Vous êtes sur la page 1sur 54

Droit social international

Introduction gnrale Dfinition de DSI: c'est d'abord dfinir s'accorder sur ce qu'est le droit. On s'loigne d'une mthode classique d'enseignement, le juriste franais raisonne sur les fondements, principes gnraux trs anciens (2500 1000 ans d'ge!). Notre droit moderne issu de la codification du 19me sicle reprend les rgles codifies ou plus diffuses issues du droit romain, change entre nations occidentales. Sur le droit social, on est loign de ce droit et raisonnement classique. Droit de la scurit sociale et mme le droit du W s'est labor en rupture avec du droit classique et mcanismes de droit civil type contrat. Issu d'un mouvement social spontan, ce droit autonome nat de cette reconnaissance de mouvement social en tant que puissance politique. Loi de 1884 sur la libert syndicale va plus loin que les lois antrieures comme admission des organisations pro, elle reconnat un mouvement idologique. Les organisations syndicales sont dotes bien aprs de la personnalit juridique, c'est une nouvelle libert politique, permet une rvolution intellectuelle; on admet un sicle aprs la codification en droit civil et l'=t contractuelle sacre, un postulat selon lequel une des parties au contrat de louage d'ouvrage n'est pas dans une situation globale gale celle de son cocontractant (ici l'employeur). Ce postulat est toujours en vigueur. Le principe des socits de droit moderne est d'assurer une galit entre les partenaires, les sujets de droit. Si bien qu'on a trouv confront au dveloppement de cette idologie reconnue en 1884, on a choisi de rquilibrer la situation entre le salari et l'employeur en dsquilibrant de manire juridique cette relation. Parallle entre l'affaiblissement de l'tat et la judiciarisation de ces socits. Le seul pouvoir de l'Etat est d'agir sur le plan jur et pol, ne peut pas sur le plan co. Donc salari favoris envers son cocontractant, comme par Ex : le gommage de la prsomption de bonne foi de l'employeur. a peut aller jusqu'au renversement de charge de preuve au profit d'un faisceau d'indices pour les cas de discrimination et d'harclement. C'est l'employeur de prouver l'inverse bien que ce soit totalement contre et drogatoire du droit commun. Du fait de son laboration rcente, et de sa rupture, le droit en gnral s'oppose selon les pays. Systme jur compltement diffrent, ds lors qu'on se dirige vers le DS, on constate une harmonisation tout fait fonctionnelle avec ses mcanismes jur. Revoir l'ouvrage d'Introduction au droit, Litec, Mainguy 2010. La rgle est une rgle de droit que lorsqu'elle a un aspect coercitif, la coercition est l'affaire exclusive l'Etat ds la socit moderne. La justice de l'Etat empche ces systmes type vendetta ou bandit d'honneur car seul lui a le pouvoir de coercition. Le droit apprhende la notion de territoire. Il revient d'examiner comment le DS franais apprhende son territoire. Le CT annonce qu'il l'est sur le territoire de la rpublique franaise. Mme si cette rpublique est une et indivisible elle reste tout de mme complexe, compose d'entit particulire. L'exemple de la rgion qui dispose de rgime particulier avec

revendications autonomiste et/ou identitaire culturelle comme la Corse. Une rgion qui est pourtant continentale qui connat une autonomie particulire: Haut Rhin, Bas Rhin et Moselle. On rajoute des DOM-TOM cela. La rglementation sociale en France contemporain de la dcolonisation, compose de disposition d'ordre pub qui ne souffre d'aucunes drogations (maintenant oui depuis 2004) apprhende quand mme les diffrences/spcificits culturelles (en Nouvelle Caldonie, on intgre le fait que la socit est clanique et les NC sont men avec ces spcificits). Les relations de W en dehors du territoire sont =t pris en compte comme le dtachement d'un salari en dehors du territoire communautaire. Certains contrat de W qui ne concerne pas les activits pro sur le territoire mais bien l'tranger, alors mme qu'aucun cadre contractuel n'est prsent (choper l'exemple). L'art L 122-3 impose que le contrat de W soit rdig en langue franaise mais exceptions ds lors que l'emploi est tranger, ou l'employeur n'est pas de nationalit franaise soit que le contrat relve d'une loi non nationale ou que le poste s'excute en dehors du territoire national. Chaque droit soc au sein de chaque tat de la plante, quel que soit le modle auquel il rpond (modle de droit crit, de tradition romano-germano chrtien, Common Law, droit oral, droit religieux...etc) apprhende de faon similaire la territorialit, le champs d'application de leur puissance pub et par voie de csq, celle confrontation des logiques voisines, frontalire entraine fatalement des conflits de lois et des conflits de juridiction, conflits de droit nationaux largement considrs. Nous avons ds le Cciv que les art 14 et 15 rgissent ces conflits de lois et de juridiction qui constitue le pt de dpart et le fondement du droit international franais. Question qui est rest lgt sans intrt pour les juristes, ne concernait que l'ordre jur interne. Ds lors que les relations pol se pacifient entre tats, que les traits que nous concevons (comme norme ou contrat ou institution) ce dont nous devons avoir conscience c'est que ce droit n'est pas conu de la mme manire. Le droit international ds sa forme premire ce peut tre cette norme internationale applicable sur le territoire de plusieurs tats. Ds une conception plus labore, le droit international peut tre une norme qui va s'appliquer divers tats mais ds le respect des droit et souverainet nationale pour la rsolution des conflits de droit une fois les relations pacifies. En droit international franais on s'est soumis ces ppes issus de normes internationales admises afin de rsoudre les conflits transfrontaliers. Les mcanismes en vigueur en droit social ont fait l'objet de plusieurs conventions, adaptations de conventions classiques: les conflits de juridiction sont soumis des normes spcifiques communes la zone euro. Il est ncessaire de se rfrer la mthode de droit compar. Le droit compar est une mthode et non du droit part entire. Dvt de l'harmonisation a rduit l'intrt de la comparaison. Il peut tre intressant pour une ese de mener une tude comparatiste pr apprhender au sein d'un systme jur de connaitre les modalits d'appli de la rglementation. Erreur viter est de comparer les droits dans un angle de comptition des droits, mcanisme s'entend forcment comme apprcier ds son contexte: il ne sert rien de comparer le droit de licenciement franais et le unfairdismissal anglo-saxon. Voir Claire. En France, le contrat scure dure dtermine les parties (CDD) et le contrat inscure car lors de la dure indtermin (CDI) car une des parties peut y mettre fin librement. En France, n'est rgit que les abus de l'employeur. Au GB, notion de rsiliation dloyale, mais cela ne s'assimile pas un abus de droit ce n'est pas parce que Lemployeur qui rsilie le contrat de travail en raison de difficults co mais qui choisit de ne renvoyer que les noirs, les handicaps, les femmes,... commet un acte de dloyaut alors mme quil respecte prcisment les rgles poses pour la rsiliation du contrat de travail. Cest un abus certes, mais pas du droit de rsilier.

L'Europe fixe des standards minimums. Difficult est de concilier le postulat de recherche de progrs soc, et... Voir Claire. Il est difficile de raisonner en comparatiste et illusoire de rsoudre les questions des conflits de droits nationaux diffrents. Le + facile est de crer un droit supranational, qui demande de la maturit, un consensus entre les tats concerns, en crant des institutions supranationales, ce qui exige une stabilit co et aussi de normes supranationales. On retrouve l'UE mais aussi d'autres institutions gnrant des normes suffisamment coercitives au sein mme des Etats ex: CEDH vise + ou directement le DS (l'art 6 avec le droit un procs quitable) et aussi sa jurisprudence qui fait voluer de manire coercitive le droit franais. L'art 14 prohibe toutes discriminations abusives ds tous les domaines. Quand on envisage un droit extranational on envisage l'UE. Ds le TCE et l'Europe sociale (de travailleurs, des assujettis sociaux-harmonisation des protections sociales) avec l aussi Jce de la CJCE et son influence.

Thme 1 -Sources de DSI


Introduction: Pluralit et hirarchie des normes Diversits des sources de DSI: La hirarchie des normes en DS ne suggre qu'un ordonnancement prcis des rgles prendre en compte. L'ensemble de la rglementation soc en Fce consiste en une srie de dispos d'ordre public; elles sont toutes impratives et imposent la norme infrieure mais aussi aux sujets de droit. Du fait de cette caractristique, en apparence en droit du W, la hirarchie des normes est simplement dcrite la norme suprieure s'impose la norme infrieure. Ts ces textes rpondent cette hirarchie. A ct de cela il y a la loi relative aux parties: le contrat (art 1134). En DS, deux autres blocs: le droit conventionnel avec les conventions et accords collectifs de travail (CACT) qu'il soit de branche, locale, ou a ou d'ese => double nature: lgislative et contractuelle. Le bloc constitu par l'usage. La seconde caractristique est le ppe de faveur. Il existe une diffrence entre normes impratives et suppltives, entre dispos d'ordre pub ou non. La Jce a dgag la notion d'ordre pub absolu qui sous-entend l'existence d'un Ordre pub relatif (allusion aux drogations du ppe de faveur). Le texte d'ordre public s'impose aux sujets de droit mais vont trouver ne pas s'appliquer au sein d'un contrat entre les parties si la CACT est plus favorable aux salaris ou mme plus gnralement l'emploi. Lorsque ce ppe est revu en 82, 90 puis 08 en posant le ppe selon lequel un CACT peut droger la loi ds un sens dfavorable aux salaris ds lors que la loi ne l'interdit pas ; on touche la limite du caractre d'OP de la norme sociale pour se diriger vers un ensemble de rgles suppltives par dfaut. La loi va s'appliquer ds le silence des CACT. On a plus de normes en D du W et la relation entre ces normes est complexe voir paradoxale. Il y a une diversit identique lorsqu'on aborde les sources internationales du D du W. On va dlimiter notre champ opratoire, il serait trop large de traiter des influences de l'tranger, de la csq de la globalisation. De faon pratique, le concept est commun l'ens des syst jur influents sur notre systme interne. Le D du W concerne les rapports de W subordonn=> Ppe de dpart. Le contrat de W est caractris par la Ccass chb soc du 6 juin 1931par un lien de subordination. Attention, tous les aspects de W subordonns peuvent alors pris en compte, mme si il est mb de la fonction pub (ex: le D de grve qui est rgi par le CT et dont les fonctionnaires ont D d'utiliser). Les D de libert fondamentaux sont applicables tous, mme aux fonctionnaires. Ces ppes gnraux sont de rang constitutionnel et il existe aussi un droit constitutionnel duW. Le droit administratif impact le droit du W largement considr. Le D pnal participe lui aussi la composition d'un D du W largement considr. Il faudra alors tudier les institutions en tant que sources de DSI, ainsi que les aspects coercitifs entre les diffrents droits (sans parler de la Jce en tant que source direct de droit l'heure actuelle). Il faudra aussi examiner des sources diverses: conventionnels, jciels, les normes qui ont une influence sur le DSI. Cette diversit caractrise leur tude. Sans compter les sources nationales de droit international. Le droit international du W au niveau des institutions internationales: sources institutionnelles supranationales. 1re source historique qui a donn notre ordre jur interne ses premiers mcanismes: I. LES TRAITES INTERNATIONAUX. 4

