Vous êtes sur la page 1sur 87

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

1
APUNTES DE

DERECHO
COMERCIAL
PARTE
GENERAL

Y DERECHO
SOCIETARIO



FUENTES:
Primeras bolillas: Fontanarrosa, Etcheverry, Gua y Apunte.
Seguros: Halpern y Meilij.
Contratos Modernos: Farina y Apunte.
Sociedades en General: Gua, Nissen, Muio y Apunte.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

2
Sociedades por Acciones: Gua, Nissen, Muio, Ascarelli y Apunte.

PRIMERA PARTE
DERECHO
COMERCIAL


BOLILLA I
EL DERECHO MERCANTIL
1).- CONCEPTO DE COMERCIO. Al comercio podemos conceptualizarlo desde un doble enfoque:
a) Econmico: EL COMERCIO ES UNA ACTIVIDAD HUMANA QUE SE TRADUCE EN LA MEDIACIN
DIRECTA O INDIRECTA ENTRE OFERTA Y DEMANDA, CON EL FIN DE PROMOVER, FACILITAR O
REALIZAR LOS CAMBIOS Y CON EL PROPSITO DE OBTENER UN LUCRO ESPECFICO, ES DECIR,
UNA GANANCIA CALCULADA SOBRE LA DIFERENCIA DE LOS VALORES EN CAMBIO (AMEGHINO
ARBO).
b) Jurdico: es un hecho social de contenido econmico que genera relaciones de los individuos entre s y
de stos con el Estado. Estas relaciones necesitan de una regulacin especfica: esto constituye el
aspecto jurdico del comercio y da nacimiento al Derecho Comercial. El derecho comercial va ms all
del concepto econmico, porque hay actos que no son naturalmente de comercio, pero a los cuales la
ley les da la calidad de mercantiles.

Elementos caracterizantes. Son los pilares fundamentales sobre los que se asienta toda norma comercial.
No pueden faltar.
1) Intermediacin: es el elemento objetivo, y puede ser
a) Inmediata o directa: se da entre quien tiene la mercadera y quien la necesita, es un contacto
inmediato entre la oferta y la demanda.
b) Mediata o indirecta: cuando solamente se promueve o facilita el cambio.
2) Lucro: elemento subjetivo que consiste en la ganancia calculada sobre la diferencia de los valores de
cambio.
3) Crdito: en el comercio es donde presta sus mayores beneficios, pues evita la traslacin material del
dinero. Pata tal fin se organizan ciertos institutos: letras de cambio, cuentas bancarias, etc.
4) Prontitud: las operaciones deben ser giles, efectuadas con celeridad, buscando la liquidez.
5) Seguridad: el comercio requiere un cierto margen de seguridad en cuanto a las operaciones mismas
(fianza, prenda), y en cuanto a los riesgos propios del quehacer mercantil (seguros). De tal modo se
organizan los libros de comercio y los registros.
6) Buena fe: es la confianza entre comerciantes y proveedores. Las operaciones se realizan para ser
cumplidas.
7) Promocin de los cambios: se realiza por medio de la propaganda y la publicidad.
8) Facilitacin de los cambios: por medio de los bancos, transportistas, aseguradores, etc.
9) Realizacin de los cambios: directamente, el comerciante que compra y vende, indirectamente
aquellas personas que acercan la oferta y la demanda.

2).- DERECHO COMERCIAL. ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA. Concepcin subjetiva y objetiva.
1) Antigedad: en un principio, el comercio se realizaba mediante operaciones simples y rudimentarias
como el trueque, el cambio y la permuta. Cansado de deambular, hacer una vida nmada y vivir de la
caza y pesca, el hombre se instal en un lugar fijo. Entonces no pudiendo obtener por s los elementos
que satisficieran sus necesidades, recurra al cambio o trueque en su forma ms simple: mercadera
por mercadera, sin tener en cuenta nada ms que su valor de utilidad o de uso. No importaba, pues,
que una de ellas tuviera ms valor intrnseco que la otra. Con el trueque surge la primera dificultad:
determinar ese valor. Cada una de las partes tena sus pretensiones al respecto, que solan no
coincidir con las pretensiones de la otra. Se buscaron entonces los ndices para una valoracin
comn; tal es lo que se denomin estimatoria o permuta por valor de cambio.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

3
Con la aparicin de la moneda, valor ms constante y fijo, que acta en funcin de valor nico de
compensacin en las transacciones de cualquier clase de mercaderas o bienes, el cambio y la
permuta estimatoria se transformaron de ese modo en compraventa. Fue entonces con ese precioso
instrumento cuando la actividad comercial hizo su aparicin. El comprador busca la persona
encargada de proporcionarle la mercadera; por su parte, el que tiene exceso de ellas, las vender al
intermediario, que no es ms que el llamado comerciante. En esta etapa se cre otro de los preciosos
instrumentos de seguridad y de crdito que es la letra de cambio.
En Roma no se distingua el derecho civil del derecho comercial; ste ltimo no exista. Lo que existi
en Roma fue la sntesis de instituciones relacionadas con el comercio que venan de otras culturas.
2) Edad Media (S. V al XV - Autonoma del Derecho Comercial). En la Edad Media, el Derecho
Comercial deja de ser parte del derecho comn para convertirse en una rama autnoma del derecho:
Siglo V: con la cada del Imperio Romano de Occidente se produce el xodo desde las ciudades
hacia el campo y esto provoca un decaimiento de las actividades comerciales. Se produce la
invasin de los brbaros que traen sus propias leyes y al no haber uniformidad jurdica, el trfico
se vuelve muy inseguro.
Siglo VII: con el surgimiento del feudalismo y su economa agrcola comienza un paulatino
restablecimiento de las actividades comerciales.
Siglo XI: escapando del rgimen feudal, y en bsqueda de su libertad, los hombres comienzan a
desplazarse del campo a la ciudad. Las ciudades se van poblando nuevamente y van surgiendo
los mercados locales (a los que acudan los comerciantes de la zona) y las ferias internacionales
(donde se reunan una o dos veces al ao los comerciantes de las zonas ms alejadas; ej. las ferias
de Champagne en Francia o de Frankfurt en Alemania).
El derecho comn no satisfaca las necesidades de rapidez y agilidad requeridas en las ferias y
mercados, por lo que el derecho comn comienza a ser sustituido por los usos y costumbres
comerciales. A la vez, se van creando tribunales especiales integrados por comerciantes para
resolver los conflictos que surgen en las ferias y mercados.
Estos usos y costumbres y las sentencias de los tribunales especiales van dando nacimiento a la
llamada Lex Mercatoria, que se caracterizaba por ser consuetudinaria (no escrita, sino basada
en la costumbre), subjetiva (aplicable slo a los comerciantes) y local (slo rega en determinada
feria o mercado).
Alcanzan su auge las corporaciones integradas por comerciantes dedicados a un mismo oficio,
que con la intencin de regular sus derechos recopilan los usos y costumbres y la jurisprudencia
y redactan sus estatutos corporativos. Se fundaron en esa poca las grandes compaas, como
sociedades annimas en su forma ms primitiva, que con poderosos medios econmicos hicieron
posible la realizacin de empresas de gran envergadura.
En este perodo nace el Derecho Comercial como rama autnoma del Derecho a partir de la
legislacin especial (formada por los estatutos corporativos) y de la jurisdiccin especial
(formada por los tribunales especiales).
Hasta aqu el Derecho comercial es subjetivo, ya que las normas y jurisdiccin mercantiles slo
son aplicables a los comerciantes que pertenecen a alguna corporacin. Es decir, se tiene en
cuenta la calidad de comerciante del sujeto.
3) Edad Moderna (1492-1789 -/Objetivizacin). Durante esta etapa comienzan a surgir los
Estados nacionales, y las normas que hasta el momento eran locales, pasan a ser nacionales (Ej. en
Francia las Ordenanzas de Colbert, en Espaa las Ordenanzas de Bilbao, etc).
Adems, comienza la objetivizacin del Derecho Comercial, ya que muchas personas no
comerciantes y que no pertenecan a ninguna corporacin comienzan a realizar actividades
comerciales, aplicndoseles la ley comercial.
A partir de este momento el Derecho Comercial deja de ser subjetivo (aplicable slo a los
comerciantes) para volverse objetivo (aplicable a las actividades comerciales,
independientemente de que quien realice el acto sea comerciante o no).
4) Edad Contempornea (1789- Actualidad -/Teora de los Actos de Comercio). Las normas de
cada Estado comienzan a sistematizarse y los Cdigos comienzan a aparecer. El primero fue el
Cdigo de Comercio Francs (Cdigo Napolen) de 1807 que sirvi de base a los Cdigos de los
dems pases.
En 1791 la Ley Chapellier en Francia haba prohibido las corporaciones y no se poda establecer
quines iban a ser sometidos a la jurisdiccin comercial. Es por esto que el Cdigo Napolen
enumera una serie de actos que quedarn sujetos a las normas y jurisdiccin mercantiles sin
importar que sean realizados o no por comerciantes. A partir de dicha enumeracin surge la
Teora de los actos de comercio y se perfecciona la objetivizacin del Derecho Comercial.

Derecho Comercial. Concepto.
ES LA DISCIPLINA JURDICA QUE ESTUDIA LOS PRINCIPIOS Y NORMAS APLICABLES A LAS
RELACIONES QUE SUSCITA EL COMERCIO COMO ACTIVIDAD ESPECFICA Y AL FUNCIONAMIENTO DE
LAS INSTITUCIONES MERCANTILES.
CONJUNTO DE NORMAS QUE REGULAN LA MATERIA COMERCIAL (Fontanarrosa).

Caracteres.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

4
+ Universal: porque tiende a hacerse uniforme en todo el mundo como expresin de un mismo
fenmeno. Esa uniformidad se hace ver en el derecho comercial internacional, por ejemplo, en las
normas relativas a las letras de cambio.
+ Consuetudinario: porque tiene la particularidad de manifestarse en usos y costumbres antes que en
la ley. En los primeros tiempos las relaciones se regan slo por los usos y costumbres; actualmente, si
bien esta codificado y escrito, la costumbre sigue teniendo un gran valor. Se dice que naci como una
categora histrica, porque no es producto de una elaboracin doctrinaria, sino de la realidad misma.
+ Progresivo: porque da a da se modifica y se construye, se ampla y se adapta a las transformaciones
de los fenmenos que rigen el movimiento econmico.
+ Equitativo: porque es ms flexible y elstico que otras disciplinas, porque se necesitan soluciones
ms giles y dinmicas para dar satisfaccin a los conflictos. La equidad es la justicia objetivada en
normas concretas y expresas en el caso particular.
+ De pocas solemnidades: en la gran mayora de los casos, el derecho comercial es esencialmente
informal.
+ Dispersin o disgregacin: porque engendra ciertas instituciones que tienden a separarse del resto
para formar una rama autnoma del derecho, adquiriendo principios propios. Por ej. derecho de la
navegacin, derecho societario, derecho de seguros, etc.

Contenido actual.
El desarrollo del crdito trajo como consecuencia la creacin de bancos y otras industrias crediticias. Por
otra parte, es la conjuncin del llamado derecho social, con el derecho mercantil, lo que va imprimiendo a
ste ltimo su contenido actual. Adems, la tendencia corporativa manifestada en muchos pases
parecera indicar un regreso al sistema subjetivo del ordenamiento mercantil profesional.
El cuerpo legal comercial es criticable porque el Derecho Mercantil moderno est destinado a regular los
actos en masa realizados por los empresarios en la explotacin de su empresa y no los actos de comercio
aislados, realizados ocasionalmente por cualquier persona.
La observacin de la realidad econmica a la que se aplica el Derecho Comercial nos demuestra que su
contenido se estructura de acuerdo a tres elementos esenciales: el empresario, la empresa y la actividad
externa y conjunta de ambos.
El concepto moderno del derecho comercial surge de lo expuesto: es el ordenamiento privado propio de
los empresarios y de su estatuto, as como de la actividad externa que estos realizan por medio de una
empresa.
Por ltimo, la intervencin creciente del Estado en la economa privada, con el aumento de monopolios, la
creacin de empresas estatales y la competencia a empresas privadas, sumado a la poltica de
planificacin, contribuyen a dar la nueva fisonoma del moderno derecho mercantil.

3).- RELACIN DEL DERECHO COMERCIAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO.

RELACIONES CON EL DERECHO ADMINISTRATIVO.
El Estado moderno interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada para: fomentar el comercio,
proteger los intereses profesionales de los comerciantes, proteger al pblico consumidor y regular el
movimiento general de la economa nacional. Por ej. la Comisin Nacional de Valores que es un ente
autrquico, controla todo lo relativo a los ttulos cotizados en bolsas; la Superintendencia de Seguros
interviene en la regulacin de la actividad asegurativa, etc.

RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL.
El derecho constitucional suministra principios bsicos al derecho comercial. La Constitucin Nacional
tiene numerosas normas que se relacionan con el derecho mercantil, por ej. libre navegacin de los ros,
aduanas, etc., y otras normas que tienden a incentivar la actividad mercantil.

RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
Se vincula por el carcter universal del derecho comercial. Las relaciones comerciales internacionales son
muy complejas y por lo tanto las normas que regulan estas relaciones deben ser similares o anlogas.

RELACIONES CON EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Rige las relaciones entre los individuos de un Estado con individuos de otro Estado; por ej. los contratos a
distancia, la ejecucin de transportes internacionales y otros fenmenos de anloga naturaleza.

RELACIONES CON EL DERECHO CIVIL. AUTONOMA. UNIFICACIN CIVIL Y COMERCIAL.
El tema debe tratarse desde dos enfoques:
1) Terico: se han dado tres posiciones:
a) Autonoma: segn Rocco para que una disciplina pueda ser considerada autnoma se necesitan
los siguientes elementos:
Un campo o materia suficientemente amplios: entendiendo como campo un conjunto de
hechos, actos y relaciones que configuran una actividad especfica.
Principios y doctrinas propios.
Un mtodo caracterstico.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

5
En consecuencia, para esta postura el Derecho Comercial es autnomo, porque tiene
efectivamente un cuerpo de principios, como son el de onerosidad, el de solidaridad en materia
de garanta, etc.; adems, tiene tres mtodos caractersticos, aunque no exclusivos, que son: la
investigacin histrica, la investigacin econmica y la de carcter poltico; adems, tiene un
campo propio (actividad especfica). Adems, tiene autonoma legislativa (un cuerpo normativo
separado) y didctica (se ensea como materia separada del derecho civil).
b) Especialidad: segn Masse el Derecho Comercial no es autnomo, porque se nutre de principios
de orden general, constitucionales, que son comunes al derecho civil. Pero se hace especial,
porque crea instituciones que le son propias. Por ende hay tres sectores en el Derecho Comercial:
El relacionado con el ncleo fundamental o bsico, por ejemplo, lo relativo a la capacidad, a
la propiedad, etc.
El que participa de las instituciones particulares del derecho civil, por ejemplo, actos
jurdicos, contratos, etc.
El que se encuentra fuera del derecho civil, que es independiente y propio del Derecho
Comercial, por ejemplo las instituciones sobre bancos, seguros, etc.
c) Excepcionalidad: convierte al Derecho Comercial en un catlogo de excepciones sujeto
absolutamente al Derecho Civil. Lo que vale nicamente, dicen, es el Derecho Civil: las normas del
Derecho Comercial no son sino casos excepcionales y aplicables solamente a los casos
estrictamente previstos por el Cdigo de Comercio.
2) Prctico: el orden de prelacin para aplicar la norma al caso concreto es:
a) Ttulo Preliminar del Cdigo de Comercio, especialmente el art. 1 En los casos que no estn
especialmente regidos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
b) Art. 207 del Cdigo de Comercio El Derecho Civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es
aplicable a la materia y negocios comerciales.
c) Art. 16 del Cdigo Civil: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el
espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se
resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del
caso.
Unificacin civil y comercial.
La cuestin se refiere a la conveniencia de dictar un cdigo nico con la legislacin civil y comercial, que
puede ser total o abarcar slo las obligaciones y los contratos.
En la legislacin comparada se destacan 3 sistemas:
1) Unificacin tipo cdigo italiano de 1942: comprende la parte civil, mercantil y agraria.
2) Unificacin tipo cdigo suizo de las obligaciones: se unifican nicamente las obligaciones y los
contratos, civiles y comerciales.
3) Primer Congreso de Derecho Comercial de 1946: se establece un cdigo nico de las relaciones
econmicas (Yadarola).
En nuestro pas la doctrina est dividida. Los primeros en presentar proyectos, en 1946 (1er Congreso de
Derecho Comercial), fueron Melo (propuso un cdigo nico de las obligaciones) y Yadarola (propuso un
cdigo de relaciones econmicas que comprenda las obligaciones y los contratos civiles y comerciales).
En 1959, la 6ta Conferencia de Abogados de La Plata propuso la sancin de un Cdigo nico de Derecho
Privado, pero previamente, un cdigo nico de contratos y obligaciones. Algo similar ocurri con el tercer
Congreso de Derecho Civil de 1961.
En 1987 surge un proyecto de unificacin de la ley Civil y Comercial. Esta ley, entre otras cosas, deroga al
Cdigo de Comercio. Establece que se deroga la ley, no el contenido; el Derecho Comercial desaparece en
cuanto a nombre pero se reintegra al Derecho Civil. Este proyecto fue sancionado por el Congreso pero
vetado por el Poder Ejecutivo.
La comisin federal de la cmara de diputados elabor a su vez otro proyecto de unificacin en 1993 que
no tuvo xito. Ese mismo ao un proyecto similar elaborado por diputados a instancias del Poder
Ejecutivo Nacional fue remitido al Senado sin xito.
En 1998 se present otro proyecto de unificacin del derecho privado, actualizacin y reforma integral, en
consonancia con los proyectos anteriores, incorporando las instituciones convenientes para acompaar el
proceso de modernizacin del pas, a la reforma constitucional de 1994 y a los tratados de jerarqua
constitucional con disposiciones en materia civil y comercial. En la actualidad no se le ha dado solucin
favorable.
Ventajas e inconvenientes de la unificacin.
A favor de la unificacin se sostiene que:
El Derecho Comercial es una legislacin clasista, que atenta contra las aplicaciones de la ley,
fundamentalmente en las cuestiones de estado y capacidad.
Dificulta la aplicacin del derecho, porque hace gravosa la tarea de discriminar qu disposicin
es aplicable en cada caso.
Dificulta el ejercicio de los derechos en distinta jurisdiccin por las diferencias de competencias y
organizacin de las instituciones.
Entorpece el progreso del Derecho, llegndose al casuismo.
En contra de la unificacin se sostiene que:
El Derecho Comercial no es clasista, porque todos podemos ser comerciantes y gozar de la
proteccin legalmente ofrecida.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

6
Lo relativo al deslinde en los casos dudosos no es un argumento decisivo, porque en derecho no
existen separaciones absolutas.
La separacin no produce problemas de competencia.
La separacin no siempre produce estancamiento.

4).- FUENTES. Las Fuentes del Derecho son los distintos modos de expresin o de creacin del derecho
positivo. La mayora de la doctrina considera que las fuentes del Derecho Comercial son la ley y la
costumbre. Otros autores agregan la jurisprudencia y la doctrina.
E La ley comercial: es toda norma jurdica abstracta, general y permanente, emanada de los rganos
competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil. Quedan comprendidos el Cdigo
de Comercio, las leyes complementarias, los decretos, las resoluciones, las circulares, etc.
La ley civil es fuente del Derecho Comercial? La mayora de los autores consideran que no es fuente,
ya que la ley civil slo cumple una funcin integradora de las lagunas del Derecho Comercial.
Otros autores, en cambio, consideran que la ley civil es fuente del Derecho Comercial, ya que en varias
ocasiones el Cdigo de Comercio remite al Cdigo Civil.
E Los usos y costumbres: la costumbre es la observancia constante y uniforme de una regla de
conducta por los miembros de una comunidad, con la conviccin de que responde a una necesidad
jurdica. Los requisitos para que exista son:
a) Que sea uniforme (una prctica no contradicha, que posea siempre las mismas
caractersticas);
b) Que sea frecuente y constante(una cantidad de actos repetidos y duraderos a lo largo del
tiempo, no actos accidentales)
c) General (observada por un nmero importante de afectados)
d) Elemento psicolgico: que exista la conciencia o conviccin de su obligatoriedad.
El uso es tambin una reiteracin constante y uniforme de un comportamiento determinado, pero sin
el elemento psicolgico de la conviccin de su obligatoriedad, propio de la costumbre. La costumbre
posee fuerza interna propia, por eso es fuente autnoma; en cambio la fuerza del uso deriva de la ley
que lo establece. Los usos pueden ser:
Convencionales: o usos del comercio son simples clusulas contractuales sobreentendidas
por las partes.
Legales: son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria por disposicin de la
ley.
En nuestros cdigos civil y comercial, ambos trminos (uso y costumbre) se emplean indistintamente.
Funciones de la costumbre (o valor de la costumbre). En materia comercial la costumbre tiene gran
importancia y esto se ve reflejado en varias normas del Cdigo de Comercio que se refieren a ella
otorgndole una doble funcin:
Interpretativa: cuando se recurre a la costumbre para establecer el verdadero sentido y alcance
de los actos o trminos dudosos utilizados en los contratos. La encontramos en los arts:
- 5 del ttulo preliminar que expresa: las costumbres mercantiles pueden servir de regla
para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar
los actos o convenciones mercantiles.
- 218 inc 6 que dice: el uso y prctica generalmente observados en el comercio, en caso de
igual naturaleza y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse
prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se le quiera dar a las palabras.
- 219 que expresa: si se omitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria
para su ejecucin, y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero
sentido del compromiso, se presume que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en
tales casos entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin del contrato.
Integradora: es cuando se recurre a la costumbre para integrar lo que las partes omitieron al
contratar, o las lagunas del derecho. El art. 2 del ttulo preliminar establece: en la materia en que
las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de los actos autoriza al juez a
indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre para dar a los comerciantes y a los
hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes.
Antes de la reforma de la ley 17.711 las leyes slo podan ser modificadas por otras leyes y los
usos y costumbres no podan crear derechos. Luego de la reforma, el art 17 establece que los
usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en
situaciones no regladas legalmente. (explicar los 3 tipos de costumbre en base a este art. )
Prueba: si la costumbre es notoria el juez podr aplicarla de oficio o a pedido de parte, sin necesidad
de prueba. Si no es notoria, debe ser probada por la parte que alega, y como es un simple hecho se
admite cualquier clase de pruebas.
E La jurisprudencia: es la sucesin de fallos de los rganos judiciales que sirven de antecedente por la
solidez de sus argumentos. Tiene significado cuando es pacfica, concordante y reiterada resolviendo
conflictos equivalentes. Por ello Fontanarrosa sostiene que la jurisprudencia no es otra cosa que un
derecho consuetudinario judicial.
La jurisprudencia puede servir como marco de interpretacin de normas jurdicas existentes, o bien,
frente a lagunas del derecho, ejercer una labor jurdica creadora, integrando el ordenamiento por
medio de normas concretas o particulares.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

7
En general (salvo los fallos plenarios) la jurisprudencia no es obligatoria, y esto llevo a algunos
autores a considerar que no es fuente del derecho comercial. Otros autores, en cambio, consideran
que es fuente, pero no fuente formal (como la ley y la costumbre) sino fuente material.
E La doctrina: es la opinin autorizada de tratadistas y estudiosos de las ciencias jurdicas, que
intentan transmitir a travs de sus obras cmo es (doctrina de explicacin o de lege lata) o cmo
debera ser (doctrina de crtica o de lege ferenda) el derecho. Su valor es proporcional a la
capacidad y prestigio de quien la emite. Por otra parte, la doctrina tiene valor como fuente indirecta,
porque informa al legislador para la redaccin de proyectos y la modificacin, interpretacin y
ampliacin de la ley.
En general se sostiene que no es fuente formal de derecho. Otros autores, en cambio, sostienen que es
fuente, porque es un elemento auxiliar valioso, pero no formal sino material, porque no es obligatorio.
E Principios generales del derecho: son los fundamentos de nuestra legislacin positiva, que forman
los presupuestos lgicos de los preceptos legales vigentes. No constituyen fuente formal. Se hace
referencia a ellos en el art. 16 Cdigo Civil.
E La analoga: Tambin se remite a ella el art. 16 CC. Ms que una fuente de derecho es un
procedimiento lgico legal para facilitar la solucin al intrprete en caso de ausencia de disposicin
expresa frente al caso concreto que se debe encarar o juzgar. En otras palabras, es la justicia de un
trato igual para dos casos semejantes.
E La equidad: es fuente de derecho objetivo slo en casos excepcionales. En aquellos casos en que no
existiendo normas preestablecidas, se encomienda al juez que se confe a la equidad, para encontrar
el principio a aplicar (si existe una norma escrita, no es fuente de derecho, sino criterio de
interpretacin).

Orden de prelacin de las fuentes.
Halpern nos propone el siguiente orden:
1) Ley Comercial concreta (las palabras y el espritu de la ley comercial concreta).
2) Ley Comercial anloga: procedimiento mediante el cual se aplica una norma establecida para un caso
a otro no previsto, en razn de la igualdad o semejanza esencial que existe entre ambos.
3) Principios generales de la institucin.
4) Principios generales del Derecho Comercial: por ej. la presuncin de onerosidad de los actos que
realizan los comerciantes; las operaciones se realizan con cosas muebles; la entrega simblica; la
informalidad; el valor para el comercio de la palabra empeada, la buena fe, que es distinta que la del
derecho civil; la abreviacin de los plazos de prescripcin; etc.
5) Costumbre comercial.
6) Derecho Civil (adaptando sus normas al Derecho Comercial).
Si bien este orden de prelacin es aceptado en general por los tribunales y la doctrina, existen otras
opiniones al respecto (ej. quienes sostienen que el Derecho Civil tiene prioridad sobre la costumbre
comercial).

5).- EL DERECHO COMERCIAL ARGENTINO: EVOLUCIN.
Perodo de dominacin hispnica. Durante el perodo de dominacin hispnica, las leyes espaolas del
medioevo (Fuero Juzgo, Fuero Real, Partidas, etc) tuvieron escasa importancia en materia mercantil. Por
otra parte, alcanzaba gran desarrollo el comercio y las actividades corporativas.
En Espaa, a partir de 1494 se fue concediendo a los mercaderes de las distintas ciudades el derecho de
gobernarse en sus transacciones mercantiles.
Los litigios eran resueltos por la Audiencia de Charcas (actual Bolivia) y luego por la Audiencia de Buenos
Aires. Por real cdula de ese 1794 se cre el Consulado de Comercio de Buenos Aires, con funciones
jurisdiccionales y administrativas y estableca el siguiente orden de prelacin: Ordenanzas de Bilbao, leyes
de Indias y Ordenanzas reales de Castilla.
Los litigios deban resolverse a partir de entonces por el tribunal del consulado integrado por el prior y
dos cnsules (elegidos por los comerciantes). De sus decisiones caba apelacin, cuando el pleito exceda
de mil pesos, ante un tribunal integrado por el decano de la audiencia y dos comerciantes elegidos por el
decano entre los propuestos por las partes.
Legislacin posterior a la emancipacin de 1810-1816.
Encontramos escasos antecedentes durante este perodo hasta la sancin del Cdigo de Comercio de
1859: Es que las autoridades argentinas, ms preocupadas por cuestiones polticas, siguieron
prcticamente aplicando la ley espaola y slo dictaron algunas normas. La Asamblea del ao XIII cre la
matrcula para comerciantes; durante la gestin de Rivadavia se dictaron decretos sobre actos de
comercio, causas de comercio y alzada de comercio, etc.
El Cdigo de Comercio de 1859/62. En 1857 Vlez Srsfield y Acevedo presentan el proyecto de Cdigo
de Comercio para el Estado de Buenos Aires, la cual estaba separada de la Confederacin Argentina. Fue
sancionado en 1859 por la Legislatura y represent un cdigo adelantado y completo para su poca.
En materia comercial fueron sus fuentes los cdigos de Francia, Portugal, Espaa, Holanda y Brasil.
El Congreso nacional lo declar Cdigo Nacional por ley de 1862.
1889 Reforma: Los efectos de la evolucin industrial, el dinamismo de la actividad comercial que exige
una actualizacin permanente y la sancin del Cdigo Civil que deroga la materia civil que se haba visto
obligado a incorporar el Cdigo de 1862, hicieron imperiosa su modificacin.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

8
El Proyecto presentado por la Comisin de Cdigos de 1889 fue promulgado y entr en vigencia en 1890.
El espritu conservador de la Comisin hizo que se limitara prcticamente a suprimir las normas civiles.
Las principales modificaciones fueron:
a) La modificacin del valor de los usos y costumbres como fuente del derecho;
b) Supresin del requisito de la matrcula para adquirir la calidad de comerciante;
c) Modificacin en la enumeracin de los actos de comercio.
d) Inclusin de un ttulo sobre bolsas y mercados.
e) Ampliacin de las normas sobre transporte, sociedad annima, cuenta mercantil y bancaria, ttulos al
portador, cheque e hipoteca naval;
f) Supresin del juicio de calificacin en la quiebra.
Reformas posteriores: entre las ms importantes podemos mencionar la ley de sociedades, la ley de
concursos, la ley de warrants, la ley de cheques, etc.
El Cdigo que nos rige actualmente es el de 1859, con la reforma de 1889 y las modificaciones y leyes
complementarias sancionadas hasta la actualidad.
















































Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

9
BOLILLA II
LA MATERIA MERCANTIL
1).- CONTENIDO. CONCEPCIONES MODERNAS.
Para delimitar el contenido del Derecho Comercial debemos saber antes qu se entiende por materia
comercial.
Algunos autores definen a la materia comercial como todo acto de intermediacin en el cambio. Pero
este concepto es ms econmico que jurdico y no sera adecuado por los siguientes motivos:
a) Hay actividades que si bien implican intermediacin en el cambio, no son consideradas comerciales
(ej. compraventa de inmuebles o la actividad agropecuaria).
b) Hay actividades que no implican intermediacin en el cambio y sin embargo son consideradas
comerciales (ej. la navegacin).
Por lo tanto, debido a que no es posible elaborar un concepto jurdico sobre materia comercial que
abarque todos los actos comerciales, se ha simplificado la cuestin definiendo a la materia comercial como
todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil (Fontanarrosa).
Criterios propuestos para su caracterizacin. Entre los argumentos ms convincentes figuran:
a) Los fundados en nociones econmicas: el Derecho Comercial reglara los actos considerados
mercantiles por la economa en tanto fueran jurdicos. Esta corriente tuvo diversos criterios:
1) El criterio de la especulacin (bsqueda de beneficio en la transmisin de los bienes);
2) El criterio de la circulacin (transmisin y distribucin de la riqueza);
Crtica: Ninguno de estos puntos de vista abarca todos los actos de comercio.
b) Los fundados en la causa o finalidad perseguida por los contratantes. Crtica: es una cuestin de
difcil determinacin.
c) Los fundados en la concepcin de los actos de comercio profesionales. Crtica: es tambin un
criterio econmico.
d) Los fundados en el objeto o en la forma de los actos. Crtica: sus lmites son imprecisos.
e) Los fundados en la repeticin masiva de los actos. Crtica: no es nota exclusiva de los actos de
comercio.
f) Los fundados en la discrecionalidad legal: remite a la voluntad del legislador. Surgen al advertirse
que el contenido jurdico del Derecho Comercial no coincide con el concepto econmico de comercio.
Algunas variantes son:
1) El criterio de la discrecionalidad: el acto de comercio es producto de la voluntad legislativa. Los
actos de comercio no tienen otra razn de ser que el arbitrio del legislador que los ha creado.
Crtica: la expresin arbitrio del legislador choca con el sentimiento jurdico en un Estado de
Derecho.
2) El criterio legislativo: el legislador, al delimitar la materia mercantil, puede intentar dos
procedimientos: i) dar una definicin general para que el intrprete pueda calificar los actos o
relaciones como mercantiles; o ii) especificar mediante una enumeracin cules actos y
relaciones deben considerarse comerciales. Es la tendencia de las legislaciones modernas, y fue
adoptada por el Cdigo de Comercio argentino, en su art. 8.


2).- ACTOS DE COMERCIO.

Clasificacin de los actos de comercio.
+ Por su naturaleza: son enumerados por los 3 primeros incisos del art. 8. La ley los declara
mercantiles por su esencia y naturaleza (intermediacin y lucro). Por ej. compra para revender.
+ Legales: aquellos que la ley considera y regula como actos de comercio en razn del inters general
del comercio o en razn de las personas o entidades que la ejecutan, prescindiendo de su naturaleza.
Por ej. Librar cheques.
+ Objetivos: son actos a los cuales las normas del Cd. Com. y leyes complementarias imponen
comercialidad, expresa o implcitamente, con prescindencia de la voluntad de los sujetos que las
realicen y de su calidad de comerciantes, sin admitir prueba en contrario. Por ej. letra de cambio,
cheque, etc.
+ Por conexin o accesoriedad: son aquellos que la ley declara mercantiles porque acceden,
complementan o aseguran a otros actos que por s mismos ya son comerciales. Su naturaleza depende
de la naturaleza del principal. Ej. fianza, prenda, etc.
+ Mixtos: son aquellos que siendo comerciales para una de las partes y civiles para la otra parte, por
disposicin legal quedan sometidos al Cdigo de Comercio.
+ Absolutos: son aquellos que la ley considera mercantiles sin admitir prueba en contra.
+ Relativos: la ley los considera mercantiles mientras no se pruebe lo contrario. Ej. Art. 5 Cd. Com.
Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario.
Fontanarrosa nos propone la clasificacin de los actos de comercio, de acuerdo a los preceptos de
nuestra legislacin positiva, en:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

10
Actos de comercio naturales: son los que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la
economa poltica: 1) actos de intermediacin en el cambio de mercaderas; y 2) actos de
interposicin en el cambio de dinero.
Actos de comercio por conexin: son una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente
mercantil, es decir, no podran ser considerados comerciales desde el punto de vista de la economa
poltica. Hay dos grupos:
1) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso: mandato, comisin,
prenda, fianza, mutuo, depsito, etc.
2) Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en contra; ej.
operaciones de los factores y empleados en cuanto conciernen al comercio del principal.
Actos de comercio por disposicin de la ley: son aquellos declarados mercantiles en virtud de diversos
motivos : 1) Ciertas categoras de empresas (art. 8 inc. 5); 2) los seguros (art. 8inc 6); 3) las
sociedades comerciales (Ley 19.550); el remate (art.8 inc 3), etc. En todos los casos los actos son
comerciales por imperio legal y no se admite prueba en contra.

Actos de comercio subjetivos: su existencia legal. Los actos objetivos son aquellos que se consideran
mercantiles por s mismos, con abstraccin de la calidad del sujeto que los realiza. Los actos subjetivos son
aquellos que habitualmente realizan los comerciantes; con considerados as por su relacin con el
comercio del que profesionalmente los ejerce, y se presumen comerciales salvo prueba en contrario.
La mayora de la doctrina nacional niega la existencia de actos subjetivos en nuestro derecho. Es el acto de
comercio el que da a la persona el carcter de comerciante, y no al revs. El art. 5 no consagra la existencia
de actos subjetivos, porque entonces todos los actos de un comerciante seran mercantiles, y ello no es as.
El art. 5 se limita a establecer una presuncin de comercialidad para todos los actos de clasificacin
dudosa.

Actos de comercio aislados o accidentales. Quienes realizan accidentalmente algn acto de comercio NO
son considerados comerciantes.
Sin embargo, quedan sujetos, en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones aisladas,
a las leyes y jurisdiccin comerciales.

Actos de comercio mixtos o unilateralmente comerciales. Son expresiones que aluden a la distinta
calidad jurdica de los efectos emergentes del acto (comerciales para una de las partes, y civiles para la
otra); pero no constituyen una categora separada de actos de comercio, sino de una modalidad que
pueden presentar stos. Por ej. la venta de la mercadera por un comerciante a un consumidor; la compra
de productos agrcolas por un comerciante a un agricultor; el transporte efectuado por una empresa de
transporte por cuenta de un no comerciante, etc.
Hay distintas propuestas para establecer la ley aplicable:
Aplicar simultneamente la ley civil y la comercial. La primera para los derechos y obligaciones de la
persona para quien el acto es civil; la segunda para los derechos y obligaciones de la persona para
quien el acto es mercantil.
Aplicar siempre la legislacin del demandado, sea esta civil o comercial.
Aplicar siempre la ley civil. Esta solucin es sostenida por quienes entienden que el derecho civil es la
regla y el derecho comercial es un catlogo de excepciones.
Solucin de nuestro Cdigo de Comercio.
Se aplica en todos los casos la legislacin mercantil. Art. 7 Si un acto es comercial para una sola de las
partes, todos los contrayentes quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a las disposiciones
relativas a las personas de los comerciantes, y salvo salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se
refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.

ANLISIS DEL ART. 8 DEL CDIGO DE COMERCIO.
La ley declara actos de comercio en general:
1) Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su
enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o
menor valor.
2) La transmisin a que se refiere el inciso anterior.
3) Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
4) Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel endosable
o al portador.
5) Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de mercaderas o
personas por agua o por tierra.
6) Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
7) Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al
comercio martimo.
8) Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien dependen.
9) Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
10) Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin mercantil.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

11
11) Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.

Nuestro Cdigo no da una definicin de actos de comercio, sino que se limita a enumerar una serie de
actos que deben considerarse comerciales. El legislador no se gui por un criterio terico, sino prctico,
teniendo en cuenta la conveniencia de que ciertos actos quedaran sometidos bajo la ley mercantil, sin
tener en cuenta su naturaleza. Por eso el art. 8 no obedece a una teora general de los actos de comercio,
pues no es posible enunciar un principio rector seguido por el legislador para determinar qu es acto de
comercio y qu no.
A pesar de que la ley los llama actos, el art. 8 comprende no solamente actos jurdicos, sino tambin se
refiere a personas jurdicas, empresas, instrumentos, etc. Halpern considera que el art. 8 utiliza la
expresin acto de comercio con el alcance de negocio comercial complejo.

Carcter de la enumeracin legal.
Doctrinariamente se ha discutido mucho sobre el carcter de la enumeracin del art. 8. Algunos autores
sostienen que ella es enunciativa, mientras que otros afirman que es taxativa. Argumentos de la tesis
enunciativa:
El art. 8 utiliza la palabra declara. Dicha expresin demuestra que el codificador no tuvo la intencin
de hacer una lista taxativa.
El art. 8 enuncia actos de comercio en general, frase que ratifica el carcter enunciativo de la
enumeracin.
El art. 8 inc. 11 dice los dems actos especialmente legislados en este Cdigo, expresin que
demuestra la existencia de otros actos de comercio previstos en diferentes disposiciones del Cdigo y
en leyes especiales.
El proyecto de reforma de 1889 deca que la enumeracin debe ser lata, es decir que deba tener un
carcter amplio.
Argumentos de la tesis taxativa:
El art. 8 dice: la ley declara, pretendiendo decir en forma imperativa que los actos all enumerados
no admiten prueba en contra.
El art. 8 dice: en general, expresin que ha sido mal copiada del Cdigo de Portugal, donde tiene
otro alcance, y debera referirse slo a los 2 primeros incisos.
El Derecho Comercial es una disciplina excepcional y por ende sus normas deben ser interpretadas
con criterio restrictivo. Deben limitarse a esos textos y nada ms.
Cuando el proyecto de 1889 dice que la enumeracin debe ser lata, significa que debe ser amplia y
completa para contener todos los actos de comercio, de tal modo que los actos no enumerados no son
comerciales.
La tendencia general de la doctrina se inclina por el carcter meramente enunciativo, es decir que pueden
incluirse otros actos por analoga, pero siempre y cuando se lo haga dentro de cada categora de los actos
declarados por la ley. No pueden crearse nuevas categoras.

INCISO 1: Toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con
su enajenacin, bien sea en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor
valor.
a) Adquisicin: es la incorporacin de bienes al patrimonio, ya sea por compra o por cualquier otro
modo de contratacin (permuta, cesin, etc).
b) Ttulo oneroso: debe haber una contraprestacin, aunque no es necesario que consista en dinero
(por ej. en la permuta). De ello se sigue que la adquisicin ser siempre contractual, por eso no son
comerciales ni las adquisiciones originarias (ocupacin, accesin, percepcin de frutos, etc) ni las
adquisiciones a ttulo gratuito (donacin, herencia, etc), ni las provenientes de delitos o cuasidelitos.
c) Cosa: el trmino cosa debe entenderse en el sentido amplio de bien, abarcando no slo a los objetos
materiales, sino tambin a los inmateriales (ej. marcas de fbrica, derechos intelectuales, fondos de
comercio, electricidad, etc).
d) Mueble: la adquisicin y enajenacin de inmuebles no es un acto de comercio ni siquiera cuando se
practique profesionalmente con el fin de especular. El motivo de esta exclusin es el alto valor de los
inmuebles, que dificulta la celeridad y simplicidad en las operaciones, caractersticas importantsimas
del derecho comercial. En la actualidad se considera que dichas razones han perdido vigencia y que,
existiendo tantos sujetos que hacen de la compraventa de inmuebles su profesin habitual, sta
debera ser considerada comercial, a travs de una reforma legislativa.
e) O de un derecho sobre ella: a qu clase de derechos se refiere? Reales o personales? La doctrina
mayoritaria considera que se refiere a derechos personales porque los nicos derechos reales que
pueden versar sobre cosas muebles son la propiedad y la prenda, pero la propiedad ya est
contemplada al comienzo del inciso (toda adquisicin) y la prenda est mencionada en el inciso 10,
as que de esto se deduce que la frase se refiere al derecho personal de locacin sobre la cosa mueble
para lucrar con ella sin que ingrese en su patrimonio.
f) Para lucrar con su enajenacin: en realidad el fin de lucro debe entenderse como nimo de
especular, ya que no es necesario que haya una ganancia de dinero en s, sino que basta con el
propsito de obtener una ventaja. Ej. comprar mercaderas y venderlas a muy bajo precio para captar
clientes.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

12
Es necesario que el fin de lucro exista al momento de la adquisicin, aunque posteriormente
desaparezca. Ej. si compro mercaderas para revenderlas y luego las utilizo para mi consumo
personal, el acto de todas formas ser comercial.
g) En el mismo estado o despus de transformarla: el bien puede ser enajenado en el mismo estado
en que se adquiri o luego de un proceso de industrializacin. Ej. cuando se compran materias primas
y luego se las transforma para su comercializacin.

INCISO 2: La transmisin a que se refiere el inciso anterior.
La adquisicin del inciso 1 debe realizarse con el nimo de especular con su enajenacin. Esta
enajenacin o transmisin es el acto contemplado en el inciso 2.
El trmino transmisin debe entenderse en sentido amplio: no se limita a la venta, sino que abarca
tambin a la transmisin para el uso, la prestacin de servicios, etc.
La inexistencia de la transmisin del inc 2 no es impedimento para que la adquisicin del inc 1 se
considere comercial (Ej. adquiero un bien con el propsito de enajenarlo pero despus lo utilizo para mi
consumo personal).
Compraventas no comerciales.
Los incisos 1 y 2 del art. 8 son complementados por el art. 452 del Cd. Com. que indica qu compraventas
no son comerciales:
O Inmuebles: esta exclusin slo se refiere a la adquisicin y enajenacin de inmuebles y no a otros
actos que, aunque versan sobre inmuebles, son considerados comerciales. Ej. (Seguro sobre
inmuebles, remates, corretaje, etc.)
O Bienes para consumo: no es comercial la adquisicin de cosas destinadas al consumo del comprador
(porque falta el nimo de especular con su enajenacin).
O Resto de acopios: no es comercial la reventa del resto de los acopios (almacenamiento) efectuados
para el consumo particular, porque falta el nimo de especular. Pero si fuere mayor la cantidad
vendida que la consumida, se presume que se compr para revender y sern comerciales la compra y
la venta.
O Frutos de cosechas y ganado: no es comercial la venta que hace el agricultor de los frutos de sus
cosechas o ganados (porque al tratarse de la produccin natural del fundo, se considera que no hubo
una previa adquisicin onerosa de los bienes vendidos).
O Frutos de rentas, salarios, etc.: no son mercantiles las ventas de los frutos que se perciban por
razn de renta, salario o emolumento (porque son frutos civiles).

INCISO 3: Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
a) Operacin de cambio: es el trueque de una moneda por otra y puede ser:
Manual: consiste en cambiar una moneda por otra de distinta especie en forma simultnea, y se
da en las casas de cambio, bancos, etc.
Trayecticio: es la recepcin de dinero en un lugar para ser entregado al beneficiario en otro lugar
(ej. giro bancario, transferencia de fondos, etc.)
b) Operacin de banco: es la intermediacin en el comercio del dinero. Se realiza recibiendo dinero del
pblico (depsitos) y prestndolo (prstamos) con el fin de obtener una ganancia. Esta ganancia
resulta de la diferencia entre la tasa de inters que paga el intermediario por los depsitos recibidos
(tasa pasiva) y la que cobra por los prstamos realizados (tasa activa).
Puede ser realizada no slo por Bancos sino tambin por otras entidades y an por particulares (pero
slo sern consideradas Bancos las entidades que renan los requisitos exigidos por la Ley de
entidades financieras). El ejercicio habitual y profesional de estas operaciones otorga a quien las
realiza la calidad de comerciante.
Hay que distinguir entre operacin de banco y operaciones de los Bancos que son realizadas slo por
Bancos y abarcan no slo la operacin de banco sino tambin otras operaciones (por ej. tarjetas de
crdito, cajas de seguridad, etc.)
c) Operacin de corretaje: es la intermediacin entre la oferta y la demanda con el fin de acercar a las
partes para que celebren un contrato.
Hay que diferenciar la operacin de corretaje, del contrato que celebran las partes por intermedio del
corredor. El contrato celebrado entre las partes puede ser comercial o civil (por ej. en el corretaje
inmobiliario, la compraventa de un inmueble), pero la relacin entre el corredor y las partes ser
siempre comercial.
d) Operacin de remate: el remate es la venta pblica al mejor postor. Es decir, es el ofrecimiento al
pblico, en puja abierta, de los bienes de propiedad de un tercero, para ser vendidos a quien ofrezca
el mejor precio. Al igual que el corretaje, el remate es siempre mercantil aunque verse sobre
inmuebles.
El remate judicial no es un acto de comercio sino un acto procesal, por lo cual se le aplicar el Cdigo
Procesal y slo supletoriamente el Cdigo de Comercio.

