime culposo, ento: conduta; inobservncia do dever e cuidado; resultado lesivo involuntrio; nexo causal; previsibilidade; e tipicidade. H na conduta culposa, no uma vontade dirigida realizao de um determinado tipo, mas apenas um conhecimento potencial de sua concretizao, vale dizer, uma possibilidade de conhecimento de que o resultado lesivo pode ocorrer. A essa possibilidade de conhecimento e previso, d-se o nome de previsibilidade. Previsibilidade a possibilidade de ser antevisto o resultado, nas condies em que o sujeito se encontrava. No existe culpa, se aquele resultado for considerado imprevisvel, pelo homem mdio. Note-se, porm, que no se pode confundir o dever de prever, fundado na diligencia ordinria de um homem qualquer, mdio, com o poder de previso. Esto fora do tipo penal dos delitos culposos os resultados que esto fora da previsibilidade objetiva de um homem razovel. Exemplo: Motorista que dirige acima da velocidade da via para chegar mais cedo em casa e assistir ao jogo. Se substituirmos o motorista por um homem mdio, de prudncia normal, este ltimo teria tido conduta diferente daquela. Teria atuado de maneira diferente, evitando o resultado. Essa substituio a previsibilidade objetiva. Existe, tambm, a previsibilidade subjetiva. Nesta, no existe a substituio do agente pelo homem mdio. O que se leva em considerao aqui, so as condies particulares,

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pessoais, do agente, as experincias daquela pessoa. Todavia, tais fatos so objetos de analise por ocasio do estudo da culpabilidade, quando se verificar o grau de reprovabilidade dessa conduta. A previsibilidade tambm est sujeita ao princpio da confiana, ou seja, o dever objetivo de cuidado dirigido a todos. Quando o motorista dirige, ele tem a confiana de que o pedestre no ir atravessar a via, em local proibido, por exemplo. So modalidades de Culpa: 1. Imprudncia: seria a conduta praticada pelo agente que, por no observar o seu dever de cuidado, causasse o resultado lesivo que lhe era previsvel. fazer alguma coisa. Exemplo: Motorista em alta velocidade que fura um sinal vermelho de um cruzamento. 2. Negligncia: um deixar de fazer aquilo que o diligencia normal impunha. Exemplo: deixar de concertar os freios do carro. 3. Impercia: quando ocorre uma inaptido, momentnea ou no, do agente para o exerccio de arte, profisso ou ofcio. Diz-se que o agente no toma em considerao o que sabe ou deveria saber. Exemplo: mdico que no est habilitado para uma cirurgia que exige um conhecimento mais apurado. So Espcies de Culpa: 1. Culpa inconsciente: existe quando o agente no prev o resultado que previsvel. No h no agente o conhecimento efetivo do perigo que sua conduta provoca para o bem jurdico alheio. 2. Culpa consciente: o agente prev o resultado, mas espera, sinceramente, que no ocorrer. H no agente a representao da possibilidade do resultado, mas ele a afasta por entender que o evitar, que sua habilidade impedir o resultado lesivo. A culpa consciente se aproxima muito do dolo eventual. Porm neste ltimo, alm de prever o resultado, o agente consente com ele caso ocorra. No primeiro, ele tem certeza de que o resultado no ir acontecer. 3. Culpa prpria: o agente no quer o resultado nem assume o risco de produzi-lo. 4. Culpa imprpria: est nas descriminantes putativas (supe existir) em que o agente, em virtude de erro evitvel pelas circunstncias, d causa dolosamente a um resultado, mas responde como se tivesse praticado um delito culposo. Artigo 20, 1. Exemplo: A sentando perto do banheiro v B caminhando em sua direo. Supondo que B viria a agredi-lo (note que B sequer o conhecia), saca uma arma e dispara vrios tiros contra B. A, apesar de sua conduta ser dolosa, receber a pena do homicdio culposo. Note, que, se realmente B fosse agredir A, ele teria agido no amparo da lei. Por isso, chama-se essa situao de culpa imprpria. O erro de A era evitvel. Ocorre culpa imprpria, nos casos em que o agente, embora tenha agido com dolo, nos casos de erro vencvel, nas descriminantes putativas, responde por um crime culposo. Por fim, fala-se de um chamado Crime Preterdoloso; um crime misto, em que h uma conduta que dolosa, por dirigir-se a um fim tpico, e que culposa pela causao de outro resultado que no era objeto do crime fundamental pela inobservncia do cuidado objetivo. No h aqui um terceiro elemento subjetivo, ou forma nova de dolo ou mesmo de culpa. um misto dos dois. o caso, por exemplo, da Leso corporal seguida de morte disposta no artigo 129, Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem:, 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no qus o resultado, nem assumiu o risco de produz-lo: Pena - recluso, de quatro a doze anos. Fala-se que no crime preterdoloso h dolo no antecedente (o agente quis praticar a leso na vtima) e culpa no consequente (o agente no quis nem assumiu o risco de causar a morte, que ocorreu por sua imprudncia, impercia ou negligncia).

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Trabalho Semestral Pesquisa de Julgados e Transcrio Orientao para a pesquisa: 1) V home-page do Superior Tribunal de Justia: http://www.stj.jus.br e clique no link <JURISPRUDNCIA>; a tela da direita se abrir.

2) Digite a expresso de busca na guia e clique em <PESQUISAR>; surgir uma pgina com os resultados; clique ento no link <ACRDOS>:

3) Clique em algum dos acrdos, leia a Ementa e transcreva o texto e o nmero do acrdo:

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4) Pesquise a partir das seguintes expresses (todas devem ser pesquisadas; uma a uma): 1) ultratividade; 2) norma penal em branco; 3) comissivo por omisso; 4) crime de mera conduta; 5) evitar o resultado; 6) actio libera in causa; 7) desistncia voluntria; 8) arrependimento eficaz; 9) crime preterdoloso; 10) culpa consciente

5) Escolha o caso que lhe parecer mais interessante para transcrio em manuscrito; no se esquea de indicar o nmero do Acrdo, por exemplo: Habeas Corpus 44.555-SP, Agravo de Instrumento 55.456-MG etc. 6) O trabalho dever ser apresentado em papel almao com pauta.

O questionrio deve ser estudado para a Prova Terica. A pesquisa deve ser feita e entregue para Nota de Trabalho. UNIRP, 1 de abril de 2012.

Azor Lopes da Silva Jnior Prof. M.Sc. Direito Penal