Auj, la Fce est engage ds de nb traits internationaux actifs ncessairement avec des Etats non mb de l'UE. Au sein de l'Europe puis de l'UE le D primaire efface tous les besoins de T bilatraux ou multilatraux. L'institution communautaire organise l'abandon de la souverainet des E mb et dc neutralise les supports de traits internationaux par ailleurs ncessaires ac les E non mb. Ex: la Fce a conclu ac des anciennes colonies (Maghreb) : 27 dcembre 1968. Ils sont sources de droit spcifiques en faveur des travailleurs qu'elle identifie. Ces T bilatraux identifie une pop de salaris et invente des droits sp leur profit sur le territoire fais ou en raison d'un W subordonn excut sur le territoire fais. Ils ne sont pas les seules sources de ce type, c'est un signe de l'volution d'un modle social. La question des clauses sociales incluses ds tt les T co conclu par la Fce se posent de manire systmatique. La liaison entre norme commercial et norme social ds les normes internationales se posent systmatiquement. Lorsque l'on a institu l'OMC, l'Europe (Fce et USA) ont plaid pour l'laboration d'une clause sociale fondatrice de l'OMC en vue de faire respecter un certain cadre de droits fond: W des enfants, W forc, interdiction des discriminations (ici syndicales) et respect du DNC=> instauration du dialogue social. Les pays mergents s'y sont opposs, donc clause rejete. Mais elle est prsente ds les accords rgionaux ou bilatraux ou mme tous les T commerciaux hors OMC. Le concept de progrs soc est un concept occidental et relve d'une logique co de pays puissants. Cette philosophie soc universelle n'est pas un prconu, mais pas propre aux pays mergents. On le voit ds les relations entre l'Europe (pas au sein de l'Europe car pour y fairepartie, on doit respecter ses idaux). A. L'OIT C'est l'ONU sociale. Ds le trait de Versailles de 1919 est pos le ppe de la SDN qui deviendra l'ONU. Ds ce trait, on programme l'instauration d'une institution sur l'organisation du W: l'OIT distinct du droit commun. Elle organise son activit normative autour de plusieurs types de normes Les + connues sont les conventions: Auj' environ 200 conventions qui couvrent a l'ensemble du droit social. Ces conventions sont labores par l'OIT mais ne produisent pas d'effet tout le monde, juste aux Etats qui ont ratifi la Convention en question (droit de ne pas adhrer). L'effet de la convention de l'OIT non ratifie est politique: remise d'un rapport annuel motivant le refus. Les standards de l'OIT sont dj respects en Fce. Les recommandations: n'ont pas d'effet contraignant, elles sont labor comme incitant les E adhrents faire voluer leur droit interne. Analyse de politique soc destin tre l'inspiration des adm interne. Les rsolutions: Concernent l'OIT elle-mme. C'est une sorte de recommandations interne qui est cens inspir le BIT pour l'adoption de conventions ou recommandations. La question est de mesurer le degr de coercition qui s'attache ces normes. Les conventions et leurs appli fait l'objet d'un contrle et d'une coercition (qui n'est pas comparable ac celle de l'UE). Lorsqu'une convention n'est pas ratifi ou respect par un Etat ou agit en contradiction ac une recommandation de l'OIT, le BIT exige de rendre un rapport annuel sp sur sa pratique et/ou sa lgislation et de mettre en avant les obstacles du suivi de la convention ou de la recommandation. Cette exigence on en fait tat chaque confrence annuelle de l'OIT, c'est donc une coercition diplomatique, les E mb se doivent de rpondre et d'expliquer ce qui empche la mise en uvre. Un droit nouveau a t attribu aux Etats eux mme mais aussi aux partenaires sociaux. Un Etat ou une organisation syndicale peut dsormais dposer plainte contre l'Etat en question.

Une commission d'enqute est dsign pour voir le bien fond de la plainte, des recommandations individuelles sont mises, et si 0 effet, la CIJ peut tre saisi. Sur le fondement de l'art 55 de la Constitution faise (bloc de constitutionnalit) le Conseil d'Etat reconnat aux citoyens un droit d'applicabilit direct des conventions OIT ds lors qu'elle est prcise et qu'elle confre des droits spcifiques individuels envers les particuliers: interdiction de la discrimination, W forc...etc **Conseil d'Etat 6 nov 2000 et Ccass chb soc 29 mars 2006. B. Le Conseil De lEurope Compte une 50aine d'adhrents, ce n'est pas une institution au sens communautaire, c'est un organe collgial, une confrence intle permanente qui se donne pour objectifs de raliser une union entre ses mb sur une base de valeur commune. C'est une sorte de confrence de l'Europe occidentale issue de la confrontation entre les deux logiques de guerre froide. Deux accords qui ont influenc le droit fais de manire rcente: la CEDH et la charte sociale europenne. 1. La Convention EDH. Influence trs grande en droit interne. Elle traite du droit social ds deux art: 4 et 11, mais aussi 6 et 8. Le CDE offre aux parts d'agir de faon coercitive contre les Etats ds lors qu'ils agissent de manire contradictoire ac la CEDH. Art 6: droit un procs quitable => a contribu la rforme du contentieux de la scurit sociale. Art 8: Respect de la vie prive et familiale et respect de la correspondance; vague jurisprudentielle dans les 90's. Condamnation de la Fce, a permis l'mancipation de la Justice interne. C'est une des sources majeures en DSI de part cette applicabilit direct de la CEDH dont son influence en droit interne est considrable. 2. Charte Sociale Europenne Elabor ds les 60's. Aborde une 20aine de ppes gnraux qui doivent servir de fondements aux politiques sociales des E mb. Cette CSE a t rvis de nb fois notamment sur la loi du 10 mars 1999 Elle s'est vu adjointe un syst de rclamation collective: un E mb peut poser une rclamation devant le CDE, lequel peut former une recommandation un autre Etat. Texte d'inspi pour la CDE mais =t pour l'UE qui ne peut pas y adhrer. Elle ne se prive pas de faire rfrence cette charte ds le prambule du T notamment ou ds les arrts de la CJCE. C. Les normes communautaires Le trait des communauts europennes cre un territoire, un ordre supranational, ordre qui se confond ac les ordres jur internes. Quels sont les normes mises qui sont sources de D du W en Fce? On se rapproche de nos mcanismes jur classiques. Il est judicieux de distinguer entre les normes institutionnelles et les normes secondaires. On doit examiner de faon coutumire les normes des institutions normatives et les normes issues de la Jce communautaire. 1. Les normes institutionnelles. On le sait en droit communautaire on distingue entre le droit primaire (la construction UE) et le droit driv (production normative de cette institution) **Droit primaires de l'UE, quels sont les sources du DS?

Ds l'origine, le socle de l'Europe sociale fait partie des fondements. L'acte fondateur est aussi une union sociale qui est dcrite: - T de Rome de 57. On considre donc en 86 qu'au niveau communautaire que les standards du progrs soc sont atteints et que le risque de dgradation de ce progrs ac l'inclusion de nouveaux mb, d'o le blocage des normes. - T de Maastricht (annexe): On distingue de nouveaux objectifs pour l'UE: Dvt du dialogue sociale adquate, niveau d'emploi ...etc. Eu gard la satisfaction de la libert de circulation des travailleurs, il est vident que les Etats coordonnent leur politiques d'emploi. - Charte des Droits fondamentaux de l'UE: Prambule ds 1989, ct de la CEDH, on a une charte des droits sociaux fondamentaux qui fixe le niveau eur des droits des travailleurs, n'a pas de valeur contraignante. Ce sont des dispos type chapitre qui renvoient a des directives que l'UE se donne pour mission de prendre. - T de Nice de 2000: Modernise la charte communautaire des D fondamentaux. - T simplifie de Lisbonne :Confre une force contraignante la Charte de 2000 en l'intgrant ds le T fondateur de l'UE. **Droit drive: 80% de l'activit normative. - Plusieurs rglements communautaires adopts par le Conseil de lUE et est directement applicable aux citoyens. Rglement de 85 en matire de transport routier de marchandise qui rglemente le droit du travail des routiers. CJCE 22 octobre 1998: Le juge interne est tenu d'carter toute disposition nationale contraire au rglement - La directive est une norme qui ncessite une transposition. Les E sont ceux qui ont le pvr de transcrire cette directives ds un dlai donn, et l'UE un pvr de coercition (amende) si y a un dfaut de transposition de directives. Ex la loi Aubry 2 (19 janvier 2000). La Fce a t soumise une amende colossale car n'avait pas transpos la directive avant le 20 janvier 2000. Charge de la preuve en cas discrimination, le W intrimaire...etc. - Enfin y a des dcisions de la Commission qui s'imposent certains Etats ou gds groupes communautaires en matire de l'aide sociale l'Emploi. Ce qui fait la source de DS c'est vritablement la directive car elle laisse une libert aux Etats seulement quant aux modes de mise en uvre. Elles sont contraignantes et sont accompagns de moyens de coercition. On neutralise l'outil supranational de la norme transpos. Certaines directives ont un effet direct par le juge interne, la CJCE le reconnat au profit des particuliers et l'encontre des Etats. Mais pas l'encontre d'un autre particulier: CJCE 5 avril 79, 5 octobre 04, 30 octobre 09. 2. Sources secondaires de droit: Quid de la Jce communautaire La CJUE peut tre dsormais saisi par les juridictions nationales sous forme de question prjudicielle ds lors que cela suppose une interprtation communautaire. Peu d'uvre prtorienne de la CJUE, rle seulement interprtatif. La Cour de Cassation s'arroge le droit de faire rfrence une Jce communautaire ds l'application des ppes labors par les directives. 3. Les normes professionnelles: sources de DSI

La ngociation collective est une source directe du Droit Social. Les Accords Collectifs peuvent tre mme une source dapplication pnale. Norme conventionnel internationale? Oui, elle existe au niveau communautaire: l'acte unique europen et l'art 108 B qui institue la Ngociation Collective au niveau communautaire et les arts 138et s. du T qui sur le fondement d'un dialogue social qualifi d'expression direct de la dmocratie imposent une priorit la ngociation collective entre PS au niveau communautaire ds lors que l'UE envisage de lgifrer en matire sociale. Ils imposent de solliciter d'abord les PS. Si chec: l'UE pourra mettre une directive ou un rglement en matire sociale. Donc source de DSI. Ce champ est limit au strict dialogue soc et NC, chaque volution du DS communautaire tait prcd d'une proposition aux PS pour ngocier un accord, accord qui serait l'origine de la directive en cas de succs et, en cas d'chec, les PS rendaient la main et c'est la Commission de lgifrer en matire soc. Mcanisme intressant car place le dialogue soc comme forme direct de dmocratie; intressant car sont des sources de Droit intle car rpond aux normes conventionnelles que connait bien le DS franais. 21.09.10

THEME II-Les acteurs du DSI


Le bloc conventionnel renforc par les rformes de 04 et 08, est une source de droit interne drogatoire au droit commun: La CC peut droger la loi sauf mention spciale. Ces normes pro sources de droit intle ne se limite pas la NC. Les codes de bne conduite chartes thique tabli au niveau de l'ese ou du gpe expriment des rgles comportementale une discipline de l'ese. Question normative de ces rgles dite thique en droit franais. La Jce les requalifie en rglement intrieur, lorsque ces chartes sont ngoci ac les PS, on peut discuter sur leur nature de CC. Leur lgitimit, caractre normative, opposabilit interroge le leg' fais. Lorsquon se positionne au niveau supra nat, la question se pose de la reconnaissance par les institutions supra nat comme l'UE. Cette conception d'une morale labor ds une communaut gomtrie variable, un systme de valeurs, il existe une opposabilit de ces chartes. Nous pouvons identifier l'influence de ces mcanismes jur ds la rception en droit communautaire et en droit fais des dispositifs d'alerte professionnel. Cela renvoie une morale d'ese qui peut tre traduit en droit fais par une NC ou encore de charte l'occasion de RSE. Ce dispo d'alerte pro qui rpond la loi notamment O de dclaration la CNIL mais non reliable aucun support collectif opposable juridiquement (AC, usage...etc), et quand il est port par un code de conduite labor de manire consensuel au sein de l'ese, le juge conserve le droit d'apprcier sa licit. Chb soc 8 dcembre 2009, a rapproch de la circulaire DGT du 8... 2008 qui rappelle que les chartes et codes de bne conduite sont soumise l'inspection du travail, le juge jud reste aussi comptent pour les apprcier en tant que garant des libert et droits fondamentaux. L'Adm et le juge sont d'accord pour faire de cette expression de la RSE (morale de l'ese) l'expression d'une norme pro dt la licit reste apprciable par le juge et le contrle reste l'administration du travail.