INCISO 4: Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero de papel
endosable o al portador;
Toda negociacin (emisin, transmisin, pago, etc) sobre letras de cambio y cheques es comercial. La letra
de plaza ya no existe en la actualidad. Dentro de los papeles endosables o al portador, quedan incluidos los
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

13
warrants, debentures, acciones de una S.A., ttulos representativos de mercaderas, etc., siempre que sean
endosables o al portador.
Todos estos actos son comerciales por su forma, es decir, con independencia de la causa que les da origen
(ej. el libramiento de un cheque siempre ser comercial aunque haya sido librado para pagar el precio de
un inmueble, que es un acto civil).
+ Letra de cambio: es un ttulo de crdito a la orden emitido por los particulares o por las empresas a
tenor del cual un acreedor manda rigurosamente a su deudor que pague una cantidad a una persona
designada, una vez transcurrido un perodo de tiempo fijado.
+ Pagar: aunque no est mencionado expresamente, el pagar es uno de los tpicos papeles de
comercio. Es una promesa pura y simple de pagar una determinada suma, promesa incondicionada a
cargo del emisor. Su comercialidad deriva de facilitar la circulacin de los valores y del crdito.
+ Cheque: es una orden de pago pura y simple librada contra un banco en el cual el librador tiene
fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto.
Por su carcter endosable cumple funciones econmicas vinculadas a la circulacin de valores
facilitando el crdito, el manejo de fondos, etc. Por otra parte, funciona como moneda supletoria, ya
que es el medio por el cual el Banco, a falta de recursos dinerarios, moviliza valores.
Cualquier persona que cumpla los requisitos necesarios puede abrir una cuenta corriente bancaria, la
cual permite a su titular depositar dinero y extraerlo mediante la emisin de cheques.
Se llama descubierto bancario al monto del crdito otorgado por un banco para emitir cheques sin
tener dinero en la cuenta corriente.
+ Cualquier otro gnero de papeles endosables o al portador: son los papeles endosables que la
doctrina denomina ttulos de crdito, ttulos valores o ttulos circulatorios. El ttulo de crdito es
un documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en l. Son comerciales
porque la Ley as lo declara, y por la funcin econmica que ellos realizan. El inc. 4 comprende 3
clases de papeles:
+ A la orden: es a la orden el ttulo de crdito emitido a nombre de determinada persona con la
facultad expresa o implcita en su forma de transferirlo sin intervencin alguna del deudor ni del
emisor, y cuyo titular se individualiza mediante la posesin del documento unida a una serie
ininterrumpida de transferencias (endosos) que lleguen hasta l. En nuestro derecho, la clusula
a la orden, si no est expresa, se considera sobreentendida en la letra de cambio, el cheque y el
pagar.
+ Al portador: es el ttulo que se emite sin indicacin del beneficiario.
+ Nominativos: son aquellos ttulos en que se expresa el nombre de la persona a cuyo favor se
emiten, pero para cuya transferencia no bsata el simple endoso, sino que se necesita su
registracin en los libros del emisor.

INCISO 5: Las empresas de fbricas, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o transportes de
mercaderas o personas por agua o por tierra.
Aqu lo que asigna carcter comercial al acto es el modo tcnico de su ejercicio: la coordinacin de los
factores de la produccin bajo forma de empresa.
a) Empresa de fbrica: es la que se dedica a la elaboracin de productos a travs de la transformacin
de materias primas, creando cosas nuevas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad.
Incluye la actividad manufacturera.
b) Empresa de mandatos comerciales: el mandato es la realizacin de actos en nombre y en
representacin de otra persona. Slo quedan incluidas en este inciso las empresas de mandatos
comerciales (es decir, aquellas destinadas a realizar actos de comercio), quedando excluidas las
empresas de mandatos civiles (las destinadas a realizar actos civiles).
c) Empresa de comisiones: la comisin es un mandato sin representacin. Las empresas de comisiones
siempre se rigen por el Cdigo de Comercio, an cuando realicen comisiones civiles. Ahora bien, ello
siempre y cuando los actos de comisin sean realizados por una empresa. Si se trata de un acto
aislado, la comisin ser mercantil si el objeto sobre el cual recae es comercial. En tal caso, la
comercialidad deviene del inc. 11 del art. 8.
d) Empresa de depsitos: al igual que la empresa de comisiones, siempre estar regida por el Cdigo
de Comercio, an cuando los depsitos que se efecten sean de naturaleza civil, porque su
comercialidad deviene de su organizacin en forma de empresa.
e) Empresa de transportes: depende de la clase de transporte:
+ El transporte por tierra: slo ser acto de comercio cuando est organizado en forma de empresa.
De lo contrario, si el acto es aislado, ser acto civil, aunque sea realizado con fines de lucro.
+ El transporte por agua: es siempre comercial, aunque no se realice en forma de empresa, sino
aisladamente, pero no en virtud del inciso 5, sino del inc. 7, que comprende todo lo relativo al
comercio martimo (Ej. navegacin). Aunque la ley no lo previ, se aplica la misma solucin al
transporte por aire.
Ampliacin de la nocin de empresa.
A travs de la ampliacin de la nocin de empresa, la jurisprudencia ha ido extendiendo la aplicacin del
Derecho Comercial a formas de comercio que no existan al momento de la sancin del Cdigo:
Los sanatorios que realizan determinados servicios con el fin de lucrar (ej. habitacin, alimentos, etc.)
Las empresas de espectculos pblicos, siempre que tengan fines de lucro.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

14
Las empresas periodsticas cuyo fin principal sea el lucro.
Los establecimientos privados de educacin, cuyo fin principal es el lucro.
Las empresas de servicios varios (ej. lavado y planchado de ropa, pompas fnebres, desinfecciones,
reparacin de artefactos, etc).
Las empresas de la construccin: como el Cdigo Civil legisla la locacin de obra, se produjeron
encontradas decisiones jurisprudenciales:
- El plenario La Cattiva (1914): resolvi que los constructores no son comerciantes. Estn sujetos
a la legislacin civil, porque es un contrato de locacin de obra.
- El Plenario Alfano (1929): cambio de criterio al considerar que las constructoras realizan actos
de comercio, pero siempre y cuando aportes los materiales y la mano de obra de otras personas.
Si el constructor slo se limita a la direccin y vigilancia de la obra, no habr acto de comercio.
Algunos autores no comparten la postura del plenario Alfano, porque consideran que las empresas
constructoras siempre realizan actos de comercio, al margen de que aporten o no los materiales, ya
que la comercialidad est dada por su organizacin en forma de empresa.

INCISO 6: Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Los seguros: la actividad aseguradora es siempre acto de comercio, sea cual fuere su objeto (ej. an
cuando el seguro se constituya sobre un inmueble o sobre la vida de la persona, ser acto de
comercio). Hay que aclarar que el art. 8 se refiere al contrato de seguro y a la empresa dedicada a
celebrarlos, excluyendo a los seguros sociales (jubilaciones, pensiones, etc). Hay contrato de seguro
cuando el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la
prestacin convenida si ocurre el evento previsto. La comercialidad del seguro se funda en:
Su origen: el seguro tuvo su nacimiento en el comercio.
Es un acto de mediacin: el asegurador ofrece su mercadera que se llama seguridad; mediacin
entre las masas de asegurados y el que sufre el riesgo.
Es un acto de especulacin: existe una ganancia calculada.
Las disposiciones legales vigentes: por expresa disposicin legal, la actividad aseguradora debe
realizarse por sociedades mercantiles.
b) Las sociedades: aunque el inciso slo menciona a las S. A., son comerciales todas las sociedades
enumeradas en la ley 19.550 (S.A., S.R.L., Soc. Colectiva, etc.) por ms que tengan por objeto realizar
actos civiles.
ste inciso slo otorga carcter comercial a los actos internos de la sociedad comercial (ej.
constitucin, disolucin, etc.) pero no a los actos externos que la sociedad realiza con terceros, los
cuales pueden ser civiles (ej. sociedad que se dedica a vender inmuebles) o comerciales (sociedad que
se dedica a fabricar cosas y venderlas).

INCISO 7: Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo
al comercio martimo.
Todos los actos relativos a la navegacin martima son comerciales, aunque no sean realizados por una
empresa (por ej. botero que cruza a la gente a travs de un ro) ni tengan fines de lucro (ej. navegacin por
placer). Incluye los actos y contratos que tienen por objeto prepara o facilitar estas actividades.
El derecho de la navegacin se transform en una rama especial dentro del derecho comercial, al
sancionarse la ley de navegacin, que modific el Cdigo de Comercio.
Por analoga, queda incluida en este inciso la navegacin area, que no fue mencionada porque an no se
haba desarrollado cuando se sancion el Cdigo.

INCISO 8: Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
Cuando estas personas realizan operaciones relacionadas al comercio del negociante, no actan a nombre
personal, sino en representacin del comerciante.
La doctrina mayoritaria entiende que este inciso es redundante, porque al existir representacin, el acto
de comercio no se considera realizado por el factor o empleado, sino por el comerciante para quien ellos
trabajan.

INCISO 9: Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
Este inciso ha perdido vigencia, ya que en la actualidad los acuerdos sore los salarios son regidos por el
Derecho Laboral, y no por el Derecho Comercial.

INCISO: 10: Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin mercantil.
Son actos de comercio por conexin (es decir, adquieren carcter mercantil por ser accesorios a un acto
de comercio). La Carta de Crdito no debera estar en este inciso porque es un acto de comercio por s
misma, y no por conexin.
a) Carta de crdito: es una orden escrita que una persona (librador) da a otra (destinatario) para que
pague una suma de dinero, a la persona mencionada en la carta (beneficiario). Su diferencia
fundamental con la letra de cambio es que la carta de crdito debe ser a favor de persona
determinada, y no puede estar concebida a la orden. Actualmente suele utilizarse en operaciones de
exportacin.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

15
b) Fianza: contrato por el cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin. La fianza puede ser civil
o comercial. Ser comercial cuando la obligacin que garantice sea comercial.
c) Prenda: derecho real de garanta, que recae sobre una cosa mueble. Puede ser civil o comercial. Ser
comercial cuando la obligacin que garantice sea comercial.
d) Dems accesorios de una operacin comercial: por ejemplo el aval, que garantiza el pago de
obligaciones cambiarias (ej: letra de cambio); la hipoteca, derecho real constituido en seguridad de un
crdito en dinero sobre bienes inmuebles que continan en poder del deudor, etc.

INCISO 11: Los dems actos especialmente legislados en este Cdigo.
Son los actos que no estn mencionados en el art. 8, pero se encuentran legislados en el Cdigo de
Comercio. Ej: mutuo, cuenta corriente, actos aislados de mandato, actos aislados de comisin, actos
aislados de depsito, etc.
Tambin se consideran incluidos en este inciso, otros actos que se han ido incorporando al Cdigo, a
travs de leyes especiales. Ej. transferencia de fondos de comercio, marcas y patentes de invencin, etc.

3).- LA EMPRESA. CONCEPTO ECONMICO Y JURDICO.

Concepto econmico. La nocin de empresa surge en el campo de la economa poltica, para designar
cierta organizacin de los factores de la produccin (naturaleza, capital y trabajo). As, desde el punto de
vista econmico, puede definirse a la empresa como una organizacin de produccin de bienes y
servicios destinados a ser vendidos, con la esperanza de realizar beneficios.

Concepto jurdico. La doctrina est dividida:
a) Algunos creen que es imposible lograr un concepto jurdico de empresa, porque consideran que la
empresa es un concepto exclusivamente econmico;
b) Otros creen que es posible lograr un concepto jurdico de empresa. Dentro de esta postura,
encontramos diversos conceptos:
Fontanarrosa: define a la empresa como la actividad organizada con la finalidad de producir
bienes o servicios para el mercado (empresa como actividad)
Halpern: la define como la organizacin de bienes y servicios para la produccin de bienes o
servicios con un fin econmico (empresa como sujeto de derecho).

Legislacin argentina. No existe en nuestro sistema jurdico una definicin de empresa. Si bien el
trmino empresa aparece en varias leyes (ej. ley de contrato de trabajo, ley de concursos y quiebras, ley de
sociedades comerciales, etc.) cada una de ellas contempla la empresa desde su punto de vista y con el
objeto de regular las situaciones propias de la rama del derecho a la que pertenece cada ley (derecho
laboral, concursal, societario, etc.)

Naturaleza jurdica de la empresa. Teoras.
1) Teora subjetiva: sostiene que la empresa es un sujeto de derecho, con capacidad para adquirir
derechos y obligaciones. La empresa tendra una personalidad jurdica distinta a la de su titular o
empresario. Todos los autores consideran que esta teora es inaplicable en nuestro pas, ya que
ninguna ley reconoce a la empresa como sujeto de derecho, ni le otorga capacidad para adquirir
derechos o contraer obligaciones.
Que la empresa sea un sujeto de derecho, se le critica provenir de una confusin de empresa con
sociedad. Entre las doctrinas que la ven como una entidad social duradera distinta de las personas
que la integran, y por lo tanto asimilables con la categora del sujeto, especial importancia adquieren
las que la conciben como una institucin, como organizacin o comunidad. La teora
institucional de la empresa consideraba que en la frmula actividad organizada el adjetivo
organizada absorbe al sustantivo actividad, viniendo as a resultar la empresa La organizacin
de una actividad que se propone ciertos fines un ente social distinto de las personas que de ella forman
parte o que la dirigen
Las crticas o acusan a esta teora de no ser aplicable a las pequeas empresas, o de agotarse en la
consideracin de la empresa en su aspecto interno. La teora no explica como se manifiesta,
externamente la empresa a lo cual apunta la teora de la empresa como actividad. A ese acento el
aspecto interno se le reconoce una innegable importancia en el campo del derecho laboral. La nica
definicin legislativa de empresa en nuestro derecho, es la del artculo 5 de la ley de contrato de
trabajo: Organizacin instrumental de medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo
una direccin para el logro de fines econmicos o beneficios.
2) Teora objetiva: considera a la empresa como un objeto de derecho compuesto por un conjunto de
elementos materiales e inmateriales que conforman una universalidad (fondo de comercio o
hacienda). Segn esta teora, el empresario sera el sujeto de derecho y la empresa, el objeto que
aqul organiza. Se le critica hecho de que la hacienda (el fondo de comercio) tiene naturaleza
instrumental en relacin a la empresa, pues del conjunto de bienes que integran la hacienda se vale el
empresario para el ejercicio de la empresa; no se puede confundir el instrumento con la actividad del
que lo realiza. Adems a veces la titularidad de la empresa no coincide con la titularidad de la
hacienda.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

16
3) Teora negatoria (o atomista): la empresa no es un sujeto, ya que en realidad no constituye una
categora jurdica. Esta teora es denominada atomista porque considera que la empresa es un
agregado de elementos que mantienen su individualidad, sin formar una unidad jurdica. Es por ello
que cada elemento de la empresa (trabajo, inmuebles, impuestos, etc) est regido por la ley que le es
propia.
4) Teora de la empresa como actividad: Aludir a una actividad, es referirse a un conjunto de hechos
y actos jurdicos, realizados en forma continua y duradera, ordenados a una finalidad determinada,
que en la actividad empresa ser la produccin de bienes y servicios. La preponderancia de este perfil
de actividad ha sido demostrada en la doctrina a travs de diversas expresiones, por ejemplo, la
continuacin de la empresa frente a los cambios en el sujeto o en el objeto. El proceso de calificacin
se mueve en funcin exclusiva de la actividad, pues ser la naturaleza de la misma la que llevar a la
calificacin de la empresa como comercial, agraria o civil, y en consecuencia, a la determinacin del
estatuto aplicable a su titular. Para que una actividad sea considerada empresa, tiene que poseer los
siguientes caracteres:
Profesionalidad: debe buscarse en la habitualidad y continuidad, es decir, es la sistematicidad
y estabilidad en el desarrollo de la serie de actos econmicos idneos para concretar la
empresa. No significa actividad ininterrumpida, porque puede haber empresas estacionales;
tampoco requiere del empresario el ejercicio exclusivo de esa actividad.
Organizacin: en la empresa comercial se traduce en un fondo de comercio, es decir, en un
conjunto de bienes instrumentalmente vinculados con la actividad econmica de la empresa.
Organizacin= planificacin y estructuracin.
La organizacin requerida para que haya una empresa, no est condicionada a un parmetro
dimensional. La dimensin organizativa no incide en la existencia de una empresa en s, slo
permite clasificarla como grande, pequea o mediana, cuya virtualidad depende de que en el
plano jurdico existan normas que tengan en cuenta esa clasificacin.
La organizacin tampoco se vincula con el trabajo ajeno, porque la empresa puede
desarrollarse en base al trabajo propio del empresario y de su familia; ser una pequea
empresa, pero no por eso perder su condicin de tal.
Economicidad: es el elemento teleolgico. Para que una actividad organizada y profesional
puede ser caracterizada como empresa, tiene que estar orientada a la produccin o
intercambio de bienes o servicios. La orientacin econmica exige adems que se produzca
para el mercado, es decir, para los terceros; no es concebible la existencia de una empresa que
produzca para necesidades propias o familiares.

El empresario y sus colaboradores.
Un primer acercamiento nos puede mostrar que el empresario es quien desarrolla la actividad de
empresa o en nombre del cual tal actividad es desarrollada.
Profundizando un poco, podra tambin decirse que el empresario, es el sujeto a quien se le imputa la
actividad de la empresa, es decir a quien se le atribuyen las situaciones favorables y desfavorables
emergentes de tal actividad. Esto ltimo encierra la atribucin del riesgo de la empresa, el cual se traduce
en la responsabilidad por deudas u obligaciones surgidas en el ejercicio de aqulla frente a proveedores,
trabajadores, etc. Agregando estos elementos a la nocin aproximativa, Casanova define al empresario
como el sujeto jurdico sobre cuyo patrimonio incide, en modo inmediato y directo, la responsabilidad
hacia los terceros, por las obligaciones derivadas de las operaciones en las cuales se descompone la
actividad empresaria y al cual corresponde la titularidad de las relaciones jurdicas inherentes a la
empresa.
Pero adems podemos precisar el concepto aadiendo la posicin del empresario en el orden interno de la
empresa; desde este punto de vista, es quien ocupa la cspide de la escala jerrquica. Segn el art. 2086
del Cdigo italiano, El empresario es el jefe de la empresa y de l dependen jerrquicamente sus
colaboradores.
Los colaboradores pueden distinguirse de acuerdo a dos grandes niveles:
Nivel gerencial o factor: es quien, con poder general de administracin, secunda en lo inmediato al
empresario, siempre en relacin de dependencia con l. En las grandes empresas hay varios niveles
gerenciales, pero todos dependen de un gerente general.
Otras categoras laborales: estan constituidas por los empleados, dependientes, profesionales,
tcnicos, mandatarios, etc.

Formas de descentralizacin espacial de la empresa.
Cuando una empresa comienza a ampliarse, muchas veces necesita abrir nuevos centros de actividad en
distintos lugares para lograr sus objetivos. As surgen distintas formas de locacin espacial:
1) Sede: es el lugar donde se desarrolla la actividad principal o central de la empresa.
2) Sucursal: es un establecimiento secundario que depende de la casa central, cuyo nombre reproduce,
ya sea que estn situados en distinta poblacin o en distintos barrios de una ciudad importante. Dicha
dependencia es jurdica (ya que la sucursal no tiene personalidad jurdica propia) y econmica (ya
que tampoco tiene patrimonio propio).
La sucursal est a cargo de un factor o encargado que responde a las directivas de la casa central.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

17
La contabilidad de la sucursal forma parte de la contabilidad central, con cierta descentralizacin
momentnea, que luego se vuelca en un total.
3) Agencia: es una simple oficina administrativa que no est facultada para realizar negocios. Slo puede
administrar los negocios ya celebrados por la empresa o facilitar la celebracin de nuevos negocios
(ej. puede recibir pedidos, entregar mercaderas, cobrar, etc.) No hay al frente de la agencia ningn
factor, sino un jefe y empleados, o un solo empleado.
4) Filial: a diferencia de la sucursal y de la agencia, la filial es una sociedad. Esta sociedad es
jurdicamente independiente de la sociedad madre (ya que cada una tiene su propia personalidad
jurdica, nombre independiente, domicilio independiente, patrimonio propio, etc) pero es
decisionalmente dependiente de ella (ya que la sociedad madre posee una cantidad de acciones
suficientes de la filial, como para imponer sus decisiones).

Empresa individual de responsabilidad limitada. Se trata de dar a un comerciante individual la
posibilidad de que, mediante una adecuada publicidad y el cumplimiento de determinados requisitos,
afecte o destine una parte de sus bienes a responder por las obligaciones que contraiga en la explotacin
de una empresa de la cual l es personalmente titular. El fundamento de su creacin es el crecimiento
gradual de la limitacin de la responsabilidad en materia mercantil.
A favor de su admisibilidad se argumenta:
No hay razn alguna para negar a los individuos lo que se permite a las sociedades.
Una legislacin especfica sobre las empresas unipersonales evitara que se recurriera a la formacin
de sociedades ficticias.
La admisin de esta categora es el coronamiento lgico del proceso de la limitacin de la
responsabilidad en la vida comercial.
En contra de su admisibilidad se argumenta:
Es imposible considerar persona jurdica a una empresa individual de responsabilidad limitada,
porque es imposible considerarla como sujeto autnomo de derecho, distinto del empresario.
Segn la teora general del patrimonio, una persona no puede dejar de tener un patrimonio, y a la vez
no puede tener ms que un solo patrimonio; este es indivisible.
No es admisible que una misma persona pueda encontrarse en estado de quiebra por una actividad o
empresa y que ciertos bienes suyos queden sustrados a la responsabilidad que debe afrontar
respecto de sus acreedores.

Pequeas y medianas empresas.
Hay distintos criterios para calificarlas: para algunos, las PyMEs son aquellas empresas que tienen 40
empleados o menos. Pero otros opinan que este nmero resulta atentatorio contra la posibilidad de crear
nuevos empleos.
Para otros, en la calificacin de PyME debe tomarse en cuenta su facturacin
Otro criterio es tener en cuenta la relacin interna entre el personal y la direccin.

4).- LA EMPRESA Y EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL: FONDO DE COMERCIO.
Concepto. El fondo de comercio es el conjunto de bienes materiales e inmateriales organizados por el
empresario para el ejercicio de su actividad.
La doctrina se encuentra dividida en este tema, ya que hay autores que identifican el concepto de fondo de
comercio con el de empresa, y otros que entienden que se trata de conceptos distintos (ej. Fontanarrosa
considera que mientras la empresa es actividad organizada, la hacienda es un conjunto de bienes).
Naturaleza jurdica. Hay varias teoras:
1. Teora atomista:no exige que el fondo de comercio sea una universalidad de bienes, sino simplemente
un conjunto heterogneo de bienes. No se puede transferir un establecimiento comercial como
establecimiento, sino que hay que transferir cada uno de los elementos que lo integran, y esa
transferencia debe hacerse con las formalidades propias requeridas para cada uno de los elementos.
Nuestro derecho no reconoce esta doctrina.
2. Teora de la personalidad jurdica: el fondo de comercio no es un conjunto heterogneo, sino un sujeto
de derecho con vida y patrimonio propios, distintos de su titular. El titular aparece como su primer
servidor, es decir, es empleado del fondo.
En nuestro derecho es insostenible, pues cada persona puede tener un solo patrimonio.
3. Teora del patrimonio de afectacin: el fondo de comercio no es un sujeto de derecho, sino
simplemente un patrimonio afectado a un destino especial parcialmente autnomo.
Es insostenible en nuestro derecho, pues cada persona puede tener un solo patrimonio.
4. Teora de la universalidad de derecho: el fondo de comercio es un conjunto de bienes sometidos a
relaciones jurdicas activas y pasivas propias, que se transfieren conjuntamente con la titularidad del
fondo.
Crtica: los crditos y las deudas, cuando se transmite el fondo, no se transfieren, salvo convencin de
parte.
5. Teora de la universalidad de hecho: el fondo de comercio es una universalidad de hecho. Si fuese una
universalidad jurdica, los crditos y las deudas seran transmisibles conjuntamente con el fondo. Es
un establecimiento mercantil que constituye un bien en s mismo, resultando diferente de los bienes
que lo integran pudiendo ser objeto de diferentes negocios jurdicos.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

18
6. Teora intermedia: la hacienda comercial no puede encajar en ninguna de las teoras clsocas, sino
que ocupa una posicin intermedia entre el mero conjunto de cosas (porque conserva cierta
individualidad) y la universalidad de hecho (porque puede ser objeto de contrato como algo distinto
de los elementos que la integran)
7. Teora de la universalidad: el fondo de comercio constituye una universalidad sin ningn calificativo.
Es un bien mueble, de carcter complejo y de naturaleza incorprea, porque tales caracteres son
inherentes al elemento funcional o dinmico. Es el criterio mayoritario.

Elementos. Si bien los elementos del fondo de comercio estn enunciados en el art. 1 de la ley 11.867, la
jurisprudencia ha determinado que dicha enumeracin es meramente enunciativa. El fondo de comercio
est integrado por:
1) Elementos materiales: pueden variar segn el objeto de la empresa, pero generalmente son:
E Instalaciones: es el conjunto de bienes materiales que sirven para guardar, ocupar, o exhibir las
mercaderas. Se colocan en el establecimiento con carcter de relativa permanencia, destinados al
servicio y explotacin de la hacienda (ej. las estanteras, las vidrieras, etc. NO los inmuebles);
E Muebles: son pertenencias del fondo de comercio unidas a ste por su contenido econmico ms
que por una adhesin fsica o material (ej. escritorios, ventiladores, mostradores, etc.);
E Mquinas: son los artefactos indispensables para la produccin, tranformacin, embalaje o
cualquier otro proceso que hayan de sufrir las materias primas o mercaderas (ej. impresoras en
una editorial).
E Materias primas: son los materiales o insumos de cuya transformacin y elaboracin resultar el
producto final o mercadera (ej. resmas de papel en una editorial),
E Mercaderas: son las cosas sobre las que se desarrolla la actividad; su comercializacin constituye
el objeto de explotacin del establecimiento (ej. libros en una editorial).
2) Elementos inmateriales: son los siguientes:
E Nombre comercial: es el nombre que sirve para individualizar al establecimiento mercantil.
Puede ser:
Nombre de fantasa, o
Estar formado por el nombre del comerciante, o
Por la razn social o denominacin de la sociedad titular del establecimiento.
El nombre comercial se adquiere simplemente con su uso, sin necesidad de registrarlo y slo con
relacin al ramo en el que es utilizado.
El derecho al uso exclusivo del nombre comercial con relacin a un rubro determinado slo
puede ejercerse dentro de la zona de influencia del establecimiento (que segn la magnitud de
ste podr ser un barrio, una ciudad, una provincia, etc.) Por eso, quien quiera tener el uso
exclusivo en todo el pas deber registrar el nombre comercial como marca.
E Emblema: es el signo grfico que caracteriza al establecimiento; generalmente es una letra o una
sigla (ej. la S del hotel Sheraton; la M de McDonalds, etc). Al igual que el nombre comercial, el
emblema suele ser registrado como marca para obtener su uso exclusivo en todo el pas.
E Ensea: es la incripcin o figura que se coloca en el frente del local con el fin de identificar al
establecimiento. Debe ser veraz, lcita (no contener expresiones o dibujos inmorales) original y
novedosa.
E Distinciones honorficas: son las medallas, premios y diplomas otorgados por instituciones
pblicas o privadas al establecimiento o a sus productos. Quedan excluidas aquellas otogadas al
empresario por su labor personal.
E Valor llave (o avviamento): consiste en la aptitud del establecimiento de producir ganancias
futuras. Dicha aptitud est dada por la clientela, la ubicacin del negocio, el prestigio, la
organizacin de los factores de produccin, etc.
Aunque la ley no enumera el valor llave entre los elementos del fondo de comercio, en la prctica
esa aptitud de producir ganancias futuras, tiene un valor econmico que es tenido en cuenta al
momento de transferir un establecimiento. Cierta doctrina lo considera un elemento dinmico.
E Clientela: es el conjunto de personas que contratan con el establecimiento, ya sea en forma
habitual u ocasional.
Aunque la ley 11.867 la enumera entre los elementos del fondo de comercio, la mayora de los
autores considera que no lo es, debido a que la clientela es una situacin de hecho que depende
de la organizacin del empresario y como tal, no puede transferirse junto con el fondo de
comercio. La clientela es uno de los factores que se tienen en cuenta al momento de determinar
el valor llave.
E Derecho al local: se refiere al derecho que tiene el adquirente de un fondo de comercio, a usar y
gozar del local donde ste funciona. Si bien el inmueble no constituye un elemento del fondo y no
va incluido en la compraventa, sta involucra el derecho a un contrato de locacin.
De esta forma, si quien transfiere el fondo de comercio, es a la vez, propietario del local, deber
otorgarle al adquirente del fondo, un contrato de locacin.
Si el que transfiere el fondo no es propietario, sino locatario del local, deber cederle al
adquirente del fondo su contrato de locacin o subalquilarle el local (si su contrato con el
propietario as lo permite). De lo contrario necesitar la conformidad del propietario, y si no la
logra, seguir obligado ante l.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

19
E Contratos de trabajo: el trabajo de los empleados es un factor muy importante para el
funcionamiento de un establecimiento.
Si bien la ley 11.867 no los enumera como elementos del fondo de comercio, la Ley de Contrato
de Trabajo dispone que en caso de transferencia del establecimiento, no se extinguirn los
contratos de trabajo, sino que estos continuarn con el adquirente, conservando el trabajador la
antigedad y los derechos que tuviere al momento de la transmisin.
E Derechos industriales: las marcas (nombres que se le aplican a los productos o mercaderas
fabricados), las patentes de invencin (derecho que la ley acuerda al propietario o inventor de
explotar su descubrimiento o invento en forma exclusiva durante un tiempo determinado
legalmente) y los modelos y diseos industriales (se refieren a la forma o color de los productos,
que deben registrarse independientemente de las patentes de invencin o marcas de fbrica) son
elementos del fondo de comercio.
Elementos: otra clasificacin. Los elementos del fondo de comercio pueden ser tambin clasificados en
estticos y dinmicos.
g Elementos estticos: pueden existir en mayor o menor grado y an faltar por completo, modificarse,
desaparecer, siendo o no reemplazados, sin que por ello el fondo pierda su identidad econmica o jurdica.
Pueden ser, a su vez, materiales (instalaciones, maquinarias, mercaderas, etc) e inmateriales (nombre, ensea,
emblema, derecho al local, etc).
g Elementos dinmicos: necesariamente deben existir, ya que sin ellos no habra fondo de comercio como unidad
propia y autnoma, sino simplemente un conjunto de cosas materiales e inmateriales sin vinculacin entre s.
Estos elementos funcionales que econmicamente se objetivizan en las ganancias que produce el fondo con
relacin al capital, es el que la doctrina italiana llama avviamento, que en nuestro derecho se conoce con el
nombre de valor llave. El valor llave, que ms que un elemento es una cualidad del fondo, est constituido por su
capacidad como organismo fructfero: por un lado, el crdito de que goza, por el otro, la clientela, todo lo cual
determina su fama o nombrada.
Bienes que no constituyen elementos del fondo. Los elementos excluidos del contrato de transmisin del fondo
son:
- Los inmuebles, salvo pacto en contrario.
- Los crditos y deudas, salvo pacto en contrario; si se transmiten por acuerdo de partes, deben cumplirse las
disposiciones del Cdigo Civil relativas a cesin de crditos y cesin de deudas.
- Los libros de comercio.
- La documentacin.

5).- EL FONDO DE COMERCIO COMO OBJETO DE TRFICO: TRANSFERENCIA DE ESTABLECIMIENTOS
COMERCIALES. Ley 11.867.
- La transferencia del fondo de comercio por cualquier ttulo (venta, donacin, locacin, etc) se
encuentra regulada por la ley 11.867. La finalidad de su sancin fue proteger al comprador, a los
terceros acreedores y al personal empleado. Con respecto a los derechos de los acreedores del fondo
de comercio, la ley establece que no podr enajenarse un establecimiento, por un precio menor al del
pasivo (salvo el caso de conformidad de la totalidad de los acreedores).
- Si bien los elementos del fondo de comercio pueden ser transferidos uno por uno a distintas
personas, lo que esta ley regula es la transferencia del fondo de comercio en bloque y funcionando,
para evitar el cierre y reapertura de la empresa.
- Las partes pueden determinar en forma expresa en el contrato los elementos del fondo que se
transfieren y excluir de la operacin algunos de los enumerados por la ley o incluir otros no
enumerados. Si nada estipulan al respecto, se considera que la operacin se realiza con todos los
elementos mencionados en la ley.
- A los efectos de la ley, las surcursales son consideradas como establecimientos o fondos de comercio
distintos. Por otra parte, la ley no tuvo en cuenta la transferencia parcial, sino en bloque, por lo tanto
si slo se transfiere una parte o seccin de un establecimiento, la solucin depender de la naturaleza
de los bienes transmitidos.
- La firma del enajenante puede ser usada como nombre o ensea del local, pero en ningn caso como
firma.
- Con respecto a la clientela, el vendedor debe emplear su concurso para que el comprador se ponga en
contacto con la clientela y que esta continue proveyendose en el establecimiento. Est vedado al
vendedor desviar la clientela del fondo enajenado, lo cual implica la prohibicin de restablecerse en
condiciones de competir con el comprador.
- Con respecto a los libros de comercio y la documentacin, no forman parte del fondo, pero el
vendedor tiene la obligacin de mantenerlos por 10 aos y mostrarlos parcialmente, pudiendo ser
intimado judicialmente en caso de negarse.

Procedimiento de transferencia.
Publicacin: en primer lugar, la ley exige la publicacin de la intencin de transferir el fondo de
comercio, por 5 das en el Boletn Oficial y en otro diario de gran circulacin en el lugar donde
funcione el establecimiento, para que los acreedores tomen conocimiento de la situacin. Deber
indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del vendedor y del comprador, y en
caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin se realice el acto.
Por lugar en que funciona el establecimiento, a los efectos de los avisos, debe entenderse no solo la
sede central sino tambin las sucursales, pues, ya sea que se venda slo el establecimiento principal o
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

20
una sucursal, o ambos conjuntamente, es la nica forma de que los acreedores cuenten con la garanta
que les otorga la ley.
Tratndose de filial, como sta es jurdicamente independiente, basta con que la publicacin se haga
en el lugar de su sede.
Los acreedores amparados por la ley son slo los del fondo, es decir, aquellos cuyos crditos se
relacionan con su explotacin y no los dems que pueda tener el vendedor.
Nmina de acreedores: luego el enajenante debe entregar al adquirente una nmina de los
acreedores (indicando los montos y fechas de vencimiento). Esta entrega es una garanta para el
comprador, de manera que si ste (o el martillero o escribano que intervengan) no la exige, no se
afecta la validez de la operacin, pero ello puede hacer solidariamente responsables frente a los
acreedores al comprador, martillero o escribano. Si no existen acreedores, el vendedor debe entregar
una nota firmada hacindolo constar.
Oposicin: a partir de la ltima publicacin, los acreedores afectados por la transferencia tendrn 10
das para oponerse y exigir que se retenga del precio de la transferencia, la suma necesaria para el
pago de sus crditos. Si los acreedores fueron omitidos en la nmina, y presentaren los ttulos que
comprueban la existencia de los crditos, habr que retener y depositar dichas sumas.
Las oposiciones anticipadas, o sea las formuladas antes del comienzo del trmino de 10 das deben
ser tomadas en cuenta como si se hubiesen deducido dentro de ese plazo.
Inscripcin: transcurrido el plazo sin que existan oposiciones (o si habiendo existido, se hubiera
retenido y depositado el dinero), podr otorgarse el documento de transmisin, el que, para producir
efectos con relacin a terceros, deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio.
Transferencias por remate pblico: en los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de
ventas fraccionadas, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y
anunciar el remate a travs de las publicaciones antes explicadas y con el mismo procedimiento de
oposicin de acreedores.
En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar
el producto total de la subasta previa deduccin de la comisin y gastos que no podrn exceder del
15% de ese producto. Si no obstante la oposicin el rematador hiciera pagos al vendedor, quedar
obligado solidariamente.
Si luego de deducir su comisin y de retener y depositar las sumas correspondientes a los acreedores,
quedara un excedente, deber el martillero entregrselo al vendedor.
nica transmisin exceptuada: transmisin mortis causa.- La nica transmisin no comprendida
en la ley 11.867 es la transmisin por legado o herencia, que se rigen por las disposiciones del Cdigo
Civil, lo que constituye amplia garanta para los acreedores, pues al efectuarse la particin se deben
separar los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin, y los acreedores
reconocidos tienen derecho a oponerse a la entrega de las respectivas porciones hereditarias y
legados hasta ser pagados.






























Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

21
BOLILLA III
SUJETOS DE LAS RELACIONES
MERCANTILES
1).- COMERCIANTE INDIVIDUAL: CONCEPTO Y REQUISITOS LEGALES.
Concepto. Segn Malagarriga, el comerciante es la persona capaz, de existencia visible, que realiza o por
cuya cuenta son realizados, en ciertas condiciones, actos de comercio.
El art. 1 del Cdigo de Comercio dice: La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin
habitual.
Requisitos. Los requisitos para ser comerciante surgen del concepto:
a) Todos los individuos: si bien el art. 1 se refiere slo a las personas fsicas, la doctrina sostiene que las
sociedades comerciales tambin son comerciantes.
b) Que teniendo capacidad legal para contratar: la mayora de los autores considera que en realidad
debi decir capacidad para ejercer el comercio ya que puede haber personas que no tienen
capacidad para contratar segn el Cdigo Civil, e igualmente pueden ejercer el comercio porque as lo
autoriza el Cdigo de Comercio (Ej. los menores con ms de 18 aos).
c) Ejercen por cuenta propia actos de comercio: la doctrina tambin critica esta expresin y sostiene
que en vez de por cuenta propia debera decir en nombre propio (implica responsabilizarse frente
a terceros). Adems, no todo acto de comercio efectuado reiterada y habitualmente hace adquirir la
calidad de comerciante. Hay una sola categora de actos de comercio cuya reiteracin y habitualidad
sirve para conferir la calidad de comerciante, que son los actos naturales.
d) Haciendo de ello profesin habitual: esta expresin significa que el ejercicio de esos actos debe ser
un medio de vida del sujeto, y que debe ser realizado en forma regular. Quien realice actos de
comercio en forma aislada no ser comerciante (aunque a dichos actos se les aplique la ley mercantil).
Hay ciertos actos de comercio que an realizados con habitualidad no dan la calidad de comerciante
(ej. el libramiento de cheques).
Se discute si los actos preparatorios para la instalacin de un negocio otorgan calidad de comerciante
a quien los realiza. Una parte de la doctrina sostiene que s; otra parte considera que no, porque se
trata de actos de comercio aislados.

Adquisicin y prdida de la calidad de comerciante. La calidad de comerciante es una situacin de
hecho: se adquiere por el simple hecho de realizar actos de comercio como profesin habitual y se pierde
al dejar de realizarlos (no es necesario que la persona se inscriba, ni que lleve los libros de comercio, etc).

CAPACIDAD PARA EJERCER EL COMERCIO.
Principio general. El art. 9 del Cdigo de Comercio establece que Es hbil para ejercer el comercio toda
persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes.
Segn este principio general, no podrn ejercer el comercio, por no tener la libre administracin de sus
bienes:
Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito,
Los dementes declarados tales en juicio,
Los interdictos,
Los menores de edad.
Rgimen de los menores. El art. 10 del Cdigo de Comercio previ un rgimen especial para los menores,
al disponer que Toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal que acredite estar
emancipado o autorizado legalmente.
a) La emancipacin civil: es un instituto en virtud del cual los menores pueden adquirir capacidad civil,
an antes de llegar a la mayora de edad. Puede producirse:
Por matrimonio: cuando el menor de edad se casa, con autorizacin de sus padres o venia
judicial supletoria; si el menor se casa sin autorizacin, contina vigente respecto de l el
regimen vigente para los menores. Si el matrimonio es anulado, la emancipacin queda sin
efecto; si hubo matrimonio putativo, la emancipacin subsiste para el cnyuge menor de edad
de buena fe. La capacidad obtenida por emancipacin, fuera de estos supuestos, es irrevocable.
Por habilitacin de edad: se produce por decisin de quien ejerce sobre el menor la patria
potestad (habilitacin extrajudicial). Si se encontrare bajo tutela podr el juez habilitarlo a
pedido del tutor o del menor, previa informacin sumaria sobre la aptitud de ste (habilitacin
judicial). La habilitacin debe otorgarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La doctrina esta dividida respecto de si el menor que cumpli 18 aos y est emancipado
civilmente, adquiere automticamente capacidad para ejercer el comercio o necesita una
autorizacin para ello. Algunos sostienen que con la emancipacin civil el menor queda
habilitado para ejercer el comercio (slo deber inscribirse en el RPC); otros consideran que
adems debe existir una autorizacin especial para ejercer el comercio.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

22
La habilitacin de edad obtenida judicial o extrajudicialmente es revocable. El pedido debe ser
realizado por quien ejerca la patria potestad o la tutela del menor al tiempo en que fue
emancipado, o en su defecto el Ministerio Pupilar. Debe fundarse en la realizacin de actos
inconvenientes por parte del habilitado.
b) La autorizacin: se trata de una autorizacin especial para ejercer el comercio. Esta autorizacin
puede ser:
Expresa: cuando el menor es autorizado expresamente por sus padres o por su tutor, por
instrumento pblico o privado, previamente a la iniciacin del comercio; esta autorizacin debe
inscribirse en el RPC, y ser hecha pblica (generalmente por edictos en diarios del lugar).
Tcita: cuando el hijo es asociado al comercio del padre, la madre o de ambos.
Hay que aclarar que la autorizacin es plena en el sentido de que no puede otorgarse para el
ejercicio de un determinado acto de comercio, sino del comercio en general. Por otra parte, es una
capacidad limitada, que se refiere exclusivamente a la actividad comercial, pues para los actos de la
vida civil el menor contina siendo incapaz, salvo que tambin se le haya otorgado la emancipacin
civil.
Revocacin.- La autorizacin puede ser revocada cuando el menor demuestre en la prctica su
incompetencia para los negocios y ponga en peligro su patrimonio. El nico que puede revocar es el
juez, a instancias de los padres, del tutor o el Ministerio Pupilar; y para que sea conocida por terceros,
la sentencia debe ser inscripta en el RPC.
Menor que hereda un establecimiento comercial.- El menor de 18 aos no puede en principio ejercer el
comercio, pero si heredase un establecimiento comercial, su representante legal (previa autorizacin
judicial e inscripcin de la misma en el RPC) deber continuar la explotacin y en tal caso
ejercindola por cuenta del menor; es ste quien adquiere la calidad de comerciante.
La mujer casada. El Cdigo de Comercio estableca ciertas limitaciones para la mujer casada (ej. no poda
ejercer el comercio sin autorizacin del marido).
Estos artculos han quedado derogados con la ley 11.357 de derechos civiles de la mujer (1926) y la
17.711 (reformas al Cdigo Civil) que establecen que la mujer mayor de 21 aos tiene plena capacidad
civil y puede ejercer el comercio.
Prohibiciones para ejercer el comercio.
+ Por incompatibilidad de estado (art. 22): la incompatibilidad no debe ser confundida con la
incapacidad, pues mientras sta se establece en proteccin del propio sujeto incapaz, aquella tiene en
mira diversos intereses. La incompatibilidad supone la capacidad: las prohibiciones se dictan contra
personas capaces, pero que no pueden ejercer el comercio, porque esta actividad es incompatible con
las funciones que desempean. Son las siguientes:
Las corporaciones eclesisticas (rdenes o congregaciones religiosas). Comprende las
asociaciones constituidas por clrigos pero no las integradas por laicos. Si la congregacin, orden,
etc, realiza actos de comercio con habitualidad en violacin de la ley, no adquiere la calidad de
comerciante, responsabilizndose a sus dirigentes o representantes.
Los clrigos, mientras conserven ese estado. Comprende a los llamados clrigos seculares que
no estn sometidos a reglas de rdenes religiosas; los religiosos que emitieron votos simples; los
que vivieren en congregaciones religiosas; los curas prrocos, obispos y cardenales y los
ministros de las religiones no catlicas.
Los magistrados civiles (presidente de la Nacin, ministros, intendentes, etc.) y jueces, en el
territorio donde ejercen su autoridad permanentemente. La prohibicin no alcanza a los fiscales,
pues carecen de jurisdiccin.
Si bien estas personas no pueden ejercer el comercio, si pueden dar dinero a inters (siempre que no
hagan de ello profesin habitual) y tambin pueden ser accionistas en una sociedad comercial
(siempre que no participen de la gerencia).
+ Por incapacidad legal (art. 24): la ley prohbe el ejercicio del comercio a:
Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin: este es mas bien un supuesto de
inoponibilidad de los actos que realice el fallido.
Los interdictos, es decir:
- Los condenados a ms de 3 aos de prisin.
- Los inhabilitados: ebrios, drogadictos, disminuidos en sus facultades (cuando el juez
considere que pueden perjudicar su persona y su patrimonio) y los prdigos (ya que
pueden exponer a su familia a la prdida de su patrimonio).
+ Otras prohibiciones: surgen de otras normas o leyes, e impiden el ejercicio del comercio a las
siguientes personas:
+ Los corredores.
+ Los escribanos.
+ Los factores no pueden realizar negocios del mismo gnero que los encomendados por su
principal.
+ Los socios colectivos no pueden ejercer el comercio en competencia con la sociedad.

OBLIGACIONES COMUNES A TODOS LOS COMERCIANTES.
El art. 33 del Cdigo de Comercio establece una serie de obligaciones que deben cumplir todos los que
ejerzan el comercio. La doctrina considera que la nica obligacin es la de rendir cuentas. En los dems
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

23
casos se trata de cargas. La diferencia es que la obligacin es susceptible de ejecucin forzada y la carga
no; quien incumple una carga slo pierde la posibilidad de invocar los beneficios que brinda la ley.
1) Inscripcin en la MATRCULA del comerciante.- La matrcula es el registro de comerciantes de una
determinada localidad. El interesado debe solicitar su inscripcin en el RPC, presentando una peticin
que contenga los siguientes datos (requisitos):
Nombre, estado y nacionalidad del comerciante: an cuando la ley no menciona la edad, ello
resulta imprescindible a los fines de determinar la capacidad legal genrica del peticionante.
Ramo al que se dedica el negocio: es necesario especificar las caractersticas del objeto o giro
normal del negocio, as como el ramo a que se dedicar la explotacin. Esta especificacin tiene
relevancia al momento de determinar la responsabilidad del principal por contratos celebrados
por el factor sobre negocios u objetos notoriamente extraos al giro o trfico del establecimiento.
Domicilio del establecimiento: la ley exige el domicilio comercial, o sea, el lugar del asiento real del
negocio, y si fueren varios o el establecimiento tuviere agencias o sucursales, ser necesario
indicarlos a todos en la solicitud de matriculacin.
Nombre del factor o empleado que est a cargo del establecimiento: el responsable del negocio
debe ser a su vez, persona capaz para ejercer el comercio y no estar inhabilitado para ello.
Cumplidos los requisitos, se inscribir la matrcula en el RPC.
Plazo. Para que la inscripcin surta efectos debe ser hecha al empezar el giro o cuando no tuviere
necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.
Efectos. La matriculacin no es obligatoria, ni otorga a quien la realiza la calidad de comerciante
(pues sta es una situacin de hecho). La matriculacin es slo un medio de publicidad y no un
requisito constitutivo de la calidad de comerciante. Slo crea la presuncin de la calidad de
comerciante y brinda una ventaja: la posibilidad de usar los libros de comercio como medio de prueba
en un juicio. Adems, la ley de prenda con registro establece que sta podr constituirse a favor de los
comerciantes e industriales inscriptos en el RPC.
Negativa: como quien ordena la inscripcin en el RPC es el Tribunal de Comercio o en su defecto el
Juzgado de Paz, estos tambin pueden negar la matrcula si hallaren que el suplicante no tiene
capacidad legal para ejercer el comercio.
Sociedades. En el caso de sociedades comerciales, la inscripcin del contrato social en el RPC equivale
a la matrcula del comerciante individual. La matriculacin de los socios no importa la de la sociedad.
Asimismo, la inscripcin de la sociedad no importa la matriculacin personal de sus socios, pero el
socio que se hace cargo de la sociedad disuelta y contina con su giro, adquiere ipso jure la calidad de
comerciante, y lo ampara la matrcula de la sociedad.
2) Inscripcin de ciertos documentos en el Registro.- La ley ordena la inscripcin de los siguientes
documentos en el RPC:
a) Las convenciones matrimoniales y la adquisicin o restitucin de bienes dotales (aunque esos
actos no son comunes en la prctica);
b) Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y la liquidacin de la sociedad conyugal (para
determinar qu bienes le corresponden al comerciante);
c) Las escrituras de la sociedad comercial;
d) Los poderes que otorgue el comerciante a sus factores, y las revocaciones;
e) Las autorizaciones concedidas a los menores de edad, y las revocaciones;
f) Dems documentos que ordene la ley (ej. transferencia del fondo de comercio).
Efectos. Los actos y documentos incriptos podrn ser oponibles a terceros.
Plazo de inscripcin. El comerciante deber inscribir el documento en el Registro dentro de los 15
das de la fecha de su otorgamiento. Si lo inscribe dentro de ese plazo, el documento producir efectos
desde su otorgamiento; si lo inscribe despus, producir efectos desde la inscripcin en el Registro.
3) Contabilidad y libros de comercio.
Contabilidad: todo comerciante debe llevar la contabilidad de sus negocios. La ley no impone
ningn mtodo determinado, pero exige que la contabilidad refleje en forma verdica y clara la
situacin patrimonial del comerciante.
Adems debe complementar la contabilidad con la documentacin respaldatoria que justifique
los asientos contables para que stos tengan valor probatorio.
Libros de comercio obligatorios: son dos:
Libro Diario.
Libro de Inventario y Balances.
Tambin se admite la existencia de libros auxiliares, complementarios de los dos obligatorios.
4) Conservar los libros de comercio y otra documentacin. Los comerciantes deben conservar sus
libros de comercio por 10 aos a partir del cese de su actividad comercial. En cambio, la
documentacin respaldatoria (ej. facturas) se conservar por 10 aos contados desde la fecha del
documento.
5) Rendicin de cuentas: todo comerciante que contrata por cuenta ajena (ej. mandatario) est
obligado a rendir cuentas de sus negocios a su principal.
La rendicin de cuentas debe realizarse al final de cada negociacin, o al final del ao (cuando se trate
de negociaciones continuadas).
La cuenta debe presentarse en forma clara y detallada, y debe ser acompaada de los respectivos
comprobantes. Quien recibe la rendicin de cuentas puede aceptarla o impugnarla. Si quiere
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

24
impugnarla, debe hacerlo dentro del mes, ya que pasado ese plazo, se presume que reconoce la
exactitud de la cuenta.
2).- REGISTRO PBLICO DE COMERCIO.
El Registro Pblico de Comercio es la oficina del Estado encargada de llevar la matrcula de los
comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil. Su finalidad es
por un lado dar publicidad a los actos de los comerciantes y, consecuentemente, proteger los derechos de
terceros.

Sistemas legislativos.- En derecho comparado, algunos pases tratan a los registros de comercio como
oficinas administrativas y otros como oficinas de carcter judicial.
Etcheverry considera al Registro Pblico de Comercio como una secretara parajudicial, fundndose en el
art. 34 que dice: En cada tribunal de comercio ordinario, habr un Registro Pblico de Comercio, a cargo
del respectivo secretario que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.

Organizacin del mismo segn el Cdigo de Comercio y leyes provinciales.
En algunas provincias funciona como oficina administrativa y en otras depende del Poder Judicial. En
Capital Federal est a cargo de la Inspeccin General de Justicia.
En Corrientes, antes de 2000, lo encontrbamos dentro de la Ley Orgnica de Tribunales y en el
Reglamento Interno del Poder Judicial. A partir de 1973, por acordada del Superior Tribunal, funcionaba
en una secretara especial dentro del Juzgado en lo Civil y Comercial N1. Pero por acordada de 1977, esta
oficina pasa a ser rotativa, rotando el juez que entiende, que es el juez del Registro, no as, los secretarios y
empleados que continuaban siendo los mismos.
A partir del ao 2000 las funciones correspondientes al RPC fueron absorbidas por un organismo
administrativo: la Inspeccin General de Personas Jurdicas, dependiente del Poder Ejecutivo a travs del
Ministerio de Gobierno y Justicia, que entre otras cosas, se ocupa de:
- Fiscalizacin de las sociedades;
- Inscripcin de la matrcula de los comercios y comerciantes;
- Llevar el registro de comercio, sociedades, asociaciones, libros sociales y de comercio;
- Realizar la inspeccin y fiscalizacin de escribanas, sociedades, asociaciones, etc.

Funciones del Registro.
1) Jurisdiccional: el art. 34 hace responsable al secretario de la exactitud y legalidad de los asientos:
+ Exactitud: los datos deben coincidir con los expresados en los documentos originales que se
inscriben y si se trata de agregacin de copias, estas deben ser fieles a sus respectivos originales.
+ Legalidad: las anotaciones deben estar de acuerdo con las prescripciones legales vigentes.
Especialmente en lo relativo a: admisibilidad jurdica de la inscripcin; la propia competencia del
Registro; la habilitacin del solicitante para la inscripcin, su identidad personal, capacidad
jurdica y de hecho, legitimacin para actuar; la forma de la inscripcin, la legalidady perfeccin
de los ttulos.
2) Administrativa: cumple materialmente la rbrica, registracin, formacin de legajos, inscripciones
de medidas cautelares y archivos.
Rbrica de los libros. Los libros de comercio no se inscriben sino que se rubrican, esto es se los folia, se les
pone un sello o una marca en la parte superior de cada hoja. Asi como rubrica los libros, el Registro
tambin autoriza al comerciante a llevarlos en forma mecanizada.
Anotacin de embargos e inhibiciones. El Registro puede anotar embargos e inhibiciones referidas a las
acciones; pero respecto de los bienes y cosas de las sociedades, no se anotan en el RPC sino en los
registros respectivos.

Procedimiento para la inscripcin.
Todo comerciante est obligado a presentar al Registro el documento que deba registrarse, dentro de los
15 das de la fecha de su otorgamiento. Despus de este trmino slo podr hacerse la inscripcin, no
mediando oposicin de parte interesada y no tendr efecto sino desde la fecha del Registro.

Consecuencias de la falta de inscripcin.
La falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular.
Los poderes conferidos a los factores y dependientes de comercio para la administracin de los
negocios mercantiles de sus principales, no producirn accin, entre el mandante y el mandatario, si
no se presentan para la toma de razn.
Las autorizaciones para ejercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten efecto si no se
inscriben.
Las modificaciones del contrato social no inscripto regularmente son inoponibles a terceros.
La omisin de la inscripcin de los debentures hace responsable ilimitada y solidariamente a los
directores de la sociedad.
La falta de inscripcin de la transferencia de los establecimientos comerciales e industriales hace que
esas transmisiones no puedan oponerse a terceros.

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

25
Efectos de las inscripciones. Dependen de la legislacin positiva vigente en cada pas. La doctrina
distingue entre efectos externos e internos, segn se refieran a los efectos de la publicidad de la
inscripcin respecto de terceros, o tengan atinencia sobre los efectos propios del acto inscripto.
Con relacin a los efectos internos de las registraciones, se distingue:
- Efectos declarativos, que son los ms comunes de la publicidad registral, que se caracterizan por
producir una presuncin juris tantum de conocimiento por parte de los terceros.
- Efectos constitutivos, segn los cuales, sin la inscripcin en el registro, no puede crearse determinada
situacin jurdica, empero, la sola inscripcin no basta para crear tal situacin, sino que jurdicamente
es una condicin sine qua non para su existencia.
- Efectos confirmatorios o subsanatorios, cuando la inscripcin no se corresponde con la realidad y sin
embargo produce sus efectos como si fuera exacta, subsanando los defectos. Ex excepcional.

OTROS REGISTROS VINCULADOS CON LA MATERIA. ORGANISMOS DE CONTRALOR.

3).- LA CONTABILIDAD.
La exigencia de llevar libros de comercio se funda en:
O El inters propio del comerciante: la necesidad de poder apreciar en cualquier momento la
evolucin de los negocios, el estado del patrimonio, de su activo y pasivo y deducir a base de tales
datos la perspectiva de su actividad.
O El inters de los dems comerciantes que contratan con l: garantiza la buena fe que debe presidir
toda relacin comercial y facilita la prueba de los contratos y operaciones que los comerciantes
hagan.
O El inters pblico y del comercio en general: al Estado tambin le interesa con fines fiscales
impositivos, porder determinar en cualquier momento la situacin patrimonial de un negocio a los
efectos de poder verificar si se infringen las leyes.
Sistemas legales. Existen fundamentalmente dos, uno liberal y el otro restringido:
- Sistema Ingls: no se establecen los libros que deben ser llevados. Cada comerciante es libre de llevar
su contabilidad como quiera. Lo nico que se exige es, llegado el caso, se encuentren en condiciones
de demostrar fehacientemente cul es el estado de sus negocios.
- Sistema Francs: Se establece un nmero de libros taxativamente determinado, que son los que
deben llevarse obligatoriamente, y a veces se establecen algunas prescripciones respecto de otros
libros que pueden llevarse con carcter facultativo.
Sistema seguido por nuestro Cdigo. Antes de la reforma de 1963, el Cdigo haba seguido el sistema
francs. Luego de esta reforma, se establece un sistema intermedio. Art. 43 Todo comerciante est
obligado a llevar cuenta y razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre
una base contable uniforme, y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara
de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables deben
complementarse con la documentacin respectiva.

LIBROS DE COMERCIO INDISPENSABLES QUE DEBEN LLEVAR LOS COMERCIANTES.-
Art. 44 Los comerciantes, adems de los que en forma especial impongan este Cdigo u otras leyes, deben
indispensablemente llevar los siguientes libros:
1).- Libro Diario.
2).- Libro de Inventario y Balances.
Sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar los libros registrados y la documentacin contable que
correspondan a una adecuada integracin de un sistema de contabilidad que le exijan la importancia y la
naturaleza de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con claridad los
actos de su gestin y su situacin patrimonial.

Libro Diario.-
Art. 45 En el libro diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las
operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquiera papeles de crdito que diere, recibiere,
afianzare o endosare, y en general, todo cuanto recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por
cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin es el deudor en
la negociacin a que se refiere.
Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo en la fecha en que salieron de la caja.
Art. 46 Si el comerciante lleva libro de caja, no es necesario que asiente en el diario los pagos que hace o
recibe en dinero en efectivo. En tal caso, el libro de caja se considera parte integrante del diario.
Art. 47 Los comerciantes por menor, debern asentar da por da, en el libro diario, la suma total de las
ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado.

Libro de Inventario y Balances.-
Se trata de un solo libro, que comienza con el inventario, que es una descripcin detallada de los bienes,
dinero y crditos que conforman el capital del comerciante al momento de iniciar su actividad. Luego, en
este libro deber realizarse el balance, registrando todo el activo y todo el pasivo que el comerciante
posee al cierre de cada ejercicio econmico.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

26
Art. 48 El libro de inventario se abrir con la inscripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos
y otra cualquiera especie de valores que formen el capital del comerciante al tiempo de empezar su giro.
Despus formar el comerciante los tres primeros meses de cada ao, y extender en el mismo libro, el
balance general de su giro, comprendiendo en l todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus
deudas y obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni omisin alguna.
Los inventarios y balances especiales se firmarn por todos los interesados en el establecimiento, que se
hallen presentes al tiempo de su formacin.
Art. 49 En los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se expresen las pertenencias y
obligaciones comunes de la masa social, sin exterderse a las peculiares de cada socio.
Art. 50 Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el balance general sino
cada 3 aos.
Art. 52 Al cierre de cada ejercicio, todo comerciante est obligado a extender en el Libro de Inventario y
Balances, adems de ste, un cuadro contable demostrativo de las ganancias o prdidas, del que stas
resultan con verdad y evidencia.

Libros auxiliares.
Son aquellos libros complementarios de los 2 anteriores, y que son necesarios para lograr un rgimen de
contabilidad adecuado (ej. Libro Mayor, Libro de Caja, Libro Bancos, Libro de Ganancias y Prdidas, etc).

Otros libros obligatorios.-
E Los corredores deben llevar un cuaderno manual foliado y un registro, el mismo tendr las mismas
formalidades que los libros de los comerciantes.
E Los martilleros deben llevar los siguientes libros, rubricados por el RPC de la jurisdiccin:
- Diario de entradas: donde se asentarn los bienes que recibieren para su venta con indicacin de
las especificaciones necesarias para su debida identificacin, el nombre y apellido de quien
confiere el encargo, por cuenta de quien han de ser vendidos y las condiciones de su enajenacin.
- Diaro de salidas: en el que mencionarn da por da las ventas, indicando por cuenta de quien se
han efectuado, quien ha resultado comprador, precio y condiciones de pago y dems
especificaciones que se estimen necesarias.
- Libro de cuentas de su gestin, que documente las realizadas entre el martillero y cada uno de
sus comitentes.
Todo lo expuesto precedentemente no se aplica a los martilleros contratados, dependientes o
adscriptos a empresas de remates.
E Los barraqueros y administradores de casas de depsito deben llevar un libro especial donde
deben asentar numeradamente, y por orden cronolgico de da, mes y ao, todos los efectos que
recibieren, expresando con claridad la cantidad y calidad de los efectos, los nombres de las personas
que los remitieron y a quin, con las marcas y nmeros que tuvieren, anotando convenientemente su
salida.
E Las empresas y comisionistas de transportes, deben llevar un registro particular, en el que se
asentar por orden progresivo de nmeros y fechas todos los efectos cuyo transporte se encarguen,
con expresin de su calidad y cantidad, persona que los carga, destino que llevan, nombre y domicilio
del consignatario y del conductor y precio del transporte.

FORMALIDADES DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Extrnsecas: son las que se refieren al aspecto exterior de los libros. Los libros de comercio deben estar
encuadernados, foliados (numeracin impresa) y rubricados. La rbrica se realiza en el Registro Pblico
de Comercio, y es una nota que se coloca en la primera hoja del libro indicando el nombre del titular, el
destino del libro, el nmero de hojas, la fecha y la firma de la persona a cargo del Registro.
Intrnsecas: son las que se refieren al contenido. Est prohibido:
- Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben hacerse.
- Dejar blancos y huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin que entre ellas
quede lugar para intercalaciones o adiciones,
- Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas; los errores y omisiones deben salvarse con un
nuevo asiento en la fecha en que se advierta el error o la omisin.
- Tachar asientos,
- Mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas, o alterar la encuadernacin o foliacin.

VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Los libros llevados en forma constituyen documentos privados, a los que la ley mercantil confiere valor
probatorio. Se contemplan varios casos:
1) Valor probatorio de los libros de comercio entre comerciantes: los libros prueban a favor de su
dueo, en hechos relativos a su comercio, cuando son llevados en legal forma y la contraparte no
presente asientos en contra en libros arreglados a derecho. Si un comerciante no lleva libros en forma
legal, podr ser juzgado en la controversia, por los libros llevados en forma de su adversario.
2) Valor probatorio de los libros de comercio en proceso contra un no comerciante: en este caso el
asiento contable puede servir tan solo de indicio a favor de quien lleva los libros en legal forma.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

27
3) Prueba en contra de quien lleva los libros: en todos los casos, sea o no comerciante la contraria,
estn o no llevados en legal forma, los libros pueden ofrecerse como prueba en contra de quien los
lleva. Los asientos contables se valoran como una confesin. El adversario no puede elegir los
asientos que le sean favorables y rechazar los que le perjudiquen; habiendo propuesto como prueba
los libros debe atenerse a los resultados de todos los asientos relativos al punto cuestionado.

EXHIBICIN DE LOS LIBROS DE COMERCIO.
Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros en los casos determinados por la ley. Constituye una
de las formas de la prueba por escrito. La exhibicin puede ser:
Parcial: consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos relativos a una
operacin o negocio determinado respecto del cual existe controversia. El examen se limitar a
alguno o algunos de los asientos que se indicarn de antemano.
El reconocimiento de los libros exhibidos se verifica en presencia del dueo de estos o de su
representante.
Esta exhibicin puede ser exigida cuando exista pendiente un juicio y no como objeto principal de una
demanda. Procede a peticin de parte, pero el juez puede ordenarla de oficio. La exhibicin se hace al
juez.
La negativa a realizar la exhibicin har que el comerciante sea juzgado en la controversia por los
asientos de los libros de su adversario.
General: llamada tambin comunicacin, consiste en poner a disposicin de la parte interesada la
totalidad de los libros del comerciante. Toda la contabilidad puede ser objeto de examen, y debe ser
presentada a la persona que la va a examinar, aunque las exigencias se concreten luego a alguno o
algunos asientos de ella.
Slo puede decretarse a instancia de parte en los juicios de sucesin, comunidad o sociedad,
administracin o gestin mercntil por cuenta ajena, y en caso de liquidacin o quiebra.
La exhibicin general se hace directamente al adversario y no al juez. El que pidi la comunicacin
puede examinar personalmente los libros o a travs de un perito.
La negativa a prestarse la comunicacin de los libros, puede originar la compulsin por la fuerza
pblica, cuando sea necesaria para preparar una liquidacin o particin.

4).- DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. LIBERTAD DE COMERCIO Y CONCURRENCIA. LA
COMPETENCIA: RGIMEN LEGAL.
La temtica de la concurrencia o competencia tiene 2 aspectos fundamentales en el derecho, por un lado el
derecho propio del empresario donde se fomenta y reglamenta el libre juego de la oferta y la demanda y
por otra parte es necesario que el Estado se ocupe de contrabalancear el derecho de concurrencia del
mercado.
De ah surgen normas que se bifurcan en al proteccin de la propia concurrencia en beneficio del
empresario mismo y la proteccin del consumidor, que recibe productos, mercaderas o servicios por
parte del comerciante o industrial.
La libertad de comercio permite la competencia con el consiguiente abaratamiento del precio y la
correspondiente mejora de la calidad de los servicios y bienes. Por eso su proteccin legal es esencial.
Por otra parte el castigo a la concurrencia desleal determina una obligacin legal de actitud leal y buena fe
mercantil, con lo que se produce una mejora en el trfico y repercute benficamente en la sociedad.
Rgimen legal. La competencia aparece como lgica consecuencia de la libertad del comercio y del trabajo.
Este derecho a competir est sometido a leyes que lo reglamentan.
Todo comerciante tiene derecho a contender con otros en la lucha para la obtencin de clientes y de
mercado. No obstante, deben respetar los requisitos impuestos por el principio de lealtad y buena fe y la
necesidad de garantizar los mismos derechos a los otros comerciantes.
Con la igualdad ante la ley (luego de la Revolucin Francesa) el comerciante puede concurrir y competir
con otros que se dedican a la misma actividad.
Se define a la competencia como la situacin en que se encuentran, actual o potencialmente, dos o ms
empresarios que, operando en el mismo mbito del mercado ofrecen bienes o servicios susceptibles de
satisfacer, incluso con medios, bienes o servicios diferentes, la misma necesidad y que se encuentran en
una circulacin de conflicto de inters frente a la clientela.
La competencia desleal comercial consiste en el empleo de medios incorrectos para el trfico mercantil
con el fin de influir en los consumidores, o afectar la produccin o capacidad de produccin de un
competidor. Los medios a travs de los cuales se realiza la competencia desleal son:
- Publicidad difamatoria o denigrante, referida a un competidor o categora de competidores.
- Violacin de secreto de produccin de la competencia.
- Desvo de empleados.
- Cooperacin en la violacin de contratos.
- Imitacin servil de productos.
La ley 22.262 tiene por finalidad la proteccin de la libre concurrencia y evitar la actividad monoplica u
oligoplica que es la base fundamental de la economa de mercado que caracteriza nuestro rgimen
econmico. El destinatario final de la tutela que brinda la ley en definitiva es el consumidor


Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

28
5).- AGENTES AUXILIARES DEL COMERCIO.-
Concepto. Los agentes auxiliares del comercio son aquellas personas que colaboran directamente en la
actividad jurdica del empresario.
Enumeracin legal. El art. 87 del Cdigo de Comercio establece que son agentes auxiliares del comercio, y
por ende estn sujetos a las leyes comerciales:
1) Los corredores.
2) Los rematadores (o martilleros).
3) Los barraqueros y administradores de casas de depsito.
4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio.
5) Los empresarios de transportes, acarreadores o porteadores.
Crtica. La doctrina critica sta enumeracin por los siguientes motivos:
a) Porque no menciona a otros sujetos que tambin son agentes auxiliares del comercio (ej. agentes de
bolsa, despachantes de aduana, productores de seguros). La razn es que cuando se sancion el
Cdigo no existan estos auxiliares; pero la omisin fue suplida luego a travs de leyes especiales que
regularon estas actividades.
b) Porque menciona a sujetos que no son agentes auxiliares del comercio, sino verdaderos comerciantes
(los mencionados en los incisos 3 y 5).
c) Porque menciona a ciertas personas que, al estar vinculadas con su principal por un contrato de
trabajo, estn sujetas principalmente a la ley laboral y no a la ley mercantil (los mencionados en el
inciso 4).
Clasificacin. Los agentes auxiliares del comercio pueden clasificarse en:
g Autnomos: son los que colaboran con el comerciante en forma independiente, sin que exista entre
ellos y el comerciante una relacin de subordinacin. Su actividad puede estar regulada:
En el Cdigo de Comercio.
En leyes especiales.
g Subordinados: son los que estn vinculados con el comerciante a travs de un contrato de trabajo,
existiendo entre ellos una relacin de subordinacin. A su vez, los agentes subordinados pueden
clasificarse en:
Internos (trabajan dentro del establecimiento del principal).
Externos (trabajan fuera del establecimiento).

I.- AGENTES AUTNOMOS REGULADOS EN EL CDIGO DE COMERCIO.-

EL CORREDOR.-
Concepto. Es la persona que acta como intermediaria entre la oferta y la demanda para promover la
celebracin de negocios o contratos.
El corredor no representa a ninguna de las partes, ni concreta el negocio ni celebra el contrato; slo se
limita a acercar a las partes, que son las que efectivamente concretarn el negocio.

Comercialidad del corretaje. El corretaje siempre es comercial, an cuando promueve la celebracin de
contratos civiles (ej. la labor de las inmobiliarias, que es un acto de corretaje, es siempre comercial,
aunque su fin sea facilitar la conclusin de contratos civiles, como es la compraventa de inmuebles).

Rgimen aplicable. Si bien originariamente la actividad del corredor era regida por el Cdigo de
Comercio, en la actualidad rige el Decreto-ley 20.266/73 reformado por la ley 25.028 (quedando as
derogados los arts. 88 a 112 del Cdigo de Comercio).

Requisitos.- Para ser corredor deben cumplirse los siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad (mayor de 21 aos).
2) No estar inhabilitado para ser corredor. Art. 2 ley 20.266: estn inhabilitados:
a) Quienes no pueden ejercer el comercio.
b) Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable, hasta 5
aos despus de su rehabilitacin
c) Los inhibidos para disponer de sus bienes
d) Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los condenados por
hurto, robo, extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho, malversacin de caudales
pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10 aos de cumplida la condena.
e) Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria.
3) Poseer ttulo universitario de corredor (la ley 25.028 establece que hasta que se implemente la
carrera universitaria de corredor, slo se requerirtener ttulo de enseanza secundaria y aprobar un
examen de idoneidad para ejercer la actividad).
4) Inscribirse en la matrcula de corredores.
5) Constituir una garanta a la orden del organismo que lleva la matrcula (para garantizar el pago de las
multas, el pago por los daos derivados de su actividad, etc).
6) Estar domiciliado por ms de un ao en el lugar donde quiere ser corredor.
El que ejerza el corretaje sin cumplir alguno de los requisitos para ser corredor, no tendr accin para
cobrar la comisin, ni retribucin de ninguna especie.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

29

Facultades de los corredores.
a) Poner en relacin a dos o ms partes para la conclusin de negocios sin estar ligado a ninguna de ellas
por relaciones de colaboracin, subordinacin o representacin. No obstante una de las partes podr
encomendarles que la represente en los actos de ejecucin del contrato mediado.
b) Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de actos jurdicos.
c) Recabar directamente de las oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares, los
informes y certificados necesarios para el cumplimiento de sus deberes.
d) Prestar fianza por una de las partes.

Obligaciones de los corredores. Son las siguientes:
1) Libro de registro: debe llevar el Libro de Registro donde transcribir los datos esenciales de todas las
operaciones concluidas con su intervencin.
2) Comprobar capacidad y titularidad: el corredor debe comprobar la capacidad de las partes que est
acercando, as como tambin la existencia de los ttulos invocados por el vendedor.
3) Convenio: debe convenir por escrito las condiciones de la operacin en la que intervendr,
proponiendo los negocios con exactitud, precisin y claridad.
4) Secreto profesional: el corredor debe guardar secreto profesional de las negociaciones que se le
encarguen.
5) Deber de conservacin: en las negociaciones hechas sobre muestras de mercaderas, debe conservar
las muestras hasta el momento de la entrega.
6) Asistencia: debe asistir a la firma del contrato y a la entrega de las cosas.
7) Entrega de la minuta: en los contratos que no requieran la forma escrita, debe entregar a las partes
una minuta firmada sobre la operacin concluida.

Retribucin. El corredor tiene derecho a cobrar una remuneracin, pero este derecho slo surge si las
partes concluyen el negocio.
No obstante ello, el corredor igual tendr derecho a una remuneracin cuando el negocio no se concrete
por culpa de las partes, o cuando iniciada la negociacin por el corredor, el comitente encargare la
conclusin a otra persona o la concluyere por s mismo. Obviamente, si el negocio se anula por culpa del
corredor, este perder el derecho a la remuneracin, adems de responder por los daos y perjuicios
causados.
Interviniendo un solo corredor, ste tendr derecho a percibir retribucin de cada una de las partes. Si
interviniere ms de un corredor, cada uno tendr derecho a exigir retribucin slo a su comitente; la
compartirn quienes intervengan por una misma parte.

EL REMATADOR (O MARTILLERO).-
Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a la venta pblica de bienes a viva voz y al
mejor postor (es decir, al que ofrezca el mejor precio).

El remate. Es la venta pblica de bienes a viva voz y al mejor postor, en un lugar determinado, con cierto
nmero de interesados en adquirir las cosas ofrecidas, previamente expuestas al pblico en todo o en
parte o simplemente descriptas.
Sistemas. En derecho comparado encontramos los siguientes:
Ingls: el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo aumentada por los
postores sucesivos.
Holands: el rematador abre la oferta con una base mxima, que luego va reduciendo a medida que
advierte que el precio propuesto es excesivo y por eso no encuentra interesados en la adquisicin. En
el curso de las rebajas que va haciendo el rematador, aparece un comprador conforme con abonar el
precio propuesto en ese momento.
Nuestro sistema. Se aproxima al ingls, en el sentido de que las pujas sucesivas de los postores van
haciendo subir el precio originariamente propuesto por el martillero, pero se diferencia en que:
+ En la ley inglesa, la venta queda perfeccionada slo cuando el rematador adjudica la cosa al postor
dejando caer el martillo. Consecuencias:
1) El comprador puede retirar su oferta antes de que ella sea aceptada con el golpe de martillo;
2) El vendedor puede aceptar o rehusar la oferta del postor.
+ En nuestro derecho, el pregn del martillero (cuando anuncia al pblico lo que va a vender) no es una
mera invitacin a ofertar, sino una verdadera oferta al pblico. Las posturas hechas por los presentes
tienen el significado de una verdadera aceptacin. La venta se perfecciona con la aceptacin mediante
la postura; slo que est sometida a una condicin resolutoria, que es la eventualidad de que otro
licitante mejore la postura aumentando el precio ofrecido. Cuando no hay ms postores, la cosa se
adjudica al ltimo. La adjudicacin no tiene por ende otra funcin que la meramente declarativa de
reconocer al verdadero y definitivo adquirente. Consecuencias:
1) El contrato se perfecciona tan pronto como postor haya emitido su postura, lo cual impide
retractaciones y desistimiento que perturbaran el normal desenvolvimiento del remate.
2) El vendedor no puede aceptar o rehusar la oferta del postor.

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

30
Comercialidad del remate privado. El remate puede ser privado (cuando es encargado por un particular)
o judicial (cuando es ordenado por el juez).
Al remate privado siempre se le aplicar la ley comercial, an cuando la venta realizada en el remate sea
civil (ej. remate de inmuebles). En cambio, al remate judicial, no se le aplica la ley comercial, sino la ley
procesal del lugar.

Rgimen aplicable. Es aplicable a los martilleros el mismo rgimen que a los corredores: el Decreto-ley
20.266/73 reformado por ley 25.028 (quedando derogados los artculos 113 a 122 del Cdigo de
Comercio).

Requisitos. Para ser martillero se exigen los mismos requisitos que para ser corredor: ser mayor de edad,
no estar inhabilitado para ser martillero, tener ttulo universitario de martillero, inscribirse en la
matrcula de martilleros, constituir una garanta y constituir domicilio en la jurisdiccin donde quiera ser
martillero (a diferencia del corredor, no es necesario que est domiciliado por ms de un ao).

Sociedades. Los martilleros pueden constituir sociedades siempre que tengan como nico objeto la
realizacin de actos de remate. Estas sociedades pueden adoptar cualquier tipo social, excepto
cooperativas.

Retribucin. Efectuada la venta, el martillero tiene derecho a cobrar una comisin y a percibir del
vendedor el reintegro de los gastos del remate.
Si el remate se suspende o se anula por causas no imputables al martillero (ej. por falta de postores), ste
igual tendr derecho a percibir una comisin.
Si el remate se suspende o se anula por culpa del martillero, ste perder su derecho a cobrar la comisin,
adems de responder por los daos y perjuicios.

Obligaciones. Son obligaciones de los martilleros:
1) Libros: los martilleros deben llevar los siguientes libros:
- Diario de entradas: donde se asentarn todos los bienes que reciba para su venta.
- Diario de salidas: donde se mencionarn da por da las ventas realizadas.
- De cuentas de gestin: aqu se asentarn las gestiones realizadas entre el martillero y cada uno de
sus comitentes (quienes le encargan el remate).
2) Comprobar la titularidad: el martillero debe comprobar la existencia de los ttulos invocados por el
vendedor del bien a rematar.
3) Convenio: debe convenir por escrito con el vendedor las condiciones del remate (ej. lugar del remate,
condiciones de venta, modalidades del pago del precio, etc).
4) Publicidad: debe anunciar los remates con la publicidad necesaria, indicando sus datos personales,
hora y lugar del remate y descripcin del bien a rematar.
5) Acto de remate: debe realizar el remate en la fecha, hora y lugar sealados. Y antes de comenzar el
remate debe explicar en voz alta y en idioma nacional, los caracteres del bien y los gravmenes que
pesen sobre l.
6) Posturas: debe aceptar las posturas slo cuando se efecten de viva voz.
7) Instrumento de venta: suscribir con los contratantes el instrumento de venta; debe redactarlo en 3
ejemplares y quedarse con uno de ellos.
8) Deber de conservacin: conservar las muestras, certificados e informes sobre el bien rematado hasta
el momento de la transmisin definitiva del dominio.
9) Cobro y rendicin de cuentas: debe cobrar la sea del precio al comprador y rendir cuentas al
vendedor dentro de los 5 das (si no lo hace, pierde la comisin).

II.- AGENTES AUTNOMOS REGULADOS EN LEYES ESPECIALES.-
Con el tiempo fueron surgiendo agentes autnomos que no existan en la poca de la sancin del Cdigo.
Es por ello, que se han ido dictando leyes especiales para regular la actividad de estos nuevos agentes
auxiliares autnomos.

EL AGENTE DE BOLSA.-
Concepto. Es la persona que se dedica a comprar y vender acciones u otros ttulos que coticen en bolsa,
por cuenta ajena (en inters de otro) pero a nombre propio (no puede revelar para quien compra o
vende).
Es decir, el agente de bolsa recibe el encargo de su comitente para realizar un negocio, y l lo celebra en su
propio nombre, como si fuera personalmente el contratante, pero por cuenta de su comitente, es decir,
transfirindole luego los derechos y acciones que emergen del contrato.

Rgimen aplicable.
La actividad de los agentes de bolsa es regida por la Ley 17.811 y los reglamentos dictados por el Mercado
de Valores correspondiente.

Bolsas y mercados.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

31
Las Bolsas de Comercio son entidades privadas locales (ej. Bolsa de Comercio de Bs. As.) que centralizan
en un solo lugar la oferta y la demanda de valores. Con un enfoque moderno se la define como la reunin
de operadores que a intervalos regulares y en un lugar determinado, intercambian productos o valores de
una misma clase y pueden revestir la forma de sociedades annimas o asociaciones civiles.
Pero para operar dentro de una Bolsa de Comercio, la ley exige la organizacin de distintos Mercados de
Valores que agrupen a los agentes de bolsa (ej. el Merval: Mercado de Valores de Buenos Aires). El
Mercado de Valores es una institucin formada por agentes de bolsa que negocian ttulos valores y que
deben constituirse bajo la forma de sociedad annima.
De esta forma, si un agente quiere operar en una Bolsa de Comercio, debe inscribirse en alguno de los
Mercads de Valores que est adherido a dicha Bolsa.
O Diferencia entre Bolsa y Mercado:
+ Por su forma jurdica: las Bolsas pueden constituirse como asociaciones civiles, con personera
jurdica o como sociedades annimas. Los Mercados solo como sociedades annimas.
+ Por las cosas que se venden: en las Bolsas se negocian mercaderas o productos. En los Mercados
slo se negocian ttulos valores, pero no cualquier clase de ttulos, slo los emitidos en serie. Por
ej. acciones.
+ Por su dependencia o independencia: las Bolsas pueden existir independientemente del mercado
de valores. Los Mercados no; deben necesariamente funcionar adheridos a una bolsa,
caracterstica exclusiva del sistema burstil argentino.
O Funcin econmica de las Bolsas y Mercados
Desde el punto de vista econmico, cumplen una funcin importantsima consistente en canalizar el
ahorro, facilitar la circulacin de los bienes y equilibrar los precios en el tiempo y en el espacio.
La funcin jurdica de la Bolsa es la formacin objetiva de los precios, evitando grandes sobresaltos.
O Constitucin
Las Bolsas o Mercados de Comercio deben constituirse como asociaciones civiles con personalidad
jurdica o como sociedades annimas. La ley no restringe el nmero de entidades que pueden
constituirse ni establece otros requisitos para su constitucin.
O Comisin Nacional de Valores:
La ley 17.811 tambin regula este organismo, que tiene bajo su vigilancia todo el sistema. La Comisin
Nacional de Valores es una entidad autrquica con jurisdiccin en toda la Repblica. Sus relaciones
con el Poder Ejecutivo se mantienen por intermedio del Ministerio de Economa de la Nacin. Tiene
por funciones las siguientes:
a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores;
b) Asesorar el Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que
efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los
mercados de valores;
c) Llevar el indice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores;
d) Llevar el registro de las personas fsicas autorizadas para efectuar ofertas pblicas de ttulos
valores y establecer las normas a que deben ajustarse;
e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio, relacionados con la oferta pblica de ttulos
valores y los de los mercados de valores.
O Operaciones de bolsa
Son contrataciones tpicas celebradas generalmente sobre la base de la compraventa, bajo
determinadas modalidades establecidas en reglamentos especficos, dentro o fuera del recinto
burstil, a travs de la necesaria participacin de intermediarios especialmente facultados, realizadas
sobre determinados bienes no especificados en su individualidad sino slo en su gnero, que pueden
o no encontrarse en el lugar de contratacin, y cuyo fin es el de facilitar la negociacin de tales bienes,
exteriorizando la situacin del mercado, regulndolo en el tiempo y en el espacio.
Caractersticas:
- Tipicidad: las operaciones de bolsa se encuentra pormenorizadas en los reglamentos de cada
mercado donde se celebran, y an en los de las Bolsas en cuyo seno acta el Mercado de Valores,
de tal forma que la mayora de los elementos contractuales se encuentran presupuestos;
actualmente slo son indispensables para el perfeccionamiento del contrato, la indicacin del
bien y el precio.
- El lugar y el medio de negociacin: las operaciones en bolsa tradicionalmente se realizaban
mediante el encuentro fsico de los operadores dentro del recinto burstil; sta caracterstica tan
slo se mantiene en los mercados de mercancas. En los mercados de valores, se oper un gran
cambio a partir del reconocimiento del mercado abierto como realidad econmica (ley 17.811).
Ahora la contratacin burstil sobre ttulos valores se celebra:
Dentro de la bolsa: en base a mandatos de inversores o clientes, precio nico y
comisiones explcitas. Aqu operan los Agentes de Bolsa (personas fsicas) y las Casas de
Bolsa (personas jurdicas), que incluye a las entidades financieras como operadores
naturales de los Mercados de Valores.
Fuera del recinto burstil: en mercado abierto, en base a negocios con asuncin de
riesgos por diferencia de precio y comisiones implcitas. Aqu operan todos los agentes
mencionados, ms los agentes extraburstiles inscriptos ante la Comisin Nacional de
Valores.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

32
- La limitacin del objeto negocial: las operaciones burstiles no se celebran sobre cualquier clase
de cosas. Deben ser cosas que gocen de fcil transmisibilidad y de cotizabilidad, cualidad que slo
adquieren las mercaderas o ttulos que los reglamentos de la Bolsa en la que funcione adherido
un mercado de valores autoricen a sus socios a negociar.
- La rpida movilizacin de los bienes negociados: pues uno de los objetos de las operaciones
burstiles es facilitar la mayor rapidez y regularidad en la colocacin y salida de los productos y
valores.
- La regulacin del mercado a travs de la formacin objetiva de los precios: el resultado de las
operaciones realizadas habitualmente en una bolsa o mercado de comercio, determina el precio
corriente de los bienes negociados.
Clases de operaciones burstiles:
g De cambio: son aquellas que implican un desplazamiento o intercambio de bienes. Pueden ser:
Operaciones simples: son operaciones sencillas, nicas. A su vez pueden ser:
1) Al contado, son verdaderas compraventas que se forman y ejecutan con la entrega efectiva de
lo adquirido. A su vez pueden ser de contado inmediato, que se liquidan en el mismo da, o de
contado diferido, liquidndose en un plazo no mayor de 72 hs.
2) A plazo, que a su vez reconoce dos modalidades:
La tpicamente a plazo que generalmente no excede de 20 das. La negociacin es directa
entre comprador y vendedor y se difiere slo el pago del precio.
La operacin a trmino o de futuro, donde se difiere no slo el pago del precio sino
tambin la entrega de los ttulos. El Mercado de Valores hace las veces de intermediario,
pues llegado el vencimiento del trmino, recibe el dinero y entrega los valores,
permitiendo la fungibilidad de las partes contratantes.
La operacin a trmino o de futuro reconoce algunas variantes:
a) En firme: son aquellas en las que el vendedor o el comprador quedan definitivamente
obligados a cumplir en los trminos y condiciones pactadas.
b) No en firme: aquellas en las que existe la posibilidad de modificar los trminos de la
contratacin. Existen diversas especies: operaciones a prima, con opcin, a
voluntad y diferenciales. Estas ltimas son las que dan lugar al juego de bolsa y se
prohibe en la mayora de los pases: las partes en realidad no cumplen el contrato, sino
que se abonan la diferencia que pudiera resultar entre el precio del da de celebracin
y del da del vencimiento (es una mera apuesta a la suba o a la baja).
Operaciones complejas: implican una negociacin doble celebrada simultneamente. A este tipo
pertenecen:
1) El pase: consiste en una compra o venta de valores al contado o a plazo, y la simultnea
operacin inversa de venta o compra a la misma persona, para un vencimiento posterior.
2) El arbitraje: es la conexin de dos operaciones realizadas por la misma persona pero en
distintas plazas. Es de poco uso.
g Neutras: se llaman as porque no entraan circulacin de bienes. Las operaciones caucin son
tpicamente financieras y constituyen contratos de crdito con garanta de ttulos valores. El
titular de acciones o ttulos necesita dinero y no quiere venderlos, los entrega en caucin del
prstamo que recibe. El Mercado de valores fija la tasa de inters, mantiene en depsito las
acciones o ttulos y los liquida a favor del acreedor si la obligacin no fue cumplida a su
vencimiento.

Requisitos.
Para ser agente de bolsa, sin perjuicio de las condiciones que exija el respectivo mercado, se requiere:
1) Ser mayor de edad.
2) Poseer idoneidad para el cargo, solvencia patrimonial y moral, a juicio del mercado de valores
respectivo.
3) Constituir una garanta a la orden del Mercado de Valores correspondiente.
4) Ser accionista del Mercado de Valores en el que acte y ser socio de la Bolsa de Comercio a la cual est
adherido dicho Mercado de Valores.

Obligaciones.
Los agentes de bolsa tienen las siguientes obligaciones:
a) Inscribirse en el Registro de agentes de bolsa del Mercado de Valores.
b) Llevar los libros, registros y documentos que exija el Mercado de Valores.
c) Guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros.