Le droit intle le reconnat mais a du mal le qualifier comme norme (qui est la forme direct d'expression collective), ce serait plutt unenorme indirecte car va inspirer le juge, l'administration ou le lgislateur. Acteur = producteur de normes, renvoie la question de la place de l'ese en tant qu'acteur de Droit Social intle. A prendre en compte car contexte de globalisation des eses. Pose pb de la gouvernance des Etats face ces eses globalises Ex: EMN dont le sige social est en Allemagne, et unit de production en Inde et les points de vente en Russie, comment la contrler? Cela mis cote a cote de cette RSE et l'laboration d'un nouveau type de norme nous amne nous interroger sur la place de l'EMN en tant que producteur de DSI. I. L'OIT A. Les Fondations Depuis le Trait de Versailles avec la SDN. Se donne comme objectif ultime l'harmonisation des conditions de W, de vie des salaris (identification d'une catgorie socioco), et leur amlioration. Double raison d'tre de l'OIT: Objectif transversal=> objectif d'union (valable pr ttes les OI de l'ONU), rsolution des conflits autre que par la guerre. Le progrs ne peut pas tre un objet de destruction, ne peut pas gnrer une aggravation des conflits. Aprs Hiroshima et Nagasaki, on enfoncera le clou et affirmera la runion des Etats souverain est le facteur d'un apaisement. Second Objectif: (propre l'ONU social) amlioration des conditions de W cd la poursuite du progrs social selon la conception propre de l'OIT. OIT a en effet sa propre conception du progrs social. Ce qui va caractriser sa dfinition, cest que lOIT se positionne comme institution supranationale ayant pourobjectif lharmonisation des conditions de travail au sein des tats membres. Si on analyse de faon synthtique lobjectif de lOIT : poursuite du progrs social par lharmonisation par le haut au sein des tats membres les conditions de travail des salaris. 1. Les principes institutionnels La C de l'OIT rsulte du T de 1919 mais aussi du T de Philadelphie de 1944 qui s'appelle 'institution de l'OIT' annex au premier. T qui vient tre modernis en 98, dclaration solennelle est venu synthtiser ces ppes fondateurs de cette org. Le texte actuel vise le progrs social comme une amlioration de condition de W mais =tde vie des travailleurs subordonns. Le T const de 1919 visait largement le progrs soc, l'harmonisation des syst soc tt en reconnaissant la souverainet de chaque Etat; celle de Philly fait rfrence aux droits fondamentaux des salaris (lutte contre la pauvret, rgulation du mde l'emploi...etc). En 98, quand on synthtise ces ppes, on devient encore plus prcis, on nannule pas sur ce qui a t dit (harmonisation et droit fondamentaux), on va accentuer l'O faite aux Etats d'intervenir de rglementer les relations individuelles de travail. La C de l'OIT impose au niveau supra nat mais =tnat. La rglementation du tps de W; du recrutement, priseen compte des intrts des travailleurs, formation pro...etc. En 1 sicle, elle fait tat des trois priodes sa maturation (comme lutte contre dumping social). L'OIT va rappeler, interprter ses objectifs l'occasion des dclarations (confrence intle duW), elle dveloppe et illustre ses ppes fondateurs notam comme la dfinition du progrs soc au-del du travail des enfants...etc. Ces dclarations permettent d'actualiser ces notions de croissance co compatible ac le progrs soc: c'est la Justice sociale(Sommet de Copenhague). La notion de progrs soc volue vers celle de Justice soc. Ds ce cadre, le cas chant, des recommandations voir des conventions peuvent tre labor en suivant la feuille de route de ces dclarations, en vue de mettre en uvre ce ppe de Justice soc. Ex: en ce qui concerne les standards minima de rmunration soc, de protection soc, les

diffrentes confrences de l'OIT tendent sur ces points laborer de nvelles normes sur ces ppes fraichement interprt. 2. L'adhsion des Etats Il s'agit d'une institution intle mais a une forme part. Il ne s'agit pas d'un ordre dot d'un excutif, leg et jud. C'est certes une institution (et c'est ce titre qu'elle peut concourir l'harmonisation des droits nat, qu'elle peut dfinir une notion de justice soc) mais le contenu de l'OIT n'est pas un contenu institutionnel. Il n'y a pas un abandon de souverainet de la part des Etats membres. Consiste en l'adhsion volontaire des Etats qui emporte leur charge de respecter les ppes fondateurs de l'OIT. Cette admission des Etats suit deux types de procdure: La premire, quasi unanime, rserv aux Etats mb de l'ONU, il suffit que le gvt de cet Etat dise au BIT sa volont d'adhrer. Deuxime procdure pr les non mb de l'ONU: Sont trs peu (Core du Nord), mais en 46, de nbreux Etats n'taient pas mb de l'ONU. La dcolonisation a vu l'apparition de nouveaux Etats dans les 60's et aprs. Cette procdure n'est plus utilise. On nest pas adhrents de l'ONU ou de l'OIT de manire dfinitive. L'OIT n'est pas une institution qui suppose un abandon de souverainet; une procdure de retrait est prvu (de mme qu' l'ONU) Pologne: A tent de se retirer ds les 80's avec le syndicat Solidarnosc qui tait mis en cause; mais s'est rtract, donc procdure qui peut tre difficile. Il n'existe pas de procdure d'exclusion, des projets ont t prsent mais n'ont pas abouti; l'objectif de l'OIT est un obj d'harmonisation et d'insuffler le progrs soc, donc une lvation par le haut. Exclure un tat serait contraire ce deuxime obj. Certains Etats vont plus loin que la simple participation, certains Etats y collabore. Ex: La Fce collabore ds le cadre d'un soutien certains projets (le 26 Aout 2010) d'assistance technique comme la lutte contre le travail forc...etc. B. Organisation Interne 1. La confrence Est compos de chacun de ses Etats mb, reprsentation original retenue par cet organe. Cette reprsentation des Etats tablit les conceptions du progrs soc, la gouvernance soc. En effet, 4 dlgus de chaque Etat sige: 1 qui reprsente les salaris, 1 les employeurs et 2 l'Etat. Sont dsign au sein des Etats mb. Au-del du respect de souverainet, la suggestion qui est faite ici nous parle trs clairement de sa conception qui est trs proche de la conception occidentale des rapports sociaux. Conf' est l'organe dcisionnel, dot d'un prsident et vice-prsident. L'ordre du jour est tabli par le Conseil d'Adm et c'est cet ordre qui permet d'adopter des conventions et recommandations. L'ordre doit tre convenu la Confrence N pr la confrence N+1. Les dbats commencent en sance plnire puis se divise en dbats spcialiss, et c'est une sance plnire qu'on adopte le texte global. C'est la conf' qui fixe tat par tat la contribution de chaque mb. 2. Le BIT Il s'agit de l'excutif: c'est l'organe adm il est compos de fonctionnaires. Le concours est ouvert ts les citoyens du mde spcialises en matire social. Le BIT est indpendant de la conf' au titre de la sparation des pvrs, son indpendance est garanti. On y accepte aussi les OI type UE que l'on considre tre souveraine. 1er prsident tait fais. Rle du BIT: Charg de l'expertise de l'OIT et de l'adm de l'org interne de l'OIT. C'est le mme schma qu'une facult avec du personnel adm d'une part et du personnel scientifique de

10

l'autre. Quant l'expertise, recherches et contrle sur sites pr voir le respect des engagements des Etas et le contrle de la ralisation des missions. Le BIT est reprsentation permanente de la confrence qui se runit 1/an, cequi en fait une institution temporaire. 3. Autres organes a) Le conseil d'administration Est compos de la mme faon que la conf' ; reprsentants des employeurs, salari et Etats, sont lus au sein de leur gpe ds la conf' ce n'est pas une reprsentation tatique. Organise les runions mais a aussi des prrogatives d'autorit: fixation des rgles de gouvernance du BIT, dsignation de son directeur...etc. Organes satellite: b) Commission spcialis Qui font intervenir les experts du BIT pour certains secteurs d'activits (l'industrie par exemple) c) Sous confrence, ou conf' rgionale Pour prparer des projets qui seront amen la conf', sont destin certaines zones du monde (comme les pays mergents). C. Les outils de l'OIT 1. les normes labores par la confrence Cela recouvre les conventions, recommandations et rsolutions de la conf', qui ncessite l'adhsion et la ratification de l'Etat pour chaque conventions bien que l'Etat mb fait partie de l'OIT. Les interventions peuvent prendre la forme d'enqute, de rapports sur l'application effective des conventions par les Etats. L'OIT peut engager l'laboration de coopration technique avec des Etats adhrents. Ds le cadre de lOIT installe et finance un prg de dvt au sein d'un Etat ou d'un gpe d'Etat. 2. Les autres interventions de lOIT Elles peuvent prendre la forme denqutes, de rapports sur lapplication effective des conventions de lOIT par les EM. Par ailleurs, lOIT peut sengager dans llaboration de cooprations techniques avec des tats adhrents. Dans ce cadre, lOIT installe et finance un programme de dvt social au sein dun tat ou dun groupe dtats. Le financement se fait AU PROFIT des tats concerns. Ex: Programme international pour llimination du travail des enfants Dernier outil : activit universitaire, de recherche et dinformation. Cest le BIT qui accueille cette activit. II. L'Europe sociale L'Europe soc tel qu'on la conoit, se compose de deux entits: l'UE et le CDE et les textes qui en manent. A. Le Conseil de lEurope La CEDH, et la CSE sont ses produits. Cette institution n'est pas un ordre supranational. Le conseil est constitu par un accord fondateur auquel adhre souverainement les Etats situ ds une zone de l'Europe occidentale dfinie par ce contrat fondateur.

11

S'agissant de l'Europe sociale, ce trait fondateur est tout entier constat ds la Convention EDH qui est conclu le 4 novembre 1950. Cette convention qui institue le CDE ne le dote pas d'organes le structurant. Le CDE organise des conf' d'tats mb de manire rgulire, lesquelles d'ailleurs n'aborde pas exclusivement la question des DDH ou de l'Europe sociale. Une institution a t fond par le CDE: Cour EDH institu en 1950 (CEDH)et qui es qualit, est dot de l'autorit ncessaire pour juger et condamner les Etats adhrents la CEDH; ils se soumettent l'autorit de la cour. C'est dj un abandon de souverainet, il ne s'agit pas comme l'OIT de faire des pressions politiques. Il s'agit pr la cour de prononcer une mesure coercitive l'encontre de l'Etat adhrent qui n'appliquerait pas les ppes de 1950 tels qu'ils sont interprt en 2010 (Abandon de souverainet). La difficult que pose le CDE c'est la coercition qu'elle peut exercer, outre via la CEDH. En 95, les Etats mb ont conclu un protocole additionnel (le 9 novembre, en Fce ratifi le 10 mars 99). Cette annexe la CEDH comble le vide, et cre un droit de rclamation collective qui se veut un outil de coercition de le CDE. Ds lors qu'une appli non satisfaisante est constat ds un Etats mb, les Etats, les org synd, ou certaines ONG habilit par le CDE peuvent prsenter une rclamation. Un comit d'expert est nomm sur cette plainte et la suite de l'enqute, si la rclamation s'avre fond, le comit des ministres du CDE peut notifier une recommandation l'Etat fautif. S'agissant de la CSE, nous avons faire aux mmes types de pression politiques que lon rencontre l'OIT (bien que diffrent). Une recommandation du CDE fait bcp plus de dgts politiques qu'une recommandation de l'OIT. B. LUnion Europenne L'UE organise un vritable ordre co, juridique. C'est un ordre supranational qui impose un abandon de souverainet important des Etats mb. Est organis sur un modle occidental classique ac la sparation des pvrs: *Lgislatif :ac le Parlement europen charg de la prparation des normes communautaire *Excutif:La commission europenne, qui a la fois une Adm interne (touche anglo-saxonne), un gvt politique (touche faise: indpendance des commissaires, dtermination de politique comme la PAC) une administration d'expert (anglo-saxonne, ce qui est rserv en Fce a l'Adm dconcentr). Ces aspects anglo-saxon se ressentent ds le fait que c'est l'excutif qui exprime la norme europenne. *Pouvoir judiciaire:renforc par le TPICE qui dcharge la CJCE d'un certains nb de tache. Traite des litiges entre Etats. Cet ordre jur s'est dote de prrogatives de plus en plus importantes, bien sr elle statue quant l'interprtation de la norme communautaire, mais est aussi dot d'un pvr coercitif fort l'gard des Etats: - recours en annulation ou en carence, - recours en manquement qui sont contraignant l'gard de l'Etat outre - le recours en responsabilit qui peut mettre en cause la Commission europenne.