EL DESPACHANTE DE ADUANA.-
Concepto. Son despachantes de aduana las personas fsicas que realizan en nombre de otros, ante el
servicio aduanero, los trmites y diligencias relativos a la importacin, exportacin y dems operaciones
aduaneras.
Cuando la mercadera llega a nuestro pas, queda depositada en la aduana hasta que es revisada; se pagan
los derechos aduaneros y se da autorizacin para la entrada. Estos trmites deben ser realizados por
personas autorizadas, que son en principio los despachantes de aduana nicamente. No obstante la ley
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

33
establece que podr prescindirse del despachante de aduana cuando el importador o exportador fuera
una persona de existencia visible y realizare la gestin ante la aduana en forma personal.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los despachantes de aduana el Cdigo Aduanero (Ley 22.415).
Actuacin. Los despachantes no pueden actuar en ms de una aduana, aunque el Poder Ejecutivo podr
establecer excepciones de carcter general; y la A.N.A. fundadamente, en casos especiales debidamente
justificados podr autorizar a que acten, en forma temporal, en otra aduana.
Requisitos. Para poder desempearse como tal, el despachante debe estar inscripto en el Registro de
Despachantes de Aduana, para lo cual debe cumplir los siguientes requisitos:
1) Ser mayor de edad, tener capacidad para ejercer el comercio y estar inscripto en el Registro
Pblico de Comercio.
2) Tener estudios secundarios completos y aprobar los exmenes sobre materia aduanera que a tal
fin se establecieren.
3) Acreditar domicilio real y constituir domicilio especial en el radio urbano de la Aduana en la que
hubiere de ejercer su actividad.
4) Acreditar su solvencia y constituir una garanta a favor de la Administracin Nacional de Aduanas
para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones.
Obligaciones. Adems de cumplir las obligaciones comunes de los comerciantes, los despachantes deben
llevar un libro rubricado por la Aduana donde ejercieren su actividad, en el cual deben detallar todas sus
operaciones.

EL PRODUCTOR ASESOR DE SEGUROS.
Concepto. Es el agente auxiliar del comercio que se dedica a promover la concertacin de contratos de
seguro, asesorando a asegurados y asegurables.
Las empresas aseguradoras suelen recurrir a estos agentes del comercio para obtener clientes. Pero entre
la entidad aseguradora y el productor de seguros, no existe contrato de trabajo.
Rgimen aplicable. Es aplicable a los productores de seguros la ley 22.400.
Requisitos. Para ejercer la actividad de productor asesor de seguros, la ley exige la inscripcin en el
Registro de Productores Asesores de Seguros, para lo cual deben cumplirse los siguientes requisitos:
1. No encontrarse incluido en las inhabilidades previstas por al ley 22.400.
2. Acreditar competencia mediante examen.
3. Tener domicilio real en el pas.
4. Abonar una suma de dinero en concepto de derecho de inscripcin.
Modalidades de actuacin.
Productor asesor directo: es quien se dedica a promover la concertacin de contratos de seguros.
Adems: comunica a la entidad aseguradora las modificaciones del bien asegurado, cobra las primas
del seguro, asesora al asegurado para que contrate la cobertura ms adecuada, le informa sobre sus
derechos y obligaciones durante la vigencia del contrato, etc.
Productor asesor organizador: es quien se dedica a dirigir o asesorar a los productores asesores
directos que forman parte de una organizacin.
Comisiones. Los productores asesores percibirn las comisiones que acuerden con la entidad
aseguradora. Queda prohibido el pago de comisiones a quien no est inscripto en el Registro.
Otros auxiliares en la celebracin del contrato de seguro.
Agente institorio: tiene el carcter de representante del asegurador, con facultades para celebrar
contratos dentro del marco del mandato comercial; pero no es factor porque su accionar est limitado
a la contratacin de seguros, y no a la actividad toda de la empresa.
Agente simple: no representa al asegurador y slo est facultado para llevar a cabo actos materiales
de intermediacin.

III.- AGENTES SUBORDINADOS INTERNOS.-

EL FACTOR.-
Concepto. El factor es la persona a quien el comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de
un establecimiento particular. Est vinculado con el comerciante a travs de un contrato de trabajo.
Condicin jurdica. El negocio instituido es un mandato representativo, porque el factor recibe el encargo
de su principal de administrar negocios o un establecimiento en nombre y por cuenta del proponente. El
factor no es comerciante porque le falta el requisito del ejercicio en nombre propio.
Requisitos. El factor debe tener capacidad legal para ejercer el comercio. Adems el comerciante debe
otorgarle una autorizacin para desempearse como factor e inscribirla en el Registro Pblico de
Comercio. La falta de inscripcin hace que la autorizacin surta efectos entre el comerciante y su factor,
pero no respecto a los terceros con quienes haya contratado.
Alcances de la autorizacin. Cuando el comerciante autoriza al factor, se entiende que ste queda
facultado para realizar todos los actos necesarios para administrar el establecimiento. Por ello, si el
comerciante quiere reducir las facultades del factor, debe mencionarlo expresamente en la autorizacin
otorgada.x
Actuacin. Como el factor acta en nombre del comerciante, los contratos que celebre con terceros en el
ejercicio de sus funciones, no lo obligan a l, sino al comerciante que lo design. Es por este motivo que
siempre que el factor firme un documento, debe mencionar que lo hace en nombre del comerciante.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

34
Derechos. El factor es un mandatario representativo mercantil, y el mandato comercial no se presume
gratuito, por lo tanto tiene derecho a una retribucin. Por otro lado, el factor es frente al proponente
empleado, pues est vinculado a l por un contrato de trabajo. La retribucin puede consistir tanto en un
salario fijo como en una habilitacin o cualquier otra combinacin.
Prohibiciones. Son las siguientes:
1) Comerciar a nombre propio o ajeno en negociaciones del genero de las que estan encomendadas,
salvo expresa autorizacin. La sancin consiste en el derecho acordado por la ley al principal para
percibir las utilidades que el negocio del factor produjere.
2) No pueden los factores delegar en otros, sin autorizacin por escrito del principal, las rdenes o
encargos recibidos, so pena de responder en las obligaciones contradas por los sustitutos.

EL DEPENDIENTE.-
Concepto. Es el empleado autorizado por el comerciante para realizar una determinada clase de actos (ej-
giro de letras, recaudacin y recibo de capitales, etc.)
Autorizacin. En principio, los empleados no estn facultados para contratar en nombre del comerciante.
Sin embargo, el comerciante puede facultarlos a travs de una autorizacin expresa que especifique las
operaciones que puede realizar. Dicha autorizacin debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio.
Diferencias entre factor, dependiente y empleado.
El factor: tiene un poder de representacin general y permanente.
El dependiente: tiene un poder de representacin limitado a determinadas operaciones
expresamente establecidas por el principal.
El empleado: no tiene poder de representacin.

IV.- AGENTES SUBORDINADOS EXTERNOS.-
El nico auxiliar del comercio subordinado externo es el Viajante de comercio, porque es el nico que est
vinculado al comerciante por un contrato de trabajo y desarrolla su actividad fuera del establecimiento de
ste.

EL VIAJANTE DE COMERCIO.
Concepto. Es el empleado que promueve y facilita la conclusin de negocios, fuera del establecimiento del
comerciante y mediante una remuneracin.
Facultades. El viajante de comercio puede tener poder de representacin para celebrar contratos en
nombre de su empleador, o no tener dicho poder. En ste ltimo caso, se limitar a conseguir clientes,
dejando que el empleador concluya por s mismo los negocios.
Pero ya sea que tenga o no poder de representacin, el viajante siempre est vinculado con el principal a
travs de un contrato de trabajo (diferencia fundamental con el corredor, que es agente autnomo). Es por
ello que la actividad del viajante est regida por la ley laboral, y en especial la ley 14.546.








BOLILLA IV
RGIMEN CONTRACTUAL MERCANTIL
1).- LA NOCIN DE CONTRATO.-
El art. 1137 del Cdigo Civil establece: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
El Cdigo de Comercio define algunos de los contratos comerciales pero no contiene una definicin del
contrato en general como la del art. 1137 C.C.
El contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva. La separacin no es
meramente didctica; en nuestro derecho, los contratos comerciales presentan peculiaridades, como por
ej. se presume siempre la solidaridad, la prescripcin es ms breve, tienen algunos medios propios de
prueba, llevan implcita la condicin resolutoria, etc.

Tipicidad contractual.-
Tradicionalmente se distingui a los contratos, segn la ley les diera o no un nombre, en:
Nominados: aquellos a los que la ley les asigna una denominacin especial.
Innominados: la ley no les ha asignado nombre.
La doctrina jurdica actual critica la terminologa contratos nominados y contratos innominados, por
resultar inapropiada, y es reemplazada por el criterio de tener o no una regulacin legal especfica. As, los
contratos sern:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

35
Tpicos: aquellos que tienen individualidad propia, un nombre, y regulacin expresa, completa y
unitaria en la ley, en cuanto a contenido, efectos e incluso sus requisitos formales. Ej.: compraventa.
Atpicos: aquellos a los que la ley no da nombre ni regulacin legal especfica. Surgen de la vida
jurdica en razn de la libertad de contratacin, inherente a la autonoma de la voluntad.

Formacin de los contratos: la propuesta y la aceptacin.
La propuesta: es el acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro contrato comunica a
la otra su intencin de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles esenciales, con miras
a obtener su aceptacin. Es una declaracin unilateral de voluntad, recepticia, dirigida a producir
efectos jurdicos. Los requisitos que se exigen son:
- Que sea completa o autosuficiente;
- Que sea dirigida a persona determinada o determinable.
La revocacin depende de si hay o no plazo. La oferta sin plazo es esencialmente revocable; la oferta
con plazo obliga a mantenerla durante el plazo determinado. La oferta irrevocable es nula. La
revocacin de la oferta es eficaz una vez que se haya difundido por el mismo medio empleado para
darla a conocer.
La aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia, congruente con la oferta, que
concluye con la formacin del contrato. Todo acto positivo del destinatario que indique asentimiento
a una oferta constituir aceptacin. No ocurre lo mismo con el silencio o inaccin por s solo. Son
requisitos de la aceptacin:
- Que sea lisa y llana: pues cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla,
importar la propuesta de un nuevo contrato (contraoferta).
- Que sea oportuna: es decir, durante el tiempo de vigencia de la oferta.
- Que respete la formalidad establecida por el oferente
La voluntad que acompaa a la oferta y a la aceptacin, a su vez, puede ser:
Directa o expresa: es la declaracin de voluntad hecha a conciencia y con el propsito de hacerla
conocer a otro, sin intermediarios. Puede ser expresada en forma verbal, escrita o por signos
inequvocos (gestos, seales de cabeza, etc.)
Indirecta o tcita: son comportamientos no declarativos o modos de obrar que valen como
declaraciones de voluntad. Deben consistir en un hecho positivo. La certeza de la voluntad se infiere
por va indirecta. Ej.: comprar gaseosas insertando una moneda en un aparato automtico.

Perfeccionamiento de los contratos.
Al igual que los contratos civiles, los mercantiles se perfeccionan con el consentimiento de las partes (en
los contratos consensuales, o con la entrega de la cosa o la prestacin de algn servicio para que surjan
derechos y obligaciones (en los contratos reales). En Derecho Mercantil, contratos consensuales seran la
compraventa, sociedad, mandato, comisin, etc. Contratos reales, entre otros, son el prstamo, el depsito,
la prenda, etc.
El consentimiento se produce por el concurso de la propuesta y la aceptacin. Es un acto bilateral, es el
acuerdo de dos o ms personas sobre una cuestin de cualquier ndole, la integracin recproca de dos o
ms voluntades.
El consentimiento vara segn el contrato sea entre presentes y entres ausentes.
Contrato entre presentes:
Es cuando no existe distancia fsica ni jurdica entre los contratantes, o cuando (por el medio empleado)
las declaraciones son instantneas; es decir cuando entre la oferta y la demanda no hay solucin de
continuidad. Ej. cuando 2 personas, no obstante encontrarse en diferentes lugares, celebren un contrato
por telfono, computadora o fax (ser entre presentes en el tiempo, y entre ausentes en el espacio).
Pues bien, entre presentes rige el art. 1151 del Cdigo Civil: La oferta o propuesta hecha verbalmente, no
se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente.
Contrato entre ausentes:
Es cuando entre la oferta y la aceptacin media cierto tiempo, en razn de la distancia y del medio
empleado para comunicarse. El problema es determinar el momento a partir del cual se considera
concluido el contrato. Para ello se elaboraron distintas teoras:
Teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera aceptacin es suficiente para
concluir el contrato, aunque de ella slo tenga conocimiento el aceptante.
Teora de la expedicin: el contrato queda concluido cuando el aceptante enva la aceptacin al
oferente. El sello de la expedicin de la carta prueba el momento de conclusin del contrato.
Teora de la recepcin: la conclusin del contrato se produce cuando la carta llega al oferente; an
cuando ste no tenga conocimiento del mensaje.
Teora de la informacin: el contrato queda concluido cuando el oferente toma conocimiento de la
aceptacin de la otra parte.
El cdigo civil adopta el sistema de la expedicin; excepcionalmente, se aplica el sistema de la
informacin:
Cuando el oferente fallece o se vuelve incapaz antes de tener conocimiento de la aceptacin;
en ste caso se produce caducidad de la oferta.
Cuando el aceptante retracta su aceptacin antes de que sta haya llegado a conocimiento
del oferente.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

36

La buena fe contractual.
El art. 1198 del Cdigo Civil establece: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena
fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin.
La buena fe impone una serie de obligaciones accesorias a la obligacin contractual, de contenido positivo
(deberes de diligencia, cooperacin, etc.) o negativo (obligacin de no engaar, no defraudar, etc.).
Hay que distinguir entre:
- Buena fe creencia: consiste en confianza en la apariencia de un ttulo.
- Buena fe lealtad: es el deber de obrar con cuidado y previsin como lo hara una persona
honorable, de manera de no inducir a error a la otra parte.

Contratos plurilaterales.
Nuestro ordenamiento positivo no nos brinda un concepto de contrato plurilateral. El art. 1420 del Cd.
Civil italiano lo describe como "un contrato con ms de dos partes", y prev que si se trata de un contrato
plurilateral en el cual las prestaciones de cada una estn dirigidas a la obtencin de un fin comn, la
nulidad que afecta el vnculo de una de las partes no importa -en principio- la nulidad del contrato in
totum .
De por s son contratos de colaboracin y organizacin se caracterizan porque existe la posibilidad (no la
necesidad) de que intervengan ms de dos partes; por ello tambin se los suele llamar contratos abiertos
(o con posibilidad de serlo). Contratos plurilaterales funcionales son las sociedades, las uniones
transitorias de empresas, las agrupaciones de colaboracin, los joint ventures y el pool.

Forma de los contratos comerciales.
El principio general tanto en materia comercial como en civil, es que quienes contratan pueden hacerlo sin
someterse a forma alguna. Sin embargo el cdigo de comercio dispone que los contratos para los cuales se
establecen determinadas solemnidades, no producen accin en juicio si aquellas no son observadas.
La ley de Sociedades dispone que el contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad se
otorgue por instrumento pblico o privado.
La ley de Navegacin dice que el contrato de construccin de un buque de 10 o ms toneladas de arqueo
debe hacerse por escrito bajo pena de nulidad.

Contrato tipo y contrato de adhesin.
Contrato tipo. La masificacin de los negocios impone la necesidad de acudir a los llamados contratos
tipo, los cuales se integran con las clusulas impuestas por el predisponente.
Se llama contrato de formulario a aquel cuyo texto viene impreso, y en el cual las partes se limitan a llenar
los blancos dejados a propsito para individualizar al cliente y especificar ciertos datos particulares en
cada caso.
Todo contrato de formulario es un contrato tipo; pero no ocurre necesariamente a la inversa: el contrato
de estacionamiento, el de espectculo pblico, etc., son contratos tipo, pero no se celebran mediante
formularios.
Contrato de adhesin. Son contratos de adhesin aquellos cuyo clausulado general es predispuesto, es
decir, redactado previamente por uno de los contratantes para regular uniformemente determinadas
relaciones convencionales sin que el predisponente admita discusin alguna.
Lo caracterstico es que el contratante debe someterse a las clusulas predispuestas o bien abstenerse de
contratar, como consecuencia de una situacin de desnivel negocial. La celebracin del contrato no va
precedida por una negociacin entre las partes sobre su posible contenido, pues sus clusulas deben ser
pura y simplemente aceptadas por el cocontratante. ste no tiene ms alternativa que adherirse a un
contenido impuesto previamente.
Para ciertas actividades existen reglas que imponen una intervencin del poder pblico, sometiendo
determinadas condiciones de la contratacin por adhesin a la previa aprobacin de un organismo
administrativo (p.ej., en materia de seguros, transporte pblico, servicio telefnico).

Contratos preliminares y normativos.
Contrato normativo es aquel en el cual las partes prevn la celebracin -entre ellas- de una serie
homognea de futuros contratos de contenido semejante. Es una modalidad especial que obliga, en caso
de contratar, a hacerlo con arreglo a un determinado contenido. La diferencia con el contrato de adhesin
radica en que, mientras en ste las clusulas son impuestas por el empresario con prescindencia de la
voluntad de la otra parte, el contrato normativo resulta del acuerdo de voluntades.
Los contratos normativos se llaman as porque por ellos se fija y se regula la forma necesaria para la
conclusin de otros contratos futuros.
Diferencia con el contrato preliminar: en ambos las partes prevn la realizacin de futuros negocios; pero
mientras en el contrato preliminar nace la obligacin de concluir el contrato definitivo, en el normativo, en
cambio, lo predispuesto se refiere slo al contenido (que queda estipulado) de los posibles contratos que
las partes puedan concluir en el futuro, pero sin que exista obligacin de celebrarlos.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

37
Otra diferencia entre el contrato preliminar y el normativo radica en la circunstancia de que el primero
agota su existencia con la celebracin del contrato previsto, en tanto que el segundo pervive apto para
regir la conclusin de cualquier otro contrato futuro que entre dentro de sus regulaciones.
Ejemplo de contrato preliminar: la apertura de crdito es un contrato "preliminar" por cuanto todas las
operaciones de crdito pueden ser precedidas de un contrato de apertura de crdito.

2).- PRUEBA DE LOS CONTRATOS COMERCIALES.
El art. 208 hace una enumeracin, en forma genrica, de los medios de prueba admisibles en materia
mercantil. Es una enumeracin enunciativa. Los contratos pueden probarse por otros medios establecidos
por los Cdigos Procesales y sujetos al criterio del juez.
Segn ste artculo, los contratos pueden justificarse:
1) Por instrumentos pblicos: los instrumentos pblicos hacen plena fe de los actos realizados con
intervencin del oficial pblico y slo pueden ser desvirtuados mediante proceso o incidente de
redargucin de falsedad. Hacen plena fe tambin respecto de terceros y no requieren reconocimiento
de firma, ni ninguna otra formalidad.
2) Por las notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros: el Cdigo Civil atribuye
carcter de instrumento pblico a los asientos de los libros de los corredores, pero difiere su
reglamentacin al Cdigo de Comercio; pero ste se limita a mencionarlos entre los medios de prueba
sin atribuirles efectos particulares, motivo por el cual la jurisprudencia considera que no es posible
reconocer a los libros de los corredores otro valor probatorio que el que corresponde a los libros de
comercio.
3) Por documentos privados, firmados por los contratantes o algn testigo, a su ruego y en su
nombre: se consideran documentos privados, los extendidos por las partes, sin intervencin del
oficial pblico. El art. 1026 C. Civil dispone: El instrumento privado reconocido judicialmente por la
parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el instrumento
pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores. El Derecho Comercial ampli el concepto civil,
haciendo excepcin para ciertos documentos como la letra de cambio, documentos a la orden en
general y sus endosos, cartas de porte, etc.
Los documentos privados firmados a ruego no constituyen plena prueba y slo lo ser si el
documento est unido a otros elementos probatorios y se acredita que se dio autorizacin para firmar
a ruego.
Existen ciertos documentos que hacen especficamente a la prueba de contratos comerciales:
a) La factura: es un documento en el que consta la cantidad, calidad y precio de las mercaderas o
servicios. Se enva conjuntamente con la mercadera o con posterioridad. Si la factura es aceptada
en forma expresa implica presuncin de conformidad y es un documento privado.
b) El remito: siempre acompaa a las mercaderas que el vendedor enva al comprador. Hace
referencia a la nota de pedido del comprador y detalla las mercaderas que se envan. Suele
confeccionarse por duplicado. Es la prueba caracterstica entre comerciantes, del envo y
recepcin de mercaderas.
c) La carta de porte: es el instrumento que documenta el contrato de transporte terrestre.
d) La pliza: es el instrumento especfico y obligatorio para celebrar un contrato de seguros.
e) La orden de compra: precisa el alcance y detalles de la compraventa definitivamente aceptada por
el comprador. Generalmente se utilizan formularios tipo para precisar mejor datos y referencias.
Suelen llevar impreso el ttulo de orden de compra o nota de pedido.
f) El presupuesto: documenta la oferta de quien va a realizar una obra o prestar un servicio.
Aceptado por la otra parte es el documento principal en la regulacin del contrato celebrado.
4) Por la correspondencia epistolar y telegrfica: hay que considerarla una independientemente de la
otra. La correspondencia telegrfica tiene la ventaja, comparada con la epistolar, de que el contenido
queda anotado en una oficina pblica. Su fecha cierta queda asegurada, como tambin los trminos
transmitidos, cuya copia puede recabarse con facilidad.
El telegrama colacionado es un instrumento pblico si se acompaa el acuse de recibo. Lo mismo
ocurre con la carta documento.
Las cartas misivas dirigidas a terceros no se admiten como medio de prueba, salvo que el juez lo
estime necesario y siempre que medie consentimiento del interesado.
5) Por los libros de los comerciantes y las facturas aceptadas: (ver Bolilla III Valor probatorio de los
libros de comercio).
6) Por confesin de parte y por juramento.
7) Por testigos: el Cdigo de Comercio declara que la prueba de testigos slo es admisible en los
contratos cuyo valor no exceda de 200 pesos fuertes, cantidad que, en caso de ser superada, obliga a
acompaar la testimonial con el principio de prueba por escrito (cualquier documento pblico o
privado que emane del adversario, de su autor o de persona interesada o que tendra inters si
viviera). Pero esta cantidad no est vigente, no tiene valor y por lo tanto se admite este medio en
todos los contratos.
8) Por presunciones.

Interpretacin.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

38
Interpretar una norma jurdica es intentar comprender su verdadero sentido y alcance, cuando ste
presenta algn costado ambiguo u oscuro. Los contratos, como sub-especie normativa, deben ser
interpretados teniendo en cuenta criterios brindados por la ley.
La interpretacin puede ser hecha por las partes o por un tercero (rbitro, juez, etc). La interpretacin de
las partes puede asumir la forma de una declaracin complementaria y entonces se llamar interpretacin
autntica. Lo ms comn es que la controversia sea sometida a decisin judicial.
El Cdigo de Comercio establece:
- Normas que tienden a buscar la verdadera intencin de las partes (hermenutica subjetiva).
- Normas que tienden a establecer una hermenutica objetiva (independiente de la voluntad de las
partes).
- Normas que tienden a interpretar integrativamente.
Art. 217 del Cdigo de Comercio: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el
sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.
Art. 218 del Cdigo de Comercio: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la
interpretacin las bases siguientes:
1. Habiendo ambigedad en las palabras debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes
que el sentido liberal de los trminos.
2. Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y
precisos, empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
3. Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y del otro la
nulidad del acto deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto,
debe tomarse el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la
equidad.
4. Los hechos de los contrayentes subsiguientes al contrato que tengan relacin con lo que se
discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
5. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.
6. El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y
especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el ocntrato prevalecern sobre
cualquier inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras.
7. En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas
ambiguas deben interpretarse siempre a favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin.

La fecha cierta.
El art. 1034 C. Civil dice Los instrumentos privados, an despus de reconocidos, no prueban contra terceros
o contra los sucesores por ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos. Y el art. 1035: Aunque se
halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o
a terceros, ser:
1) La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase
archivado;
2) La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3) La de su transcripcin en un registro pblico;
4) La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.
En materia comercial est discutido si esto se aplica o no: algunos sostienen que la fecha cierta no es
exigible en materia mercantil; otros se inclinan por la solucin civilista, y por lo tanto la fecha cierta se
aplicara al derecho comercial.
Fontanarrosa adopta una postura conciliatoria: la fecha cierta rige en materia mercantil, pero con una
diferencia sustancial, que ella se puede probar por cualquier medio de prueba adems de los del art. 1035,
incluido el libro de comercio.

Pluralidad de ejemplares.
El Cdigo Civil establece que los contratos que contengan convenciones bilaterales deben ser redactados
en tantos ejemplares como partes hayan con un inters distinto.
El Cdigo de Comercio no dice si aparte de la firma debe llenarse alguna condicin para que el documento
privado produzca sus efectos legales. Este silencio debe interpretarse modificando el Cdigo Civil y en
consecuencia el requisito del doble ejemplar es intil en materia comercial, por dos razones:
- Razn de orden legal: el art. 208 no menciona que el doble ejemplar sea un requisito del instrumento
privado, slo la firma.
- Razn de orden prctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil, as como la posibilidad
de disponer de otros medios probatorios eficaces (facturas, remitos, etc).

3).- NULIDAD DE LOS CONTRATOS.
La nulidad es una sancin legal que priva de sus efectos normales a los contratos en razn de un vicio
anterior o concomitante con la celebracin del acto.
El cdigo de comercio se refiere a varias clases de nulidad:
1. Absoluta: omisin de cualquier requisito respecto a la especie del acto o contrato. Puede ser declarada
an de oficio porque est en juego el orden pblico.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

39
2. Relativa: la accin no corresponde sino a las personas en cuyo beneficio la ha establecido la ley.
3. Sustantiva: se refiere a la eficacia del acto jurdico.
4. Procesal: se refiere a la invalidez de las actuaciones judiciales.

Conversin.
Cuando hay incumplimiento de las formas exigidas en un contrato solemne relativo, no se produce la
nulidad del acto, sino la conversin del negocio jurdico.
Los contratos no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero
quedan concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer la escritura pblica (1185 C.
Civil).
Entonces, el negocio celebrado con una forma insuficiente, valdr como causa fuente de la obligacin de
elevarlo a la forma legal. sta obligacin constituye una prestacin de hacer que en caso de
incumplimiento, puede ser demandada judicialmente.

Rescisin y resolucin de los contratos.
Rescisin. Es un acuerdo de voluntades por medio del cual se deja sin efecto un contrato. Clases:
1. DISTRACTO O RESCISIN PROPIAMENTE DICHA: la rescisin tiene los efectos que las partes
quieran darle, pero su retroactividad no puede perjudicar nunca los derechos que terceros
hubieran adquirido en razn del contrato de origen.
2. RESCISIN UNILATERAL: una sola de las partes por su propia voluntad pone fin al contrato. Es
una facultad excepcional y se otorga slo en algunos contratos (por ej.: el mandato).
Resolucin. Es la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior al perfeccionamiento, imputable a
una de las partes, como sucede ante el incumplimiento. Se produce ante el pedido de la otra parte.
Tambin puede producirse por acaecimiento del evento objeto de la condicin resolutoria (aqu opera
ipso jure). La resolucin deja sin efecto el contrato en celebracin del acto, debiendo las partes
devolverse lo recibido en funcin del contrato.
La resolucin difiere de la nulidad en que sta ltima es anterior o concomitante al acto celebratorio, y
aquella es posterior.

4).- MODALIDADES MODERNAS DE CONTRATACIN MERCANTIL.
Las condiciones generales de contratacin.
Son un conjunto de clusulas pre-formuladas e impuestas por el estipulante sin previa negociacin
particular, concebidas con caracteres de generalidad, abstraccin y uniformidad para ser aplicables a un
nmero indeterminado de relaciones contractuales.
Son fenmenos que resultan de toda necesidad para el desenvolvimiento de las contrataciones en masa,
pues, desde una perspectiva de organizacin racional de la empresa, ellas implican predisponer, por
medio de modelos o formularios, un esquema contractual que se repetir uniformemente para una serie
indefinida de contratos iguales.
Diferencia con las clusulas predispuestas (contrato de adhesin): las clusulas predispuestas pueden ser
hechas por un particular, fuera de las contrataciones en masa, por ejemplo, en los contratos de locacin de
inmuebles. Las condiciones generales presentan, un cuadro ms amplio porque por lo general se utilizan
para las negociaciones en serie. Adems, las condiciones generales pueden ser ordenadas por la autoridad
administrativa a despecho de la voluntad del empresario. Conclusin: las condiciones generales de
contratacin se materializan a travs de clusulas predispuestas, pero no siempre que existan clusulas
predispuestas habr condiciones generales de contratacin.

Contratacin en masa o en serie.
No es posible que la gran empresa formalice contratos singulares con cada uno de los posibles clientes. Un
criterio de racionalizacin y de organizacin empresarial conduce a la imposicin de contratos tipo
(formularios, impresos, etctera). Las grandes empresas mercantiles e industriales, que celebran
contratos en masa, imponen a sus clientes un contrato tipo previamente redactado; pero ocurre que a su
vez el Estado suele establecer ciertos lmites e, incluso, llega a predisponer clusulas, en amparo del
pblico.
Esto trae como consecuencia que, la autonoma de la voluntad de ambos contratantes y sobre todo la del
cliente, se encuentra restringida en este tipo de contratos. El contrato no es ya la obra comn de ambas
partes, sino que una de ellas se limita a aceptar -o, segn el caso, a rechazar- el nico contrato posible
El derecho comercial moderno es, fundamentalmente, el derecho de la contratacin en masa,
generalmente sobre la base de clusulas predispuestas y de condiciones generales de contratacin
impuestas por el empresario.
El negocio se concluye generalmente mediante el empleo de formularios que contienen las clusulas y
condiciones mencionadas; tambin se suministran bienes y se prestan servicios utilizando aparatos de
funcionamiento automtico. Todo ello otorga al contrato comercial de nuestra poca caractersticas
propias que permiten sealar sustanciales diferencias con el contrato civil.
Todo esto nos demuestra que es necesario en materia comercial, especialmente cuando se trata de los
contratos no negociados, rever los clsicos principios, entre otros, los requisitos de la oferta
(revocabilidad y caducidad),
Debe reverse tambin todo lo relativo a la prueba de los contratos comerciales.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

40
BOLILLA V
CONTRATOS COMERCIALES EN
PARTICULAR
1).- COMPRAVENTA COMERCIAL.
Concepto. El art. 450 del Cdigo de Comercio la define como un contrato por el cual una persona, sea o no
propietaria o poseedora de la cosa objeto de la convencin, se obliga a entregarla o a hacerla adquirir en
propiedad a otra persona, que se obliga por su parte, a pagar un precio convenido, y la compra para
revenderla o alquilar su uso.
Caracteres. El contrato de compraventa mercantil tiene los siguientes caracteres:
- Tpico o nominado: la ley lo designa con una denominacin especial y lo regula expresamente.
- Consensual: queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes, a partir del cual estas
quedan obligadas.
- Bilateral o sinalagmtico: ya que las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.
- Oneroso: las ventajas que procura a una u otra de las partes no le es concedida, sino por una
prestacin que ella le ha hecho o que se obliga a hacerle a la otra.
- Conmutativo: cada una de las partes, en el acto de formacin del contrato, pueden estimativamente
determinar las ventajas o beneficios que podrn obtener. Excepcionalmente puede ser aleatorio,
cuando las ventajas quedan sometidas a un riesgo.
- No formal.

Diferencias con la compraventa civil. Las diferencias ms notorias entre la compraventa civil y la
mercantil son las siguientes:
1) Objeto: la compraventa civil puede recaer sobre cosas muebles o inmuebles; en cambio la
compraventa mercantil slo recae sobre cosas muebles.
2) Fin de lucro: consiste en que la cosa debe ser comprada para revenderla o para alquilarla. No es
exigido en la compraventa civil, pero s en la mercantil.
3) Sea: consiste en la entrega de una suma de dinero con el fin de asegurar al celebracin de un
contrato. En materia civil la sea es penitencial (las partes pueden arrepentirse, perdiendo la sea);
en cambio, en materia comercial, la sea forma parte del precio y es confirmatoria, salvo pacto en
contrario.
4) Pacto comisorio: esta figura permite a la parte cumplidora dejar sin efecto el contrato ante el
incumplimiento de la otra. El Cdigo Civil prohibe el pacto comisorio en la compraventa de cosas
muebles; en cambio el Cdigo de Comercio lo admite.
5) Vicios redhibitorios: en materia civil la accin por los vicios ocultos de la cosa prescribe a los 3 meses
desde que se conoce el vicio; en materia comercial prescribe a los 6 meses desde que se entrega la
cosa vendida.
6) Precio: en materia civil la accin por el precio prescribe al ao; en materia comercial prescribe a los 2
aos.
7) Venta de cosa ajena: son vlidas en la compraventa mercantil la venta de cosa ajena, y la promesa de
venta de cosa ajena. En lo civil, la cosa ajena no puede venderse.
8) Plazo de entrega de la cosa: en materia comercial, a falta de estipulacin, es de 24 hs siguientes al
contrato. En la compraventa civil se da cuando lo exige el comprador.
9) Fecha del pago del precio: en el contrato mercantil es, a falta de estipulacion, de 10 das. En la
compraventa civil se paga el precio en el momento en que se entrega la cosa.

Elementos especficos.
La compraventa mercantil tiene elementos comunes a todo contrato (capacidad, consentimiento, etc),
pero tambin elementos especficos, que se refieren a la cosa y al precio.
Cosa: la compraventa mercantil puede recaer sobre cualquier cosa mueble que tenga valor, para
revenderlas por mayor o menor, bien sea en la misma forma que se compr o en otra diferente, o para
alquilar su uso. La excepcin est dada por las cosas que la ley prohibe en razn de la persona que
intervenga o de la misma cosa. stas cosas muebles deben ser determinadas o determinables. No es
necesario que la cosa exista en el momento de prefeccionarse el contrato: puede tratarse de cosa
futura. Estn comprendidas la moneda metlica, los ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas
y papeles de crditos comerciales.
Precio: debe ser en dinero, pero no es indispensable que se determine por las partes en el momento
del contrato en una suma precisa de dinero; puede establecerse que ser el corriente en el da y lugar
de entrega. Si no hay acuerdo, por haber diversidad de precio en el mismo da y lugar, ser el de
trmino medio.
El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si este no pudiere o no quisiere hacer
la determinacin, quedar sin efecto el contrato, salvo pacto en contrario.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

41
Desde que el vendedor pone la cosa a disposicin del comprador y este se da por satisfecho de su
calidad, existe la obligacin de pagar el precio al contado o al trmino estipulado, y el vendedor se
constituye en depositario de los efectos vendidos.

Eviccin y vicios redhibitorios.
g Eviccin: entre las obligaciones del vendedor se encuentra la de responder al comprador por la
eviccin de la cosa comprada (art. 1414 del Cdigo Civil). Lo relativo a la eviccin, ante el silencio del
Cdigo de Comercio, se rige por las normas del Cdigo Civil.
Existe eviccin cuando hay turbacin o prdida, en todo o en parte, del derecho de propiedad, goce o
posesin de la cosa adquirida por el comprador, siempre que ella se origine en una causa o ttulo
anterior o contemporneo a la compraventa y sea ignorado por el adquirente.
El vendedor responde an cuando no se hubiese pactado y las partes pueden aumentar, disminuir y
an suprimir sus efectos.
Si la eviccin es total, y el comprador es privado de la cosa, el vendedor debe restituir al
comprador el precio recibido por l, sin intereses.
Si la eviccin es parcial, el comprador tiene la opcin de:
1) Demandar una indemnizacin proporcional a la prdida sufrida; o
2) Exigir la rescisin del contrato cuando la parte de lo adquirido que le han quitado o la
carga que ocultaba fuere de tal importancia que sin ella no hubiere adquirido la cosa.
g Vicios redhibitorios: son los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por
ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que le hagan impropia para su destino, si de tal
modo disminuyeren el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o
habra dado menos por ella.
El comprador que descubre vicios ocultos tiene la opcin de:
Dejar sin efecto el contrato, devolviendo la cosa al vendedor y este restituyndole el precio,
mediante la accin redhibitoria;
Exigir que se disminuya el precio proporcionalmente, por medio de la accin quanti minoris.
El plazo de prescripcin de los vicios redhibitorios queda al arbitrio de los tribunales, pero no podr
exceder de los 6 meses siguientes al da de la entrega. Transcurrido ese plazo, el vendedor queda libre
de toda responsabilidad. El comprador que sospecha la existencia de un vicio redhibitorio, est
obligado a pedir que se fije el plazo dentro del cual puede accionar.

Tradicin real y simblica.
La tradicin real es la entrega material y efectiva de la cosa. A falta de estipulacin, debe hacerse en el
lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta.
La tradicin simblica se da cuando actos inequvocos permitan poner al comprador en condiciones de
disponer de ella. Art. 463 Cdigo de Comercio: Se considera tradicin simblica, salvo prueba contraria en
los casos de error, fraude o dolo:
1. La entrega de las llaves del almacn, tienda o caja en que se hallare la mercanca u objeto vendido; (la
doctrina considera que es un caso de tradicin real, y no simblica, porque al tener la llave, puede
disponer de ella no slo material sino jurdicamente).
2. El hecho de poner el comprador su marca en los efectos comprados en presencia del vendedor o con su
consentimiento; (tambin es un supuesto de tradicin real, porque la colocacin de marca es un acto
posesorio).
3. La entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador; (es un supuesto de tradicin
simblica, porque no est en posesin material de la cosa pero puede disponer de la misma, porque
se le entreg la factura).
4. La clusula por cuenta puesta en el conocimiento o carta de porte, no siendo reclamada por el
comprador dentro de 24 hs, o por el segundo correo;
5. La declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de
acuerdo de ambas partes.

Compraventas excluidas.
Son casos de compraventa que el Cdigo no considera mercantiles (art. 452):
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de
cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz.
2. Las de los objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haga la
adquisicin. Est excluido porque hay antecedente (adquisicin) pero le falta el consecuente, porque
para que sea mercantil debe adquirirse con el objeto de volver a vender.
3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. Est
excluida porque le falta el antecedente, que es la adquisicin a ttulo oneroso. Cuando ha sido objeto
de elaboracin tampoco se considera acto de comercio, porque se trata de una actividad que si bien es
intrnsecamente industrial, es agraria por conexin a una actividad agraria principal (cultivo del
fundo o cra de ganado); el efecto de la conexidad es sustraer al empresario agrario de la aplicacin
del estatuto del comerciante, para aplicarle un estatuto particular (estatuto del empresario agrario).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

42
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por
razn de renta, donacin, salario, emolumento y otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito,
porque se trata de la venta de frutos civiles y les falta el antecedente.
5. La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular.
Sin embargo, si fuere mayor la cantidad que vende que la que hubiese consumido, se presume que
obr en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.

Venta de cosa ajena: alcances legales.
Art. 453 La compraventa de cosa ajena es vlida. El vendedor est obligado a su entrega o, en su defecto, a
abonar daos y perjuicios, siempre que el comprador ignorase que la cosa es ajena.
Si el comprador, al celebrar el contrato, sabe que la cosa es ajena, la compraventa ser nula.
La promesa de venta de cosa ajena ser vlida. El vendedor estar obligado a adquirirla y entregarla al
comprador so pena de daos y perjuicios.

La sea.
Las cantidades que con el nombre de seal o arras se suelen entregar en las ventas, se entiende siempre
que lo han sido por cuenta del precio y en signo de ratificacin del contrato, sin que ninguna de las partes
pueda retractarse, perdiendo las arras.
Cuando el vendedor y el comprador convengan en que, mediante la prdida de las arras o cantidad
anticipada, les sea lcito arrepentirse y dejar de cumplir lo contratado, debern expresarlo as por clusula
especial del contrato.

Modalidades del contrato.
Ventas condicionales: El contrato de compraventa mercantil puede ser estipulado bajo cualquier
condicin, sea suspensiva o resolutoria. Art. 457 que dice En materia de venta de cosas que no estn a
la vista, y que deben ser remitidas al comprador por el vendedor, se entiende siempre estipulada la
condicin resolutoria para el caso de que la cosa no sea de la calidad convenida.
Venta a gusto del comprador: art. 455 (1er prrafo): En todas las compras que se hacen de efectos qe
no se tienen a la vista, ni pueden clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, se
presume en el comprador la reserva de examinarlos y de rescindir libremente el contrato, si los gneros
no le convinieren.
Se trata de una condicin resolutoria implcita. La diferencia con el supuesto del art. 457, es que aqu
el comprador puede rescindir el contrato a su arbitrio, si al examinar las mercaderas se da cuenta de
que no le convienen. La presuncin es juris et de jure mientras de sen las condiciones all
establecidas.
Venta de cosas a ensayo: Art. 455 (2do prrafo): La misma facultad tendr, si por clusula expresa,
se hubiese reservado probar el gnero contratado. As en uno como en otro caso, retardndose por el
comprador el acto de examen o la prueba por ms de 3 das de la interpelacin hecha por el vendedor, se
considerar el acto sin efecto.
Venta sobre muestras o de calidad conocida en los usos del comercio: Art. 456 Cuando la venta se
hubiese hecho sobre muestras, o determinando una calidad conocida en los usos del comercio, no puede
el comprador rehusar el recibo de los gneros contratados, siempre que sean conformes a las mismas
muestras o a la calidad prefijada en el contrato.
En caso de resistirse a recibirla por falta de esta conformidad se reconocern los gneros por peritos ()
quienes declararn si los gneros son o no de recibo.
En el primer caso, se tendr por consumada la venta () en el segundo, se rescindir el contrato


2).- COMPRAVENTA A DISTANCIA: CLUSULAS USUALES.
Son clusulas que se utilizan con frecuencia en las ventas internacionales.
Uno de los frecuentes problemas que debe afrontar el comercio internacional es el referido al empleo de
determinados vocablos o frases, generalmente en ingls, como asimismo los derivados de la utilizacin de
siglas.
Ello impone a los comerciantes la necesidad de lograr una interpretacin comn del significado de los
diferentes trminos para evitar que las disparidades existentes en la terminologa empleada en los usos y
costumbres comerciales de los diversos pases entorpezcan el intercambio, originando malentendidos y
diferencias.
La Cmara de Comercio Internacional procura eliminar estas dificultades mediante los incoterms. Esta
palabra abrevia, la frase inglesa que en espaol significa "trminos del comercio internacional".
1) Ex Works: el vendedor es responsable de tener la mercadera disponible en su depsito, y de
entregarla all. El precio comprende la mercadera embalada y colocada para ser recibida por el
comprador. El comprador soporta el riesgo y costo de llevar la mercadera a destino.
2) F.O.B.: (Franco a bordo): el vendedor se obliga a poner las mercaderas sobre el buque, corriendo por
su cuenta todos los gastos y operaciones de carga. El precio incluye esos gastos. Efectuado el
embarque, se las considera entregadas al comprador y los riesgos del transporte as como el pago del
flete, son a su cargo.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

43
3) Free Carrier: (Named Point): es similar al FOB pero aplicado al sistema de transporte multimodal de
contenedores. El vendedor entrega la carga a la custodia del transportista en el punto indicado. El
comprador se encarga del transporte va camin, tren, avin, buque o una combinacin de varios
sistemas.
4) F.A.S.: (Free Along Side): el vendedor debe entregar las mercaderas al costado del navo, al alcance
de las gras del buque y no a bordo, corriendo slo con los gastos y riesgos corridos hasta ese sitio.
5) C.I.F.: (Costo, seguro y Flete): el vendedor se compromete a concertar y pagar el seguro y el flete a
nombre y por cuenta del comprador. El precio comprende la mercadera colocada en el puerto de
destino, el flete y el seguro.
6) C&F: (Costo y Flete): es similar a la CIF, con la excepcin de que el precio no incluye la prima del
seguro, que la paga el comprador. Es la clusula ms usada por nuestras importaciones, pues en ellas
los seguros son contratados en nuestro pas.
7) Freight (or Carriage) paid to: (flete o transporte pagado a): El vendedor paga el flete, pero el
seguro y cualquier aumento de costos se transfieren al comprador desde el momento en que la carga
es entregada al primer transportista.
8) Freight (or Carriage) and insurance paid to: (flete o transporte y seguro pagado a): el vendedor, a
diferencia del caso anterior, debe pagar la prima del seguro de transporte.
9) Ex Ship: (en el barco): el vendedor presenta la mercadera al comprador a bordo, pero en el puerto de
entrega estipulado en el contrato (puerto de destino), por lo que se hace cargo de todos los gastos
generados hasta ese instante.
10) Ex Quay: el vendedor entrega la mercadera en el muelle de destino indicado en el contrato, con todos
los gastos pagos hasta ese instante. Se debe establecer quien realiza los trmites de importacin.
11) Delivered at Frontier: (entrega en la frontera): el vendedor finaliza sus obligaciones al entregar la
carga en la frontera, pero antes del lmite aduanero del pas establecido en el contrato.
12) Delivered Duty Paid: (despacho pagado): el vendedor asume la mayor obligacin, encargndose de
todos los costos para poner la mercadera en el lugar sealado por el comprador, a su disposicin.
Todos los costos implica que sea libre de derechos (con los impuestos pagados).
13) Delivered Duty Unpaid: el vendedor debe poner la mercadera en el lugar convenido del pas de
importacin a disposicin del comprador; pero son a cargo de ste los derechos de aduana, otras
cargas fiscales y los crditos aduaneros.

CRDITO DOCUMENTARIO: nociones.
Es todo convenio, cualquiera sea su designacin, por el cual un Banco (emisor) siguiendo las precisas
instrucciones de su ordenante (importador) debe hacer un pago a un tercero (beneficiario, exportador,
vendedor) o a su orden, o pagar o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario o autorizar a otro
Banco para que efecte el pago o para que pague, acepte o negocie dichas letras de cambio contra la
entrega de los documentos exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y condiciones del crdito.
Apertura del crdito. El comprador obtiene de un Banco que abra un crdito al vendedor por el importe
de la compra (suma que el comprador abona al Banco por el cual este le acuerda, a su vez, un crdito). El
Banco (emisor) notifica al vendedor (a travs del Banco notificador) la apertura del crdito, del cual puede
hacer uso dentro de un determinado plazo, entregando al Banco los documentos convenidos con el
comprador.
El vendedor, por lo comn, despus de recibir la notificacin del Banco, embarca las mercaderas y se
presenta ah mismo, con los respectivos documentos, haciendo efectivo el precio.
Este instituto otorga al comprador la seguridad de que el pago no se har efectivo hasta tanto no se hayan
enviado las mercaderas.

3).- EL MANDATO COMERCIAL.
Concepto. El mandato es un contrato por el cual una persona (mandante) encarga a otra (mandatario) la
realizacin de uno o varios actos jurdicos, en nombre y por cuenta de aqul.
El art. 221 del Cdigo de Comercio define al mandato comercial como un contrato por el cual una persona
se obliga a administrar uno o ms negocios lcitos de comercio, que otra persona le encomienda. El mandato
comercial no se presume gratuito.
El mandatario obra en nombre y representacin del mandante. Por lo tanto, es ste ltimo el que queda
obligado frente a terceros por los actos realizados por el mandatario en el ejercicio de su mandato.
Diferencias con el mandato civil.
- El mandato comercial slo puede tener por objeto actos de comercio; nunca se extiende a actos que no
sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el poder.
En cambio, si no tiene por objeto un negocio mercantil sino cualquier otro negocio jurdico, es un
mandato civil.
- El mandato comercial se presume oneroso y el mandato civil se presume gratuito.
Caracteres. El contrato de mandato comercial se caracteriza por ser:
- Consensual: se perfecciona con el acuerdo de voluntades del mandante y el mandatario.
- No formal: no est sujeto a ninguna formalidad y queda concluido por el simple acuerdo de partes.
- Nominado y tpico: est caracterizado y regulado dentro de nuestra legislacin.
- Oneroso: la ventaja de la prestacin del mandatario es a cambio de una contraprestacin a su favor por
el mandante (retribucin).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

44
Rgimen legal.
Clases de mandato: el mandato, segn la forma en que se lo confiera, puede ser:
1. Expreso: por instrumento pblico o privado, por carta telegrama y hasta verbalmente (se prueba
por testigos).
2. Tcito: La existencia de su otorgamiento es una cuestin de hecho, que deber resolver el juez. El
Cdigo Civil enuncia:
a) Hechos positivos del mandante: cuando una persona entrega a otra el importe necesario para
la compra de una mercadera, se considera que ello importa el mandato de comprarlas.
b) Silencio o inaccin del mandante: es necesario que el mandante tenga conocimiento que
alguien est obrando en su nombre y lo tolera; es decir, quien pudiendo hacerlo, se abstiene
de impedir que otro obre en su nombre, es considerado mandante. Si no est enterado y llega
a su conocimiento con posterioridad, ser gestin de negocios.
Obligaciones del mandatario:
1) Cumplir el mandato conforme a las rdenes e instrucciones del mandante, y en defecto de stas, o
si hubiese sido autorizado para obrar a su arbitrio, hacerlo como lo hara en un negocio propio.
2) El mandatario que tuviere en mano fondos del mandante no puede rehusarse al cumplimiento de
sus ordenes.
3) Poner en noticia del mandante los hechos que puedan influir para revocar el mandato.
4) Indemnizar al mandante por los daos y perjuicios que le ocasione por la inejecucin total o
parcial del mandato.
5) Rendir cuentas al mandante una vez ejecutado el trabajo.
Obligaciones del mandante:
1) Indemnizar al mandatario de los daos que sufra por vicio o defecto de la cosa comprendida en el
mandato.
2) Anticipar al mandatario el dinero necesario para la ejecucin del mandato.
3) Reembolsar al mandatario los gastos y anticipos efectuados con intereses.
4) Abonarle la retribucin estipulada o, en su defecto, la que fuese de uso en el lugar de ejecucin del
mandato.
Cesacin del mandato: el mandato comercial termina:
1) Por cumplimiento del negocio.
2) Por expiracin del plazo.
3) Por revocacin del mandato: perteneciendo el negocio al mandate, puede, segn su conveniencia,
revocar el mandato cuando quiera.
4) Por renuncia del mandatario: puede hacerlo en cualquier momento, excepto si el mandato fue
conferido como base de un negocio bilateral, o si se hubiese pactado la renunciabilidad expresa o
tcitamente, o si la renuncia fuera intempestiva.
5) Por fallecimiento del mandatario o mandante: pone fin al mandato, salvo que fuese otorgado en
inters comn del mandante y un tercero o en inters exclusivo de un tercero, o cuando el
mandato deba ser cumplido despus de la muerte del mandante.
6) Por incapacidad del mandante o mandatario: extingue el mandato pero los actos son vlidos.
7) Por quiebra del mandante o mandatario.
8) Por imposibilidad de cumplimiento del objeto para el cual fue conferido.
9) Por acuerdo de partes.
Efectos: el mandato slo produce efectos entre los otorgantes y sus sucesores, salvo estipulacin o
disposicin legal en contrario.
Prescripcin: los mandatos sin trmino no caducan ni prescriben, mientras no sean revocados o
renunciados, o por causas legales (fallecimiento, etc). Una vez cesado en su cargo el mandatario, debe
rendir cuentas a su mandante. Esta obligacin s prescribe.

4).- LA COMISIN. Concepto. La comisin es un contrato por el cual una persona (comitente) encarga a
otra (comisionista) la realizacin de actos de comercio determinados, pero actuando el comisionista a
nombre propio.
El art. 222 (segundo prrafo) dice que hay comisin o consignacin, cuando la persona que desempea por
otros, negocios individualmente determinados, obra a nombre propio o bajo la razn social que representa.
Al actuar a nombre propio, el comisionista queda obligado personalmente frente a los terceros con
quienes contrata. Los terceros desconocen la existencia del comitente, por lo cual no pueden accionar
contra l.

Diferencia entre mandato y comisin.
Si bien en ambos casos se acta por cuenta o en inters de otro (mandante o comitente) la diferencia
radica en que:
- En el mandato, el mandatario, al tratar con terceros, acta en nombre del mandante (hay
representacin: la relacin queda establecida entre los terceros y el mandante). En la comisin, el
comisionista acta en nombre propio (no hay representacin: la relacin queda establecida entre los
terceros y l).
- La comisin slo puede referirse a negocios individualmente determinados. El mandato, en cambio,
puede ser especial o general.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

45
Entre el mandato y la comisin hay una relacin de gnero a especie (el mandato es el gnero, y la
comisin una especie de mandato). Por ello, parte de la doctrina sostiene que la verdadera naturaleza
jurdica de la comisin es la de un mandato sin representacin.

Rgimen legal.
Aceptacin y rechazo de la comisin: el comisionista es libre de aceptar o rehusar el encargo. Si se
rehusa, debe dar aviso al comitente dentro de las 24 hs o ser responsable de los daos y perjuicios.
El comisionista que se niega a aceptar el encargo est obligado, no obstante a la conservacin de los
efectos de que se trata y evitar todo peligro inminente hasta que le lleguen las ordenes del comitente,
pero puede depositarlos judicialmente.
Responsabilidad: el comisionista no responde en caso de insolvencia de las personas con quienes
contratare en cumplimiento de su comisin, siempre que al tiempo del contrato fuesen reputadas
idneas, salvo si obrare con culpa o dolo.
Cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra llamada en garanta, corren
de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la obligacin directa de satisfacer al comitente el
saldo que resulte a su favor a los mismos plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese
sido el comprador.
Prohibiciones:
- El comisionista no puede alterar las marcas de los efectos que hubiere comprado o vendido por
cuenta ajena, salvo orden expresa del comitente.
- El comisionista no puede adquirir por s ni por persona interpuesta, efectos cuya enajenacin
haya sido confiada, salvo consentimiento expreso del comitente. Tampoco puede ejecutar una
adquisicin encargada, con efectos suyos, salvo consentimiento expreso del comitente.
Prescripcin: se aplican las mismas reglas que para el mandato. La comisin sin plazo no prescribe. Lo
que prescribe es la obligacin de rendir cuentas una vez cesada la comisin.










































Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

46
BOLILLA VI
CONTRATOS COMERCIALES EN
PARTICULAR
1).- CONTRATO DE TRANSPORTE.
Concepto. Hay contrato de transporte cuando una parte (transportista o porteador) se obliga a trasladar
personas o cosas de un lugar a otro; y la otra (pasajero o cargador) a pagar un precio por ello (porte o
flete).
Integran el transporte dos elementos: 1) el desplazamiento (por tierra, agua o aire) y 2) la conduccin que
implica hacer recorrer un itinerario.
El contrato de transporte no est legislado en el Cdigo de Comercio como contrato. Pero el art. 8 inc 5 lo
menciona como transporte realizado por empresas. Tambin lo hace el art. 87 inc 5 nombrando como
auxiliares del comerciante a los acarreadores, porteadores o empresarios del transporte. Tambin el art.
162 crea una regla general en materia de contratos de transporte.

Caracteres.
1) Consensual.
2) No formal.
3) Oneroso.
4) Conmutativo o sinalagmtico.
5) Tpico o nominado.
6) Bilateral.
7) De desplazamiento.
8) Generalmente de adhesin.
9) De derecho privado.
10) Con frecuencia es un contrato accesorio.

Comercialidad del transporte. Conforme al art. 8 del Cdigo de Comercio, el transporte terrestre slo
ser comercial cuando est organizado en forma de Empresa. Si no cuenta con esta organizacin (o sea si
es un transporte aislado) no ser un acto comercial, sino civil, y como en derecho civil no est previsto el
contrato de transporte, se le aplicarn las normas de la locacin de obra.
En cambio, el transporte martimo y el aeronutico siempre sern comerciales aunque se trate de actos
aislados.

mbito de regulacin del transporte.
Este contrato no est legislado en el Cdigo de Comercio junto a otros contratos. Lo menciona el art. 8 inc.
5 al hablar de empresa de transporte por agua o por tierra de personas y cosas; tambin el 87 inc 5 al
enumerar los auxiliares del comercio cuando dice: los acarreadores, porteadores o empresarios de
transporte que luego es tratado en detalle a partir del art. 162 bajo el ttulo De los acarreadores,
porteadores o empresarios del transporte. Pese a que se refiere a los auxiliares del comercio, en realidad
se legisla sobre el contrato de transporte.
Estas disposiciones son complementadas con las de carcter nacional, como la ley 2873 de ferrocarriles y
su reglamento y la ley 12.346 que crea la Comisin Nacional de Regulacin del Transporte y que rige el
transporte terrestre por carretera. A su vez estas leyes se complementan con las de carcter local.

Clases de transporte.
g Por el medio por el cual se realiza,
- Transporte Terrestre (puede ser a su vez automotor o ferroviario).
- Transporte Martimo o fluvial.
- Transporte Areo.
g Por el mbito que comprende,
- Transporte Interno.
- Transporte Internacional.
g Por la naturaleza del objeto transportado,
- Transporte de Cosas.
- Transporte de Personas.

Elementos del transporte de cosas.
Personales o subjetivos: si bien en todo contrato de transporte se requiere la existencia de dos
partes (cargador y transportador), pueden intervenir otros sujetos (destinatario, comisionista y
endosatario).
1. El porteador, acarreador o transportador, es el que conduce la mercadera o la traslada, es decir,
es quien se encarga de efectuar el transporte, asumiendo el riesgo de la obligacin de resultado
que toma a su cargo.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

47
2. El cargador o remitente, es quien propone al transportador el contrato y le entrega las cosas a
transportar. Puede desempear el rol de destinatario, cuando consigna los elementos o
mercaderas a su propio nombre.
3. Por regla general, en el transporte de cargas hay una tercera persona: el destinatario,
consignatario o receptor. No es parte en el contrato de transporte, a l hay que entregarle las
cosas transportadas. La doctrina considera que es una estipulacin a favor de un tercero (se har
parte al presentarse a retirar los efectos).
4. En ciertos casos puede haber tambin un comisionista o expedicionista que se encarga de recibir
las cosas de manos del cargador y entregrselas al transportador, asumiendo frente al cargador
los riesgos del transporte. Es un intermediario entre el cargador y el transportador.
5. Las obligaciones, derechos y responsabilidades del cargador, destinatario y transportador
pueden pasar a otras personas, cuando media transmisin de la carta de porte por endoso o
cesin, o cuando es entregada en prenda. En tales supuestos estaremos frente al endosatario,
cesionario o acreedor prendario, segn el caso.
Objetivos: son la cosa objeto del transporte, y el flete, precio o tarifa del transporte.
1. Cosa: debe ser una cosa que, independientemente de estar o no en el comercio, pueda ser
desplazada. Puede ser incluso ajena, no siendo necesario que sea el dueo quien las entrega para
su traslado. El art. 162 dice mercaderas. Los ferrocarriles y las empresas automotores por
caminos deben aceptar toda carga que se les encomienda, con pocas excepciones ajustadas a
condiciones reglamentarias.
2. Flete: el pago del precio es la prestacin tpica del cargador. El precio incluye el desplazamiento y
las prestaciones accesorias que haya asumido el transportista. Puede convenirse que se pague en
el momento de la conclusin del contrato, en cuyo caso se llama transporte con flete o porte
franco. Si se paga en oportunidad de llegar a destino, se dice entonces que el transporte se
efecta con flete a pagar.
Se habla de precio o flete cuando es fijado convencionalmente y de tarifa cuando el precio es
impuesto o fijado directamente u homologado por el Estado o la empresa concesionaria.

Forma y prueba. Respecto de la forma, es un contrato no formal, se puede perfeccionar verbalmente. No
obstante este carcter, generalmente se celebra por escrito, en instrumento privado, dando lugar a los
siguientes documentos:
a) Carta de Porte (para el transporte terrestre de carga);
b) Gua (para el transporte de encomiendas);
c) Pasaje o billete (para el transporte de personas);
d) Conocimiento (para el transporte de carga por agua o aire).
Cuando para el transporte terrestre se recurre a la carta de porte, se cuenta con un documento que facilita
la prueba y constituye el ttulo legal del transporte. Pero la validez del contrato es independiente de la
existencia de la carta. Puede probarse por cualquier medio, particularmente por los libros de comercio y
aquellos declarados obligatorios por las reglamentaciones.

2).- CARTA DE PORTE.
Concepto. Es el instrumento legal del contrato de transporte de mercaderas. Cuando el transporte de
mercaderas es martimo, este instrumento legal se denomina conocimiento de embarque.
Si bien la carta de porte no es esencial para la existencia del contrato, tiene un gran valor probatorio, ya
que se asientan en ella todos los datos de la operacin.

Funciones. La carta de porte funciona como:
1. Un ttulo legal: por su contenido se decidirn todas las contestaciones entre cargador y transportador
con motivo del transporte. La carta de porte como ttulo legal tiene carcter facultativo, pero las
partes pueden exigirla.
2. Un ttulo de crdito: representativo de las mercaderas que tiene el carcter de literalidad,
necesariedad y autonoma. Es decir, el cargador puede vender las mercaderas mientras son
transportadas, transmitiendo la carta de porte. A los efectos de su transmisin, pueden ser: al
portador, a la orden o nominativo.

Enunciaciones que debe contener.
Art. 165 Tanto el cargador como el acarreador, pueden exigirse mutuamente una carta de porte, datada y
firmada, que contendr:
1. Los nombres y domicilios del dueo de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de
transportes, el de la persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al
portador, y el lugar donde debe hacerse la entrega;
2. La designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o nmero de los bultos, sus marcas o
signos exteriores, clase, y si estuvieran embalados, la calidad del embalaje;
3. El flete convenido, y si est o no pagado;
4. El plazo dentro del cual deba verificarse la entrega;
5. Todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

48
Estas enunciaciones son meramente indicativas. El hecho de que se omita alguna no implica la nulidad del
contrato porque el mismo se perfecciona inclusive sin la carta de porte. Sin embargo, las estipulaciones
que no consten en la carta de porte no sern oponibles al tercero destinatario o legtimo tenedor.

Circulacin. La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o
portador de la carta de porte, se subroga en las obligaciones y derechos del cargador.

3).- TRANSPORTE DE COSAS Y DE PERSONAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
En el transporte de cosas:
g Derechos y obligaciones del acarreador:
g Derechos: para establecer los derechos del acarreador, debemos tratarlos de acuerdo a 3 etapas:
1. Anteriores al transporte:
- Percibir el precio o flete por adelantado;
- Exigir la carta de porte;
- Rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados.
2. Durante el transporte:
- Puede variar el camino si el convenido est intransitable o peligroso, o el egir el ms corto
y barato si no se pact uno especial.
3. Posteriores al transporte:
- Percibir el precio del acarreo total y por vagn vaco;
- Exigir la apertura de los bultos en el acto de recepcin;
- Garanta de preferencia y de atencin;
- Reclamar gastos para evitar averas y reparacin por daos de vicio propio de la cosa.
g Obligaciones:
- Efectuar el transporte en el plazo convenido;
- Entregar la cosa al destinatario;
- Responder por prdidas, averas o daos.
g Derechos y obligaciones del cargador:
g Derechos:
- Exigir el recibo de la carga;
- Variar el destino de la carga durante el viaje;
- Ser indemnizado por prdidas o averas y retardo.
g Obligaciones:
- Entrega de la cosa transportada;
- Pago del precio;
- Pago de los gastos accesorios.
g Derechos y obligaciones del destinatario:
g Derechos:
- Exigir la entrega de los efectos a l consignados;
- Comprobar a expensas suya en el momento de la entrega, el estado de las cosas transportadas;
- Ser indemnizado por la prdida o avera de los efectos;
- Reclamar administrativa o judicialmente la devolucin de fletes por retardo en el transporte.
g Obligaciones:
- Retirar las cosas al llegar;
- Pagar porte y gastos.

En el transporte de personas. Se trata de un contrato de transporte que posee slo elementos personales,
posteadores y pasajero. El ttulo del contrato es el billete o boleto que generalmente se extiende en forma
innominada. El transporte de personas se rige por la ley 2.873 de Ferrocarriles y su reglamento, pues el
Cdigo slo tiene un art. al respecto (184, que trata del supuesto de muerte o lesin del pasajero).
g Derechos y obligaciones del pasajero:
g Derechos:
- Ser transportado hasta el punto de destino indicado en el boleto.
- Continuar hasta el trmino del viaje en el mismo coche sealado en el boleto.
- Retener su asiento no numerado cuando debe abandonarlo temporalmente.
- Asentar sus quejas u observaciones en el libro respectivo, que debe existir en todas las
estaciones.
g Obligaciones:
- Viajar en los coches correspondientes a la clase que indica el boleto, bajo pena pecuniaria si lo
hace indebidamente en uno de clase superior.
- No perturbar a los otros pasajeros.
- No daar ni destruir cualquier objeto de propiedad de la empresa, pues en caso de hacerlo
deber pagar el monto del perjuicio ocasionado o dar al jefe de la estacin garanta
satisfactoria de su pago.
g Prohibiciones:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

49
- Subir o bajar de los vehculos en movimiento, entrar o salir por ellos por otras portezuelas
que las correspondientes viajar en los balcones de los coches y trasladarse de uno a otro
cuando hay comunicacin, bajo sancin pecuniaria.
- Usar dentro de los vehculos calentadores o lmparas particulares.
- Llevar animales vivos o muertos en los coches.
- La presencia de vendedores ambulantes no autorizados.
- Llevar materiales explosivos.
g Derechos y obligaciones del transportador:
g Obligaciones:
- Transportar a las personas a destino, sanas y salvas.
- Proceder con diligencia en la realizacin del transporte.
- Dispensar comodidad, seguridad y rapidez.

Responsabilidad del transportador.
En el transporte de cosas.
Fundamento: se han dado las siguientes teoras:
1. Teora de la culpa contractual: el cargador y el trasportista celebran un contrato en el cual el segundo
asume la obligacin de llevar y entregar la cosa en el destino fijado. Incurre en incumplimiento de
contrato cuando no entregue la cosa, o la entregue parcialmente o fuera de tiempo, por lo que debe
responder con indemnizacin. En esta teora, la culpa se presume, y el transportista para eximirse
debe demostrar que no hubo negligencia de su parte.
2. Teora de la culpa extracontractual y aquiliana: considera a las partes fuera del contrato. El
transportador asume una obligacin que la ley misma le impone; al no cumplirlas, viola la ley. En esta
teora la culpa no se presume. Es el cargador quien debe probar que el perjuicio proviene de la culpa
del transportador.
3. Teora del riesgo creado: no tiene en cuenta la culpa. As como el transportista se beneficia con su
empresa, debe asumir los riesgos que se generan. Slo se exime de responsabilidad por caso fortuito,
fuerza mayor, vicio propio de la cosa, hecho del cargador o destinatario o de un tercero por el que la
empresa no debe responder.
La cuestin en el Cdigo de Comercio. Nuestro Cdigo recepta la teora de la culpa contractual para el
transporte de cosas y la del riesgo creado para el transporte de personas (muerte del viajero). Tambin
establece que los reglamentos o estipulaciones de las empresas que hubieran ofrecido sus servicios al
pblico, excluyendo o limitando las obligaciones y responsabilidades impuestas por el Cdigo son nulas y
sin ningn efecto.
El plazo para reclamar por daos y averas en los efectos al tiempo de abrir los bultos es de 24 hs
siguientes a su recibo, con tal de que en la parte externa no se vieren seales del dao o avera que se
reclama. Pasado ese plazo, no tiene lugar reclamacin alguna.
Eximentes de responsabilidad del transportador.
El Cdigo establece que durante el transporte, corren por cuenta del cargador, salvo estipulacin
contraria, todos los daos que sufrieren los efectos provenientes de vicios propios, fuerza mayor o
caso fortuito. La prueba de estos supuestos incumbe al transportador.
Por otra parte, el transportador puede rechazar los bultos que se presenten mal acondicionados para
el transporte, y si el remitente insistiere en que se admitan, el transportador estar obligado a
conducirlos, y quedar exento de responsabilidad si hiciere constar en la carta de porte su oposicin.
El transportador, adems, no ser responsable por las cosas de gran valor si al tiempo de la entrega
los cargadores no hubiesen declarado su contenido.
Si se trata del transporte de cosas frgiles, los administradores de ferrocarriles podrn estipular que
las prdidas se presuman derivadas del vicio o la naturaleza de la misma cosa, o del hecho del
remitente o destinatario, si su culpa no fuere probada.
Responsabilidad por retardo.
En caso de retardo por ms tiempo del establecido, perder el porteador una parte del precio del
transporte, proporcionado a la duracin del retardo, y el precio completo del transporte, si el retardo
durase doble tiempo del establecido para la ejecucin del mismo, adems de la obligacin de resarcir
daos.
Se exime de responsabilidad por retardo, si prueba que provino de caso fortuito, fuerza mayor, hecho del
remiten o del destinatario.
La falta de medios suficientes para el transporte no es excusa.
En el transporte de personas
Indemnizacin por muerte o lesin del pasajero. En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante
el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no
obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o
sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable.
La ley de Ferrocarriles aplica la teora del riesgo, imponiendo a la empresa la obligacin de indemnizar
medie o no culpa de su parte, eximindose slo en caso de fuerza mayor o culpa de la vctima.
Transporte benvolo
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

50
Se da cuando el conductor de un vehculo invita a alguien a viajar, por simple acto de cortesa, para hacer
un favor y el pasajero no est obligado a retribucin alguna. En este caso no se aplica el Cdigo ni ninguna
otra ley complementaria. Tenemos 3 tesis al respecto:
- Tesis negativa: el transportador no incurre en responsabilidad. No origina accin resarcitoria porque
no cometi ningn delito.
- Tesis contractualista: considera al transporte benvolo como un contrato, porque hay acuerdo de
voluntades y objeto, y eso lo hace responsable al transportador.
- Tesis de la responsabilidad extracontractual: niega que exista acuerdo de voluntades y aplica las
disposiciones del Cdigo Civil siempre que ese hecho sea por culpa del transportador, y se exime por
caso fortuito o culpa de la vctima. Segn esta teora debe probarse la culpa, pero muchas veces se
llega a una atenuacin por culpa concurrente.

4).- DEPSITO MERCANTIL.
Concepto. Habr contrato de depsito cuando una de las partes (depositario) guarde una cosa que la otra
parte (depositante) le confe, restituyndole la misma cosa en idnticas condiciones luego de transcurrido
un plazo.

Caracteres.
Real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
No formal: puede realizarse por instrumento pblico o privado, y an verbalmente.
De ejecucin continuada: el deber del depositario de custodia y conservacin es permanente.
Bilateral: engendra obligaciones para ambas partes. El depsito civil es unilateral.
Oneroso: es esencialmente oneroso, no se presume gratuito. El depsito civil se presume gratuito.
Tpico y nominado: previsto y regulado especficamente por el Cdigo de Comercio y por el Cdigo
Civil.

Comercialidad del depsito. El depsito puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando rena los
siguientes requisitos:
Debe tener por objeto o derivar de un acto de comercio.
Debe recaer sobre cosas muebles.
Al menos una de las partes debe ser comerciante.
El depsito comercial siempre es oneroso.

Clases de depsito.
Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende de la voluntad del depositante.
Necesario: en caso de desastre y cuando se trata de efectos introducidos en casas destinadas a recibir
viajeros.
Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario debe conservar y restituir.
Irregular: tiene por objeto cosas consumibles; se deben restituir cosas equivalentes.
Convencional: tiene su origen en un contrato.
Legal: tiene su origen en la ley.
Judicial: tiene su origen en una disposicin del juez.

Diferencias con el mutuo.
Tanto en el mutuo como en el depsito irregular los derechos y obligaciones de las partes son, bajo ciertos
aspectos, similares. El mutuario est obligado a restituir una cantidad igual que la recibida y a pagar
inters, lo mismo que el depositario irregular. Para establecer en cada caso concreto si se trata de mutuo o
depsito irregular hay que atender a la intencin de las partes, teniendo en cuenta en inters de cul de
ellas se ha celebrado el contrato: si es en el de quien recibe la cosa, es mutuo; si es en el de quien la
entrega, es depsito irregular.

Onerosidad. El depositario puede exigir una comisin estipulada en el contrato o determinada por el uso
de la plaza. En su defecto, ser determinada por rbitros. El depsito gratuito no se considera contrato de
comercio.

El Barraquero o Depositario.
Es aquella persona que en forma habitual y por cuenta propia, celebra contratos de depsito actuando
como depositario (es decir, recibiendo y guardando las cosas depositadas).
Debido a que el depsito es un acto de comercio (art. 8 inc 5) y el barraquero lo realiza en forma habitual,
profesional, y por cuenta propia, la doctrina considera que no es un agente auxiliar del comercio, sino un
verdadero comerciante.

Obligaciones del depositario.
1. Contar, pesar o medir las cosas recibidas y entregar un recibo.
2. Llevar, adems de los libros de los comerciantes, un libro especfico en el que debe anotar los bienes
que recibe y los que entrega.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

51
3. Deber de custodia de la cosa depositada: conservar y cuidar que no se deteriore, haciendo (por cuenta
del depositante) los mismos gastos y diligencias que hara si fuese propia. En el depsito irregular no
existe esta obligacin.
4. Contratar seguro si fuere de prctica hacerlo.
5. Dar aviso de cualquier dao que sufrieren las cosas depositadas.
6. Proceder a la venta en remate pblico cuando alguna alteracin de la cosa lo volviese urgente.
7. Cuando se trata de documentos de crditos que devengan intereses, el depositario debe cobrarlos y
adoptar las diligencias necesarias para conservar su valor y efectos.
8. Mostrar los bienes a los posibles compradores, cuando el dueo as lo ordene.
9. Restituir la cosa con todos sus accesorios y frutos.

Restitucin de la cosa depositada. En el depsito regular, el depositante debe restituir la misma cosa
depositada. No puede eludir la devolucin alegando el hecho de no ser el depositante el propietario.
La restitucin se hace al depositante, a la persona autorizada, a los herederos en caso de fallecimiento y si
no se ponen de acuerdo, al juez de la sucesin.
Si la devolucin se pacto en un lugar distinto al del depsito, los gastos de transporte corren por cuenta
del depositante.
Con respecto al trmino, el depositario no puede obligar al depositante a recibirla antes del plazo previsto,
pero el depositante puede exigir la entrega en cualquier momento.

Derechos del depositario.
1. Reembolso de gastos.
2. Indemnizacin de perjuicios.
3. Cobro de remuneracin.
4. Derecho de retencin: el depositario est autorizado para retener la cosa depositada hasta el pago de
la remuneracin que se le debe en razn del depsito.

Obligaciones del depositante.
1. Reembolsar todos los gastos que el depositario hubiere realizado para la conservacin de la cosa.
2. Indemnizar al depositario todos los perjuicios que le hubiere ocasionado el depsito.
3. Abonar el precio convenido, o en su defecto, el que fijen los rbitros.
4. Recibir la cosa al concluir el contrato.

Cesacin del depsito.
Se aplican las normas del Cdigo Civil: por vencimiento del plazo; si no hay plazo, cuando cualquiera de las
partes lo quisiere; por prdida de la cosa depositada; etc.

Certificados de depsito y warrants.
El Cdigo de Comercio regula la actividad de los barraqueros, pero no contempla la posibilidad de que
puedan emitir ttulos. Esta omisin fue subsanada por las leyes 928 y 9643, que permitieron la emisin de
certificados de depsito y warrants a los depositarios que estuviesen autorizados por el Poder Ejecutivo
para ello.
La emisin de esos ttulos tiene una doble funcin: por un lado, permite transmitir los bienes sin
movilizarlos; y por el otro, facilita la obtencin de crditos.
Su funcionamiento es el siguiente: cuando una persona deposita bienes, el barraquero debe entregarle 2
ttulos: un certificado de depsito y un warrant.
El certificado de depsito es un ttulo que acredita la propiedad de los bienes depositados. El
depositante puede transmitir este ttulo por endoso, y transmitir as la propiedad de los bienes, sin
necesidad de movilizarlos.
El warrant es un documento que se utiliza para obtener crditos ya que puede entregarse como
garanta del pago de una obligacin. Cuando el depositante desea obtener un crdito, conserva el
certificado de depsito y endosa el warrant a favor de quien le prest el dinero. Si vencido el plazo, el
depositante no cumple con su obligacin de devolver el dinero, el acreedor puede presentar el
warrant ante el administrador del depsito y solicitar la venta de los bienes necesarios para obtener
el reembolso del dinero que prest.


5).- MUTUO COMERCIAL.-
Concepto. El mutuo es el contrato por el cual una parte (mutuante o prestamista) enterga a la otra
(mutuario) una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a consumir, devolvindole en el tiempo
convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
El objeto del mutuo deben ser cosas consumibles o fungibles. Las cosas consumibles son aquellas que
perecen con su uso, por lo cual, el mutuario slo puede devolver otras de la misma especie y calidad.

Caracteres.
1) Real: se perfecciona con la tradicin de la cosa.
2) No formal: se perfecciona an verbalmente, pero siempre debe haberse hecho la tradicin.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

52
3) Conmutativo: las ventajas que se conceden son ciertas para las partes desde el inicio.
4) Unilateral: el nico que tiene obligaciones es el mutuario.
5) De ejecucin diferida: media un lapso de tiempo entre la entrega de la cosa y el momento de la
restitucin de la misma.
6) Gratuito y oneroso: la regla general es que son gratuitos, salvo que lleven intereses legales o
convencionales.

Comercialidad. Para que el mutuo sea comercial debe reunir 2 requisitos:
1. Que la cosa sea de gnero comercial o est destinada al uso comercial;
2. Que ambas partes sean comerciantes, o por lo menos el que recibe el prstamo (deudor). Si slo el
prestamista es comerciante, el mutuo no ser comercial.
No obstante, cuando un Banco preste dinero, siempre habr mutuo comercial, aunque el deudor no sea
comerciante ni destino el dinero a uso comercial, ya que las operaciones de Banco son siempre
comerciales (art. 8 inc. 3).
A diferencia del mutuo civil, el mutuo comercial se presume oneroso.

Obligaciones del mutuario.
Devolver al mutuante cosas de la misma calidad, cantidad y especie que las recibidas, en el lugar y
plazo convenido. Si nada se pact, debe hacerse por lo menos 10 das despus de celebrado el
contrato y en el domicilio del deudor.
Pagar al mutuante una compensacin llamada inters.

Intereses.
Se llama inters a la suma de dinero debida por el uso de un capital ajeno o por el retardo en el
cumplimiento de una obligacin. Son independientes unos de otros. Pueden ser:
- Compensatorios: son los que se deben por el uso del dinero ajeno. Todo pacto de intereses
compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelva la cosa en tiempo. Los intereses
deben estipularse en dinero, an cuando el prstamo consista
- Moratorios: son los que se deben por el retardo en el cumplimiento de una obligacin. El Cdigo de
Comercio dispone que la tardanza en el cumplimiento de la obligacin hace que corran los intereses
desde el da de la demanda, aunque el acreedor no justifique perjuicio alguno. En las deudas ilquidas
los intereses corren desde la interpelacin judicial, por la suma del crdito que resulte de la
liquidacin. Se deben aunque las partes no los hayan pactado.
- Sancionatorios: el deudor perseguido judicialmente y que litigue sin razn valedera, ser condenado a
pagar un inters hasta 2 veces y media del que cobren los bancos pblicos, debiendo los jueces
graduar la tasa atendiendo a la mayor o menor malicia con que haya actuado el deudor.
Los intereses deben calcularse sobre el valor de la cosa prestada, en el lugar y da que debe ser devuelta. Si
el tiempo y el lugar no se hubiesen determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar
donde se hizo el prstamo.
Todo pacto de intereses compensatorios se entiende prorrogado cuando no se devuelve la cosa en tiempo.
Los intereses deben estipularse siempre en dinero, an cuando el prstamo consista en efectos o gneros
de comercio.
A los 4 aos de ser exigible la prestacin, prescriben los intereses del capital dado en mutuo.

Anatocismo. Es la capitalizacin de intereses vencidos. El anatocismo o inters compuesto no est
autorizado por el Cdigo de Comercio, salvo en determinados casos.
Art. 569 Los intereses vencidos pueden producir intereses, por demanda judicial, o por una convencin
especial. En el caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao.
Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin de cada ao.
El Cdigo Civil autoriza el anatocismo cuando es pactado anticipadamente por las partes o cuando el
deudor condenado judicialmente a pagar capital e intereses, fuese moroso en hacerlo (art. 623).
















Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

53
BOLILLA VII
MODALIDADES DE LAS GARANTAS
COMERCIALES
1).- FIANZA COMERCIAL.
Concepto. Habr contrato de fianza, cuando una de las partes (fiador) se hubiera obligado accesoriamente
por un tercero (deudor) y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria.

Comercialidad. La fianza ser comercial cuando tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
La fianza civil siempre es gratuita; en cambio la comercial puede ser gratuita u onerosa (retribuida por el
acreedor).

Caracteres. El contrato de fianza comercial posee los siguientes caracteres:
1) Consensual: basta con el simple acuerdo de voluntades.
2) No formal: no est sujeto a ninguna forma especial, pero la fianza no se presume.
3) Unilateral y gratuito: en principio la fianza es gratuita, ya que el acreedor a nada se obliga con
respecto al fiador. En las relaciones entre al fiador y el deudor puede haber una retribucin por la
fianza prestada, pero esta relacin es ajena al contrato de fianza (cuyas partes son fiador y acreedor).
4) Accesorio: porque depende de una obligacin principal.

Clases de fianza.
Segn su origen
g Convencional: cuando es establecida por acuerdo de voluntades.
g Legal: cuando es impuesta por la ley.
g Judicial: cuando es determinada por los jueces.

Efectos de la fianza.
Entre fiador y acreedor:
El fiador o fiadores responden solidariamente como el deudor principal, sin poder invocar el beneficio de
divisin ni el de excusin que nunca se admiten en materia comercial. Pueden solamente exigir que el
acreedor justifique que ha interpelado judicialmente al deudor.
Si el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, podr ofrecer al embargo los bienes de
ste, si estuviesen libres; pero si contra ellos apareciese embargo o no fuesen suficientes, correr la
ejecucin contra los bienes propios del fiador, hasta el efectivo pago del ejecutante.
Entre deudor y fiador:
Antes del pago
El fiador, an antes de haber pagado, puede exigir su liberacin:
1. Cuando es judicialmente reconvenido al pago de la deuda;
2. Cuando el deudor empieza a disipar sus bienes, o se le forma concurso;
3. Cuando la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo estipulado;
4. Cuando han pasado 5 aos desde el otorgamiento de la fianza, si fue contrada por tiempo
indefinido.
Tambin puede el fiador pedir medidas precautorias.
Despus del pago
Efectuado el pago por el fiador, este se subroga, sin necesidad de cesin alguna, sustituyendo en los
derechos que el acreedor tena frente al deudor principal.
Adems de la accin de subrogacin, el fiador tiene accin directa para ejercer el derecho de repeticin de
lo pagado.
El fiador que pag y se subrog en los derechos del acreedor puede exigir del deudor el reembolso del
capital, intereses y costas.
Si el fiador paga anticipadamente, recin podr intentar el reembolso contra el deudor cuando se opere el
vencimiento de la deuda afianzada.
Entre co-fiadores:
El cofiador que paga la deuda afianzada, se subroga en todos los derechos del acreedor respecto de los
demas cofiadores, para cobrar a cada uno de estos la parte que le corresponda.
Al fiador que pago podrn los otros hacer valer todas las excepciones que el deudor principal podra
oponer al acreedor.
El sub-fiador en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, queda responsable a los otros
cofiadores en los mismos trminos que lo estaba el fiador.

Extincin.
Por va directa: se extingue la fianza pero subsiste la obligacin principal.
1. Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

54
2. Prrroga del plazo de la obligacin.
3. Exoneracin o liberacin del fiador.
4. Prescripcin de la accin contra el fiador.
5. Incumplimiento del pacto de informar la mora del deudor al fiador por parte del acreedor.
Por va indirecta: siendo la fianza una obligacin accesoria, extinguida la obligacin principal, se extingue
tambin aquella (por el pago, novacin, compensacin, transaccin, confusin, renuncia, remisin de
deuda, prescripcin, imposibilidad de pago, nulidad).

2).- PRENDA COMERCIAL.
Concepto. El contrato de prenda comercial es aquel por el cual el deudor entrega al acreedor una cosa
mueble, en garanta de una operacin comercial.
A travs de este contrato se constituye el derecho real de prenda sobre una cosa mueble, para garantizar
el cumplimiento de una obligacin. Este derecho real otorga al acreedor un privilegio de cobrarse de la
venta de la cosa prendada, ante el incumplimiento del deudor.

Caracteres.
Del contrato de prenda comercial:
Real: slo queda concluida con la entrega de la cosa.
Unilateral: porque su nacimiento slo engendra la obligacin para el acreedor de restituir la cosa.
Accesorio: depende del contrato del cual emana la obligacin principal garantizada. As la nulidad,
resolucin, rescisin de la obligacin principal, trae aparejada la invalidacin del contrato real de
prenda.
No formal: basta que conste por escrito para que produzca efectos respecto de terceros.
De la prenda como derecho real de garanta
Especial: en cuanto a la cosa gravada y en cuanto al crdito garantizado, que deben determinarse
con precisin.
Accesoria: se constituye en garanta de una obligacin principal.
Mobiliaria: slo puede recaer sobre bienes muebles.
Expresa: en la duda, se debe estar a favor del derecho de terceros, es decir, por la no existencia de
la prenda y consiguiente privilegio del acreedor.

Comercialidad. La prenda puede ser civil o comercial. Ser comercial cuando garantice el cumplimiento
de una operacin comercial.

Diferencias con la prenda civil.
1. La prenda civil garantiza una obligacin civil, mientras que la prenda comercial garantiza una
obligacin u operacin comercial.
2. La prenda civil es bilateral imperfecta y exige dos ejemplares; la prenda comercial es unilateral
bastando un solo ejemplar.
3. La prenda civil puede ser hecha por instrumento pblico o privado de fecha cierta. La prenda
comercial slo requiere que sea por escrito y la fecha cierta se puede probar por cualquier medio de
prueba comercial.
4. El Cdigo Civil prohbe a las partes pactar formas de enajenacin; mientras que el Cdigo de Comercio
autoriza pactar un modo de enajenacin especial.
5. En la prenda civil, en caso de incumplimiento, el acreedor debe necesariamente recurrir a la justicia
para su venta. En la prenda comercial el acreedor puede proceder directamente a la venta sin
intervencin judicial.
6. Segn el Cdigo Civil, la prenda de crditos debe ser notificada al deudor y segn el Cdigo de
Comercio requiere la simple entrega de los ttulos.

Cosas pignorables y no pignorables.
Cosas o crditos existentes (susceptibles de ejecucin forzada).
Dinero: en este caso recibe el nombre de caucin o depsito en garanta.
Fondos de comercio: no son pignorables. Slo pueden darse en prenda las cosas que forman el activo.
Ttulos de crdito: si son papeles endosables se debe expresar que se los da como valor de garanta.
Crdito documentario: el Banco se constituye en un acreedor pignoraticio.

Quienes pueden otorgar y recibir la garanta pignoraticia.
Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene capacidad de enajenarla, y slo despus
puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar. El acreedor de buena fe que ha recibido del
deudor un objeto del cual este no era propietario puede, si la cosa no era robada o perdida, negar su
entrega al verdadero propietario. Si se la restituye, podr exigir que se le entregue otra prenda de igual
valor, y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la obligacin principal, aunque haya
plazo pendiente para el pago.

Derechos y obligaciones del acreedor.
g Derechos:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

55
1. Derecho de retencin: el acreedor puede y debe retener la cosa, directamente o por un tercero
designado por ambas partes, hasta el pago total de la deuda.
2. Derecho de persecucin: el acreedor puede perseguir la cosa en poder de terceros, incluso del
deudor, cuando ha sido privado sin su consentimiento de la tenencia de ella.
3. Derecho a ser pagado por los gastos desembolsados para la conservacin de la cosa en buen
estado.
4. Derecho a cobrar indemnizacin por parte de la aseguradora si la cosa es destruida.
5. En caso de expropiacin, extiende su derecho sobre la indemnizacin.
g Obligaciones:
1. Conservar la cosa en buen estado.
2. En caso de prdida o deterioro por su culpa debe indemnizar al deudor.
3. Extinguida la obligacin principal, debe restituir la cosa a su dueo.
4. Si la cosa es vendida judicialmente, debe reembolsar al deudor el excedente.

Derechos y obligaciones del constituyente de prenda.
g Derechos:
1. Controlar si el acreedor conserva la cosa en buen estado y si constata que este abusa de ella puede
pedir el secuestro, que se hace efectivo entregando la cosa a un tercero como depositario judicial.
2. Recibir indemnizacin por la prdida o deterioro de al cosa por culpa del acreedor.
3. Disponer de la cosa como propietario, respetando la tenencia del acreedor y sin perjudicarlo.
4. Exigir la restitucin de la cosa una vez extinguida la obligacin principal.
5. En caso de venta judicial tiene derecho al excedente.
g Obligaciones:
1. Responder por la eviccin de la cosa pignorada.
2. Entregar al acreedor otra cosa de igual valor si la primitiva era ajena y se restituy al dueo.
3. Pagar al acreedor las expensas necesarias que hizo en la conservacin de la cosa y los gastos tiles
siempre que hayan aumentado el valor de la cosa.
4. Indemnizar al acreedor por los perjuicios causados por la cosa.

Ejecucin de la garanta.
Puede realizarse de dos maneras:
Judicialmente: el acreedor puede optar por esta va si lo considera conveniente. La venta judicial de
la cosa es una consecuencia del carcter patrimonial de la obligacin garantizada, con la finalidad de
satisfacerse por equivalente con el producido de ella.
Extrajudicialmente: el Cdigo de Comercio autoriza al acreedor a proceder a la venta de la cosa
pignorada en remate pblico y anunciado con 10 das de anticipacin; esto sin perjuicio de que las
partes convengan una forma especial de enajenacin. Si no hay fecha establecida el acreedor puede
pedirla cuando lo crea conveniente sin estar obligado a indemnizar al deudor por el perjuicio que le
puede ocasionar la diferencia de precio. Vendida la cosa, el acreedor har la liquidacin entregando el
saldo al deudor si lo hubiere

3).- PRENDA CON REGISTRO.
Concepto. El contrato de prenda con registro es aquel por el cual en garanta de un crdito, se afectan
bienes muebles y que, inscripto en un registro, produce efectos contra terceros y da lugar a al expedicin
de un certificado transmisible por endoso.
El derecho prendario confiere al acreedor el derecho de cobrarse con privilegio de la subasta del bien
mueble, pero el deudor no se desprende de el, y el desplazamiento se suple con la inscripcin en un
registro.
La ventaja de la prenda con registro radica en que el deudor, al conservar la cosa prendada, puede
continuar utilizndola en su actividad comercial.

Caracteres.
1. Convencional: slo puede tener nacimiento en un contrato.
2. Especial: tanto el bien afectado a la garanta como el crdito a que accede, deben determinarse con
precisin. La especialidad es de la esencia de la prenda con registro.
3. Accesorio: se trata de la garanta de una obligacin sin la cual no se concibe.
4. Mobiliaria: slo puede recaer sobre bienes muebles.
5. Indivisible: cada uno de los bienes y cada parte de ellos estn afectados en garanta de toda la deuda
y de cada parte de ella. La indivisibilidad es de la naturaleza de la prenda con registro.
6. Consensual: se constituye por acuerdo de voluntades.
7. Solemne: con relacin a terceros, pues para oponerla a stos debe constar en instrumento pblico o
en formularios oficiales e inscribirse en el registro respectivo.
8. Pblica: la publicidad se hace efectiva mediante la inscripcin en el registro especial creado por la
ley.
9. Unilateral: slo engendra obligaciones para el prendante que conserva en su poder el bien
pignorado.