THEME III -Rception du Droit Social International


Nos droits nationaux sont des systmes sous influence internationale. Le droit social international est certes une mthode de rflexion, mais cest aussi un objet dtude. Ici cest linfluence du droit social international sur la rglementation et la JP sociale nationale. Comment il est reu par notre droit et nos juges nationaux ? 12

Particularit : En FR, ns sommes au sein dun ordre juridique supranational. Cest--Dire que ce que lon prend pour notre ordre juridique national, il sagit en ralit de sources de droit supranationales sappliquant au sein dun ordre juridique lui-mme supranational. Cest un ordre juridique nouveau qui inclut les limites de notre ordre juridique national Dans ce contexte-l, nous pouvons, arm de cette connaissance, examiner au niveau national la rception au sein de notre ordre juridique (qui se prsente comme un ordre juridique national) de ces rgles de droit social dorigine internationale (obligation de lgifrer pour transposer mais aussi lapplication prtorienne franaise du droit social international). Donc rception au niveau de la loi FR (I) et au niveau du juge FR (II) I. Transposition Lgislative LUE institue un cadre juridique nouveau parce que les E-M abandonnent au profit de cet ordre une part de leur souverainet: cest le transfert de comptences (dfinitif ou normatif): - Transfert dfinitif de comptences: Concerne la hirarchie des normes. Notre Constitution nationale est soumise aux traits constituant lUE. Aucune loi nationale ne peut tre contraire au Dt Communautaire, cela signifie que le dt communautaire est de puissance gale notre constitution (mme rang hirarchique). CJCE 17 Dec 1990 recueil page 11-25: le juge national appel appliquer les rgles communautaires ne saurait le faire en raison de leur contrarit avec les rgles nationales serait-ce des rgles dorigine constitutionnelles. ->obligation de traduire dans notre ordre interne par diffrents moyens - Transfert normatif de comptences: Diffrents types de normes A. Transfert par rglement Article 137 du T de Rome Les rglements sont des normes deffet gnral, ce sont des actes de porte supranationale. Effet direct du rglement. Il sapplique sur le territoire de lUnion, cest--dire que le rglement sapplique directement aux Etats (personnes publiques nationales et supranationales) et de manire gnrale aux administrations des E-M, de lU.E mais aussi aux P.M et P.P quelconque situs au sein des E-M. Aussi sur ce point, la rception du rglement par notre ordre juridique national est vidente: le rglement sapplique, simpose aux administrations, le cas rfrent (sans en rfrer la CJUE, sans question prjudicielle, ni QPC) le juge carte la rgle nationale incompatible avec ce rglement (CE, 24 Sept 1990). Plus le rglement est ancien, plus les normes nationales traites par le rglement vont amnager lapplication dudit rglement. Donc par imitation le droit national ressemble de plus en plus au droit de source national. B. Transfert par directive Article 137 du Trait de Rome Les directives sont des normes destines lharmonisation (et non pas lunification) des droits nationaux des E-M. En principe, applicabilit indirecte et leur porte ne vise que les Etats. Il est ncessaire que chaque E-M transpose dans son ordre juridique interne la norme. Si chaque E-M a lobligation, quelles que soient les difficults, de transposer les rgles poses par cette norme directive, les moyens utiliss pour la transposition sont laisss au libre choix des E-M sous le contrle de la CJUE.

13

La directive en tant que norme, tant une rgle crite, sa transposition dans les ordres juridiques internes, mme dans des systmes juridiques romano-germaniques, prend la forme dune rgle crite interne. Il est tout de mme impratif que la transposition de la directive se fasse par lexpression de lEtat souverain. Cette transposition doit tre un acte de lEtat gouvernant le pays membre. Bien sre elle peut tre une norme crite dcoulant de lEtat, mais daprs lart.137 du T de Rome, une directive sociale de lUE peut tre rdige par les partenaires sociaux. Caeteris Paribus, il ne sagit que dun amnagement de lexpression souveraine des E-M: mme si les partenaires sociaux peuvent faire une demande conjointe, il revient de faon discrtionnaire, arbitraire daccepter ou pas la transposition par ngociation collective plutt que par loi, rglement, dcret Finalement, a reste encore lEtat qui garde ici linitiative de la transposition de la directive dans lordre interne. En effet, si la CJUE sanctionne une mauvaise transposition de la directive, ce nest pas les partenaires qui assument cette sanction: cest lE-M qui est responsable ! Exemple clbre de transposition: transposition de la directive CEE n77/197 du 14 Fvrier 1997 concernant lgislation des E-M sur les travailleurs en cas de transfert dentreprises: > Cette transposition a t le catalyseur de ladmission par la JP sociale FR de la suprmatie de lordre juridique supranational. > Loccasion aussi de tirer de cette uvre prtorienne une certaine autonomie quelle dveloppera lors du problme des licenciements conomiques > Cette directive a t inspire Commission europenne par une loi franaise de 1928. En 1928, on introduit par une loi dordre publique une drogation aux principes gnraux de libert contractuelle, du consensualisme On prsume irrfragablement par une novation automatique des contrats loccasion du transfert de lentreprise. Lobjectif est dviter le dsquilibre conomique lors dun transfert dentreprise. En ce dbut de sicle on ne comprend pas la politique sociale, le monde est en crise perptuelle, il est donc impratif pour un Etat de prparer le prochain conflit aux frontires. Afin de rguler la concurrence entre les entreprises, on impose lEntreprise qui acquiert un nouveau march de reprendre lensemble des salaris lexploitation de ce march. Alors que dans les 1980s les syndicats montraient cette loi comme un progrs social, cette loi de 1928 tait mal vu par les syndicats car elle faisait pour eux de louvrier une sorte de serf attach la glbe quest lEntreprise. >> L122-12 alina 2: cest la transposition de la directive de 1977. Cest deux lignes dans le Code: en cas de transfert dentreprise, les salaris sont maintenus. Pourtant les consquences sont normes ! Cette directive de 77 synthtise par la directive du 12 Mars 2001 a t transpose dans tous les droits internes des E-M au plus tard en 2004. En 2003 il restait 2 nouveaux E-M (Hongrie et Malte) qui navaient pas transpos. En 2005 cest chose faite. C. Quid des autres normes ? La dcision de la Commission de lUnion ou la dcision du Conseil des ministres ce nest plus un acte individuel: cest un acte porte individuelle mais cest un acte juridique. La dcision a une porte individuelle mais elle sadresse indiffremment tout un chacun (entreprise, groupe dentreprise, particulier, groupe de particulier.). La dcision est dapplicabilit directe, donc elle simpose en cas dincompatibilit avec la loi nationale.

14

LEtat ou certaines CT sont condamns en ce qui concerne les aides publiques accordes certaines entreprises (notamment la protection ou promotion de lemploi) car sont juges anticoncurrentielles au regard du droit conomique communautaire. Ce nest pas la transposition dun accord collectif communautaire (ngoci par des partenaires sociaux communautaires) mais la mise en uvre qui pose problme: il nentre pas en application directement. Ce type daccord est de porte gnrale et dapplicabilit directe mais pour tre mis en uvre il doit tre nanmoins tendue (pour tre tendu, la Commission Europenne doit mettre une dcision). La recommandation, elle tient du Parlement Europen quant la politique dun E-M (immigration,..). A priori, les recommandations nont aucun effet obligatoire, donc aucune application en droit interne. Mais alors, la CJUE impose aux juges nationaux (aux ordres judiciaires de lensemble des EM) de prendre les recommandations en considration en vue de la rsolution des litiges qui leur sont soumis, ils peuvent dailleurs interprter la lumire dune norme communautaire (ex: la. L1241, tel quinterprt la lumire de la directive communautaire,). Donc la CJUE impose de prendre en compte les recommandations pour tout simplement laborer leur jurisprudence. Cest donc une source indirecte de droit: elle inspire le juge communautaire et le juge national dans la production de la jurisprudence qui est-elle source de droit (CJCE 13 Dcembre 1989: le juge national doit prendre en compte les recommandations pour gnrer sa JP). II. LApplication Prtorienne du DSI Le juge national peut prendre en compte la norme supranationale et notamment la norme communautaire, dans le cadre de son uvre prtorienne. La chambre sociale de Ccass gnre du droit social en invoquant le droit international. Les exemples en sont lgions. Le lgislateur utilise alors les notions sans les redfinir, notions invents par le juge social. Cette JP FR dans le cadre de cette uvre prtorienne peut appliquer du droit communautaire, interprter du dt communautaire. Il peut dans ce cadre carter la loi nationale dans lhypothse dune incompatibilit avec ce droit communautaire appliqu ou interprt. Par ailleurs, le juge communautaire peut appliquer le droit communautaire, linterprter, et carter le droit national en droit dincompatibilit. Lordre supranational trouve ici sa logique: la CJUE, qui se voit confier les contentieux de la non-transposition et non-application par les Etats, applique le droit communautaire, le cas chant en cartant la rgle internationale non impartie. La CJUE impose son homologue national les mmes comptences pour ce qui concerne lapplication directe du droit communautaire au contentieux dfr. On voit aussi que le juge supranational interprte directement ce droit social international: dune part le juge supranational est comptent sur le territoire national, mais le juge national interprte, applique ce droit supranational parfois au dtriment du droit national. Lapplication prtorienne du DSI il est donc le fait: -soit du juge supranational (qui juge les Etats et les sujets des Etats) -soit du juge national (qui applique une norme supranationale). A. La jurisprudence nationale Il faut examiner les exemples rcents de rception par le juge FR du DSI. En FR, cest en priorit le Droit social Communautaire (DSC) Ex: interprtation jurisprudentielle qua fait Ccass soc du DSC en matire de lutte contre les discriminations abusives La chambre sociale depuis dernire dcennie du XXe sicle sest mise prendre de plus en plus de concepts de lutte contre les discriminations abusives traduites en FR par lobligation

15

de loyaut. Cette volution du Droit FR apparait fortement influence par certains principes gnraux des contrats labors au niveau supranational. On a une transposition directe des gds principes du droit des contrats par le juge national. Une illustration de lapplication de la Convention EDH: les dcisions de la CEDH simposent au juge FR. Mais pas directement applicable, le juge national sen empare et lapplique dans le cadre de sa dcision. CE 3 Mai 2005: propos de la journe de solidarit. La contestation de la compatibilit de la loi de 2004 sur la journe de solidarit avec la Convention EDH. Rponse oui elle est compatible avec la.4 (interdiction du travail forc) de la Convention EDH mais aussi toute la Convention EDH. B. La rception parle juge FR de cette source internationale (OIT) qui na aucune applicabilit directe Aucune applicabilit directe, si ce nest que lOIT a une influence. Pas de transposition lgislative des conventions OIT. Par contre le juge qui est source de droit direct, fait application de la norme OIT. Il va lopposer au particulier. Cest parce que la FR a adhr la Convention n158 OIT quil a cart la loi nationale comme il le ferait pour le droit communautaire (il y serait contraint par lordre juridique, par lordre international). Sagissant de la convention 158, en aucune manire le juge national nest inscrit dans un ordre supranational dlimit par les contours de lOIT et pourtant il linterprte et applique cette convention au dtriment de la loi nationale. Exemple manif du CPE: Episode CNE (Contrat Nouvelle Embauche): dabord juge du fond (prudhommes Longjumeau en 2006) puis CA Paris puis Lyon (2007). Le juge carte la loi du 2 Aot 2005 et lordonnance dapplication qui cre le ct nouvel embauche et ce titre invalide tous les CNE conclus sur ce fondement au regard de la convention OIT n158qui prvoit que toute rsiliation dun ct de travail doit tre expressment motiv et que dautre part, par exception, la dure de priode dessai doit comme toute exception tre strictement limite. >> La Cour de Cassation confirmera cette ide. >> Pour finir, le lgislateur, dans la loi du 12 Juin 2008, abroge le CNE. Alors mme que le CE, saisit pour avis avant la promulgation de la loi de 2005 avait valid le CNE au regard de lOIT et de ses conventions ratifis par la FR !!(Dingue non? youhou il y aurait des erreurs en droit cest fou a non?). Autres exemples: Soc 3 Juin 2009: la convention OIT est dapplication directe devant les juridictions nationales. Soc 14 Avril 2010:la JP nationale applique directement les conventions OIT 18 et 135, interprte directement ces conventions en vue dcarter les dispositions de la loi du 20 aot 2008 qui a totalement rform le droit syndical en FR, notamment la reprsentativit syndicale (pourcentage de reprsentativit de 10%). ->Le syndicat FO a dfr sur le fondement de la libert syndicale (Convention EDH). ->Ccass fait application directe de la convention OIT 18 et 135 et la Convention EDH. Mais cecoup-ci elle dclare compatible le critre daudience impos par la loi du 20 aot 2008 toutes ces conventions.