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

56
Regulacin jurdica. Esta clase de prenda est regulada en el Decreto-ley 15.348/46, en la ley 12.962 y en
el Decreto 897/95.

Forma de constitucin.
- La forma instrumental para otorgar el contrato de prenda con registro es obligatoria, sea que se opte
hacerla por instrumento pblico o privado. Cuando se celebren en forma privada deben ser extendidos
en los formularios oficiales respectivos, de los cuales no pueden prescindir, y que debe entregar
gratuitamente el registro prendario.
- En la actualidad existen 2 tipos de formularios: uno cuya redaccin se refiere a ganados y otro para las
dems clases de bienes.
- El contrato queda perfeccionado entre las partes desde que firman el instrumento respectivo. Tanto el
contrato realizado en instrumento pblico o privado, para que sea oponible a terceros es necesario
inscribirlo en el Registro prendario.
- Para que produzca efectos contra terceros desde el momento de celebrarse el contrato, la inscripcin
debe solicitarse dentro de las 24 hs. Pasado este trmino, producir efectos desde su presentacin en el
registro.
- Presentado el contrato en el registro deber tomar razn de l de inmediato, de manera tal que el
certificado de inscripcin sea entregado a los acreedores dentro del plazo de 48 hs. Si el contrato fue
realizado en escritura pblica, el registro expide y entrega al acreedor un certificado de prenda, y si fue
realizado en instrumento privado, el original que lleva el certificado al dorso.
- El contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser inscripto en el
registro para producir efectos contra terceros.
- La inscripcin tiene validez hasta la extincin de la obligacin principal pero no mas all de 5 aos
desde que la prenda se ha inscripto y al final de dicho trmino caduca. Pero el acreedor podr solicitar,
antes del vencimiento, la reinscripcin del contrato no cancelado.

Clases de prenda.
g Fija: es aquella que se constituye sobre determinados bienes individualizados en el contrato. Pueden
prendarse todos los bienes muebles o semovientes y los frutos y productos, aunque estn pendientes o
se encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca hipotecada, slo
pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
Para que produzca efecto la inscripcin del contrato debe hacerse en los registros correspondientes a
la ubicacin de los bienes prendados.
g Flotante: se realiza sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial, permitindole a su dueo su enajenacin o transformacin (ej.
si el deudor enajena las mercaderas, la prenda subsistir sobre las mercaderas adquiridas en su
reposicin; si transforma las materias primas, la prenda subsistir sobre los productos elaborados).
Puede constituirse cuando tenga por objeto asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda de
180 das.
Para que produzca efecto, la inscripcin debe hacerse en los registros correspondientes al domicilio del
deudor.

Derechos y obligaciones de las partes.
Derechos del acreedor:
1. Fiscalizacin: tiene derecho a inspeccionar los bienes prendados para comprobar si el prendante
los conserva o no en buenas condiciones.
2. Secuestro de los bienes pignorados:
- Si el prendante hace uso indebido de los bienes o ejerce actos que disminuyan su valor.
- Si el prendante se niega a permitir la inspeccin de los bienes al acreedor.
- Si el prendante traslada los bienes fuera del lugar donde estaban cuando constituy la
garanta.
- Al iniciar la ejecucin prendaria.
3. Embargo preventivo sobre los bienes del deudor en caso de notoria desvalorizacin del bien.
4. Ceder el contrato: el acreedor puede ceder el contrato de prenda as como transmitirlo por va de
endoso.
5. Ejecucin prendaria: el acreedor est facultado para iniciar contra el deudor la accin ejecutiva,
persiguindose el cobro de su crdito con preferencia sobre el producto de la venta del bien.
6. Oposicin a la constitucin de una nueva prenda durante la vigencia del contrato.
Derechos del prendante:
1. Posesin: el prendante conserva la posesin de la cosa pignorada siendo su responsabilidad la del
depositario.
2. Uso: el dueo de las cosas puede usarlas conformo a su destino, en forma normal, an cuando tal
uso las desvalorice o deteriore.
3. Venta de frutos y productos: slo puede venderlos en la poca adecuada y previo pago de la parte
proporcional de la deuda garantizada.
4. Cumplimiento anticipado: el prendante tiene derecho a pagar la obligacin garantizada aun antes
del vencimiento a fin de obtener la cancelacin de la prenda.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

57
5. Constitucin de nueva prenda: el prendante tiene derecho a constituir nueva prenda sobre el bien
pignorado, con la condicin de que el acreedor lo autorice por escrito.
Obligaciones del prendante:
1. No enajenar los bienes: el prendante (en la prenda fija) no puede enajenar los bienes, salvo que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando la prenda bajo las mismas
condiciones.
2. Conservar el bien, abstenindose de todo uso indebido de la cosa.
3. No trasladar los bienes sin dejar constancia en el Registro y el Certificado de prenda y notificar al
acreedor, al endosante y a la oficina que haya expedido la gua.

5).- EJECUCIN PRENDARIA.
g Judicial:
Procedimiento (ley 12.962): la accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitarn por juicio
sumarsimo, verbal y actuado. La accin prendaria compete al juez de Comercio del lugar
convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se encontraban situados los
bienes, o del lugar del domicilio del deudor, a opcin del ejecutante.
Presentada la demanda con el certificado, se despachar mandamiento de embargo y ejecucin
como en el juicio ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del Registro y a las oficinas que
perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados. La intimidacin de pago no es
diligencia esencial.
Luego se citar de remate al deudor, notificndole que si no opone excepcin legtima en el
trmino de 3 das perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la prenda.
La jurisprudencia considera que es este el momento en que el juez debe ordenar el secuestro de
los bienes prendados.
Ttulo de ejecucin: el certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito, intereses,
gastos y costas. El contrato de prenda con registro (debidamente constituido y registrado) es ttulo
ejecutivo; en otras palabras, es la condicin necesaria y suficiente para proceder a la ejecucin:
necesaria porque sin l no se puede pedir la ejecucin, y suficiente porque quien posee el ttulo no
tiene necesidad de probar el derecho.
Protesto y reconocimiento de firma: contrariamente a otros ttulos ejecutivos, no se requiere
protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado. La inscripcin del contrato le otorga
el carcter de instrumento pblico.
Excepciones admisibles: las nicas excepciones admitidas son las siguientes:
1. Incompetencia.
2. Falta de personera del demandante, el demandado o su representante.
3. Renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte del acreedor.
4. Pago.
5. Caducidad de la inscripcin.
6. Nulidad del contrato de prenda.
Pruebas: en ciertos casos, luego de presentadas las excepciones y corrido traslado al acreedor, ser
necesario un perodo de pruebas (plazo para producirlas).
Sentencia: el juez resolver sobre las excepciones en un trmino de 3 das, haciendo lugar a ellas y
rechazando la ejecucin o desestimndolas y mandando llevar adelante la ejecucin, ordenando la
venta de los bienes.
Recurso: la resolucin que rechaza o desestima la excepcin ser apelable dentro de los 2 das, al
slo efecto devolutivo, es decir que mientras tramita el recurso, se cumple indefectivamente el
fallo de primera instancia.
Remate: la subasta de los bienes se anunciar con 10 das de anticipacin mediante edicto que se
publicar 3 veces. Si en el contrato no se previ la posibilidad de que el acreedor designe a quien
realizar la subasta, tal designacin corresponder al juez, de entre los rematadores que se
domicilien en el lugar donde se realizar la subasta. La base de la venta ser el importe del crdito
garantizado con la prenda.
Terceras: no se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite de la ejecucin
prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en el momento de su constitucin, el
comprador de buena fe y el acreedor privilegiado, quienes debern otorgar una caucin bastante
para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos.
g Extrajudicial: para el supuesto de que el acreedor sea un ente oficial o un Banco, se prev un rgimen
especial de ejecucin llamada ejecucin administrativa o ejecucin privada. Ante la presentacin
del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que
el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos prendados,
sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que
reclamar al acreedor. El trmite de la venta extrajudicial no se suspende por embargo de bienes, ni
por concurso, incapacidad o muerte del deudor.
Imputacin del producto de la venta los bienes. Una vez vendidos los bienes, sea por ejecucin judicial o
extrajudicial, su producto ser liquidado en el orden siguiente:
1. Pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados.
2. Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dados en prenda.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

58
3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo.
4. Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado.
5. Pago de los salarios, sueldos, gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden con
anterioridad al contrato.






























































Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

59
BOLILLA VIII
SEGUROS
1).- SEGURO.
Concepto. Econmicamente, el seguro es un procedimiento por el cual un conjunto de personas sujetas a
las eventualidades de ciertos hechos daosos (riesgos), renen sus contribuciones a fin de resarcir al
integrante de ese conjunto que llegue a sufrir las consecuencias de esos riesgos.
La organizacin de ese conjunto, seleccin de tales riesgos, fijacin de las contribuciones de aquellas
personas (asegurados), queda a cargo de una empresa (sociedad annima, cooperativa, mutualidad,
Estado) que asume la prestacin del servicio, para el cual se capacita tcnica y financieramente.

Origen .
La economa y el derecho antiguos no conocieron el seguro a prima fija. En Roma, la fidejussio
indemnitatis, el nauticum faenus y la pecunia trajecticia eran instituciones prximas: de ellas se desprende
que si el concepto no era ignorado, no alcanz a crear una doctrina independiente. Se lo confunda con
otros contratos, porque se desconocan los elementos tcnicos.
En la Edad Media, las guildas eran instituciones de asistencia, en las cuales las primas no estaban en
relacin con las prestaciones.
El seguro naci en las ciudades italianas del medioevo, bajo forma de un prstamo gratuito y luego, de
venta por precio a pagarse si la cosa no llegaba a destino.
Apareci en el siglo XIV con el seguro martimo. Los primeros documentos conocidos son italianos; las
repblicas de Pisa, florencia y Genova son las primeras en darle disciplina legislativa.

Evolucin.
El seguro de incendio se introdujo en Inglaterra a consecuencia del incendio de Londres en 1666. En
Alemania, en el siglo XVII surgi para los inmuebles. En Francia se conoce desde comienzos del Siglo XVIII
las cajas de socorro.
El seguro sobre la vida surgi en Inglaterra en el siglo XVI para rescatar presos de los turcos, y en Italia
para el embarazo, bajo la forma de un seguro temporario de vida. Este seguro fue prohibido en Francia
porque se consider una incitacin a la muerte, pero en Inglaterra se admiti si mediaba el
consentimiento de la persona asegurada.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento del abordaje en el seguro martimo.
Su progreso se vio dificultado por 2 principios: 1) no hay responsabilidad sin culpa; 2) el asegurador no
indemniza los daos derivados de hechos o actos culposos del asegurado o sus dependientes.
El contrato de reaseguro apareci en el Siglo XIV, pero su desenvolvimiento es ms reciente.

Organismo de control en Argentina: la Superintendencia de Seguros.
Para que una entidad pueda funcionar como compaa aseguradora, debe estar autorizada por el
organismo de contralor respectivo, que es la Superintendencia de Seguros, creada por decreto de 1937. La
superintendencia es organismo de contralor de todo el pas, y exige que las entidades aseguradoras se
traten de cooperativas, mutuales o sociedades annimas especialmente autorizadas.
La Superintendencia dictamina sobre la estructura y organizacin, especialmente en lo que se refiere a su
rgimen administrativo, econmico y financiero. Luego ese dictamen pasa al Ministerio de Justicia, que
resuelve en definitiva.
Otorgada la personera jurdica, la sociedad debe obtener autorizacin para realizar operaciones de
seguros, la cual es otorgada por la Superintendencia.
Durante el funcionamiento del asegurador, la Superintendencia ejerce un control activo sobre:
Plizas: cuya condicin debe ser equitativa; toda modificacin debe ser aprobada.
Primas: que no deben ser abusivas ni discriminatorias, como tampoco insuficientes.
Reservas: vigila su formacin e inversin de manera que aseguren el cumplimiento de las
obligaciones de las cuales son contrapartida.
Balances y memorias: adems de la remisin de los balances trimestrales, deben presentar el
balance del ejercicio antes de someterlo a la Asamblea;
Contabilidad: la Superintendencia est habilitada para imponer un sistema uniforme (que tiene
por objeto facilitar el control contable)
Libros, documentacin y correspondencia.
Las irregularidades o infracciones estn sujetas a sanciones que incluyen multa, suspensin de hasta 3
meses para operar y retiro de la autorizacin. Estas sanciones admiten recurso contra la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Federal.
Debe tenerse en cuenta que:
1. Los contratos de seguro celebrados por una entidad no autorizada son nulos de nulidad absoluta;
2. Los contratos celebrados por empresas autorizadas apartndose de las plizas autorizadas, no son
nulos pero hacen a la entidad aseguradora pasible de sanciones por irregularidad o infraccin.

2).- EL CONTRATO DE SEGURO.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

60
Concepto. Art. 1 ley 17.418 Hay contrato de seguro cuando el asegurador se obliga, mediante una prima o
cotizacin, a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.

Caracteres. El contrato de seguro posee los siguientes caracteres:
1. Consensual: porque los derechos y obligaciones recprocos del asegurador y asegurado, empiezan
desde que se ha celebrado la convencin, an antes de emitirse la pliza.
2. Bilateral: genera obligaciones recprocas para ambas partes. El asegurado asume la obligacin de
pagar la prima, y el asegurador la de pagar la prestacin convenida en caso de siniestro.
3. Oneroso: se establecen prestaciones recprocas desde el inicio del contrato para el asegurador y para
el asegurado. No interesa la liberalidad al beneficiario.
4. Aleatorio: depende de un acontecimiento incierto en cuanto a su poca y que generalmente es futuro
(porque los efectos pueden ser retroactivos). La prima se mide justamente por su lea.
5. Nominado y tpico: esta denominado y regulado en la ley 17.418.
6. De buena fe: no es un rasgo particular del seguro. Domina todo el derecho de las obligaciones. Si los
principios de buena fe hallan una aplicacin ms frecuente y rigurosa, se debe a la posicin especial
de las partes en la celebracin y ejecucin del contrato.

Comercialidad. El asegurador realiza un acto de mediacin ofreciendo seguridad y va a mediar entre la
masa de asegurados y el que sufre el riesgo. Especula con la diferencia entre lo que recibe regularmente
en concepto de prima, y los gastos que soporta en concepto de indemnizacin.
El seguro es comercial desde el punto de vista legal y racional.

Duracin.
Formal: es el tiempo por el que existen las relaciones del seguro. En la pliza se establece que es el
tiempo por el que las partes tienen derechos y obligaciones.
Material: es el plazo por el cual el asegurador soporta el riesgo y depende de la convencin de las
partes. Se puede dar el caso que se soporte el riesgo ms all de la vigencia formal.
Tcnica: es el plazo para el que se debe imputar la prima pagada. Se halla indisolublemente unida a la
duracin material, salvo en el caso de pliza de vida saldada en la cual la vigencia material se
prolonga por un tiempo mayor a la duracin tcnica. La vigencia tcnica no puede exceder de la
formal.

Elementos generales.
g Sujetos:
1. El asegurado: es la persona que mediante una prima o cotizacin obtendr del asegurador la
reparacin econmica del dao u obligar a ste al cumplimiento de la prestacin convenida.
En el seguro de daos patrimoniales, debe tener capacidad para administrar sus bienes; en el caso
del menor de edad mayor de 18 aos que trabaja, se exige que la prima sea pagada con su peculio.
En el seguro de personas, los menores de edad mayores de 18 aos slo pueden contratar seguro
sobre su propia vida si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cnyuge o
hermanos que se hallen a su cargo.
Los menores emancipados pueden celebrarlo libremente.
2. El asegurador: es quien se obliga a resarcir el dao a l aotra parte o a cumplir la prestacin
convenida si ocurre el evento previsto.
Debe ser una empresa autorizada. La falta de autorizacin anula el contrato, sin perjuicio de la
responsabilidad de la empresa aseguradora que en caso de siniestro puede ser el monto del dao
cubierto con el contrato nulo.
3. Sin embargo el contrato de seguro puede ser contratado por una tercera persona que recibe el
nombre de tomador, pudiendo asimismo ser beneficiario del mismo una persona distinta del
asegurado y/o del tomador. En estos casos se dice que:
-Tomador: es quien contrata el seguro.
-Asegurado: es el propietario de la cosa objeto del contrato de seguro.
-Beneficiario: es el que percibe la indemnizacin o reparacin en caso de que el evento se
presente.
En la mayora de los casos, coincide la persona del asegurado y el tomador en un solo individuo.
g Consentimiento: al ser un contrato de buena fe, lo es para las dos partes. El asegurador tiene que
estar cerciorado del verdadero estado del riesgo, al cual puede llegar por dos caminos:
1. Declaracin espontnea del asegurado: donde este pone en ella lo que cree que puede tener
importancia, segn su leal saber y entender.
2. Formulario: la compaa de seguros formula las preguntas que el asegurado debe responder.
Esta informacin no es una declaracin de voluntad sino una declaracin de conocimiento; su fin es
aportar ese conocimiento al asegurador.
g Reticencia y falsa declaracin: ha sido definida por el art. 5 de la ley 17.418 como Toda declaracin
falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de buena fe, que a
juicio de peritos hubiese impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido
cerciorado del verdadero estado del riesgo.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

61
La comprobacin de la reticencia por el asegurador le dar derecho a impugnar el contrato de seguro
dentro de los 3 meses de haberla conocido provocando su nulidad.
Conductas alcanzadas por la ley.
1. Falsa declaracin: afirmacin que no se ajusta a la verdad.
2. Reticencia: es reticente una declaracin cuando es incompleta o confusa.
Importancia de la reticencia.
El asegurador debe ser protegido de las modificaciones que pueda sufrir el estado del riesgo que
sirvi de base para el acuerdo. Como la prima se calcula en relacin al riesgo, toda alteracin de
importancia y no prevista afecta las bases econmicas del contrato.
Efectos.
1. Reticencia no dolosa: dentro de los 3 meses de haberla conocido, el asegurador, a su exclusivo
juicio, puede anular el contrato restituyendo la prima con deduccin de los gastos, o reajustarla
con la conformidad del asegurado al verdadero estado del riesgo.
2. Reticencia dolosa o de mala fe: el asegurador tiene derecho a las primas de los perodos
transcurridos y del perodo en cuyo transcurso invoque la reticencia o la falsa declaracin.
Reajuste.
1. En el seguro de daos, el reajuste se har si as lo resuelve el asegurador una vez probada la
reticencia o aceptada su existencia por el asegurado.
2. En los seguros de vida, antes del siniestro, el reajuste puede ser impuesto al asegurador cuando
la nulidad fuere perjudicial para el asegurado. Si el contrato incluye varias personas o intereses,
el asegurador puede rescindir todo el contrato. Si el asegurador rescinde el contrato respecto de
una parte de los intereses, el tomador puede rescindirlo en lo restante.
3. En los seguros de vida, despus del siniestro, cuando el asegurado fuese de buena fe y la
reticencia se alegase dentro de los 3 meses, la prestacin debida se reducir si el contrato fuere
reajustable.
g Objeto: el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgo, si existe inters asegurable,
salvo prohibicin expresa de la ley (art. 2). Este objeto no puede resultar de operaciones ilcitas; es
mera aplicacin de los principios generales del derecho.
g Plazo: en principio, la ley deja a las partes la libertad de estipular el plazo, pero establece algunas
reglas supletorias vinculantes para cuando la prctica se torne abusiva en perjuicio del asegurado:
1. La prrroga tcita slo puede ser eficaz por un perodo de seguro.
2. Cuando el contrato es por tiempo indeterminado, slo se admite la renuncia al derecho de
rescindirlo, por el plazo mximo de 5 aos (excepto en el seguro de vida, en el cual no se admite
renuncia).
3. El perodo de seguro es de un ao, lapso que se emplea para calcular la prima;
4. El vencimiento del plazo se opera automticamente, aunque el riesgo est pendiente (excepto
para la agricultura) o que el siniestro sea inminente (salvo para el seguro de ganado)
5. Con respecto a la rescisin,
- En los seguros de intereses:
a) Si es de plazo determinado, cualquiera de las partes puede rescindir, pero el asegurador
debe dar un preaviso no menor de 15 das, no pudiendo ejercerlo en forma abusiva, o de
mala fe, o cuando el siniestro fuera inminente.
b) Si es de plazo indeterminado, cabe rescindirlo en las mismas condiciones, pero se
admite la renuncia a este derecho por un lapso no mayor de 5 aos.
- En los seguros de personas, el derecho de rescindir se reserva al asegurado.
6. Con respecto a la renovacin o prrroga del seguro,
- En los seguros de intereses, la propuesta del prrroga del contrato se considera aceptada
por el asegurador si no la rechaza dentro de los 15 das de su recepcin.
- Si el contrato prev una prrroga tcita, sta slo es eficaz por el trmino mximo de un
perodo de seguro.

3).- ELEMENTOS ESPECFICOS.

INTERS.
Concepto. Es la relacin lcita de valor econmico sobre un bien. Cuando esta relacin se halla amenazada
por un riesgo, es un inters asegurable.
Dicho en otras palabras, es la relacin econmica entre un sujeto y una cosa apta para satisfacer una
necedidad o prestar una utilidad.
El inters asegurable constituye el objeto del contrato, su existencia es esencial para legitimarlo e impedir
que degenere en una apuesta; es la medida de la indemnizacin.

Determinacin. La determinacin del inters asegurable se remite a la voluntad de las partes. El art. 11
establece que debe estar contenido en la pliza.
Los elementos del inters asegurable son:
1. Un bien o un derecho apto para satisfacer una necesidad, es decir, que tenga utilidad y por lo tanto
susceptible de valor;
2. Una relacin jurdico-econmica con ese bien o derecho;
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

62
3. Un sujeto interesado en ese bien o derecho;
4. Ese inters sujeto a un riesgo determinado.

Momento en el cual debe existir el inters. El inters debe existir al tiempo del siniestro y ser probado
por el asegurado, incluso en el seguro por cuenta ajena. Independientemente de este principio, el inters
puede no existir en algunos momentos del contrato.
Segn el comienzo formal del seguro el inters puede ser:
1. Presente: cuando existe al momento en que se inicia formalmente el contrato, y coinciden el comienzo
formal con el material.
2. Pasado: cuando existe al comienzo material del seguro y ste es anterior y ste es anterior al
comienzo formal.
3. Futuro: cuando no existe al comienzo formal, pero su existencia es calculada.

Pluralidad de intereses. Los titulares del inters pueden ser varios y todos ellos sobre una misma cosa.
Art. 45 Cuando un contrato comprende pluralidad de intereses o de personas y la agravacin slo afecta
parte de ellos, el asegurador puede rescindir todo el contrato si no lo hubiese celebrado en las mismas
condiciones respecto de los intereses y personas no afectados.
Si el asegurador ejercita el derecho de rescindir el contrato respecto de una parte de los intereses, el
tomador puede rescindirlo en lo restante.

RIESGO.
Concepto. Es una eventualidad prevista en el contrato, generalmente futuro (porque existen seguros
retroactivos), del cual puede derivar un dao (seguros de intereses) o que puede afectar la vida humana o
la integridad fsica (seguros de personas).
La nocin de eventualidad excluye la certidumbre y la imposibilidad, pero no excluye la voluntad, siempre
que el acontecimiento no dependa inevitable y exclusivamente de ella.
Para que el contrato de seguro sea vlido es necesaria la existencia de algn riesgo. Por tanto es nulo el
contrato que al tiempo de su celebracin el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad
de que se produjera.

Requisitos.
1. Debe resultar del estado contractual del riesgo, en cuanto a su delimitacin y fijacin de la prima.
2. Debe producir una necesidad que se traduce en el dao en el seguro de intereses y en una consecuencia
en la persona del asegurado.
3. Debe ocurrir durante la duracin material del seguro.

Caracteres. El riesgo asegurable posee los siguientes:
1. Incierto y posible: se descarta la certidumbre y la imposibilidad. Todas las situaciones intermedias
quedan comprendidas. En el supuesto de hechos fatales, la incertidumbre debe referirse, al menos, a
la poca en que ocurrir.
2. Frecuente: ese evento no tiene que ser algo raro; el riesgo se mide en base a consideraciones
estadsticas y por eso es indispensable que se produzca con cierta repeticin.
3. Disperso: el fenmeno no tiene que afectar simultneamente a un nmero de cosas porque de lo
contrario sera excesivamente oneroso. Es decir, no debe ser generalizado.
4. Intensidad: se refiere a la amplitud del fenmeno, no se refiere a la zona, sino al grado. El fenmeno
no debe ser fuerte y profundo en sus efectos, porque influye en el precio y torna antieconmico al
seguro.
5. Objetivo: el riesgo debe ser ajeno a la voluntad de las partes. El asegurado no debe provocar el
siniestro. Si hay culpa grave o dolo el asegurador se libera. En caso de culpa leve no.

Determinacin. El riesgo asumido debe ser determinado con exactitud; para ello el asegurador debe
emplear sumo cuidado, con el objeto de mensurar con la mayor aproximacin posible su grado de
probabilidad e intensidad.
Un contrato no cubre todos los riesgos que recaen sobre la esfera econmica, sino slo uno o ms riesgos
determinados, para ello hay que delimitarlos causal, temporal y especialmente.
1. Delimitacin causal: hay que examinar cuales son las causas comprendidas y cuales excluidas y
cuando puede decirse que el evento es efecto de una causa comprendida o excluida.
- Desde el punto de vista subjetivo: el asegurador se libera si el tomador o beneficiario provoca el
siniestro dolosamente o por culpa grave.
- Desde el punto de vista objetivo: el asegurador no cubre los daos causados por hechos de
guerra civil o internacional, o por motn o tumulto popular, salvo convencin en contrario.
2. Delimitacin temporal: es la concrecin del tiempo dentro del cual el evento ha de realizarse para
estar cubierto el seguro.
3. Delimitacin espacial: es la indicacin de los lmites del lugar dentro de los cuales ha de ocurrir el
evento para estar comprendido en el seguro.

PRIMA.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

63
Concepto. Es el precio del seguro que constituye la remuneracin del asegurador por las obligaciones que
asume; es decir la prestacin del asegurado. Se denomina prima en los seguros comerciales y cotizacin
en los seguros mutuales.
Con el fondo formado por las primas se afrontarn todas las erogaciones impuestas por la masa de
contratos. Las primas deben ser suficientes para mantener la capacitacin econmico-financiera del
asegurador.
Puede ser nica cuando se calcula para ser pagada una sola vez por toda la duracin del contrato, de modo
que con una simple prestacin se agota la obligacin del asegurado. Otras veces es peridica, calculndose
su pago en fracciones de tiempo.

Determinacin. Para determinar el valor del seguro se tienen en cuenta varios elementos:
1. Riesgo en un perodo determinado (mayor riesgo, mayor prima);
2. La suma asegurada;
3. El tiempo de duracin del contrato;
4. La tasa de inters.
Con estos elementos, tenemos la prima neta o pura, que se determina teniendo en cuenta dos hiptesis:
una estadstica, que constituyen los capitales necesarios que debern los asegurados segn la experiencia
de la compaa de seguros, y una hiptesis financiera, el inters obtenido de una inversin prudente.
Si le sumamos dos elementos ms, obtendremos una prima bruta:
5. Gastos de administracin, de personal, impuestos, comisiones, etc.
6. Los beneficios que se espera obtener.

Exigibilidad.
La prima es debida desde la celebracin del contrato pero no es exigible sino contra entrega de la pliza,
salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisorio de cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo de seguro.
La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su pago.

4).- FORMACIN DEL CONTRATO.
Propuesta y aceptacin.
g Propuesta: aunque por lo general es el asegurador quien busca el negocio (a travs de su red de
agentes), jurdicamente es el asegurado el proponente. El agente no formula la oferta, sino que invita
a formularla.
La propuesta debe hacerse por escrito por exigencia de la Superintendencia de Seguros y cuando se
incorpora al contrato (por referencia a ella contenida en la pliza) cobra importancia para su
interpretacin. Generalmente, incluye todos los trminos del contrato.
Adems, cobra especial importancia cuando la pliza emitida difiere de esa propuesta.
La propuesta no obliga a las partes hasta tanto no sea aceptada.
Hay dos maneras de realizar la propuesta:
1. A travs de una declaracin de voluntad del tomador (o asegurado).
2. Mediante un formulario de seguro (que es proporcionado por la compaa).
g Aceptacin: la formulacin del contrato exige una manifestacin positiva de la voluntad del
asegurador; el silencio equivale a rechazo de la oferta.
El asegurador tiene que notificar al asegurado, por medios fehacientes, si acept la oferta. Mientras el
asegurador no acepte la oferta, el asegurado puede retractarse.
El asegurador recibe la solicitud, la estudia a fin de determinar si la cobertura requerida es tcnica y
comercialmente aceptada y realiza verificaciones del estado de riesgo, los clculos de la prima y sus
recargos y recin entonces emite la pliza.
Toda modificacin de las condiciones de la oferta importa, a su vez, la oferta de un nuevo contrato.
Pero si el asegurador, en vez de formular una contra-oferta, emite la pliza con modificaciones, debe
advertrselo en el anverso de la pliza al asegurado, quien puede impugnarla en el trmino de un mes
y no obstante considerar vigente el contrato en lo restante. Si no impugna se considera que acept. Si
el asegurador no formula la advertencia, esta aceptacin no se presume.

Prueba del contrato: pliza.
De acuerdo con las normas legales el contrato de seguro slo puede probarse por escrito; sin embargo,
todos los dems medios de prueba son admitidos si hay principio de prueba por escrito.
El documento que prueba la existencia del seguro es la pliza, que ser entregada por el asegurador al
tomador de un seguro, debidamente firmada con redaccin clara y fcilmente legible.
Su violacin no acarrea sancin porque no afecta el acto (hace a su prueba y no a su celebracin). Se
realiza en un solo ejemplar que el asegurador entrega al asegurado, pero nada se opone a que se emita en
doble ejemplar.
Importancia de la pliza. La pliza tiene dos funciones:
1. Como documento probatorio, pero no es el nico medio probatorio.
2. Como ttulo de legitimacin: significa que todo aquel que est en posesin legtima de la pliza
puede obtener del asegurador el pago de la prestacin convenida.
Estructura de la pliza. La pliza consta de 2 partes:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

64
1. Las condiciones generales, insertadas generalmente en el reverso del instrumento, impresas, no
firmadas; no obstante, obligan a las partes como si lo estuvieran. Reproduce la ley en las partes
pertinentes y con letras pequeas. La aprobacin de su texto por la autoridad administrativa de
control, no cambia su naturaleza.
2. Las condiciones particulares, incluidas en el anverso, que establecen la individualizacin del
asegurado, del riesgo y del inters asegurable; indican el valor asegurado y la liquidacin de la
prima, as como el plazo de duracin y el comienzo y fin de la garanta. Estan puestas en letras
destacadas y con casilleros para llenar por el asegurado.
Contenido. La pliza deber contener:
1) Fecha: la ley no lo exige, pero es importante porque en virtud de la fecha del contrato se determinar el
cumplimiento oportuno del deber de informar y el estado del riesgo.
2) Residencia: su importancia es a los efectos de las comunicaciones y notificaciones a practicarse.
3) Profesin: adquiere relevancia en los seguros de personas.
4) Nombre o firma del tomador: es indispensable cuando se contrata por cuenta ajena.
5) Indicacin del inters o de la persona asegurada: sirve para establecer la validez del seguro o su
cesacin, o la necesidad del consentimiento del tercero cuya vida se asegura.
6) En los seguros de intereses, el valor del inters asegurable.
7) La suma asegurada.
8) El riesgo asumido, fecha del comienzo y plazo por el cual se asume el riesgo.
9) La prima.
10) En los seguros de personas, la designacin del beneficiario, y en su caso, del tercero cuya vida se asegura.
11) Otras enunciaciones. La ley deja a las partes la libertad para incluir otras clusulas particulares, que
insertarn en la pliza.
12) Firma del asegurador.
Clases de pliza. Las plizas pueden ser: a la orden, nominativas o al portador. Con respecto a las plizas a
la orden y al portador, su transferencia importa transmitir los derechos contra el asegurador; sin
embargo pueden oponerse al tenedor las mismas defensas que podran hacerse valer contra el asegurado
referentes al contrato de seguro, salvo la falta de pago de la prima si su deuda no resulta de la pliza.
El asegurador se libera si cumple sus prestaciones respecto del endosatario o del portador de la pliza.
En los seguros de personas la pliza debe ser nominativa.

5).- MODALIDADES EN LA CONTRATACIN.

Por cuenta ajena.
El seguro por cuenta ajena es aquel que se celebra por un tercero (tomador) para amparar el inters de
otro (asegurado) con o sin mandato.
Cuando el tercero contrata el seguro por representacin del titular del inters, el contrato surte efectos
directamente entre asegurador y asegurado, pero para juzgar la reticencia se tendr en cuenta el
conocimiento y la conducta del representado y el representante.
Cuando se celebra el contrato por cuenta ajena, as debe declararse; de lo contrario, se presume que se ha
celebrado por cuenta propia.
Relaciones entre las partes intervinientes.
Entre tomador y asegurador: se rigen por las reglas del contrato de seguro en el cual debe constar que
se contrata por un inters ajeno. El tomador debe cumplir con todas las obligaciones y cargas del
contrato, y tiene la libre disposicin de los derechos que nacen del mismo, hasta que el asegurado se
presente y tome intervencin.
Entre asegurado y asegurador: el asegurado debe aceptar el contrato; si lo hace, debe satisfacer las
obligaciones asumidas por el tomador, y para disponer de los derechos debe estar en posesin de la
pliza entregada oportunamente al tomador o contar con su consentimiento.
Entre tomador y asegurado: el tomador no est obligado a entregar la pliza al asegurado antes de ser
satisfecho de cuanto le corresponda en razn del contrato. Debe tenerse en cuenta:
- Que el asegurado puede aceptar el contrato an despus de producido el siniestro, sin perjuicio de
que el asegurador pague al tomador, si la pliza se encuentra en su poder.
- Que el tomador siempre est obligado al pago de la prima aunque el asegurado no acepte el
contrato.

Colectivo.
+ No es una rama de los seguros sino una modalidad de la prctica aseguradora, que posibilita una
importante funcin social que sera imposible de realizar en forma individual por su alto costo y
enorme riesgo para los aseguradores.
+ Se utiliza en la rama vida y accidentes personales.
+ Es un seguro a favor de terceros, ya que los beneficiarios (o integrantes del grupo) adquieren un
derecho propio contra el asegurador al acaecer el siniestro.
+ La contratacin se realiza por un grupo de personas, dinmico y con intereses comunes (preexistentes
a la contratacin del seguro). El grupo es representado por un tomador, que puede o no ser un
integrante del mismo, pero al menos debe tener un inters econmico lcito en la persona de algn
integrante.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

65
+ Requiere el consentimiento de los integrantes.
+ Generalmente es anual, por lo que no se forman reservas ni se aplica el rescate.
+ La prima que se fija es proporcional a los ingresos de los integrantes (salario), es uniforme en cada
grupo, dependiendo de la edad y profesin de los asegurados.
+ La cobertura atiende en principio a la indemnizacin de la muerte de los integrantes del grupo, pero
este beneficio puede ser extendido a los casos de invalidez total y permanente.

Infraseguro.
Existe infraseguro cuando la suma asegurada es menor que el valor del inters asegurable. Es posible y
lcito, sea que se trate de una parte alcuota o no.
Puede existir desde la celebracin del contrato (intencionalmente o no) o puede sobrevenir (por ej. por
efecto de la inflacin). En ste ltimo caso, se pueden insertar clusulas de reajuste peridico del valor
asegurado, con el consiguiente reajuste de las primas.
Su efecto (que se produce en el momento del siniestro) es hacer aplicable la regla proporcional: por la
parte no cubierta, el asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro, y cuando el siniestro es
parcial, el asegurador slo debe indemnizar en proporcin. De lo contrario el asegurado percibira una
indemnizacin desproporcionada a las primas efectivamente pagadas.

Sobreseguro.
Existe sobreseguro cuando la suma asegurada excede el valor del inters asegurable. Halpern lo
considera inconveniente por ser una invitacin a la produccin del siniestro y a la aplicacin del seguro
con fines dolosos.
Puede ser contemporneo con la celebracin o sobreviniente (por ej. por disminucin de valor), y se hace
desaparecer por exigencia de cualquiera de las partes.
Cuando el sobreseguro es doloso al tiempo de la celebracin, es efecto es la nulidad del contrato.
No existe cuando la suma indicada slo determina un mximo de la indemnizacin.

Pluralidad de seguros.
Existe pluralidad de seguros cuando se cubre simultnea e inmediatamente el mismo inters, contra el
mismo riesgo, con distintos aseguradores. En relacin a la extensin de la garanta, pueden constituir: 1)
seguro total, si cada contrato constituye infraseguro; o 2) Doble seguro.
Es lcita y llena una funcin necesaria, que es la de repartir los riesgos cuando exceden del plan financiero
de un solo asegurador.
Los contratos son independientes porque entre los aseguradores no existe vnculo jurdico.
Puede adoptar la forma de coseguro, cuando los distintos aseguradores concurren cubriendo cada uno de
ellos una cuota parte. En este caso deben elegir uno de entre ellos para que acte en representacin de
todos.
La ley establece que cada asegurador debe responder en proporcin al monto asegurado, de manera que
el asegurado no puede pretender una indemnizacin superior al dao sufrido.
El asegurado no puede aumentar la responsabilidad de algun asegurador, rescindiendo el contrato
anterior. Adems, debe informar a los distintos aseguradores los contratos celebrados, bajo pena de
caducidad.

Reaseguro y el I.N.De.R (Instituto Nacional de Reaseguros).
Es el seguro que cubre al asegurador contra una carga patrimonial proveniente de los contratos de seguro
que celebr.
Es un contrato independiente del de seguro, que le sirve de presupuesto. Es decir, el reaseguro presupone
el seguro, porque si el asegurador no celebra el contrato de seguro, no tiene inters asegurable.
Es una clase de los seguros de responsabilidad civil: se cubre el inters del asegurado a la conservacin de
su patrimonio.
La aceptacin de un seguro por parte de una compaa asegurado implica para ella asumir el riesgo de que
en caso de producirse el siniestro, deba indemnizar al asegurado. La presentacin de ese acontecimiento
incierto se encuentra sujeta a una ley de probabilidades y estadsticas que son tenidas en cuenta por el
asegurador, los cuales debern atenerse a tomar seguros que se encuentren dentro de los lmites de
riesgos que matemticamente pueden tomar a su cargo; lmites se conocen con el nombre de pleno.
Todo riesgo que tome excediendo el pleno podr comprometer seriamente su situacin econmica y
financiera en caso de presentarse el acontecimiento que se asegura.
El sistema de reaseguro permite distribuir los riesgos que exceden del lmite del pleno, transfiriendo a
otras compaas dicho excedente.
Formas. Puede celebrarse a travs de:
1) Contrato individual: es utilizado con menos frecuencia, para cubrir riesgos excepcionales. Su principal
inconveniente es que deja al asegurador al descubierto por un cierto lapso (salvo que se celebre
simultneamente con el seguro).
2) Contrato general: es un contrato normativo, en que los riesgos comienzan simultneamente para
asegurador y reasegurador
Prima. Puede fijarse con entera libertad. Puede ser mayor o menor que la prima original (del contrato de
seguro). Generalmente es menor, porque deben deducirse los gastos efectuados por el asegurador.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

66
El I.N.De.R.
En nuestro pas, el reaseguro es ejercido por el I.N.De.R., que ejerce su monopolio. Fue creado como
empresa del Estado, pero en la dcada del 80 se transform en Sociedad del Estado. Sus fines son:
a) Crear un mercado asegurador argentino;
b) Eliminar la importacin del servicio de reaseguro, con la consiguiente prdida de divisas.
c) Mejor control de la conducta mercantil de los aseguradores.
Las compaas argentinas deben ceder al I.N.De.R. la totalidad de su excedente de retencin; mientras que
las compaas no constituidas en el pas, deben cederle el 30% de dicho excedente al costo originario.
Estos fondos que recibe el I.N.De.R, a su vez los ofrece preferentemente a los aseguradores radicados en el
pas, y cuando stos no puedan absorber, reasegura en el exterior, recibiendo a su vez reaseguros del
exterior.
Cuando el I.N.De.R. por cualquier razn decide no reasegurar, o en los ramoa en que no acte, los
aseguradores pueden reasegurar libremente en el exterior.
Retrocesin. Es un reaseguro de segundo grado. Es decir, es un contrato por el cual el reasegurador, por
falta de capacidad de absorcin, a su vez, reasegura los riesgos asumidos.
La retrocesin sirvi para internacionalizar este negocio, porque generalmente se contratan con
compaas del exterior.

Prescripcin.
Art. 58 Las acciones fundadas en el contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao, computado desde
que la correspondiente obligacin es exigible
Cuando la prima debe pagarse en cuotas, la prescripcin para su cobro se computa a partir del vencimiento
de la ltima cuota. En el caso del ltimo prrafo del art. 30 (entrega de pliza sin percepcin de prima, que
hace presumir la concesin de crdito para su pago) se computa desde que el asegurador intima el pago.
Los actos del procedimiento establecido por la ley o el contrato para la liquidacin del dao interrumpen la
prescripcin para el cobro de la prima y de la indemnizacin.
En el seguro de vida, el plazo de prescripcin para el beneficiario se computa desde que conoce la existencia
del beneficio, pero en ningn caso exceder de 3 aos desde el siniestro.
Art. 59 El plazo de la prescripcin no puede ser abreviado. Tampoco es vlido fijar plazo para interponer
accin judicial.

6).- OBLIGACIONES Y CARGAS DE ASEGURADO Y ASEGURADOR.

OBLIGACIONES Y CARGAS DEL ASEGURADO.
Generalidades. Las obligaciones y cargas por su contenido se dividen en:
Informaciones: se refiere a circunstancias que son importantes para que el asegurador aprecie el
estado del riesgo al momento de celebrar el contrato y durante su vigencia, en especial las
circunstancias agravantes, la produccin del siniestro, la celebracin de otros seguros, etc.
Conductas: se traducen en un hacer, un no hacer o ambos simultneamente. Ej. la prohibicin de variar
el estado del riesgo, el deber de evitar o disminuir los daos, etc.
Naturaleza jurdica de las cargas. No hay que confundir las cargas con las obligaciones. Las obligaciones
son imperativos jurdicos en inters ajeno, con sancin jurdica y ejecucin forzada eventual o por un
tercero; las cargas, en cambio, son imperativos jurdicos en inters propio, con sancin meramente
econmica (la no obtencin de un resultado previsto) y sin posibilidad de ejecutarse forzadamente o por
un tercero.
Cumplimiento de las cargas.
Debe hacerse de buena fe, segn los usos comerciales y las posibilidades del asegurado.
Las cargas de informacin deben ejecutarse en el domicilio del asegurador. Las cargas de conducta en el
domicilio del asegurado o en el lugar del bien, segn se trate de seguro de personas o de intereses.
Se ejecutarn en el plazo fijado sin necesidad de intimacin: la mora es automtica.
Sanciones por incumplimiento.
Cuando la ley prev la sancin, sta no puede ser agravada por el contrato; slo puede modificarse a favor
del asegurado.
Cuando la ley no prev la sancin o cuando la carga es contractual, las partes pueden convenir la sancin
de caducidad (que tendra el efecto anlogo a una rescisin) siempre que el asegurado haya obrado con
culpa o negligencia, y la sancin de caducidad est inserta en forma legible en la pliza.

A).- OBLIGACIN DE PAGAR LA PRIMA:
g Generalidades. La prima es el precio del seguro, contraprestacin del asegurado por la garanta del
asegurador de pagar si ocurre el siniestro en las condiciones del contrato. Est en correlacin con el
riesgo. Su pago constituye la obligacin principal del asegurado.
En principio, la prima es invariable, pero puede modificarse por:
- Pactos de variacin por la inflacin.
- Variacin del riesgo (agravacin o reduccin);
- Variacin del inters asegurado (aumento o disminucin);
- Disposicin de la autoridad de control.
g Obligados al pago. Deudor de la prima es el tomador del seguro o el tercero que se oblig a pagarla.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

67
El asegurador en el seguro de daos no puede rehusar el pago ofrecido por un tercero, salvo que
medie oposicin del asegurado, y an as tampoco puede rehusar el pago, si el tercero puede ser
perjudicado por el rechazo (ej. acreedor hipotecario). En el seguro de personas, el tercero no puede
pagar la prima, pero s lo puede hacer el beneficiario a ttulo oneroso.
g A quin debe pagarse. El pago debe hacerse al asegurador o a persona autorizada. Esta autorizacin
se presume en el agente con facultad de celebrar el contrato (agente institorio).
El simple agente puede tambin recibir el pago si se le confi la entrega de la pliza que sirva de
recibo o tiene un recibo firmado por el asegurador.
g Lugar de pago. La prima se pagar en el domicilio del asegurador o en el lugar convenido por las
partes. Si el asegurador, no obstante, adopta la prctica de cobrar en el domicilio del asegurado, se
considera modificada la clusula (siempre que no exista mora del tomador).
Por ende, si el asegurador quiere dejarla sin efecto, debe comunicar fehacientemente al tomador que
en lo sucesivo pague en el lugar convenido.
g Tiempo para el pago. La prima se debe desde la celebracin del contrato, pero no es exigible sino
desde la entrega de la pliza, salvo que se haya emitido un certificado o instrumento provisoro de
cobertura.
En caso de duda, las primas sucesivas se deben al comenzar cada perodo del seguro.
La entrega de la pliza sin la percepcin de la prima hace presumir la concesin de crdito para su
pago.
g Mora en el pago: la mora es automtica. Sus efectos varan segn las clusulas establecidas en los
contratos:
1) Una solucin es la inclusin en las plizas de clusulas de caducidad automtica por mora en el
pago; pero si el acreedor ejecuta el contrato se considera que renuncia a la caducidad.
2) Tambin es usual la clusula de postergacin de la garanta hasta el pago de la prima. El contrato
est concluido, pero no nacen las obligaciones del asegurador hasta hacerse efectivo el pago. La
garanta no es retroactiva en razn del pago tardo, sino que rige para lo futuro (si el siniestro
ocurre durante la suspensin, no indemnizar). Es la solucin ms frecuente en la prctica.
3) Existe un trmino de gracia de un mes, en los seguros de personas, por el cual se mantiene
vigente el contrato y la garanta.
g Prueba del pago: el asegurado debe probar el pago de la prima. La constancia de recibo constante en
la pliza, puede ser destruida por prueba a cargo del asegurador. El pago hecho al agente libera al
asegurado si el agente tena facultades o estaba en posesin de recibo emitido por el asegurador o
ste acept la eficacia de otros pagos hechos a ese agente.
g Reajuste de la prima: puede reajustarse la prima por los siguientes motivos:
1) Reticencia: en estos casos la diferencia se pagar dentro del mes de comunicada al asegurado.
2) Disminucin del riesgo: cuando el asegurado ha denunciado errneamente un riesgo ms grave,
tiene derecho a la rectificacin de la prima por los perodos posteriores a la denuncia del error.
3) Agravacin del riesgo: si el asegurador no opta por rescindir el contrato o la rescisin fuese
improcedente, corresponder el reajuste de la prima de acuerdo al nuevo estado del riesgo.

B).- CARGA DE MANTENER EL ESTADO DEL RIESGO.-
g Nocin del estado del riesgo. Es el estado de hecho concreto, imaginado como tal, referido al
presente, o a un determinado momento histrico, considerado desde el punto de vista de la
probabilidad de que, dado ese estado de hecho, se verifique el siniestro.
Forman parte de l las circustancias influyentes sobre el riesgo que, segn la experiencia comn,
tienen cierta influencia sobre las probabilidades de que ocurra el siniestro.
g Generalidades. Esta carga es permanente, dura todo el tiempo del seguro. Comienza con la iniciacin
formal del contrato (antes, existe el deber de informar). Si existe pluralidad de asegurados, pesa sobre
todos y la violacin de uno perjudica a los dems.
La alteracin del estado del riesgo puede derivar de una accin o de una omisin. Puede derivar de un
acto del tomador o por la accin de un tercero, de hechos naturales, un cambio en la legislacin, etc.
Es decir, existir cuando sobreviene a la celebracin del contrato un cambio que aumenta la
probabilidad o intensidad del riesgo asumido.
g Agravacin del riesgo. El tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones causadas por un
hecho suyo, antes de que se produzcan; y las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente despus de
conocerlas. La carga de mantener el estado del riesgo impone la de informar sus variaciones.
La informacin se dirigir al asegurador o a su agente institorio.
Toda agravacin del riesgo asumido que, si hubiese existido al tiempo de la celebracin a juicio de
peritos, hubiera impedido el contrato o modificado sus condiciones, es causal especial de rescisin del
mismo.
g Omisin de denuncia: si el tomador omite denunciar la agravacin, el asegurador no est obligado a
su prestacin si el siniestro se produce durante la subsistencia de la agravacin del riesgo, excepto
que el tomador incurra en omisin sin culpa o negligencia, o el asegurador conociera la agravacin al
tiempo en que deba hacrsele la denuncia.

C).- CARGA DE INFORMAR EL ACAECIMIENTO DEL SINIESTRO.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

68
g Generalidades: tiene por objeto poner al asegurador en condiciones de controlar las circunstancias
en que se produjo el siniestro, para establecer si condice con la garanta asumida, desbaratar posibles
fraudes, etc.
g Requisitos:
1) Exige que el asegurado tenga conocimiento cierto del acaecimiento. Es una declaracin de
conocimiento y no de voluntad. Incumbe al asegurado y a quien tenga derecho a la prestacin.
2) Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
3) Es libre de formas; si el contrato fija una forma determinada, su violacin es indiferente si el
asegurador tom conocimiento.
4) Se remitir en el trmino de 3 das desde que ocurri o se conoci el siniestro. Se presume que se
conoci el da que ocurri. El asegurado debe probar que lo conoci posteriormente.
g Mora: si el asegurador entiende que hay mora debe hacerle conocer al asegurado al recibir el aviso,
de lo contrario est reconociendo que tom conocimiento en tiempo til. El asegurado no debe hacer
investigaciones, su conocimiento debe ser cierto y concreto.
g Sancin por inejecucin: la inejecucin por omisin o por retardo se sanciona con la caducida del
derecho a indemnizacin.
El asegurador puede renunciar a la sancin. Habr renuncia tcita cuando cumpla en alguna forma
cualquiera de sus obligaciones o acepte que el asegurado cumpla las suyas o participe en la
comprobacin del siniestro.

D).- CARGA DE INFORMAR LOS DAOS SUFRIDOS.
g Generalidades: se funda en el mecanismo propio del seguro, ya que el asegurador debe ser
informado lo antes posible de los daos, para hacer posible su liquidacin inmediata.
Es una declaracin de conocimiento y no de voluntad.
g Cumplimiento: incumbe al asegurado y a quien tenga un derecho a la prestacin. No tiene formas
impuestas. Debe dirigirse al asegurador o al agente autorizado.
Aunque se fije un plazo en la pliza, la carga subsiste mientras exista puntos para aclarar.
El asegurado debe procurarse la informacin necesaria y realizar las investigaciones
correspondientes, referidas al dao concreto.
Los medios de prueba no pueden ser limitados, pero puede exigirse que sean instrumentales en
cuanto se pueda requerir esta forma teniendo en cuenta la naturaleza del riesgo, las caractersticas
del siniestro y la personalidad del asegurado.
g Violacin de la carga: la violacin de la carga libera al asegurador si es maliciosa, o exagera
fraudulentamente los daos, o emplea pruebas falsas para acreditar los daos.

E).- CARGA DE PREVENIR EL SINIESTRO.-
g Generalidades: el asegurado debe evitar el siniestro (y los daos) con diversas medidas de
prevencin. Las plizas fijan en distintos supuestos las medidas que deben adoptarse segn los
riesgos (por ej. matafuegos, empleo de material incombustible, etc.)
g Violacin de la carga: la ley exige que exista violacin dolosa o por culpa grave, y la sancin est
limitada a la disminucin de la indemnizacin (ya que el dao hubiera resultado menor sin esa
violacin).

F).- CARGA DE EVITAR Y DISMINUIR LOS DAOS (SALVAMENTO).-
g Generalidades: consiste en adoptar las medidas que reducen el peligro cuando este se concrete o
amenzada concretarse.
Comienza desde que el siniestro es inmediatamente inminente, y subsiste hasta que desaparezca la
posibilidad de daos.
g Cumplimiento: el asegurado debe cumplirla sin pedido ni conocimiento por parte del asegurador,
pero no debe sacrificar su salud o su patrimonio. Debe ajustarse al riesgo y al siniestro.
g Instrucciones del asegurador: el asegurador tiene inters en impartirlas y deben seguirse en lo
posible. Cuando el asegurado ejecuta las instrucciones, acta como su mandatario; puede apartarse
de ellas si no se ajustan al verdadero estado de las cosas. El asegurador soporta las consecuencias del
cumplimiento.
g Violacin de la carga: la violacin debe ser dolosa o culpable, y la sancin es la liberacin del
asegurador slo en la medida en que el dao hubiera sido menor sin esa violacin.
g Reembolso de los gastos de salvamento: el asegurador debe reembolsar los gastos hechos y los
daos sufridos en el salvamento, porque ste se realiza primordialmente en su inters; es accesorio
de la obligacin principal de indemnizar (los debe an cuando excedan de la suma asegurada).

G).- PROHIBICIN DE CAMBIAR LAS COSAS DAADAS.-
g Generalidades: es una carga temporaria, que dura desde el siniestro hasta la liquidacin del dao.
Tiene por objeto impedir que el asegurado haga desaparecer los rastros de las causas del siniestro y
los restos que permiten establecer la importancia de los daos.
Su contenido es negativo: no debe cambiar nada en las cosas daadas por el siniestro; salvo separar
las cosas daadas cuando el perjuicio es parcial.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

69
g Violacin: la violacin de la carga libera al asegurador, pero requiere: 1) que sea maliciosa; 2) que
haga ms difcil establecer la causa del dao o el dao mismo.
g Supuestos en que puede hacerse el cambio:
1) Cuando es til para el salvamento, lo que deber probar el asegurado;
2) Cuando lo exija el inters pblico, lo que deber probar el asegurado;
3) Cuando el asegurador no es diligente en la comprobacin del dao; su dilacin no puede
perjudicar al asegurado, inmovilizando sus bienes.
4) Cuando sea necesario para continuar con el ejercicio normal de la actividad.
5) Cuando el asegurador autoriza el cambio.

OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR.
El asegurador slo asume obligaciones jurdicas; no asume cargas. La obligacin de indemnizar le incumbe
en ejecucin del contrato y no por violacin de ste.

A).- ASUMIR EL RIESGO.-
Importa la obligacin de adquirir y mantener su capacidad econmica y tcnica para afrontar las
eventuales obligaciones de resarcimiento. Esta obligacin se concretara antes del siniestro, en el derecho
del asegurado a la formacin de las reservas.
La doctrina cuestiona esta obligacin, porque el asegurado no tiene accin para hacerla cumplir. Se afirma
que la capacitacin es una obligacin hacia el Estado, que autoriza a contratar seguros y el nico que
puede hacerla cumplir y sancionar en inobservancia.

B).- OBLIGACIN DE INDEMNIZAR.
g Concepto y extensin: producido el siniestro, el asegurador tiene la obligacin de indemnizar el dao
asegurado. Dao asegurado es la destruccin del inters por el siniestro, en la medida asumida por el
asegurador.
Es la principal obligacin del asegurador. El alcance de la obligacin de indemnizar se determina por
la clase de seguro, el monto asegurado y la medida del dao efectivamente sufrido.
g Franquicia: adems del lmite mximo de la indemnizacin (suma asegurada) en algunos seguros
se establece el requisito de que exceda de un mnimo: es la franquicia, que se justifica para: 1)
disminuir los costos, porque elimina los daos de escaso monto; 2) incrementar la diligencia o
cuidado del asegurado, al hacerle soportar una parte del dao.
El efecto de la franquicia es la liberacin del asegurador si el dao no excede de ese monto.
La franquicia no se aplica a los gastos de salvamento ni a los costos para determinar los daos.
g Principios que rigen la indemnizacin de los daos:
1. Principio indemnizatorio: el asegurado no puede obtener un lucro, sino slo el resarcimiento del
dao sufrido, aunque el monto asegurado sea mayor.
2. El asegurado debe probar la existencia y monto del perjuicio.
3. El asegurado debe calcular los beneficios que recibe por la indemnizacin o el siniestro (por ej. el
mayor valor de la cosa reparada).
4. La prestacin del asegurador se calcula por el dao neto efectivamente sufrido, en razn de la
suma asegurada y del valor al tiempo del siniestro.
g Siniestro.
Concepto. Es el acontecimiento con cuyo acaecimiento halla fundamento la obligacin del asegurador
de indemnizar.
Requisitos.
1) Que resulte del desarrollo normal del riesgo existente al comienzo formal del seguro, cuando
representa el riesgo realmente asumido por el asegurador.
2) Que cause el dao previsto o la consecuencia en la persona del asegurado.
3) Que se produzca durante la vigencia material del seguro (lapso por el cual se extendi la garanta).
4) Que exista una relacin de causalidad adecuada entre el dao u obligacin a pagar y el siniestro.
Vicio propio. El asegurador no responde cuando el siniestro es causado por un vicio propio de la
naturaleza de la cosa, salvo pacto expreso en contrario. La prueba del vicio propio pesa sobre el
asegurador, que persigue su liberacin. Cuando el vicio propio agrava el dao, el asegurador lo
indemnizar con deduccin del provocado por el vicio propio.
Subrogacin. Cuando el siniestro es producido por la conducta de un tercero, el asegurador no tiene
derecho propio contra ese tercero, porque su obligacin de pagar nace del contrato y porque percibi
la prima.
Pero en los seguros de daos, la ley transfiere al asegurador que indemniza al asegurado y en la
medida de la indemnizacin, el derecho que corresponda al asegurado contra el tercero en razn del
siniestro. El fundamento es evitar el enriquecimiento del asegurado si conservara los derechos contra
el tercero, y tambin evitar la impunidad del tercero que se beneficiara con el contrato celebrado por
la vctima.
g Determinacin de la indemnizacin.
Liquidador. Conocido el siniestro, el asegurador destaca un liquidador que controla el informe (causas
del siniestro, importancia y valor de los daos, etc).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

70
Reconocida la responsabilidad (o sea que el siniestro est incluido en la garanta), debe pronunciarse
sobre la indemnizacin, y si su oferta no es aceptada, pueden acordar ambas partes una liquidacin
extrajudicial o bien queda expedita al asegurado la va judicial.
Actuacin de los peritos. Cada una de las partes designar un perito, y en caso de discordia stos
nombrarn un tercero. Los peritos examinarn y valuarn la prueba de los daos que ofreciere el
asegurado
Pago de la indemnizacin. Mora. El asegurador debe pagar la indemnizacin en el seguro de daos, en
el trmino de 15 das de fijado su monto. Incurre en mora por el mero vencimiento del plazo.
En el seguro sobre la vida y en el seguro de accidentes, el asegurador deber pagar la indemnizacin
en el trmino de 15 das de notificado el siniestro.

C).- PRONUNCIAMIENTO SOBRE EL DERECHO.
Producido el siniestro, el asegurado debe informar sobre su acaecimiento y suministrar la prueba
complementaria sobre los daos y el siniestro para su verificacin. Cumplidas, el asegurador debe
pronunciarse sobre el derecho del asegurado dentro del plazo de 30 das.
La omisin de pronunciarse importa aceptacin, lo que es importante a los efectos del vencimiento del
plazo para pagar la indemnizacin.

ASUNCIN DE LA DIRECCIN DEL PROCESO. Cierta doctrina considera que la asuncin de la direccin del
proceso no es una obligacin del asegurador, porque el asegurado carece de la potestad jurdica para
obligarlo. La direccin del proceso es un derecho del asegurador que podr ejercerlo o no segn su
discrecionalidad. Otros (Halpern) sostienen que es una obligacin, de la cual slo puede liberarse con el
pago a la vctima de su parte en la reclamacin con las costas devengadas hasta ese momento.












































Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

71
BOLILLA IX
DIFERENTES CLASES DE SEGUROS
1).- SEGUROS DE DAOS PATRIMONIALES.
Concepto. Son seguros para las consecuencias perjudiciales que un hecho provoca en el patrimonio del
asegurado. En ellos, la prestacin del asegurador se vincula por el dao concreto sufrido por el asegurado.
Se aplica rigurosamente el principio de no enriquecimiento del asegurado.

Clasificacin.
Por el objeto: el inters asegurable puede recaer sobre un bien determinado, sobre un derecho
determinado a un bien o derivado de un bien y sobre el patrimonio.
Por la clase del inters asegurado: sobre el inters del capital o sobre el inters de la ganancia.

Riesgos que comprenden. Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe inters econmico
lcito en que un siniestro no ocurra.

Monto del resarcimiento. El asegurador se obliga a resarcir el dao patrimonial causado por el siniestro
sin incluir el lucro cesante, salvo convencin en contrario. Responde slo hasta el monto de la suma
asegurada, salvo disposicin contraria de la ley o las partes.
Si la suma asegurada supera el valor actual del inters asegurado, el asegurador o el tomador pueden
requerir su reduccin.

Valor tasado. El valor del bien se fija en un importe determinado que expresamente se indicar como
tasacin. La estimacin ser el valor del bien al momento del siniestro.

2).- SEGURO DE INCENDIO.
Concepto de incendio. Hay incendio cuando una cosa no destinada a consumirse es daada por ste o por
el calor de un fuego hostil, con peligro de propagacin. Existiendo combustin propagante y peligro, hay
incendio. Se excluyen los daos provocados por el calor de un fuego no hostil (por ej. estufas).

Hechos equiparados.
La ley equipara a los daos causados por el incendio, los causados por explosin o rayo. Pero excluye el
incendio o explosin causados por terremoto.
Explosin: es la producida por la expansin de una gran fuerza, provocada por la transformacin de
una cosa al estado gaseoso. Si la explosin est excluida de la garanta, debe distinguirse:
1. La explosin producida por el incendio cubierto: es una consecuencia de ste, por lo tanto
debern indemnizarse los daos.
2. El incendio posterior, causado por la explosin, que est incluido en la garanta: deber
distinguirse los daos causados por la explosin (excluidos de la indemnizacin) de los daos
causados por el incendio (que deben ser indemnizados).
Rayo: se debe indemnizar el dao causado por el rayo mismo, y con ms razn el incendio causado
por el rayo.
Terremoto: este por s slo no causa incendio. Si el terremoto slo agrava las consecuencias del
incendio, el asegurador responde por stas, porque el siniestro es indivisible.

Riesgos excluidos. La ley los excluye, salvo pacto en contrario.
Guerra civil o internacional: por riesgo de guerra se entiende al estado de hecho efectivo, aunque no
le preceda ninguna declaracin formal. No son suficientes actos aislados de hostilidad. Estn incluidos
los actos de los cuales la guerra ha sido ocasin.
Motn o tumulto popular: es la violencia desatada de la multitud, que en su actuacin desordenada
comete desmanes, en la imposibilidad momentnea del poder pblico de dominarla, sean cuales
fueren los fines que persiguen.

Agravacin del riesgo. El riesgo se agrava por:
1. La convocatoria judicial de acreedores y el embargo de los bienes, porque agravan el azar moral;
2. Los cambios de uso o destino de los edificios asegurados.
3. El traslado total o parcial de las cosas aseguradas a un lugar distinto del indicado en la pliza.

Siniestro. El asegurador es responsable por todo siniestro, salvo que sea provocado por dolo o culpa
grave personal del asegurado.
El vicio propio exige pacto expreso para incluirse en la garanta; si no se incluye, es menester que sea la
causa nica del siniestro.

Resarcimiento. Se resarcen los daos materiales causados por el fuego hostil a las cosas aseguradas, los
daos causados por el salvamento, extravo de cosas, y otros derivados del fuego (humo, olln, etc).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

72
Se excluyen los daos inmateriales (valores afectivos) y el lucro cesante, salvo pacto en contrario.
El art. 87 fija criterios para determinar los montos de las indemnizaciones:
a) Para los edificios, por su valor en la poca del siniestro, salvo cuando se convenga su reconstruccin.
En este ltimo supuesto, el asegurador tiene derecho a exigir que la indemnizacin se destine
realmente a ese objeto y a requerir garantas suficientes.
b) Para las mercaderas producidas por el mismo asegurado, segn el costo de fabricacin; para otras
mercaderas, por el precio de adquisicin. En ambos casos tales valores no pueden ser superiores al
precio de venta al tiempo del siniestro.
c) Para los animales, por el valor que tenan al tiempo del siniestro; para materias primas, frutos
cosechados y otros productos naturales, segn los precios medios en el da del siniestro.
d) Para el moblaje del hogar y otros objetos de uso, por su valor al tiempo del siniestro. Sin embargo,
podr convenirse que se indemnizar segn su valor de reposicin.
..
3).- SEGUROS AGRCOLAS.
Generalidades. Los seguros agrcolas son aquellos que, en su conjunto, tienen por objeto la cobertura de
los riesgos que amenazan las explotaciones agrarias, en determinada etapa o momento. Entre nosotros
slo se practican los de granizo y heladas.

SEGURO DE GRANIZO.
Generalidades. El riesgo es el fenmeno climtico. Los daos a indemnizar son los causados
exclusivamente por el granizo en los frutos o productos asegurados, an cuando concurra con otros
fenmenos meteorolgicos.
Duracin: rige el plazo de un ao agrcola, que es normalmente el necesario para levantar una
cosecha y que puede o no coincidir con el ao calendario (ej. el ao agrcola de la vid, empieza en abril
y termina en febrero).
Valor asegurado: dadas las caractersticas del inters asegurado, es imposible fijar su valor; por eso
la suma indicada en el contrato indicar el monto total a indemnizar si el dao es total, o servir de
base para el prorrateo.
Rescisin por enajenacin: mientras en los dems seguros de daos la ley autoriza la rescisin por el
asegurador en caso de cambio de la titularidad del inters asegurable, en esta clase de seguros se
posterga el ejercicio de la rescisin hasta despus de vencido el perodo de seguro.
Siniestro y daos indemnizables: el siniestro es la cada de la piedra. Es menester la existencia de
una siembra no derruida por otras causas al tiempo del siniestro. Si han sido perjudicadas por otros
fenmenos meteorolgicos, se individualizarn, pues slo se indemniza el causado directamente por
el granizo.
Para valuar el dao se calcula el valor que tendra el producto sin el siniestro al tiempo de su cosecha,
conforme a un desarrollo normal, y el valor que tiene despus del dao.
Cualquiera de las partes puede solicitar la postergacin de la determinacin del dao hasta despus
de la cosecha, salvo pacto en contrario.
Cuando en un perodo de seguro se produce ms de un siniestro, los daos se estiman en conjunto,
como un solo dao, deducindose lo pagado por los siniestros previos.

SEGURO DE HELADA.
El art. 97 dispone que se aplican las normas del granizo. En el pas no se practica el seguro privado, en
razn de la intensidad y generalidad de los daos. Algunas provincias tienen organizado el seguro
obligatorio, pero su funcionamiento no es alentador.

SEGURO DE ANIMALES.
Generalidades. En nuestro pas se practica solamente el seguro de mortalidad para animales de raza
(para la reproduccin) y en menor escala su incapacidad total o permanente.
Daos excluidos. El seguro no comprende los daos, salvo pacto en contrario:
a) Derivados de epizootias o enfermedades por las que corresponda al asegurado un derecho a
indemnizacin con recursos pblicos, an cuando el derecho se hubiera perdido a consecuencia
de una violacin de normas sobre polica sanitaria.
b) Causados por incendio, rayo, explosin, inundacin o terremoto.
c) Ocurridos durante o en ocasin del transporte, carga o descarga.
Duracin: el asegurador responde por la muerte o incapacidad del animal ocurrida hasta un mes
despus de extinguida la relacin contractual, cuando haya sido causada por enfermedad o lesin
producida durante la vigencia del seguro. El asegurado debe pagar la prima proporcional.
Cargas del asegurado: la carga de mantener el estado del riesgo tiene caractersticas especiales.
Importan agravacin del riesgo el traslado del animal, infligirle malos tratos, la mala higiene de los
establos, la omisin de consultar al veterinario en caso de enfermedad o accidente. El maltrato del
animal o la omisin de consultar al veterinario requiere dolo o culpa grave.
Tambin tiene la carga de informar al asegurador el acaecimiento de cualquier enfermedad o
accidente que sufra, aunque no sea riesgo cubierto.
La carga de salvamento debe adaptarse a las modalidades propias de este siniestro: separacin de
animales enfermos en caso de epidemia, asistencia veterinaria e incluso en cierta clase de epidemia,
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

73
safrificio del animal enfermo (con consentimiento del asegurador, excepto que sea dispuesto por la
autoridad o que sea muy urgente).
El asegurador puede ordenar el sacrificio del animal enfermo; si el asegurado no cumple, pierde el
derecho a la indemnizacin por el mayor dao que sufra.
Siniestro: es la muerte del animal (o la incapacidad si se incluy).
El asegurador se libera si el asegurado incurre en dolo o culpa grave en el maltrato o descuido del
animal. La ley prev que la falta de asistencia veterinaria constituye culpa grave; ello obedece a que el
control veterinario es la salvaguarda del asegurador contra la provocacin maliciosa del siniestro.
En los casos en que se autoriza el sacrificio del animal, el asegurado no puede cremarlo ni inhumarlo,
a fin de permitir la inspeccin por el asegurador, para comprobar las causas del siniestro.
Determinacin del dao: el dao se calcula tomando en cuenta el valor del animal fijado en la pliza.
Se trata de un valor tasado. El asegurador deber probar que ese valor supera notablemente el que
tena al tiempo del siniestro. De ese valor se deducen:
1. Lo que se obtenga por la venta de los restos (cuero, huesos, etc.)
2. Lo que le corresponda como indemnizacin por aplicacin de las leyes de polica sanitaria
(aunque pierda el derecho a percibirlo por violacin de estas leyes).
Cuando se indemnicen vicios redhibitorios, el asegurador se subrogar en los derechos del asegurado
en la medida que se indemnicen.


SEGURO DE ROBO.
Generalidades. La ley no regula especficamente el seguro de robo. La ley penal define al robo como
el apoderamiento ilegtimo de una cosa ajena, con fuerza en las cosas o violencia fsica en las
personas, sea que la violencia tenga lugar antes para facilitarlo, durante o despus de cometido para
asegurar su impunidad.
Se establece una limitacin, porque la garanta no cubre el empleo de llave falsa o ganza o cuando se
manipulan las cerraduras sin forzarlas.
Robos que cubren. Los robos son cubiertos en nuestro comercio asegurador por plizas que
contienen coberturas especficas para diversas hiptesis:
1. Actividades comerciales, industriales y civiles: esta pliza ampara el robo de los bienes muebles
integrantes de una de estas actividades. No se cubre el desapoderamiento producido por hurto o
defraudacin.
2. Viviendas particulares: esta pliza cubre el robo y el hurto del mobiliario de una vivienda
destinada al uso particular. El mobiliario debe hallarse situado en la vivienda denunciada para
ser objeto de indemnizacin.
3. Robo de valores en caja fuerte: aqu se cubre la prdida por robo de cheques al portador y el
dinero que se hallen en una caja fuerte.
4. Robo de valores en trnsito: prev el robo de valores cuando el hecho se produzca durante su
transporte dentro del territorio nacional.
Cargas del asegurado. Cuando se trata de comercios las plizas imponen ciertas medidas de
prevencin: aparatos de alarmas, cortinas metlicas, cerraduras especiales, etc. Se limita la
desocupacin a 5 das consecutivos, que se extienden a 20 das en el supuesto de vacaciones anuales
(tratndose de casa de familia, la limitacin es de 30 y 120 das respectivamente).
El salvamento implica aqu la mayor colaboracin posible con las autoridades judiciales y policiales
para la aprehensin de los autores y recuperacin de las cosas robadas.
Siniestro. la prueba de su acaecimiento depende de las caractersticas del hecho (lugar, rastros,
materiales, testigos, etc). La provocacin del siniestro exige dolo o culpa grave del asegurado. El
incumplimiento de la carga de prevencin est sujeta a la caducidad (liberacin del asegurador). La
pliza usual excluye de la garanta el robo realizado por instigacin o con la complicidad de un
familiar o por los domsticos o visitas de stos.
Daos. Los daos indemnizables incluyen el valor de los bienes sustrados y los causados para
consumar el robo o en su tentativa.
Cuando se trate de joyas u otros bienes valiosos es usual la pliza tasada, es decir, el valor del bien
fijado por las partes (por lo que el asegurador es quien debe probar que supera el valor real al
momento del siniestro).
El asegurador se libera si obtiene la restitucin del bien en el plazo que fija la pliza; transcurrido el
trmino, la prdida se considera definitiva y el asegurado transfiere sus derechos al asegurador en la
medida de la indemnizacin recibida. La recuperacin ulterior no da derecho al asegurador de exigir
al asegurado su aceptacin con reembolso de la indemnizacin pagada.


SEGURO DE TRANSPORTE.
Generalidades. es un seguro combinado, con el cual se amparan diversos intereses asegurantes del
tomador:
1. Darlos a los vehculos de transporte empleados, por cualquier riesgo (incendio, choque, etc).
2. Responsabilidad del transportador hacia el cargador o pasajero y los daos a terceros.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

74
Plazo. Puede fijarse por tiempo o por viaje. En el primer caso, comprender un nmero
indeterminado de transportes, que se precisarn a medida que se contraten, hasta un monto mximo
en cada viaje. En ambos casos el asegurador es responsable, si la prolongacin del viaje obedece a un
siniestro cubierto por el seguro.
Riesgos incluidos. Incluye los riesgos que afectan a los vehculos empleados, las mercaderas o
pasajeros transportados, y la responsabilidad del transportador hacia el cargador o destinatario por
el transporte, y los terceros por los vehculos empleados. En relacin a cada siniestro se completarn
las normas legales con las del siniestro acaecido.
Indemnizacin: vara segn se trate de daos sufridos por los vehculos, la carga o los pasajeros.
1. Cuando se refiere a medios de transporte, la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo
del siniestro.
2. Cuando se refiere a mercaderas, debe distinguirse:
- Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
- Si asegura el cargador, es un seguro de daos sufridos por los bienes.
La indemnizacin se mide por el valor de la carga en destino. El vicio propio no se indemniza,
salvo que sea una consecuencia de una demora causada por un siniestro cubierto
3. Cuando se refiere a los pasajeros, debe distinguirse:
- Si asegura el transportador, es un seguro de su responsabilidad civil;
- Si lo contrata el pasajero, se tratar de un seguro de accidentes personales.

4).- SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL.
Concepto. Nuestra ley lo define como el contrato mediante el cual se obliga a mantener indemne al
asegurado por cuanto deba a un tercero en razn de la responsabilidad civil prevista en el contrato,
excluyente de la responsabilidad penal y pecuniaria, y que tenga por causa un hecho acaecido dentro
de los lmites y plazos de vigencia estipulados en el contrato.
Generalidades. Se trata de un seguro en que el inters asegurado versa sobre todo el patrimonio. La
prestacin del asegurador consiste en la liberacin del asegurado de las pretensiones o reclamaciones
de los terceros, por la prestacin de asistencia jurdica y la liberacin del patrimonio del asegurado de
las obligaciones impuestas por la satisfaccin, reconocimiento o fijacin de las pretensiones de los
terceros.
Diferencias con el seguro de daos patrimoniales:
1. Por la naturaleza del riesgo: en el seguro de daos el riesgo es natural; en el de responsabilidad
civil es legal (evita la prdida por la accin de responsabilidad de los terceros).
2. Por el objeto: el seguro de dao se aplica a bienes determinados; el de responsabilidad civil, a
todo el patrimonio.
3. Por el momento en que se produce el siniestro: en el de responsabilidad civil, el siniestro se
produce por la reclamacin del tercero (no es contemporneo al menoscabo); en el de daos, el
siniestro se realiza al tiempo que se concreta el dao.
+ Riesgo. Consiste en la responsabilidad civil por conducta dolosa o culposa del tomador, de los
dependientes o de las personas por las cuales es civilmente responsable, sea por comisin u omisin,
delictual o contractual.
Est excluida la responsabilidad penal, pero no las consecuencias civiles de un hecho punible.
Se incluye la responsabilidad por la actividad prevista y las accesorias normales de esa actividad.
En el seguro de responsabilidad civil automvil se incluye una clusula que exige carnet de conducir
al momento del hecho y conforme al vehculo que figura en la pliza, lo cual constituye una limitacin
del riesgo.
+ Cargas del asegurado.
1. Estado del riesgo: el riesgo cambia y se transforma; por lo tanto significa que no deben producirse
variaciones anormales, no genricamente previsibles al celebrar el contrato. Si la causa que
provoc el siniestro perteneca al estado del riesgo y surge a consecuencia de una agravacin de
este estado por el hecho del asegurado, el asegurador no responde.
2. Informar el siniestro: esta carga presenta particularidades. Debe distinguirse:
- La denuncia del hecho del cual nace eventualmente la responsabilidad, que debe hacerse
dentro de los 3 das.
- La denuncia del siniestro, que es la reclamacin o promocin de la demanda, hecha en
tiempo hbil para que el asegurador pueda asumir la direccin del proceso.
3. Salvamento: se concreta en la direccin del proceso que debe confiar al asegurador y ste asumir.
Como complemento, se establece la prohibicin de celebrar transaccin por el asegurado sin el
consentimiento del asegurador, y la prohibicin de reconocer la propia responsabilidad, porque
importara una agravacin del siniestro.
+ Obligaciones del asegurador. El asegurador se obliga a mantener indemne al asegurado por cuanto
deba a un tercero en razn de la responsabilidad prevista en un contrato, a consecuencia de un hecho
acaecido en el plazo convenido. Esta obligacin se concreta en:
1. Direccin del proceso: cuando el asegurado le comunica el traslado de la demanda, el asegurador
le indicar el representante y letrado que actuarn en la causa, a quienes debe prestar la
colaboracin necesaria. La direccion del proceso es una obligacin del asegurador, de la cual slo
puede liberarse pagando a la vctima su parte en la reclamacin con las costas devengadas hasta
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

75
ese momento. Si el asegurador no cumple esta obligacin, el asegurado puede compelerlo
hacindolo citar en garanta, con el efecto de que la sentencia har cosa juzgada en su contra.
Si el proceso es penal, y el procesado es el asegurado, ste podr designar un defensor para que
acte conjuntamente con el que designe el asegurador. El inters del asegurador para asumir la
defensa penal radica en que la cosa juzgada en esta sede es relevante para la causa civil posterior.
Si el procesado es un dependiente, el asegurador no puede ingerirse en la causa penal, no
obstante su responsabilidad refleja.
2. Pago de las costas: las debe en la medida en que fueron necesarias. Habiendo asumido la
direccin del proceso, se impone en todos los casos.
3. Cumplimiento de la sentencia judicial en la parte a su cargo: no se trata de reembolsar al
asegurado, sino de depositar por el asegurador en el juicio, en pago al tercero (vencedor) o
entregrselo directamente. Tambien comprende la entrega de los fondos para cumplir con la
transaccin que se celebre. Se trata de una aplicacin directa de la obligacin de mantener
indemne al asegurado, lo cual no se lograra si se lo obligara a pagar para luego ser reembolsado.
+ Siniestro. Debe distinguirse entre:
1. Hecho generador, del cual nace el derecho a reclamar.
2. Siniestro, que es la reclamacin del tercero, fundada en aquel hecho.
Esta distincin se cuestiona en la dogmtica general, pero es la nica que explica por qu el
asegurador debe sus prestaciones accesorias (direccion del proceso, pago de costas, etc) en el caso de
reclamaciones infundadas de los terceros.
+ Indemnizacin. Comprende los gastos y costas judiciales; si la indemnizacin debida excede el monto
asegurado, en proporcin. Tambin el asegurador debe pagar intereses y el incremento de la
indemnizacin por desvalorizacin monetaria.
Si existiera pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a
prorrata. Si se promueven varias acciones, se acumularn los procesos, que sern resueltos por el
mismo juez.
+ Situacin de la vctima del dao: la vctima goza de un doble amparo:
1. Su crdito tiene privilegio sobre la suma asegurada, con preferencia sobre el asegurado y
cualquier acreedor de ste, an en caso de quiebra o de concurso civil.
2. El segundo prrafo del art. 118 autoriza a la vctima a citar en garanta al asegurador en la causa
que promueva contra el responsable del dao. En realidad, no se trata de una citacin en
garanta, sino de una accin directa, porque:
La citacin en garanta se da por la ley al causahabiente contra su causante, para la defensa
del derecho que le transmiti (ej. citacin de eviccin en la compraventa). En el supuesto del
art. 118 no existe relacin jurdica entre la vctima y el asegurador.
Se le otorga para que haga valer el privilegio que la ley le acuerda sobre el crdito del
asegurado contra el asegurador.
Respecto de la vctima, el asegurador slo puede oponer defensas limitadas; pero puede
alegar toda clase de defensas contra el asegurado. Por ende no es una mera citacin en
garanta, sino que se trata de un autntico sujeto de la accin, parte cabal en el proceso.
El papel procesal del asegurador, citado en garanta por la vctima, no es de apoyo a la
vctima, sino para hacer valer derechos contra ella, porque la sentencia que se dicte har
cosa juzgada contra el asegurador.
Esta citacin en garanta est sujeta a los siguientes requisitos:
- El asegurador puede ser llamado a juicio hasta que la causa se abra a pruebas.
- La demanda debe estar interpuesta ante el juez del hecho o del domicilio del asegurador.
- El asegurador no puede oponer a la vctima defensas nacidas del contrato con posterioridad
al hecho generador del dao, porque se refiere a las relaciones con la vctima.


5).- SEGUROS DE PERSONAS.
Concepto. Son los que garantizan el pago de un capital o de una renta cuando se produce un hecho que
afecta la existencia, salud o vigor del asegurado.

Caracteres.
+ Tienen por objeto riesgos que afectan a la persona del asegurado en su existencia, salud o vigor:
Generalmente terminan en un pago en dinero, pero las prestaciones (que pueden ser en especie, por
ej. asistencia mdica, farmacutica, provisin de prtesis, etc.) estn subordinadas a hechos atinentes
directamente a la persona del asegurado.
+ No tienen carcter resarcitorio, por esta razn es inaplicable la subrogacin en los derechos contra
el tercero responsable. Tampoco se aplican las reglas de sobreseguro e infraseguro, reservadas al
seguro de daos patrimoniales.

Clasificacin.
Segn el sistema de contratacin empleado, los seguros sern individuales o colectivos.
Segn el tipo de cobertura contratada, pueden ser de vida o de accidentes personales.

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

76
SEGURO DE VIDA.
Cobertura: en el seguro de vida se puede cubrir la muerte de la persona (seguro de muerte), su
supervivencia luego de una determinada edad, a partir de la cual surge la obligacin del asegurador
(seguro de supervivencia) o una combinacin de ambos (seguro dotal).
Capacidad. Requiere capacidad para disponer cuando es en beneficio de tercero o para el caso de
muerte. Adems:
1. La mujer casada puede hacerlo sin limitaciones si la prima se paga con los bienes gananciales que
administra o con bienes propios.
2. El menor de 18 aos cumplidos, si designa beneficiarios a sus ascendientes, descendientes o
hermanos que se hallen a su cargo.
3. El menor de 18 aos cumplidos, si el pago de las primas se hace con el peculio de libre
disponibilidad adquirido con su trabajo o profesin.
4. El menor emancipado por matrimonio con autorizacin.
5. El menor habilitado.
No pueden celebrarlo ni el tutor ni el curador, ni el apoderado con mandato general ni contratarse
como una mera gestin de negocios.
Duracin: la ley deja librado a las partes fijar el plazo de duracin. Cuando el plurianual, slo el
asegurado puede rescindir libremente. El seguro de duracin indeterminada no se admite.
Inters asegurable: es la vida de la persona. Si el seguro es sobre la vida propia, la designacin es
suficiente. Cuando el seguro es sobre la vida de un tercero, se requiere el consentimiento del tercero.
Con respecto al beneficiario, la ley no exige la existencia de un inters ni su prueba.
Reticencia: el asegurador, adems del cuestionario llenado por el asegurable, completa su
informacin en los seguros individuales plurianuales con un examen mdico. Cuando el seguro se
celebra sin examen mdico (generalmente en los colectivos, de escaso monto) el asegurado declara su
estado de buena salud, y la reticencia se juzga conforme a esta declaracin.
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ah que no se apliquen las reglas del
sobreseguro. Tambin pueden celebrarse cuantos contratos se desee.
Riesgo asegurable: el riesgo est constituido por la probabilidad de la muerte. El riesgo es
progresivo: la uniformidad de la prima en el seguro plurianual puede desorientar, pero debe tenerse
en cuenta que la prima anual es un promedio superior al valor del riesgo en los primeros aos, y
luego inferior para impedir que la prima progresivamente mayor llegue a ser un gravamen excesivo.
Las plizas excluyen de la garanta el riesgo de guerra, aunque sea por incorporacin voluntaria a las
filas.
Agravacin del riesgo: los cambios de profesin o de actividad del asegurado autorizan la rescisin
slo cuando agraven el riesgo de modo tal que de haber existido a la celebracin, el asegurador no
habra contratado. Si lo hubiera concluido por una prima mayor, la suma asegurada se reducir en
proporcin.
Prima: la mora en el pago de la prima tiene efectos especiales:
1. Es usual convenir un plazo de gracia (generalmente de un mes) por el cual se mantiene la
garanta.
2. Producida la mora, y transcurridos 3 aos, el asegurado puede optar por:
a) La conversin en un seguro saldado, por una suma reducida y con igual plazo, o de un seguro
por plazo menor.
b) La rescisin del contrato, con la restitucin al asegurado de una suma determinada, llamada
valor de rescate.
Si el asegurado no efecta la opcin en un mes despus de ser interpelado por el asegurador, el
contrato se convertir automticamente en un seguro saldado por una suma reducida. No
obstante, el asegurado puede restituir las cosas al estado anterior, pagando las primas atrasadas,
con intereses.
Prstamo: la ley reconoce al asegurado, despus de transcurridos 3 aos, el derecho a obtener un
prstamo, que se calcular sobre las reservas. Segn Halpern ms que prstamo, es una ejecucin
anticipada de las obligaciones del asegurador, que el asegurado puede restituir para restablecer la
integridad de los derechos del beneficiario; no hay prstamo, porque no hay obligacin de restituir; si
debe intereses, es porque ese capital deba devengarlos en poder del asegurador, de acuerdo al plan
financiero.
Pago de la prima por un tercero: en el seguro de personas, el obligado a pagar la prima es el
tomador, y el tercero no puede pagar en su reemplazo, salvo que sea el beneficiario y haya sido
designado a ttulo oneroso (por ej. en garanta de un acreedor), porque ste tiene inters patrimonial
en mantener vigente el contrato.
Siniestro: en el seguro para el caso de muerte, lo constituye el fallecimiento del asegurado, cualquiera
sea la causa (excepto la provocacin); en el seguro de supervivencia, el hecho de que al vencimiento
viva el asegurado y en el mixto o dotal, uno u otro hecho.
Producido e informado el siniestro al asegurador (para el caso de muerte con certificado mdico de
defuncin y partida correspondiente), el asegurador puede adoptar ciertas medidas
complementarias, como por ej. exhumacin y autopsia.
Provocacin del siniestro: la ley prev:
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

77
1. Suicidio: es la muerte dada a s mismo voluntariamente. Debe cometerse en estado de conciencia
normal, libre; el cometido en estado de inconsciencia, perturbacin o enfermedad mental es un
caso fortuito.
Para que el asegurador pueda liberarse, debe cometerse dentro de los 3 aos de vigencia
ininterrumpida del contrato, porque lo que se reprueba es la contratacin con el fin de
suicidarse. La prueba incumbe al asegurador.
El efecto es la caducidad del beneficio, pero el asegurador debe entregar a los herederos el valor
de rescate, porque el acto se asimila a un abandono voluntario del contrato.
2. Pena de muerte: exige aplicacin legtima, por tribunal competente y que se ejecute (por eso el
asegurador no se libera si fallece en la crcel). En nuestro derecho no existe esta pena, pero la ley
la prev de todas maneras.
3. Empresa criminal: la muerte debe ser consecuencia de un delito cometido por el asegurado,
consumado o meramente tentado, pero tiene que ser un delito en cuya ejecucin es posible hallar
la muerte. No existe delito si median causas justificantes o excusantes. Est comprendido el
duelo.
Pago: el asegurador debe pagar dentro de los 15 das de informado el siniestro o suministrada la
informacin complementaria. El asegurador no se subroga en los derechos del beneficiario contra el
tercero responsable; es una consecuencia de su naturaleza jurdica, de no ser un contrato
indemnizatorio. Adems, el beneficiario puede no ser el titular del derecho contra el tercero.


SEGURO DE ACCIDENTES PERSONALES.
Naturaleza: es un seguro de personas, segn su ubicacin en la ley. Este criterio es vivamente
cuestionado por la doctrina italiana, pero segn Halpern, la calificacin legal es acertada, porque:
1. El inters asegurado es de naturaleza diversa al inters en los seguros de daos;
2. El alea es idntico al alea en los seguros de vida.
3. La fijacin del monto no se hace con carcter resarcitorio; de ah que pueda concurrir con la
indemnizacin que deba el tercero responsable y que no exista subrogacin del asegurador que
paga.
Beneficiario: cabe asegurar en beneficio del propio tomador (cuando se trata de una disminucin
fsica) o de un tercero (cuando sea la muerte la consecuencia del accidente).
Valor asegurable: queda librado al arbitrio de las partes. De ah que no se apliquen las normas del
sobreseguro. La prestacin del asegurador puede convenirse en el pago de un capital o de una renta,
as como la prestacin de asistencia mdico-quirrgica y farmacetica. Para fijar el monto a pagarse
las plizas contienen un cuadro de porcentajes de incapacidad segn los rganos afectados.
Salvamento: se vincula a la exigibilidad de que el asegurado se someta a intervencin quirrgica para
reducir las consecuencias, solventada por el asegurador. Podr rechazarla si el resultado fuere
aleatorio, o por su estado fsico no pueda soportar una intervencin sin riesgo.
Siniestro: el accidente es toda lesin corporal que pueda ser determinada por los mdicos de una
manera cierta, sufrida por el asegurado independientemente de su voluntad, por la accin repentina y
violenta de un agente externo.
No es necesario que el accidente sea la causa exclusiva del dao, pero si ste se agrava por las
condiciones de salud del asegurado la responsabilidad del asegurador sigue siendo por la totalidad
del dao; se le asegura en el estado de salud propio de l, y no en el ideal o estndar.
El asegurador se libera cuando el asegurado o beneficiario provocan el accidente dolosamente o por
culpa grave o lo sufre en empresa criminal.
Fijacin de las consecuencias y monto a pagar: adems de los informes, el asegurador puede
adoptar medidas complementarias (por ej. revisacin mdica) cuya obstruccin maliciosa lo libera.
En su defecto se determinar por peritos, o bien judicialmente. Se pagar:
En caso de muerte, cuando se pruebe el hecho y el ttulo (identidad del beneficiario); el monto se
fija en la pliza;
En el supuesto de incapacidad definitiva o total, se le pagar la suma mxima fijada; si consiste en
una renta, sta se debe desde que denunci (y no desde que se reconoci);
Si la incapacidad es definitiva y parcial, se aplicarn las mismas reglas, con referencia al
porcentaje previsto en la pliza, segn los rganos afectados;
Si la incapacidad es temporaria, las plizas prevn el pago de una renta desde el tercer da y
hasta un mximo de 200 das.
La asistencia mdica y farmacuticas y la provisin de prtesis, se deben si estn previstas.
La naturaleza alimentaria de las prestaciones las torna inembargables.