THEME IV - Le contenu du Droit Social International


16

On peut identifier quelques grandes thmatiques structures par des directives communautaires. Lune des plus grandes tant lemploi (dimension conomique du salari). Cest une finalit du dt social les plus rcemment pose. Lemploi engendre des rpercussions sensibles sur lactivit conomique globale de lEtat considr. Les rcentes crises technologiques lies au ptrole ont gnr un chmage de masse, cest cette crise de lemploi qui a entrain les restructurations globales. Aussi il est concevable quavant les 70s mais essentiellement aprs (80s, 90s) le dt social international ait abord lemploi comme un thme majeur, un sujet important de la normalisation. Si effectivement, cest une thmatique commune lensemble des sources de droit social international, ce quon note pourtant, ce sont les influences ingales de ces diffrentes sources de droit international sur notre territoire juridique. La porte du droit social international sur la thmatique de la rglementation de lemploi est trs ingale: ce sont des volutions rcentes qui vont tre le catalyseur du droit international en la matire. Or sagissant du droit interne occidental (et notamment du droit FR), au cours des 90s, les standards internes taient dj au niveau de ceux alors labors par lOIT notamment. Cest la raison pour laquelle lOIT va renvoyer trs rapidement aux lgislations internes pour, par exemple, le traitement du chmage partiel (Convention OIT 44: lOIT renvoie largement aux lgislations internes. Ce faisant, si en la matire le DSI conforte les Etats, dans la zone europenne qui nous intresse essentiellement, cette absence de contenu de la norme internationale gnre une vritable pluralit des rgimes de chmage partiel Exemple: Pays nordiques>> prise en charge dans le cadre dune assurance. Portugal>> intgrer le chmage et le chmage partiel au sein de la Scurit Sociale (comme risque sociaux) FR et Espagne>> lintervention de lEtat se fait dans le cadre administratif (cest lAdministration du travail qui mobilise un fond public indemnisant le chmage partiel. Convention du Conseil de lEurope 24 Novembre 1977: qui a permis lUE dactualiser, de renforcer et de dpasser le simple principe de libre circulation On distingue 3 types de contenu: - La rgulation du march de lemploi (transfert de travailleurs) - la mobilit des travailleurs (circulation des travailleurs et mise disposition) - lencadrement du travail-salari I. La rgulation du march de lemploi Il est abord par lOIT au travers de deux mcanismes juridiques: Le placement de travailleurs (A) et le transfert de travailleurs (B). A. Le placement de travailleurs Placement: mne au recrutement, donc la cration dun contrat de travail. Cest le fait dune ou plusieurs institutions (question du service public de lemploi). Il faut faire le point sur lintermdiation en matire demploi: en Dt Fr, sous limpulsion , lopration de placement vient de faire lobjet dune profonde rforme. Cest exclusivement le droit social supranational qui a ici influenc cette rforme. Ce qui est intressant, cest que la source international de droit a elle aussi t rcemment rform: ce qui a conduit rformer le droit franais (= rception sur le droit franais instantane et sans rsistance). Pendant trs longtemps, lOIT, sur le sujet du placement des travailleurs, a pos des contraintes qui a heurt certains droits nationaux: en effet, lOIT a longtemps pos le principe du monopole du service public de lemploi en matire de lemploi des travailleurs et proscrit le placement priv payant. Aujourdhui, si on ouvre le Code du Travail, depuis la loi du 18 Janvier 2005 et du 13 Fvrier 2008, L5321-1 du Code du travail: on constate que lactivit

17

de placement ralis par le secteur des entreprises privs est possible (perte du monopole du service public de lemploi. Certes les dlits de marchandage... sont toujours en vigueur, mais ils viennent simplement apprhender les infractions la rglementation organisant le placement priv en France. Il faut donc tudier lvolution de la norme OIT au sein de la rgle des placements: - Convention OIT 1er Juillet 1949: Le placement est rserv au service public de lemploi de chaque Etat en principe et en tout tat de cause sauf exception dusage aucune rmunration ne peut tre exige du travailleur. Elle pose le monopole de principe du service public de lemploi et la prohibition par le travailleur dune rmunration. - Convention OIT 181 du 19 Juin 1997: LOIT revoit radicalement et en profondeur tout le rgime instaur en 1949. Consquences terribles: de nombreux Etats appuys sur un systme romano-germanique ont d, sous linfluence de cette convention revoir compltement leur rglementation (conception autrefois travailliste). Mais cette convention a t labor sous linfluence du droit communautaire (=il ny a pas de hirarchie entre lUE et lOIT. LOIT va tre influenc par le droit de la concurrence en Europe (confrence de lOIT, en 1994, accueille les rflexions influences par lUE: notamment la ncessit dune fluidit de lemploi-salari, ce qui impose la Flexi-scurit, donc de nouvelles garanties,). Une rflexion globale est en marche depuis la fin 90s. Ce qui est tonnant cest que cest un droit conomique (droit de la concurrence) qui vient dmontrer lOIT la ncessiter de rformer les concepts de 1949. Sur ce point existe un consensus qui va faire dboucher la loi de 2005, la fusion ANPEASSEDIC. (R5112-1 et suivants du Code du travail: nonce ces nouveaux services publics de lEmploi). Au-del des normes OIT, il y a une autre norme qui affecte cette rgle des placements: - La charte des droits fondamentaux de lUE (18 Dcembre 2000): Accompagne cette volution tout en prservant ce droit des travailleurs. Elle organise le placement priv payant au sein de lUE La notion dagence de placement reste quant elle consensuelle entre lOIT, lUE et donc le lgislateur FR: une intermdiation demplois (offre de candidature) et donc limpossibilit pour lintermdiaire dtre partie loffre de travail). LOIT toutefois va gnraliser la notion de placement aux oprations de mise dispositions tout en recommandant aux Etats dtablir sur ce point une distinction. LOIT rserve toutefois la possibilit aux Etats adhrents la convention n181 de restreindre lactivit de placement priv certains publics ou certaines branches dactivits. Bien sre, le SP de lemploi doit aider le travailleur, mais les Etats adhrents peuvent restreindre certains publics identifis par les droits nationaux. La JP de la CJCE lpoque dans une srie darrt au cours des 90s avait pos la fois limpossibilit, en raison de position dominante, dassurer le monopole en matire de placement au profit serait-ce dun service public. La raison en tait simple au regard du droit de lUE: cette prohibition gnrale tait une entorse au principe de libre concurrence. CJCE 23 Avril 1991 -Hfner:les services publics de lemploi qui imposent le monopole et donc linterdiction de la concurrence doit pour le moins remplir sa mission de faon complte

18

dans lhypothse dune carence des SP de lEmploi, alors on ne peut pas empcher lintervention de loprateur du service concurrentiel. >> arrt intressant; il admet le monopole des SP de lemploi mais dans lhypothse o ce SP rend une mission incomplte, alors on ne peut empcher lintervention des services privs du secteur concurrentiel. CJCE 11 Dcembre 1997 -JobCenter: une entreprise de classement prive licite sur son territoire souhaite sinstaller au sein dun E-M qui prvoit le monopole du SP des classements. Or, l encore, il est tablit que ce SP rend une mission incomplte sur le mme fondement que larrt Hfner, la CJCE, en raison de labus de position dominante prohibe cette restriction Italienne. CJCE 8 Juin 2000 -Cara: Cet E-M cre un SP de lEmploi et l encore de faon incomplte. Or prohibition de cette mesure >> avance par rapport la JP classique Hfner en ce sens quil vise une situation o lE-M interdit dans sa rglementation toute activit de classement, dintermdiation en matire demploi. Il interdit donc toute activit de mdiation >> la porte de cette arrt cest quelle nest pas en rupture avec les grands principes de lOIT. Ce qui est transversale dans ces JP cest que dans tous les pays de lUE, les SP de lEmploi sont inefficaces rsoudre eux seuls les problmes poss par le march de lemploi tel quil se prsente au XXIe sicle. Les besoins sont trop gros. B. Le transfert de travailleurs Aucune institution ne sen charge. Cest plus des oprations juridiques que des institutions. Une loi de 1968 impose aux entreprises qui se vont transfrer un march, de se voir transfrer lensemble des contrats de travail. ->dsormais L1224-1 du Code du Travail La France le cre puis la CJCE sen inspire: Cest inventer un mcanisme pour influer un partenaire, qui devient puissant et finalement mimpose le mcanisme que javais originellement invent. Historique: - Loi de 1968: instaure L122-12 (aujourdhui L1224-1) qui cre cette obligation en cas de transfert. - Directive 14Fvrier 1977:impose ce transfert automatique des contrats des salaris au profit de lEntreprise se voyant transfrer une activit. >> Cette directive va tre soumises beaucoup de restrictions afin dinstaurer le rgime prtorien labor par la CJCE - directive du 12 Janvier 2001:instaure la ncessit de codifier ce rgime loccasion des transferts dentreprise. >> Jusquen 2001, JP franaise et communautaire tait divise, la FR refusait de suivre la JP de la CJCE. Notamment sur la notion dEntit Economique Autonome (=ensemble organis de moyens matriels et de personnes en vue de la ralisation dun objectif conomique propre). Dsormais chambre sociale de la Cour de Cassation reprend cette notion dentit co autonome. Se contente ici de rorganiser les dfinitions poses par la CJCE. La CJCE semble donc rester maitre de sa JP en matire de transfert dentreprise. L1224-1 du Code du Travail: reprend simplement le texte de lancien article L122-12alina2 (de 1973). Il ne reprend pas lensemble des termes de la directive de 2001.

19

II. La mobilit des travailleurs Cette mobilit a t aborde essentiellement par lUE en ce qui concerne la librecirculation des personnes (en parallle avec libre-circulation des marchandises et des services). Ce qui va entrainer la libre-circulation des travailleurs. Et libre-circulation des services va amener sintresser la mise disposition des travailleurs. A. La libre-circulation des travailleurs Depuis accords de Schengen je peux librement traverser les frontires, passer travers le territoire communautaire. Mais ce nest pas que travers les frontires, cest beaucoup plus compliqu. Cette libre-circulation est reconnue aux travailleurs afin de leur permettre daccder tout emploi sur le territoire communautaire. Mais cette libert de circulation implique une libert du travail sur tout le territoire. Cest aussi une contrainte supplmentaire: la libert de circulation est conditionne par laccs un emploi. Je dois donc justifier le motif de mon dplacement. Cette libre-circulation permet alors de sjourner et travailler dans le territoire voisin (cest donc aussi la libert de sortir de mon territoire) mais aussi de demeurer (sous-entendu aprs lemploi). La libert de circulation est alors conditionne par laccs un emploi ou bien laccs un diplme: la formation professionnelle et notamment la formation qualifiante permet une libre circulation des personnes proche de la libre circulation des travailleurs. La directive du 21 Dcembre 1988 sur la reconnaissance mutuelle des diplmes favorise la notion de libre circulation des travailleurs. a.3 du Trait de 1957: origine >> Garantie ce droit de circuler pour les personnes, et donc notamment les travailleurs Primtre: lensemble du territoire de la communaut Europenne sous rserve de justifier de sa qualit de travailleur. Les tudiants en sont exclus (CJCE 1er Dcembre 1977). Quest-ce quun travailleur ? Un travailleur nest pas simplement un travailleur subordonn au sens ou lentend le droit FR. Quel que soit la nature du lien juridique (CJCE 31 Mai 1989) Bien Evidemment, est un travailleur au sens de la directive, le travailleur subordonn, soit celui qui accomplit la prestation en faveur dune autre personne mais surtout SOUS LA DIRECTION de cette personne. Du coup tous les travailleurs salaris et de la fonction publique sont des travailleurs au sens du Trait de 1957. Mais pour les autres E-M qui reconnaissent des agents conomiquement indpendants, ils sont apprhends dans un cadre diffrent. Cette libre-circulation est donc strictement conditionne par la recherche dun emploi. Les seules restrictions admises par le droit communautaire sont les emplois dans lAdministration Publique des E-M. Toutefois, ce ne sont pas les E-M qui dfinissent les emplois rservs aux nationaux mais bien la JP communautaire qui en assure le contrle (CJCE 12 Fvrier 1974) Communication de la Commission Europenne du 19 Mars 1994: police, magistrature, diplomatie, administration fiscale, banques centrales dans la mesure o il sagit de postes soumis un pouvoir juridique de lEtat (=pouvoirs dautorit de lEtat). Contenu de la libert de circulation du travailleur: - libert de sortir de lEtat dorigine (directive du 15 Octobre 1968): Cest une composante de la libert de circulation. Pas de protectionnisme social des Etats.

20

- libert dentrer sur le territoire de lE-M: Ne ncessite pas de formalit MAIS tout formalisme nest pas exclu: ncessit daccder lemploi sur le territoire voisin pour circuler librement. - libert de sjourner: Encore faut-il respecter des formalits : la dlivrance dune carte de sjour (5mois minimum et automatiquement renouvele) daprs la directive de 1968. Attention: pas de carte de sjour dans le cadre dun dtachement, les habitants limitrophes - libert de demeurer (directive du 29 Juin 1970).Cest le droit du travailleur de maintenir sa rsidence sur le territoire de lE-M lorsquil cesse dy exercer un emploi. Cela ncessite lexercice dun emploi prcdant le sjour. Concerne aussi la famille du travailleur (regroupement familial). CJCE 18 Octobre 1990: sur le caractre accessoire de cette extension familiale Etendue des droits sur le territoire: - Principe: galit de traitement>> Le travailleur bnficie des mmes droits et liberts et subit les mmes contraintes que les ressortissant de lEtat daccueil. Ce principe dgalit de traitement sarticule en 2 propositions: - Hormis les restrictions autorises de lUE (fonction publique,..) le critre nationalit est un critre abusivement discriminatoire: on ne peut pas oprer de fondement sur le critre de la nationalit des individus. - Les ressortissants communautaires sont soumis aux mmes droits et liberts: on ne peut donc exiger aucune contrainte supplmentaire dun ressortissant non-national mais on ne peut non plus lui faire profiter davantages non offerts aux nationaux (principe strictement galitaire). CJCE 26 Janvier 1999: un national peut invoquer le principe dgalit de traitement entre un ressortissant communautaire lencontre de son tat dorigine ds lors quun avantage lui serait confr. B. La mise disposition des travailleurs Il sagit ici denvisager les consquences sociales du dtachement dun travailleur national au sein du territoire dun E-M de lU.E. Larticle 39 et suivant du trait sont insuffisants: cest la libre circulation qui est envisag, non celle des marchandises ou des services. Le droit communautaire a commenc par envisager ce dtachement loccasion dune jurisprudence de principe qui va poser un raisonnement qui nous semble videmment, pour nous franais. Cette vidence est justement le signal dune solution originale au sein de lUE dans les 90s. Cette solution cest lapplication au salari dtach sur un autre territoire des dispositions de la rglementation sociale plus favorable que celle dorigine. Il y a donc un aspect conomique mais aussi un aspect social ! Directive du 16 Dcembre 1996: raffirme cette suprmatie des dispositions sociales les plus favorable au travailleur. CJCE 27 Mars 1990: lentreprise Rush Portuguesa (travaux publics) est sous-traitante de la construction du TGV atlantique jusquen Gironde. Ses salaris, mais surtout la rmunration de ses salaris exerant en France leur activit tait infrieure au minimum lgale 2 lments la solution: - ces formalits que la loi FR reprochait lentreprise portugaise, ne pouvaient tre reproches une entreprise ressortissante de la communaut europenne

21

- les dispositions impratives de la rglementation sociale FR rglementant les conditions de travail simposent lemployeur portugais si elles sont plus favorables au salari Sagissant de la mise disposition du salari: la conclusion du ct de travail reste soumise la rglementation dorigine. (30ans de service dans une boite puis 2 mois pour cette boite dans un autre pays, cest le mme contrat). Mais la disposition de 1996 autorise les E-M imposer lapplication de la rglementation du pays daccueil en matire de conditions de travail. Aprs larrt Rush Portuguesa, une proposition lgislative est soumise la Commission. Au final cest une directive du 16 Dcembre 1996. Il faut remarquer que cette directive de 1996 expressment reprend un argument tacite de larrt Rush Portuguesa: cette rglementation dordre public des conditions de travail propre lEtat daccueil et qui simpose au salari mis disposition ne lui sont applicables que si elles sont plus favorables que la rglementation du pays dorigine. Ce qui tait sous-entendu dans larrt (on ne le dit pas mais cest vident quen France cest mieux quau Portugal.). Pour les cours dtachement, la directive de 96 prvoit que cette assimilation des travailleurs voisins et ressortissants nest pas impos (cest le cas des marchs publics de travaux). Larticle 37 de la directive de 96: dfinit les conditions de travail: congs-payes, interdiction des discriminations, droit syndical III. Lencadrement du travail-salari A. Le contrat de travail Linfluence des pays romano-germaniques se fait sentir dans les 80s, 90s. Ensuite on sent une autre influence: le bloc anglo-saxon Directive du 14 Octobre 1991: impose dans tout lUE lobligation dune trace crite du contrat de travail. ->Cette directive est une norme de droit matriel qui rgit le contrat de travail au sein des droits nationaux de lensemble des E-M. Le contrat de paie constitue la trace crite voulu par la directive de 1991 (CJCE 4 Dcembre 1997). Ctait dj le cas en droit franais. Il nen reste pas moins que le contenu du bulletin de paie a t revu pour tre conforme avec la directive de 1991 sur la notion de trace crite du contrat de travail. Plus percutant pour le droit franais a t lensemble des directives pour lemploi temps partiel: accord communautaire du 18 Mars 1999: limite le recours au CDD en rappelant son caractre drogatoire. Par contre sagissant du travail temps partiel, le droit franais a t contraint de redfinir globalement le rgime du travail temps partiel et ce loccasion in extremis (transposition du 20 Janvier 2009, et cest la loi Aubry du 19 Janvier 2000 qui enfin transpose en droit franais la dfinition communautaire du travail temps partiel). B. La rupture du contrat de travail Directive du 19 Octobre 1992: traite du licenciement individuel, impose une information contradictoire du salari Directive du 21 Juillet 1998: distingue licenciement pour motif personnel, conomique, collectif. En FR a ne nous impressionne pas car a existe dj ici mais cest une rgle communautaire dsormais !! Cest une rvolution dans les autres pays. Cette directive harmonise sur nos standards partout au sein de lUE le droit du licenciement en oprant les distinctions que nous connaissons tous.

22

THEME V - Le contenu du DSI: la protection de salari.


Postulat qui marque lapparition dun droit du W autonome, dun droit social en rupture avec le droit classique, est le constat dune situation. Globale dfavoris du travailleur subordonn. Le salari dans sa relation avec lemployeur se trouve dans une situation co, politique, soc dfavorable. Lobjectif de lE de droit est dassurer l=t des, droit des chances, des liberts entre tous les individus, il est dc ncessaire de rtablir cette =t au profit du salari. Le seul domaine dintervention de lE est le plan jur. Rglementation soc expressment favorable aux salaris et dc forcment dfavorable lemployeur en vue de rtablir un quilibre globale au profit du salari. La finalit premire du DSI ou national, cest dc la protection du salari en tant dindividu. Ce qui sert de fondement au dt social, aux relations de travail, ce nest pas un ens de mcanisme jur hrit dune tradition jur millnaire, pas les mcanismes class du dt des contrats, ce qui va servir ce st les DDH et notam Le respect la dfense des droits et liberts individuels. Protection du salari en tant individu. Le Dt W apparait en rupture ac le dt commun, la finalit premire est la protection du salari en tant quindividu. Cest son fondement majeur. Le postulat pol claire cette ralit: il sagit de poser le constat du dsquilibre ds la position du salari et dc la ncessit dlaborer un dt lui-mme dsquilibr en sens inverse pour rquilibrer cette sit employeur/salari. En dt du W fais, la bne foi de lemployeur est neutralise (contraire au dt commun). Il doit la dmontrer. Ce postulat rsulte dune volution du mvt soc, son apprhension pol, mais aussi constat matriel, des risques spcifiques quencoure le salari ds lexcution de sa presta de W. Le risque pro, la dgradation de lE de sant du fait de sa sit de Weur salari est finalement le critre objectif partir duquel le postulat dorigine du dt soc peut tre pos. Ces postulats sont tjr dactualit depuis prs dun sicle. Cette protection prend plusieurs visages, cest la vulnrabilit de catgorie de travailleurs (enfant, mamanetc.) ou type de travaux qui sont strictement encadr par les diffrents instruments. Recommandation 17 juin 2010 OIT au sujet des du VIH (question rgulire). Il est considr comme le premier instrument des DDH se penchant sur la question du VIH au sein du dt soc. Cette protection concerne en premier la sant et la scurit du travailleur. Ces trois finalits ne sexcluent pas les unes des autres, qui vont avec une politique de lemploi. Rcemment, sous limpulsion de dt nationaux trangers, la sphre anglo-saxonne, au-del de la sant physique du salari la protection de la sant psychique du salari, la dfense de la dignit de lhumain qui fait lobjet dune apprhension du dt soc. I. La sant au travail Jusque-l cest la dure de travail qui est simplement abord, rcemment les rythme de travail apparaissent comme facteur de risque pour la sant, cest ce que lon appelle les risques psycho sociaux. Thme majeur du droit social. Le droit du travail sest trs vite intress au temps de travail mais ce nest que rcemment que lon sest intress son impact sur la sant du travailleur. Jusque-l stait seulement la dure du travail qui posait problme, mais ce nest que rcemment que les rythmes de travail apparaissent comme

23

facteurs de risques pour la sant du travailleur (risques psyco-socio) La productivit a t multipli par 2,5 entre 1925 1965. La pdt a t multipli par 2.5 entre 65 et 85. A. Lhygine et scurit Cest la lgislation de lUE la plus abondante en la matire. La protection du travailleur a t mise en avant comme un des objectifs de lUE en 1950. Plusieurs directives vont tre prises ds les 70 en vue de tisser un maillage trs troit imposant aux E mb dorganiser la protection ds tt des domaines et lencontre de tt types de risques. Les 70s sont la priode o lUEva imposer par le biais de directive de protger la sant du travailleur lencontre du risque dexpo aux pdts dangereux, risques dAT ds certains secteurs (BTP ou routiers). Elaboration au niveau interne de dispo rglementaire matrielle protgeant le salari: Directive du 29 juin 1978 concernant lexpo aux pdts dangereux. Nouvel lan en 80s: Lacte unique permet dadopter des directives en la matire la majorit et non plus lunanimit. A partir de l, une 50aine de directives vont tre prises. La charte communautaire du 9 dc. 1989 pose deux ppes gnraux en matire de sant et scurit: - le dt de chaque travailleur a des conditions de travail protectrices en matire de sant et scurit - Formation et information en matire de prvention de risque pro, pas loin de la notion de protection intgr (travailleur acteur de sa protection). Protection des catgories fragiles de travailleurs (enceinte, gsetc). La charte communautaire du 9 dcembre 89 pose deux principes gnraux en matire de sant, hygine et scurit: le droit de chaque travailleur des conditions de travail protectrices de sa sant et de sa scurit; le droit de chaque travailleur une formation et une information en matire de risque professionnel et de prvention du risque ( on est pas loin de la notion de protection intgre). Cest au cours des 90s que sera dvelopp une notion dobligation de scurit de rsultat. Diverses directives seront adoptes par la suite: certaines formes demploi font lobjet dune stigmatisation en matire de scurit (notamment travail temporaire directive du 25 juin 91). Mais ce que lon doit retenir cest une directive gnrale du 12 juin 89 visant lamlioration de la scurit et de la sant des travailleurs). Directive fixant la rduction du nombre daccident du travail: ce nest pas lexpression naturelle dun texte qui ncessite une transposition. Cest un objectif communautaire. Cette directive rappelle lobligation pour lemployeur dune obligation gnrale de scurit. Deuxime grand principe: article 6 et suivant de la directive: pp gnx de prvention. Ces principes doivent faire lobjet dinformation lgard du salari et dun dialogue avec les partenaires sociaux (article 10). La directive dans son article 13 impose chaque travailleur que dadopter une attitude scure: ce qui va conditionner en France les mcanismes structurant la protection intgre. B. Le rythme du travail Au-del de la simple dure, il faut envisager le rythme du travail travers le prisme de la protection de la sant au travail. Apprhension de lemploi atypique mais aussi aspect hygine et scurit. LOIT se proccupe davantage de lamlioration gnrale des conditions de travail. Lorsquelle pose une recommandation en des termes scuritaires du travail des enfants, cest la diminution ou la disparition quelle vise. Luvre de lOIT ne vise pas que les 10 pays mergents. Elle vise les standards minimas largement dpass par les pays occidentaux mais lOIT ne sadresse pas quaux Etats des pays