BENEFICIARIO EN EL SEGURO DE PERSONAS.-
Generalidades: el seguro de personas (vida o accidentes), para el caso de muerte, es un contrato en
beneficio de un tercero, que no es parte en el contrato de seguro, aunque se le designe en l. La
designacin puede ser:
1. A ttulo gratuito, normalmente en cumplimiento de un deber moral;
2. A ttulo oneroso, en ejecucin de un vnculo obligacional entre el asegurado y el beneficiario (ej.
acreedor en garanta de su crdito).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

78
Designacin: puede hacerse en el contrato o por acto separado, conocida por el asegurador antes o
despus del siniestro. Lo importante es que conozca la designacin, aunque no se observen las formas
establecidas en la pliza.
Puede designarse a persona determinada o determinable. Cuando se omiti la designacin, la ley
suple la voluntad, teniendo por designados por herederos.
Si la pliza fija el beneficiario a quien se pagar, en caso de revocacin o de no sobrevivir este
beneficiario, se pagar a los herederos del asegurado, como beneficiarios.
Cuando la designacin se hace a favor de los hijos, comprende no slo los nacidos hasta ese
momento sino tambin los que nazcan con posterioridad.
Si design a la esposa, se entiende que es la sobreviviente al tiempo de la muerte, aunque el
asegurado se hubiera vuelto a casar. El error o falsedad del vnculo no afecta la designacin (ej. se
designa a la concubina, calificndola de esposa).
Es admisible la designacin subsidiaria, debindose observar el orden previsto.
Capacidad: el estipulante tiene capacidad plena para designar beneficiario. La designacin no es una
donacin, porque no se cumple animus donandi, sino en ejecucin de un deber moral o de una
obligacin civil.
Revocabilidad: es la esencia del contrato, cuando es a ttulo gratuito. El estipulante puede designar
otro beneficiario sin limitacin alguna. El beneficiario no puede coartar esa posibilidad, porque slo
adquiere irrevocablemente el derecho al beneficio cuando se produce el evento.
Cuando es a ttulo oneroso es irrevocable, haya o no clusula expresa; el beneficiario puede ser
reemplazado pero con su consentimiento: adquiere un derecho propio durante el funcionamiento del
contrato. Esta irrevocabilidad cesar cuando desaparezca la causa que lo impuso (ej. cancelacin del
crdito garantizado).
La revocacin es un derecho personalsimo del estipulante; no pueden ejercerla los herederos ni los
acreedores, ni aun en estado de quiebra. Basta que se notifique al acreedor, por cualquier medio.
Derechos del beneficiario: el beneficiario adquiere un derecho propio, independiente del patrimonio
del asegurado; por eso el heredero designado puede rechazar la herencia y cobrar el seguro.
1. Cuando es a ttulo gratuito, antes del siniestro no tiene un derecho perfecto: el asegurado retiene
la libre disposicin del derecho y puede cambiar de beneficiario. Producido el siniestro el
beneficiario consolida su derecho propio y directo contra el asegurador: no pasa por el
patrimonio del asegurado, por ende no sufre la accin de los acreedores.
2. Cuando la designacin es a ttulo oneroso, el beneficiario adquiere un derecho propio definitivo o
temporal (segn la causa de la designacin) que integra su patrimonio, siendo irrevocable.
Aceptacin por el beneficiario: si bien el derecho del beneficiario a ttulo gratuito se torna
irrevocable con el siniestro, debe aceptarlo para poder ejercerlo, por lo que si fallece despus del
siniestro transfiere el derecho a sus herederos. No tiene formas, y puede ser implcita (reclamando el
pago).
Supervivencia del beneficiario: el beneficiario a ttulo gratuito est sometido a 2 condiciones: que la
designacin no sea revocada, y que sobreviva al asegurado. En caso de conmoriencia (por ej. en un
accidente) se presume que la muerte fue contempornea y no le ha sobrevivido.
Colacin y reduccin: la ley dispone la colacin o reduccin de las primas pagadas, que se aplica slo
a la designacin a ttulo gratuito, porque si fue a ttulo oneroso, no puede decirse que se afecte la
legtima, salvo si hubo fraude. La colacin y reduccin se refieren al monto de las primas pagadas por
el asegurado, hasta el monto del beneficio neto percibido por el asegurado.
Prdida del derecho del beneficiario: el beneficio caduca cuando el beneficiario sea autor o cmplice
de la muerte del asegurado. Se trata de la provocacin dolosa del siniestro. Est excluida la culpa, el
homicidio preterintencional o el ocurrido en legtima defensa o estado de necesidad exculpante.
Importante: caduca el beneficio, pero subsiste el contrato.



















Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

79
BOLILLA X
CONTRATOS MODERNOS
1).- ALCANCES Y MODALIDADES DE LA MODERNA CONTRATACIN EMPRESARIA.
La dinmica del comercio actual requiere modalidades de contratacin giles, expeditivas, uniformes,
propias de una actividad econmica de masa. Estas exigencias han ido forjando nuevas caractersticas en
los contratos mercantiles, alejndolos cada vez ms de las clsicas estructuras del contrato civil. En efecto,
en los contratos comerciales el adquirente se halla sometido a lo que imponga el empresario, mediante las
condiciones generales de contratacin, los contratos de formularios, etc.; y, a su vez, tambin el
empresario se encuentra sujeto a algunas limitaciones impuestas por el Estado, a fin de brindar cierta
tutela jurdica al pblico.
Los contratos que celebra el empresario (o comerciante) con el consumidor y adquirente de bienes o
servicios volcados masivamente al mercado, se llevan a cabo sobre las bases ya prefijadas por el primero.
Estas bases raramente admiten modificacin en las tratativas singulares, pues responden a un criterio y a
una poltica comercial adoptada por la empresa con carcter general, ya que de ello dependen sus clculos
de costos, de equilibrio financiero, de utilidades y hasta de expansin de los negocios.

Influencia de la informtica.
La utilizacin de los ordenadores para concretar la celebracin del contrato y su registracin hace
palpable, da a da, su presencia protagnica en el nuevo mundo jurdico.
Este nuevo modo de contratar por ordenadores, se basa en mensajes emitidos y recibidos, con claves,
cdigos y sistemas de redes de interconexin, a veces, con estaciones de anudacin y registrando las
operaciones en las memorias de cada equipo.
No existe un papel que contenga el contrato con las firmas de las partes. Los contratos celebrados por
intermedio de redes de computadoras pertenecen a la categora de contratos entre ausentes, por cuanto la
aceptacin no es dada en presencia de la otra parte; por ello resulta de aplicacin el art. 1147 del Cd.
Civil, segn el cual, entre personas ausentes, el consentimiento puede manifestarse por medio de agentes
o correspondencia epistolar. Las computadoras vienen a sustituir la correspondencia epistolar.

Formalidades y prueba de los contratos comerciales modernos.
Las nuevas modalidades de contratacin tornan de difcil aplicacin las clsicas reglas que sobre forma y
prueba de los contratos contienen el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio. Se impone un nuevo enfoque
que responda a las caractersticas que hoy presenta el trfico mercantil, teniendo en cuenta los usos y
costumbres.
Si nos atuviramos al art. 209 del Cd. de Comercio, todos los contratos deberan celebrarse por escrito;
por tanto, no podran producir accin en juicio al no cumplir con tal formalidad.
Segn el art. 208 del Cd. de Comercio, los contratos comerciales pueden justificarse por documentos
privados, firmados por los contratantes o por algn testigo, a su ruego y en su nombre. Evidentemente,
esta disposicin aparece inaplicable en el trfico comercial moderno, pues resulta imposible cumplir con
tal formalidad: los boletos de ferrocarril, de mnibus, los billetes areos, las entradas a espectculos
pblicos, etc., no llevan firma, y a nadie se le ocurre negar su valor probatorio.
Estos documentos son, por lo general, los nicos que se utilizan en el llamado trfico de ventanilla o de
mostrador, y hasta resultan insustituibles.
Se denomina ticket al trozo de papel, cartn o cartulina, por lo comn impreso, de tamao pequeo (que
lo hace apropiado para guardar en el bolsillo del consumidor o usuario), y que contiene la identificacin
del comercio, la fecha, el precio parcial y total y, segn la naturaleza de la operacin, una sumaria noticia
de ella. Este papel queda en poder del cliente, ya para requerir la prestacin o servicio, ya como simple
comprobante.
Con respecto a su valor probatorio, todo elemento destinado a acreditar el contrato, que aparezca librado
en el trfico en masa de bienes y servicios, hace fe contra la empresa que impone ese modo probatorio a
los usuarios y a cuyo cargo aparece emitido (billetes areos, boletos de transporte, etc. Esta postura se
fundamenta en la necesaria tutela que merece el pblico en general frente a un modo de contratacin
impuesto por la empresa que, por razones prcticas y en su beneficio adopta este sistema; por lo cual debe
asumir el riesgo que ello origina.

2).- CONTRATO DE DISTRIBUCIN.
Concepto. Es el contrato por medio del cual una de las partes (distribuidor) se obliga a adquirir de la otra
(fabricante o productor) mercaderas que ste fabrica, para colocarlas masivamente y por cuenta y riesgo
propios, a cambio de un descuento sobre el precio de las mercaderas (margen de reventa) y tambin
ventajas para abonarlas (plazos, financiacin, etc.)

Caracteres. El de distribucin es un contrato:
- Consensual. Se perfecciona con el consentimiento de las partes.
- Conmutativo. Las ventajas y desventajas de la contratacin son apreciadas desde el inicio.
- Bilateral. Importa obligaciones a cargo de ambas partes.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

80
- Oneroso. Las ventajas dadas por una de las partes, son en funcin de las dadas por la otra.
- Innominado o atpico: no tiene regulacin especfica en nuestra legislacin y queda determinado el
rgimen de libertad contractual.
- No formal. No se requiere, para perfeccionar el contrato, ninguna forma especfica y puede concluirse
an verbalmente pero en la prctica se requiere generalmente que sea por escrito.
- De duracin: es un negocio jurdico continuado en el tiempo o de tracto sucesivo, en el que existe una
ejecucin peridica. La expectativa del distribuidor consiste en constituirse durante un lapso
determinado de tiempo en el monopolizador de la mercadera que se distribuye, que se corresponde
con la expectativa del fabricante de obtener la colocacin constante de sus productos.
- De carcter intuitu personae: se celebra intuitu personae aunque en la actualidad ms que las
condiciones personales del distribuidor se tiene en cuenta su solvencia material, tcnica, prestigio en
la zona, posibilidad de penetracin en el mercado de su empresa, etc.

Organizacin empresarial. El distribuidor es un empresario independiente que pone su empresa al
servicio del fabricante, acta en su nombre y por cuenta propia y no en representacin de ste. El
distribuidor adquiere la propiedad de los bienes que compra.

Zona de actuacin y exclusividad. El contrato atribuye al distribuidor una zona territorial determinada
de actuacin. Este se obliga a respetarla no efectuando ventas fuera de ella y el fabricante se compromete
a no designar otro distribuidor en el mismo territorio.
La clusula se exclusividad puede o no estipularse, y ser unilateral o bilateral. En virtud de ella, el
fabricante se compromete a no efectuar ventas directas en las zonas exclusivas, y el distribuidor a no
comercializar productos que compitan con los del fabricante.

Retribucin del distribuidor. Consiste en la diferencia entre el precio de compra del producto a la firma
proveedora y el de venta al cliente que se denomina comisin o margen de reventa. Tambin en ciertos
casos, en premios o bonificaciones, que se pactan teniendo en cuenta el volumen de las ventas, distancias
de la zona en que se distribuye, aspectos geogrficos, etc.

Duracin del contrato. Puede convenirse por tiempo indeterminado, hasta que una de las partes lo
denuncie, o bien preverse un plazo, que en la mayora de los casos se limita a un ao sin tcita
reconduccin, limitacin que responde a la mutua conveniencia de las partes.

Estipulaciones sobre la publicidad del producto. A cargo de la productora o del distribuidor. Las
condiciones de estos contratos varan segn se trate de un producto conocido o de uno que recin se lanza
al mercado.

Derechos y obligaciones de las partes.
g Derechos del fabricante o productor:
1. Prohibir al distribuidor transferir el contrato, sea por actos entre vivos o mortis causa, debido a
su carcter intuitu personae.
2. Fijar los precios de venta del producto.
3. Determinar el quantum de ventas a realizar por el distribuidor en plazos determinados.
4. Exigir al distribuidor la instalacin de local apropiado, personal, publicidad, etc., adecuados al
objeto del negocio.
5. Reservarse la facultad de inspeccionar el funcionamiento del negocio y contabilidad del
distribuidor.
g Obligaciones del fabricante o productor:
1. Entregar las mercaderas a que se oblig en cantidad, tiempo y modo previstos.
2. No vender directamente los productos o no designar otro distribuidor en la zona de exclusividad.
La violacin de esta obligacin es calificada de concurrencia desleal, no admisible dentro de los
principios generales del derecho comercial.
3. Si no existiera tiempo convenido de duracin, el contrato no puede rescindirse en forma
intempestiva, bajo sancin de indemnizar los daos y perjuicios derivados.
g Derechos del distribuidor:
1. En el caso de haberse convenido una clusula de exclusividad, si el productor efecta
operaciones con terceros en la zona reservada al distribuidor, ste podr exigir los daos.
2. Exigir la remisin de los productos y cantidades que le sean necesarias.
3. Exigir del productor garantas por los vicios ocultos del producto distribuido.
g Obligaciones del distribuidor:
1. Organizar en forma adecuada su empresa para promover y llevar a buen trmino las operaciones
a que se ha obligado, respetando las sugerencias e indicaciones del productor.
2. No tomar representacin de producto en competencia con el productor.
3. Cumplir con la cantidad de prestaciones convenidas en el precio y plazo establecido.
4. No excederse de la zona de actividades.

CONTRATO DE CONCESIN.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

81
Concepto. Es el contrato por medio del cual una de las partes (el concesionario) que acta en nombre y
por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribucin a disponer de su organizacin
empresaria para comercializar mercaderas provistas por la otra parte (concedente) y prestar los
servicios y proveer los repuestos y accesorios segn se haya convenido.

Diferencia con la distribucin. Algunos autores sostienen que la diferencia radica en que, mientras en la
distribucin el objeto es la mercadera de consumo (ej. libros, golosinas, etc) en la concesin el objeto es
mercadera de mayor tecnologa (ej. autos). Para otros, la diferencia est en que la concesionaria otorga
una garanta (service post venta) cosa que en la distribucin no se da.

Diferencia con la agencia. En el contrato de agencia, el agente es un intermediario, por lo que las
mercaderas viajan y se entregan por cuenta y riesgo de la casa representada y sta responde frente a la
clientela y soporta el riesgo de insolvencia. El concesionario en cambio acta en nombre propio y por
cuenta propia, por ende, adquiere en firme las mercaderas del concedente y todos los riesgos de viaje,
cobro, etc, suelen estar a cargo del concesionario.

Relaciones entre las partes. En los reglamentos para los concesionarios de una empresa se suele
establecer:
1. La zona donde el concesionario ejercer sus actividades ser la que el concedente seale, pudiendo
ampliarla, reducirla o cambiarla a su exclusivo juicio.
2. El concesionario no podr nombrar subconcesionarios o colaboradores sin autorizacin del
concedente.
3. El concesionario no podr hacerse cargo del servicio tcnico de otras marcas.
4. La designacin del concesionario es intransferible.
5. La designacin del concesionario no tiene el carcter de exclusividad y el concedente podr realizar en
la zona del concesionario ventas directas o designar otros concesionarios.
6. La informacin y documentacin suministrada al concesionario es estrictamente confidencial.
7. Son obligaciones del concesionario:
a) Mantener su sede comercial y taller en ptimas condiciones.
b) Disponer de un equipo tcnico correcto de personal comercial y administrativo, facilitando la
capacitacin del personal pagando los gastos necesarios.
c) Prestar la atencin mecnica y tcnica y tener en stock los repuestos completos.
d) Promover las ventas de productos y servicios que el concedente le indique.
e) Instruir al cliente respecto de los productos cuya promocin se le confa.
f) Atacar las instrucciones del concedente y prestarle toda la colaboracin necesaria.
g) Es incompatible la concesin con la actividad del concesionario en el mismo ramo.

CONTRATO DE FRANQUICIA (FRANCHISING).
Concepto. Es el contrato por el cual una parte (franquiciante) propietaria de un nombre comercial,
emblema identificatorio, patente industrial o marca registrada, con un conjunto de conocimientos tcnicos
(know how saber cmo) y organizacin, estructuras, productos y una forma particular de prestar
servicios, le cede a la otra parte (franquiciado) una licencia para la explotacin o venta de esos productos
o servicios y aprovechamiento de su tecnologa de fabricacin, a cambio de una contraprestacin
peridica ms una regala denominada royalty.
Se trata de una modalidad definida por algunos como marketing de la idea.
Ej. McDonalds.

Caractersticas. Este contrato presenta las siguientes caractersticas:
La clientela es atrada por la notoriedad de una marca con prestigio entre el pblico.
El franquiciado debe comprar las materias primas al franquiciante o al proveedor que l diga (ej. las
franquicias de McDonalds deben comprar el pan Fargo).
El franquiciado debe cumplir reglas muy estrictas: capacitar a los empleados; vender a los precios que
fije el franquiciante; realizar un mnimo de ventas en determinados plazos; prestar el servicio como
establece el franquiciante.
El franquiciante realiza una inversin mnima, pues se apoya en la capacidad econmica del
franquiciado para la apertura de nuevos centros.
Las partes son independientes financiera y jurdicamente una de la otra.

Clases de franquicia. Existen distintas clases de franquicia:
a) De productos: es cuando la franquicia se limita a la distribucin y venta de productos con marca
registrada y varios servicios de organizacin y venta; el franquiciante fija al franquiciado los
productos que tiene que vender. Por ej. McDonalds , las casas de ropa Hering, Narrow, etc.
b) De servicios: mediante la cual se suministra un servicio como conceptualizacin de una tcnica o
normativa determinadas. Ej. hoteles Sheraton, etc.

Obligaciones del franquiciado.
1. Pagar la tasa inicial por el derecho a utilizar la franquicia y pagar una regala peridica (royalty).
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

82
2. Adherirse totalmente a los estndares y tcnicas de comercializacin impuestas por el franquiciante.
3. Instalar y poner el marcha, a su costo y riesgo, el establecimiento, a veces con financiacin
suministrada por el franquiciante o por alguna institucin que ste designe.
4. Aceptar el sistema contable impuesto por el franquiciante y enviarle informes peridicos.
5. Adquirir los productos, materias primas o elementos en una casa central de compras o suministradores
aceptados e impuestos por el franquiciante, para preservar la calidad y uniformidad en la presentacin.

3).- CONTRATO DE FACTORING.
Concepto. Es el contrato por el cual una empresa financiera se obliga a adquirir, durante un tiempo
convenido y hasta una suma determinada, todos o parte de los crditos que otra empresa tenga frente a
sus clientes (documentos a cobrar provenientes de la explotacin normal de su empresa), asumiendo los
riesgos de sus cobros, reservndose el derecho de seleccionar dichos crditos y obligndose a prestar la
asistencia tcnica necesaria para un mejor desarrollo del contrato.
En derecho argentino se aplican por va analgica las normas relativas a la cesin de crditos.

Sujetos.
1. Una de las partes es el comerciante, industrial o empresa factoreada, titular de crditos provenientes
de la provisin de mercaderas a terceros.
2. La otra parte es el factor, quien adquiere los crditos.
3. Los terceros son los clientes de la empresa factoreada, y por lo tanto deudores de los crditos de que
ella es titular.

Caracteres.
1. Comercialmente objetivo.
2. Bilateral.
3. Consensual.
4. A ttulo oneroso.
5. De tracto sucesivo.
6. Innominado.
7. De carcter masivo, no puede recaer sobre una operacin aislada.
8. Financiero, no exclusivamente bancario.

Derechos y obligaciones de las partes entre s y con terceros.
g Obligaciones del Factor:
+ Respecto de la empresa factoreada:
1. Pagar las facturas transferidas en el momento convenido.
2. Otorgar anticipos de fondos.
3. Cobrar los crditos cuyos derechos se ha subrogado.
4. Efectuar los servicios de contabilidad.
g Derechos del Factor:
+ Respecto de la empresa factoreada:
1. Cobrar la comisin y gastos por los servicios complementarios.
2. Cobrar por accin de repeticin en caso de fraude o de inexistencia del crdito, o en caso de
que el factoreado no cumpla con sus obligaciones (ello puede concretarse debitando el pago
en cuenta corriente mercantil).
3. Derecho de propiedad sobre los crditos transferidos.
4. Transmitir el crdito adquirido a otro factor.
5. Exigir la colaboracin del factoreado (por ej. documentacin, informacin relativa al crdito,
etc).
6. Requerir la apertura de una cuenta corriente mercantil para acreditar o debitar las partidas
que se generen como consecuencia de la ejecucin del contrato.
7. Rescindir el contrato, previa notificacin fehaciente al factoreado.
+ Respecto de Terceros:
1. Exigir el pago de los crditos adquiridos por cesin.
g Obligaciones de la empresa Factoreada:
+ Respecto del Factor:
1. Cumplir con la clusula de exclusividad, en cuanto a la cesin de facturas, y enviar al factor la
totalidad de las mismas.
2. Informar al factor del comportamiento de los deudores cedidos y contribuir con el factor
para el cobro de los crditos cedidos.
3. Remitir al factor lo que hubieran pagado directamente los deudores cedidos.
4. Permitir el control y verificacin de todo su estado contable.
5. Notificar a sus clientes de la transferencia de las facturas.
g Derechos de la Empresa Factoreada:
+ Respecto del Factor:
1. Cobrar las facturas cedidas en el momento estipulado.
2. Exigir al factor el cumplimiento de los servicios estipulados.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

83
3. Rescindir el contrato en caso de incumplimiento del factor.

CONTRATO DE LEASING.
Concepto. Leasing, proviene del vocablo anglosajn to lease que significa arrendar o alquilar.
Es el contrato por el cual una parte (dador) conviene transferir a la otra (tomador) la tenencia de un bien
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra
por un precio.

Naturaleza jurdica. Es un contrato de naturaleza jurdica compleja o mixta: participa del arrendamiento,
de la opcin de compraventa y del compromiso de venta.

Elementos del contrato.
Partes: son el dador (el que entrega el bien) y el tomador (el que recibe el bien y paga el canon).
Cualquier persona fsica o jurdica puede ser dador o tomador.
Canon: es la suma que se paga por el uso y goce.
Precio de opcin de compra: es la suma que se debe pagar si se hace uso de la opcin de compra;
puede estar determinado en el contrato o ser determinable.
Objeto del contrato: cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software.

Caractersticas.
- El dador le entrega al tomador un bien para que lo use por un perodo determinado;
- El tomador le paga un canon al dador por el uso y goce de la cosa;
- El tomador goza de la opcin de comprar el bien y si as lo decidiera deber abonar al dador el precio
de la opcin de compra. La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado
partes (75%) del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes.

Normativa aplicable. El leasing se rige por la ley 25.248 (Ley se Leasing). Subsidiariamente se aplican las
normas de la locacin (si el tomador an no ejerci la opcin de compra) o de la compraventa (si ya opt
por la compra y pag).

Derechos y obligaciones de las partes.
+ Derechos del propietario locador:
1. Inspeccionar las cosas dadas en leasing las veces que considere til, y si se le diera un uso indebido
o no le hicieran los servicios pertinentes, puede rescindir el contrato.
2. Exigir al locatario que asegure el bien contra todo riesgo por dao emergente y lucro cesante bajo
pena de rescisin del contrato.
+ Derechos del locatario:
1. Que el locador le ceda los derechos para reclamar la entrega de la cosa y su uso y goce posterior.
2. Que el locador le ceda los derechos para reclamar la garanta del buen funcionamiento de la cosa.
3. Que se le otorgue la opcin de compra una vez que finalice la operacin.
+ Obligaciones del locador:
1. Adquirir el equipo elegido por el locatario al vendedor que este proponga y en la forma que ste
indique.
2. Hacerse cargo del mantenimiento de la cosa.
3. Vender el bien al locatario al finalizar la locacin.
4. En caso de exigir depsito de garanta debe restituirlo al finalizar el alquiler.
+ Obligaciones del locatario:
1. Elegir la cosa que el locador va a adquirir para alquilar.
2. Recibir la cosa en el lugar, tiempo y forma convenido y avisar al locador donde va a instalar el
equipo alquilado.
3. Pagar los gastos de transportes, recepcin e instalacin de los equipos.
4. No puede sublocar, prendar ni gravar de cualquier manera la cosa.
5. Usar la cosa en el lugar convenido y en la forma establecida.
6. Pagar los seguros pertinentes.
7. Pagar el precio de la locacin puntualmente durante el tiempo en que sta sea irrenunciable.

CONTRATO DE AHORRO PREVIO.
Concepto. Es un contrato por el cual el adquirente debe hacer un ahorro hasta haber completado un
monto mnimo previsto en el contrato, lo que, logrado, le otorgar el derecho a recibir un prstamo, un
bien o un servicio, cuyo saldo deber abonar en el nmero de las restantes cuotas estipuladas. Si se trata
de un bien, se aplicar a cuenta del precio el monto ahorrado con ms los intereses convenidos y
acumulados hasta esa fecha.

Crculo de ahorro previo para fines determinados. En l, los potenciales adquirentes se unen entre s, a
los efectos de formar un pozo comn (fondo de ahorro) con el aporte mensual de sumas de dinero por
cada uno de ellos. El total del fondo comn deber, peridicamente, resultar suficiente para que cada
aportante pueda, por turno, adquirir el bien para cuya compra adhiri al grupo.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

84
En la actualidad es prcticamente el nico sistema de ahorro previo. Exige como requisito un nmero de
adherentes determinado como mnimo para que el sistema funcione.
En la prctica, el crculo es concebido, organizado y lanzado al mercado por una empresa que acta luego
como su administradora. Esta empresa es creada muchas veces por la empresa fabricante de los
productos puestos a la venta en el mercado por medio de este mecanismo.

Efectos del contrato de ahorro.
El contrato de ahorro es un contrato de adhesin, con clusulas predispuestas, denominado solicitud de
adhesin. Son partes de este contrato la empresa administradora del sistema, que es la que organiza y
predispone el contenido de ste, y el ahorrista o suscriptor que se adhiere al sistema. De este contrato
resultan los siguientes efectos:
+ Para el suscriptor: el suscriptor se obliga a abonar a la empresa administradora una suma de dinero
que se integra con los siguientes rubros:
1. Una cantidad determinada de cuotas mensuales y consecutivas, cuyo monto se establece en
funcin del valor actualizado del bien a adquirir y la duracin del contrato, de tal forma que la
suma de las mismas iguales el precio del bien. Tales cuotas se conocen como cuotas puras de
ahorro.
2. gastos administrativos que se establecen en un porcentaje del monto de cada cuota, y la prima
del seguro de vida colectivo que contrata la empresa administradora por cuenta de cada
suscriptor. Estos rubros se pagan con las cuotas puras de ahorro.
3. Un importe por nica vez en concepto de derecho de inscripcin al adherir al sistema y tambin
otro importe nico en concepto de derecho de adjudicacin al adjudicrsele el bien.
+ Para la sociedad administradora: la sociedad aseguradora tiene los siguientes derechos y deberes:
1. Formar el grupo de ahorristas en el nmero mnimo necesario.
2. Cobrar a los suscriptores las sumas que stos deban pagar por cuotas y dems conceptos.
3. Adquirir los bienes previstos como objeto del plan, adjudicarlos a los suscriptores mediante los
procedimientos estipulados y entregarlos a stos.
4. Obtener de cada adjudicatario la constitucin de garantas a favor de la administradora para
asegurar el pago de las cuotas restantes, y con la facultad de ejecutarlas si es necesario.

Capitalizacin y ahorro. En este contrato el adherente suscribe un contrato por una suma determinada y
paga cuotas mensuales hasta el final del contrato. Durante su transcurso se realizan sorteos peridicos y
los beneficiarios con contratos en vigencia obtienen anticipadamente el valor suscripto, sin obligacin de
seguir con el pago de las cuotas, mientras que los no favorecidos reciben lo ahorrado a la finalizacin del
contrato.

CONTRATOS INFORMTICOS.
Concepto. El contrato informtico es aqul por medio del cual se crean relaciones jurdicas entre partes,
relativas a la transferencia o uso de bienes informticos, o a la prestacin de servicios informticos. Ej.
diseo de software a medida, licencia de uso de software, leasing de equipos informticos, etc.
Farina lo define como todo acuerdo en virtud del cual se crean, conservan, modifican o extinguen
obligaciones relativas al tratamiento automatizado de la informacin.

Partes del contrato informtico. Son dos:
Usuario o cliente: es quien solicita los servicios del proveedor o adquiere de l la propiedad o uso de
un sistema, a cambio de un precio.
Proveedor: es quien suministra el sistema al cliente o le presta sus servicios.

Objeto. El objeto del contrato puede basarse en obligaciones:
De dar: ej. entregar el hardware o el software, en concepto de venta, locacin, etc.
De hacer: ej. actualizar datos en el sistema del cliente, disear un software, etc.
De no hacer: ej. abstenerse de hacer pblico determinado software de la empresa, o de hacer un
software similar para la competencia del cliente, etc.
Farina propone la distincin de los contratos informticos segn tengan por objeto:
1. Hardware: (hard, duro): son las cosas materiales como teclados, monitores, impresoras, etc. Es la
parte tangible de un ordenador.
2. Software: (soft, blando): son los objetos inmateriales, tal el caso de los programas. Hay software a
medida (hecho por el proveedor de acuerdo a las necesidades del cliente) y software estardar
(programas ya confeccionados que se venden en las casas de computacin).
3. Prestacin de servicios de informtica: son una serie de elementos accesorios que aporta el
proveedor como manuales, garantas, servicio de mantenimiento y asistencia tcnica.

Etapa precontractual. En esta etapa el proveedor debe brindar al potencial cliente toda la informacin
sobre lo que va a adquirir. Por su parte, el cliente le detallar al proveedor sus expectativas y necesidades.
Aqu, es fundamental el principio de buena fe, ya que el cliente puede no tener profundos conocimientos
sobre lo que el proveedor le va a suministrar, y por lo tanto, confa en l.

Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

85
Entrega. En los contratos informticos no alcanza con la tradicin del objeto, sino que se requiere,
adems, la puesta en marcha del sistema (conexin, instalacin, funcionamiento) sometindolo a prueba
durante un plazo, y slo si sta es positivak, se entiende perfeccionada la entrega.

El comercio electrnico. Es cualquier intercambio de datos relacionados directa o indirectamente con la
compra y venta de bienes y servicios por medios electrnicos. Puede ser:
Directo: aqul en el que las tratativas, la transaccin y la entrega del producto o servicio se realiza a
travs del sistema electrnico (ej. venta de un software online).
Indirecto: aqul en el que las tratativas y la transaccin se realizan a travs del sistema electrnico,
pero la entrega del producto o la prestacin del servicio se realizan a travs de las vas ordinarias de
distribucin, debido a la tangibilidad del bien (ej. venta de electrodomsticos).
Las formas contractuales ms utilizadas en el comercio electrnico son dos:
1. Contratos concluidos mediante intercambio de e-mails: se asemejan a los contratos celebrados por
correspondencia. La empresa y el consumidor pueden convenir las clusulas a incluir en el contrato.
2. Contratos en lnea: el consumidor completa un formulario online, elaborado por la empresa
vendedora. Se trata de un contrato de adhesin, donde las clusulas ya estn estipuladas y el
consumidor podr aceptarlas o no.

TARJETA DE CRDITO.
Concepto. Segn Farina, es un documento nominativo legitimante, intransferible, cuya finalidad es
permitir al usuario beneficiarse con las facilidades de pago pactadas con el emisor y las resultantes del
contrato celebrado entre ste y el proveedor del bien o servicio requerido por aqul.

Contrato de tarjeta de crdito. Concepto.
Es un contrato por medio del cual una parte (emisora de la tarjeta de crdito) acuerda con la otra parte
(titular, cliente) que sta abra un crdito a su favor, a travs de la emisin de una tarjeta a su nombre, para
que por medio de ella pueda adquirir bienes o servicios en determinados comercios adheridos, que son
aquellos que tienen una relacin contractual previa con la empresa emisora.
Tanto el titular de la tarjeta como el comerciante adherido, le pagan a la empresa emisora, un canon y una
comisin respectivamente.

Partes del contrato. Es una relacin trilateral:
Emisor: es la entidad (financiera, comercial o bancaria) que emite tarjetas de crdito, o que hace
efectivo el pago;
Titular de la tarjeta de crdito: el que est habilitado para el uso de la tarjeta de crdito y se hace
cargo de todos los consumos realizados con ella. Tambin se admiten los usuarios de extensiones o
titulares adicionales, que son quienes estn autorizados por el titular a hacer operaciones con una
extensin de la tarjeta de crdito (ej. el titular autoriza emitir una extensin para su esposa, sus hijos,
etc).
Comercio adherido o proveedor: es aqul que por el contrato hecho con el emisor, proporciona
bienes, obras o servicios al usuario, aceptando recibir el importe por el sistema de tarjeta de crdito.

Ley aplicable. Es aplicable a ste contrato la ley 25.065 de Tarjeta de Crdito.


4).- CONTRATOS BANCARIOS.
Concepto y clasificacin. Son aquellos en que una de las partes es un Banco autorizado como tal, y se
refieren a la actividad que constituye el objeto de tal entidad.
Los Bancos son intermediarios entre la oferta y la demanda de dinero.
Los contratos bancarios se dividen en dos grandes grupos:
1. Operaciones fundamentales, principales o tpicas: corresponden a la realizacin de un negocio
de crdito. A su vez pueden ser:
a) Activas: consisten en el prstamo de dinero a los clientes, cobrando por ello intereses, lo cual
se conoce como tasa activa.
b) Pasivas: consiste en recibir dinero de los clientes, pagando por ello intereses, lo cual se conoce
como tasa pasiva.
En la diferencia entre lo que percibe en concepto de tasa activa por el dinero que presta a los
clientes, y lo que entrega en concepto de tasa pasiva por el dinero que los clientes depositan, est
la ganancia del Banco.
2. Operaciones bancarias atpicas, neutras o complementarias: en ellas el crdito no interviene
en absoluto, sino que constituyen la prestacin de servicios diversos. Por ej. alquiler de cajas de
seguridad, custodia de ttulos y valores mobiliarios, ejercicio de determinados mandatos, etc.

Caracteres.
- Una de las partes posee la calidad de banquero, teniendo una posicin oligoplica.
- Dan lugar a una actividad en masa.
- Generalmente son contratos de duracin, aunque a veces pueden ser instantneos.
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

86
- Pueden ser tanto reales como personales.
- Pueden significar prestacin para una de las partes, as como incorporar prestaciones recprocas.
- Son contratos de buena fe, basados en la recproca confianza.

5).- APERTURA DE CRDITO
Es el contrato por el cual el Banco se obliga a tener a disposicin de la otra parte una suma de dinero por
un cierto perodo de tiempo o por tiempo indeterminado.
No es necesario que el cliente retire los fondos del Banco, bastndole la promesa de que puede utilizarlos,
con la certidumbre de que tiene fondos a su disposicin.
Algunos autores sostienen que la apertura de crdito es un contrato preliminar, porque todas las
operaciones de crdito pueden ser precedidas por un contrato de apertura de crdito.
La apertura de crdito puede ser simple o en cuenta corriente; esto ltimo cuando el cliente tenga la
facultad de efectuar restituciones parciales y de alcanzar de nuevo la suma puesta a su disposicin hasta la
extincin del contrato.
A diferencia del prstamo, cuyo importe total es puesto a disposicin del cliente de una sola vez, y que
desde ese momento empiezan a correr los intereses sobre dicho total, en la apertura de crdito, el cliente
cuenta con la disponibilidad de fondos hasta un monto y un plazo determinados; y los intereses corren
sobre los fondos que va retirando y a partir del momento de cada retiro. Por ello la apertura de crdito es
fuente de disponibilidad a favor del acreditado, y la entidad financiera no puede liberarse por el hecho de
que no haga uso de esa facultad de disposicin mientras est vigente el contrato.

CUENTA CORRIENTE BANCARIA.
Concepto. Es el contrato por el cual un Banco se obliga a poner a disposicin del cliente la suma que l
deposit (cuenta con provisin de fondos) o una suma adelantada por el Banco (cuenta en descubierto
derivada de una apertura de crdito), a la que el cliente puede acceder librando cheques a descontar de su
cuenta corriente o por otros medios previstos por la ley o convenidos con el Banco (ej. dbito automtico
para pagar servicios, extracciones en cajeros automticos, etc.

Reglamentacin legal. Es un contrato bancario nominado: lo regulan los arts. 791 a 797 del Cdigo de
Comercio.

Particularidades.
- La cuenta corriente puede cerrarse cuando lo exija el Banco o el cliente, previo aviso con 10 das de
anticipacin, salvo convencin en contrario.
- Todo el que tenga cuenta corriente en un Banco, deber recibir una libreta, en la cual se anotarn por el
Banco las sumas depositadas y la fecha, y la suma de los giros o extracciones y sus fechas.
- En la cuenta corriente bancaria los intereses se capitalizarn por trimestre, salvo estipulacin expresa
en contrario.
- Las partes fijarn la tasa de inters, comisin y todas las dems clusulas que establecern las
relaciones jurdicas entre el cliente y el Banco.
- Por lo menos 8 das despus de terminar cada trimestre o perodo convenido de liquidacin, los Bancos
debern pasar a los clientes sus cuentas corrientes pidindoles su conformidad escrita, y sta o sus
observaciones deben ser presentadas dentro de 5 das, de lo contrario, se tendrn por reconocidas las
cuentas en la forma presentada.

MUTUO BANCARIO (PRSTAMO).
No es el contrato de mutuo tradicional, aunque el prstamo consista en dinero. El cliente solicita del banco
una suma de dinero; cuando se concreta el prstamo, se pactan por escrito las clusulas; una vez firmado,
el negocio jurdico queda celebrado. La entrega o entregas de dinero son actos de ejecucin y no nuevos
negocios. De ah que el negocio sea consenSual (o meramente obligatorio) a diferencia del mutuo
tradicional que es real.
Aunque el Banco proceda inmediatamente a acreditar los fondos en la cuenta corriente del beneficiario,
ello no modifica la solucin, pues no hay desplazamiento de dinero, lo cual tiene sus consecuencias en caso
de quiebra o liquidacin de la entidad antes de que el cliente haya retirado esos fondos de su cuenta
corriente.
Los prstamos financieros otorgados por bancos, segn los usos, pueden ser a corto plazo (hasta 1 ao),
mediano plazo (entre 1 y 5 aos) y largo plazo (ms de 5 aos). Con garantas (personales por ej. aval,
fianza, etc.- o reales por ej. hipoteca, prenda, etc.) o a sola firma: 1) para empresas, para atender sus
necesidades corrientes; 2) para particulares, tambin llamado crdito al consumo.
Prstamo de ttulos. Es la operacin por la cual el Banco entrega en calidad de prstamo a un cliente, cierta
cantidad de ttulos (generalmente al portador) para que ste, a su vez, los entregue a terceros como
garanta prendaria de sus operaciones. Vencido el plazo, el cliente deber devolver al Banco igual cantidad
de ttulos de la misma especie o, en su defecto, pagar el equivalente de ellos segn su cotizacin en bolsa,
con intereses.

DEPSITO BANCARIO.
Las operaciones pasivas de los bancos son aquellas que se refieren a la concurrencia de los interesados en
Apuntes de Derecho Comercial 2010

J.O.L.

87
dejar en custodia su dinero, lo cual se materializa en el depsito bancario. Por medio de los depsitos los
bancos y entidades financieras acceden a la captacin del ahorro.

Clases.
g Caja de ahorro:
1. Comn: hecho el depsito original, no se admiten ms de 5 extracciones por mes, sin lmite de
importe. El plazo previsto para la liquidacin y capitalizacin del inters vara de 30 das a 1 ao.
2. Especial: slo se admite una extraccin por mes. El plazo mnimo y mximo de liquidacin y
capitalizacin de inters es idntico al anterior. Como los fondos depositados deben estar
inmovilizados por lo menos un mes, los Bancos suelen abonar tasas pasivas ms altas que en el
caso de ahorro comn.
g Plazo fijo:
1. Depsitos intransferibles: son obligaciones emitidas por el banco a nombre de la persona que
efecta el depsito. El certificado lleva transcripto adems el nombre del titular, la fecha de
operacin y de vencimiento, la tasa, el depsito recibido, el inters que devengar y el monto
final de la operacin al momento del cobro. Los plazos varan desde 7 das a un ao. No pueden
ser transferidos.
2. Depsitos transferibles: difieren del anterior en que estos certificados pueden ser transferidos por
va de endoso, en cualquier momento. Los plazos varan de 30 das a 1 ao.
3. Depsitos ajustables: es una operacin cuya caracterstica es que se ajusta el capital segn la tasa
de inflacin y se calcula un inters sobre el capital ajustado. Pueden ser transferibles o
intransferibles.
g Aceptaciones: se trata de una letra emitida por la entidad financiera y tomada por el depositante,
donde los intereses (pactados libremente entre ambos) se liquidan anticipadamente, es decir en el
momento de concretar la operacin deducindolos del valor final de rescate de la letra.
g Cauciones: son operaciones que permiten colocar dinero bajo un inters fijo, con la garanta de
ttulos pblicos burstiles o extraburstiles o acciones cotizables en bolsa.
g Ttulos pblicos: son certificados de crdito contra el Estado, el que garantiza su pago en cierto
trmino y en determinada renta. En este caso el captador de la inversin es el Estado, no el banco.
a) Burstiles:
1. Valores nacionales ajustables: son colocaciones a largo plazo (hasta 10 aos) pero con la
posibilidad de venderse en bolsa cuando el inversor lo desee. El Banco Central regula sus precios
diariamente. El reajuste de capital se efecta en base a la evolucin del ndice de precios
mayorista no agropecuario.
2. Bonos de inversin y desarrollo: son ttulos pblicos que se ajustan a la cotizacin del dlar en el
mercado libre del Banco Nacin, devengando un inters anual sobre el capital actualizado,
amortizable semestralmente. Su precio de cotizacin no est regulado por el Banco Central, sino
que fluctuan diariamente en las operaciones de bolsa.
3. Bonos nacionales de inters variable: son colocaciones pblicas similares a los VNA, difieren en la
tasa de inters, la que en estos casos es ajustada por el Banco Central, de acuerdo a las tasas
pasivas promedio de todo el mercado financiero nacional.
b) extraburstiles:
1. Letras de tesorera: activos de corto plazo, similares a pagars, emitidos por el Estado, con el
objeto de satisfacer necesidades transitorias del Tesoro Nacional. Las adjudica por conducto del
Banco Central a travs de sus agentes colocadores. Son ausentes de riesgos pues estn
garantizadas por la Nacin.
2. Bonos externos (Bonex): son ttulos al portador de la deuda pblica, emitidos en dlares. El tipo
de inters que devengan es igual a la tasa que rige para el depsito en el mercado del euro a 180
das de plazo.
g Ttulos privados: son bsicamente las acciones, que representan una fraccin del capital de las
Sociedades Annimas. Evidentemente el receptor de la inversin es el sector privado.

Otra clasificacin.
g Depsito regular: en este caso, el Banco no utiliza lo recibido en depsito. Devuelve el mismo bien
(ej. caja de seguridad).
g Depsito irregular: el Banco obtiene la propiedad de la cosa, puede usarla y devolver otra de iguales
caractersticas. Devuelve otro bien (ej. depsito a plazo fijo: el banquero usa los billetes depositados y
devuelve otros por igual cantidad).
g Depsito de dinero: tiene la naturaleza jurdica de un depsito irregular en el cual el Banco se
compromete a restituir igual cantidad y especie del dinero. Puede ser a la vista (por ej. caja de ahorro)
o a plazo fijo.
g Depsito de ttulos: puede ser regular o irregular. Va a ser regular cuando se identifican cules son
los ttulos que se entregan en depsito al Banco, y ste debe devolver los mismos ttulos.
Es irregular cuando los ttulos son emitidos en masa; se autoriza al Banco a invertirlos en la Bolsa y la
ganancias o prdidas de las alzas o bajas son para el titular del bono o accin.