24

mergents mais tout le monde: aux gouvernements comme aux entreprises qui exploitent des entreprises risques en matire dhygine et de scurit. La dure et lamnagement du travail est envisage sous ses aspects scuritaires. La Charte communautaire des droits sociaux fondamentaux stigmatise lamlioration des conditions de vie et de travail notamment en matire de sant au travail par le rapprochement des rglementations en matire de dure et de temps de travail. Le premier texte est la directive du 23 novembre 93: une nime directive en matire de temps de travail et pour la 1re fois met en avant la ncessaire prise en compte de lamnagement du temps de travail dans le cadre de la protection intgre du salari. La CJUE sur la base de cette directive a plusieurs fois interprts les droits internes pour stigmatiser les insuffisances des Etats membres dans la transposition de cette rglementation. CJCE 1er dcembre 2005: fondement de la directive de 93: systme dheure dquivalence est annul car contraire la directive. Directive de 93aborde galement le contrle administratif du travail de nuit mais aussi (art 9 et 11) un contrle dordre mdical. La directive de 93 ensuite aborde plusieurs points de lamnagement du temps de travail notamment possibilit de droger la rglementation lgale mais toujours dans le respect des ppes gnraux de la protection de la scurit et de la sant des travailleurs. Laccord cadre du 6 juin 97conclu par les partenaires sociaux en matire de temps partiel. Directive du 15 dcembre 97 mais cest laccord cadre qui est intressant. Le temps partiel est abord en tant que facteur dun risque scuritaire particulier li la prsence par intermittence du salari, la sensibilisation des salaris aux volutions des risques. II. Dignit au travail A lorigine, elle est conue comme tant la dignit dune juste rmunration cd la dignit dune rmunration minimale du travail salari. Ce qui est ici vis se sera la dignit du salari en tant que travailleur. Mais aussi atteinte aux DLF qui commence par linstauration dun ppe dgalit de traitement. Mais ce que lon doit signaler cest que la dignit du travailleur cest la garantie dune rmunration digne. A. Une rmunration digne La charte communautaire des droits sociaux fondamentaux impose que tout emploi doit tre justement rmunr (point 5). Deux illustrations de cette rmunration juste: - en premier lieu, une rmunration quitable. La notion dquit est une notion anglosaxonne: cest une rmunration suffisante pour permettre un niveau de vie dcent. - Deuxime point, le droit communautaire impose de prendre des mesures telles que les retenus, saisies, cession de salaire ne privent pas le travailleur des moyens ncessaires pour son entretien et celui de sa famille. Il est inconcevable dtablir un SMIC europen. Le fait dalimenter correctement par la conso est le critre choisi pour fixer le niveau de rmunration qui assure un niveau de vie dcent. La rmunration dpend troitement du systme co, social et politique du pays de lEtat membre. Instauration au sein des tats membres une rmunration qui selon les critres de chaque tats membres garantira un niveau de vie dcent. Deuxime ppe qui structure la notion de juste rmunration: la protection de la rmunration salarie. La protection de la rmunration salarie commence parla protection

25

de la crance salariale (directive du 20 octobre 1980) qui impose aux Etats membres dinstaurer des mesures contre le risque dinsolvabilit de lemployeur. Cette directive de 1980 a connu des dboires en ce qui concerne son application en Italie. Rglement du 29 mai 2000donc normalement application directe au sujet de droit de lUE. Ce rglement a fait lobjet de compromis puisque dispose dans son article 10 que le rglement de la crance salariale reste rgit exclusivement par le droit interne. Le rglement faillite de 2000 se dclare incomptent pour les problmes relatifs la crance salariale. La directive de 80 prvoit lintervention dinstitution: soit mis en uvre par les partenaires sociaux, soit des institutions finances par les pouvoirs publics (donc par les impts). Cette directive de 80 a du mal tre appliqu sur lensemble du territoire communautaire. CJCE 4 mars 2004:un Etat membre nest pas autoris limiter la garantie de salaire une somme couvrant les besoins lmentaires des travailleurs concerns. LItalie qui entend financer une garantie contre linsolvabilit par limpt finanant un outil de Scu: elle ne rentre pas dans le moule dans la garantie des salaires telle que conue au niveau communautaire. Ce nest pas la garantie contre le risque social de manque de ressources, ce que prvoit la directive ce de mettre en uvre des garanties de la crance salariale et pas des garanties de ressources quitables. La juste rmunration est forcment infrieure la protection sociale accorde aux indemnits. Cest la garantie de la crance relle qui doit faire lobjet de linstauration de mesures par chaque Etat membre. La directive de 80 prcise que les Etats membres doivent dfinir une priode de garantie et peuvent dfinir un plafond de garantie. Par le biais du plafond de garantie je ne peux pas dtourner la directive de 1980 (calqu sur lassurance de garantie des salaires en droit fr). B. Le principe dgalit de traitement Directive du 29 juin 2000 qui renvoie de multiples mcanismes: prohibition de la discrimination abusive mais ce nest pas au 21me sicle que lEurope sociale a abord ces thmes relatifs lgalit des travailleurs entre eux. Le travail de nuit pour les femmes avait t interdit. Puis en 76 on dpnalise. En premier lieu, ce pp dgalit de traitement a trouv application en matire de rmunration. 1. Lgalit de rmunration Cest une directive du 10 fvrier 1975qui va pour la premire fois dtaill le pp dgalit de rmunration entre homme et femme qui fait partie intgrante du trait de Rome aprs le trait dAmsterdam (article 141). Il est un pp fondateur de lUE qui est cens tre appliqu sur tout le secteur de lUE: chaque Etat membre doit en assurer lapplication. Cette directive de 1975, exprime des mcanismes que la CJCE 8 avril 1976 pose comme pp dapplicabilit directe: il est opposable par chaque sujet de droit. La France avait donc t condamne pour interdiction du travail de nuit pour les femmes. Cet article dfinit ce que lon veut entendre par rmunration: larticle 141 nous dfinit la rmunration ce qui sert le pp dgalit de traitement. Cest sur le fondement de cette discrimination prohib entre homme et femme que la communaut europenne va inaugurer le rgime des discriminations largement considrs. Tous les mcanismes rgulant la discrimination abusive vont tre inspirs par cela. 2. Lgalit des droits Lgalit de traitement va stendre lgalit des droits entre travailleurs. La protection du travailleur sentend par la protection de sa sant physique, psychique mais aussi de ses DLF. Au nombre de ces DLF il ya la garantie tous points de vue dune rmunration

26

dcente puis il ya la garantie dune galit de traitement entre tous les travailleurs. Lgalit est lun des droits de lhomme dclar dans la DDHC. Ce principe gnral dgalit est suprieur lgalit homme/femme. Cest la charte communautaire des droits sociaux fondamentaux qui va rappeler dans son article 21 linterdiction de toute discrimination reposant sur des critres abusifs. La directive du 29 juin 2000va rvolutionner les mcanismes luttant contre les discriminations mais aussi mcanismes en matire de harclement. Elle va rappeler lensemble des critres abusifs de discriminations mais surtout lobligation faite aux Etat membres dassurer la mise en uvre du pp dgalit et de traitement entre les travailleurs. Elle pose deux faons transversales: - En premier lieu elle impose de mettre en uvre le pp dgalitde traitement mais aussi dassurer linformation des travailleurs ce sujet. - La directive demande aux Etats de faire appel aux partenaires sociaux afin dinstaurer un dialogue social et dimaginer des moyens de prventions la rupture dgalit. (Outilde promotion de lgalit de traitement). Spcifie le champ de la discrimination positive: seuls ces deux critres sont concerns par les actions positives. Rgime probatoire instaur immdiatement en droit franais qui permet la victime de rapporter au pralable un faisceau dindice laissant apparaitre une discrimination abusive. Ce qui conduit ensuite lemployeur supporter la charge de la preuve objective de labsence de toute discrimination. Pour ce qui est des harclements, tout part de la discrimination et de la rupture dgalit homme/femme. La directive de 76 contient dans son expression les germes de la lutte contre les harclements. La CJCE en effet va en premier lieu dans un arrt du 30 avril de 96discriminations au sujet dune conversion sexuelle: elle va condamner au titre de la discrimination abusive celle qui attrait conversion sexuelle. Par la suite, la CJCE va identifier un harclement sexuel se dfinissant comme la soumission un comportement non dsir lier au sexe. La CJCE va identifier comme un harclement la soumission un comportement non dsir lier au sexe. Sur ce fondement en 2002 sur le pp de lgalit de traitement, le harclement dfini comme ces comportements non dsir subit par les salaris va en dfinitif tre prohib par lUE.

THME VI - LIMMIGRATION (droit pnal du travail)


Dlicat dassocier droit pnal et contexte international en raison du caractre coercitif de la rglementation qui instaure une contrainte en dehors du territoire sur lequel sexerce lautorit publique. Le droit pnal cest par essence lexpression de lautorit de lEtat ce titre, il sexporte mal dans un champ supranational, y compris lorsque chaque Etat membre abandonne une part de sa souverainet. Dans lhypothse o lon aborde le droit international comme le droit des relations entre Etats, il nexiste nulle place pour une quelconque rgle coercitive.

27

Par ailleurs, si on dsigne le droit communautaire comme un droit supranational, alors il suffit de constater que les Etats membres nont pas abandonn lentire souverainet cet ordre supranational, pour de fait carter toute ide dun droit pnal communautaire. Difficult concevoir un droit coercitif dans un contexte international: difficile dimaginer lide dun droit pnal international. On a pourtant, et pas seulement en doctrine, mis en uvre 3 notions de droit pnal internat: - Ide dun droit pnal international qui serait une part du droit international priv droit pnal qui intresserait les relations de souverainet juridique et judiciaire, loccasion dune situation extra nationale. - But du droit pnal tel quon le conoit serait simplement destin dterminer la loi applicable et le juge comptent, ladaptation du DIP franais au droit pnal internat. - 3e ide est rcente, consubstantielle la cration de lONU: ide dun droit pnal mondial dexception. Accord de Londres du 8 aot 1945tablit un tribunal de guerre (procs de Nuremberg) avec des rgles procdurales dexception, qui a une vocation ponctuelle ds le champ infractionnel qui lui est donn. Plus rcemment, cest sur le mme mode que lONU a mis en place le TPI pour la rsolution des crimes de guerres loccasion des conflits en ex-Yougoslavie. Nouvelles comptences conues toujours comme des comptences ponctuelles, visant un champ infractionnel et territorial donn. Cette justice pnale mondiale tend se prenniser, ds lors que lONU tend intervenir dans de plus en plus de conflits, dsormais de type particulier, mettant en scne des forces armes belligrantes mais en outre des populations civiles directement vises par elles. Identifi par les observateurs qui examinent essentiellement le droit : droit pnal rgional (Confrence dHelsinki) constitu partir dune collaboration internationale troite qui lie plusieurs Etats indpendants appartenant la mme entit gographique. On retrouve l encore le critre consubstantiel du territoire gographique, qui dlimite la zone dexercice dune autorit suprme. Le cas chant, pourrait sexprimer partir dinstitutions supranationales simposant aux Etats adhrents. Ds lors, un droit pnal peut tre identifi, quil sagisse du Conseil de lEurope ou de lUE: il sagirait dun ensemble de normes pnales (substantielles, procdurales, pnitentiaires) communes aux Etats membres et destines pour le droit communautaire lutter contre une forme de dlinquance internat. Le droit pnal europen est destin assurer protection pnale des droits et liberts fondamentaux. Droit pnal est un accessoire la Convention de sauvegarde. Le droit communautaire, quant lui, vise davantage un objectif plus spcial: cest la lutte contre le crime organis, les trafics internat (notamment de main duvre). Dimension co de cette dlinquance est vise par le droit communautaire. Le droit pnal , sous cette acception, se limite une harmonisation, non seulement des mcanismes juridiques ms aussi des politiques socio-pnales des Etats membres. Cest lchelle rgionale en effet que lon peut lutter de faon efficace contre le crime organis: la mise en commun des moyens nationaux de lutte contre ce crime organis, au niveau mondial, reste totalement thorique. Dans le cadre de lUE qui suppose abandon de souverainet par intgration ordre supranational, la fraude lUE constitue un comportement dlinquant que lUE peut-elle mme rsoudre, punir.

28

La protection des i co de lUE permet le cas chant dinstaurer une infraction spcifique, ce qui doit permettre dassurer lapparition dun droit pnal exprimant une autorit pu, supranational. Le Conseil de l dveloppe lui aussi structures ddies au droit pnal internat: le comit . - droit primaire: T. Amsterdam prvoyait la communautarisation possible des poursuites pnales, des moyens policiers, en matire de lutte contre le terrorisme, trafic, et criminalit organise (emploi dissimul..). - Le droit communautaire sintresse aux aspects coercitifs du droit, notamment en rglementant la fraude communautaire et en influenant les normes nat pnales (1976: dpnalisation en Fce du W de nuit des F), par lintermdiaire de la jce de la CJUE. Ainsi, la CJCE prohibe tte peine demprisonnement sagissant de labsence de titre de sjour pr les ressortissants communautaires. CJCE, 7 juillet 1976, Watson: sanction disproportionne. Il y a une apprhension par la CJUE des droits pnaux nat. Arrt 25 fvrier 1988, Rainer: impose aux droits nat de ne pas distinguer entre nat/ressortissant communautaire ds la dtermination dela sanction pnale applicable. Immigration et droit du W st auj troitement lis: Mcanisme de droit pnal fais en matire dimmigration ds le champ du soc et Droit pnal . I. Le droit pnal franais: les infractions en matire dimmigration Aujourdhui, droit du W et droit de limmigration st troitement lis car contexte de globalisation des changes, depuis fin des 60s la fois le droit de limmigration sest enrichi de donnes soc, en mm tps, le droit du W et de la scu soc ont apprhend les phnomnes migratoires. En loccurrence, droit de limmigration et droit soc tant des droits coercitifs, les infractions en droit du W concernant lemploi dtrangers ont fait lobjet dun dvt important depuis les 80s. Ex de cette synthse entre immigration et W salari: lemploi en Fce dun tranger en situation irrgulire constitue automatiquement un emploi dissimul, un emploi illicite. Ds un cadre communautaire, la rpression de ce type dinfraction est auj extrmement svre, les moyens mis en uvre par les pol nat st important et cest un phnomne que lon retrouve ds ts les droits nat, notamment de lUE. A. Lemploi dun travailleur tranger Existent 2 infractions: 1. Emploi irrgulier dun travailleur tranger Art L. 8251-1 C. du W: ts les droits nat prohibent lemploi dun tranger en situation irrgulire. La sanction prvue par la loi faise est assez lourde: amende de 15000 et 5 ans demprisonnement (peine la plus lourde du droit pnal du W) multiplie par le nb demplois irrguliers. Le recrutement et maintien ds lese dun salari tranger non muni dun titre de W est une infraction pnale prvue par le C. du W et trs svrement punie. a) Les lments constitutifs de linfraction

29

lment matriel: les faits constitutifs de linfraction ici, llment matriel est assez ais identifier. Il sagit dun Weur tranger non muni du titre lautorisant travailler: - Weur: Ds lors quune pers exerce sa presta de W sans lien de subordination, il est Weur. - tranger: exclusion des ressortissants communautaires. LUE organise la libre circulation des pers. Cette circulation est rglemente ms ne peut pas sanctionne par une peine demprisonnement, au titre des migrations. Aussi, les dispo des art L. 8251-1s ne trouvent pas application ds lors que le Weur en q est un ressortissant communautaire. Soc, 12 juin 2007. En aucune manire, on ne peut relever dinfraction lencontre de lemployeur de ressortissants communautaires non munis de leur titre. L. 5221-2 C. du W: impose lemployeur de vrifier, auprs de ladm, lexistence dun titre permettant limmigration en Fce dun tranger en vue dy travailler. Lemployeur a, sur ce point, une O active de vrification. Cette O na pas lieu d lorsque le salari recrut est inscritauprs de Ple emploi. lment moral: quelle intention dlictuelle? Lemployeur commet une infraction intentionnelle lorsquil est convaincu davoir recrut ou maintenu son service un salari tranger en situation irrgulire. Connaissance par lemployeur de la qualit dtranger du salari recrut. Crim, 1eroctobre 1987. Ceci pos, le CT oblige lemployeur mener une action positive de vrification de la nationalit du salari au moment de lembauche. Cette O de vrification est finalement une O de connaissance de la situation de ce nouveau recrut. Lomission de cette vrification par lemployeur constitue lintention dolosive. Crim, 2 avril 2003. Weur tranger muni dun titre: ds lors que lemployeur a connaissance de la nationalit non ressortissante de lUE, il doit imprativement vrifier le titre de W de ce salari. L. 5221-8 C. du W. Lemployeur doit dc adress la Prfecture une D dinfo, 2 jrs ouvrables avant la prise deffet de lembauche. Le silence gard par le Prfet ds ce dlai de 2 j vaut rgularit de la situation, libre lemployeur de son O. Cette rgularit nest opposable quau profit de lemployeur. R. 5221-42 C. du W. b) La dtermination et apprhension de lauteur de linfraction La lettre de lart L. 8251-1vise lemploi par lemployeur ou par ttes pers interpose. Le chef dese employeur va concern par linfraction, ms dautres responsables peuvent poursuivis, en tant quauteurs, co-auteurs ou complices de linfraction. Le chef dese employeur peut en effet la PP dirigeant de droit, ou qui au sein de lese exerce effectivement le pouvoir de direction, ou pers morale employeur (ds les conditions classiques de lengagement de la respt pnale des pers morales). Les autres respt de linfraction seront: - En 1erlieu, les co-auteurs qui ont fourni lemployeur la main duvre illicite, notamment ds des oprations de fausse sous traitance, comme opration de prt de main duvre. Lese utilisatrice de cette main duvre doit vrifier la nationalit et le titre de W des salaris trangers.

30

Les arts R. 5221-41simposent au maitre douvrage, lese utilisatrice, lese donneuse dordre ds rapport de s/s traitance, la vrification de la nationalit des salaris mis dispo et lexistence et rgularit du titre deW. - En cas de recours une ese tablie ltranger, lart D. 8222-7 C. du Wimpose de vrifier, en outre, les titres permettant cette ese trangre deffectuer cette opration de dtachement (ne sapplique pas pr ese ). c) Aide au sjour dun tranger en situation irrgulire Ord du 2 novembre 1945 art L. 622-1 du C. de lentre et du sjour des trangers: tte personne qui aura, par aide directe ou indirecte, , sera punie dune peine demprisonnement de et dune amende de 30000. La jce prvoie expressment lemploi irrgulier dun salari tranger comme aide directe au sjour irrgulier: il sagit dun concours rel dinfractions condamnation de lemployeur au titre du W irrgulier, ms en outre le sera au de laide au sjour. Crim, 18 avril 2000. En ce qui concerne la fois de lemploi irrgulier et de laide au sjour, au-del des sanctions pnales, tte une srie de peine complmentaire peut prononces: exclusion march pub etc. En matire dinfraction au droit de limmigration, existe une sanction pcuniaire de type adm (supplmentaires aux peines damendes): office des migrations internat, au profit de lONU. D. 8254-14 du C. du Wprvoie que lemployeur dlinquant peut condamn indemniser lONU, dau max 1 000 fois le txhoraire du SMIC (10000) ou 2000 fois en cas de rcidive. II. La protection du travailleur tranger La norme pnale en droit fais vise protger lOP, notamment co, cd vise prvenir et sanctionner les atteintes supportes par la St. Mais, le droit pnal, et notamment le droit pnal du W, peut aussi avoir pr objectif de prvenir et sanctionner des comportements dlinquants gnrant un prjudice subi par une PP et notamment par PP dfinie comme fragile et devant protge. Cas pr lemploi dun Weur subordonn ds des conditions contraires la dignit de la pers: comportements dlinquant jug intolrable. Transpos lemploi dtranger en Fce, ce cpt prend une tournure particulire: les comportements desclavage moderne font lobjet dun traitement particulier par le droit pnal du W. Les conditions de vie et de W contraires la dignit humaine: Protection de la personne trangre, en situation rgulire ou irrgulire; protection du Weur tranger. La jce faise fait rf un ordre juridiqueinternat ds lapplication des textes encadrant cette atteinte. A. La dfinition de latteinte la dignit de la personne 1. Les lments constitutifs de linfraction Elment lgal: art 225-13s C. pnal: incrimination de comportements qui visent la fois des conditions de W ou dhbergement indignes ou des conditions demploi indigne. Elment matriel: le critre de la nationalit et de la subordination st identifis clairement par la jce comme des lments de vulnrabilit. Crim, 4 mars 2003:vulnrabilit soc et co du Weur tranger.

31

Elment moral: le juge pnal a un pouvoir souverain dapprciation. Cest par rf aux conceptions faises des droits et liberts fondamentaux et de la dignit du Weur que le juge pnal statuera. Crim, 21 fvrier 2001. 2. Les poursuites Les difficults restent la dnonciation du dlit desclavage moderne: lact des ONG en Fce est des plus ncessaires, cest la raison pr laquelle, au-del des org syndicales qui disposent dune comptence gnrale, les assoc spcialement agres peuvent non seulement informer le MP (dnoncer), peuvent engager action collective, ms galement laction de substitution (art 2 CPP). B. La rfrence par la jp faise une notion dOP international Le Juge fais va apprcier les conditions de vulnrabilit et de W et dhbergement, laune des droits et liberts fondamentaux ainsi que de la dignit de la pers conus en Fce. Jce soc fait rf un OP internat: rappelle que les droits et lib fondamentaux ne st pas variables dun syst pol un autre dclarations universelles fondent le socle de son intervention en la matire. En raison de cet OP internat, fond sur les droits et liberts individuels, notamment sur des droits soc fondamentaux, le juge fais carte les rgles de DIP classiques et se dclare comptent pr les questions dt il est saisi, y compris au dtriment des rgles internat de comptence classiques. En matire de lutte contre lesclavage moderne (atteinte dignit), le juge fais carte rgles de comptences classiques de DIP et se dclare comptent sur le fondement du droit fondamental international: apprhende situation qui lui est prsente. Soc, 10 mai 2006 n 03-46.593, qui rejoint arrt de laCEDH du 26 juillet 2005: dfinition ltat de servitude et instauration de ce droit soc fondamental au titre des droits universels. III. Le droit pnal europen Droit pnal rgional unifi. A. Sa nature 3 caractres communs ce droit pnal : - Droit conventionnel: mm si lUE, notamment, organise un transfert de souverainet, il nen reste pas moins que les - Etats restent intgres au sein de lUE (conservent large part de souverainet). **Sur ce pt, distinction trait-loi/ trait-contrat: trait-contrat org entre les Etats membres de lUE un ensemble doprationsjuridiques (t. en matire de commerce, laboration de la PAC). trait-loi org lordre juridique au sein duquel volue ensuite lUnion des Etats membres. Le fait que le droit pnal soit un droit conventionnel ne heurte pas du fait quil repose sr trait-loi. Trait-loi peut organiser un transfert de souverainet: si on abandonne part de souverainet, place pr lexpression dun droit coercitif au niveau de cet ordre supranational.

32

Si un mcanisme tel que le ppe de rciprocit peut trouver application entre les Etats cocontractants dun trait-contrat, ne trouve pas application ds cadre dun t. loi. CEDH, 18 janvier 1978et CJCE, 24 mai 1975. [Ppe de rciprocit: si un des Etats signataires nexcute pas ses engagements, cela autorise un Etat partie ce t. ne pas respecter les siennes.] Cette solution jcielle est clairement admise par la jce faise La jce faise fait application du droit communautaire, en dpit du fait que dautres droits nat ne respectent pas ce droit communautaire. - Droit supranational : CEDH peut directement intgre au droit interne des Etats adhrents au Conseil de l effet direct au profit des individus. Il se peut que cette CEDH soit intgre la Constitution (cas en Fce), soit place entre Constitution et bloc lgislatif. Ex: RU: Etat qui na pas intgr la CEDH au nb des textes fondamentaux alors que de fait, la jce sinspire de ppes similaires la CEDH laquelle le RU est adhrent. Droit communautaire: de par labandon de souverainet prvu par le trait constitutifde 1957, le droit communautaire est considr comme primant les droits nat des Etats membres (arrt Costa, 1964). Droit assurant le respect des droits et lib fondamentaux: au nom de ces droits, existent les droits soc fondamentaux. Si lon examine les conventions dentraide pnale conclues au niveau du Conseil de l ou coopration intertatique au niveau de lUE, ces accords visent essentiellement les droits de la dfense ms aussi les droits soc fondamentaux. Intervention ds le champ du soc. B. Ses outils 1. Entraide primaire: abandon de souverainet Mcanismes tablissant labandon de souverainet de la part des Etats unis loccasion du trait-loi. 2 mcanismes peuvent structurer cette entraide dite primaire (rf au droit primaire), corroborer lexistence droit pnal rgional: a) Transmission des poursuites Un individu qui commet une infraction en Fce et qui se rfugie en Andorre pas de convention dextradition. Est-ce que la Fce peut Der lAndorre de poursuivre sur son territoire lindividu pr les infractions commise sr territoire fais? (abandon de souverainet de la Fce au profit de lAndorre): Convention europenne dentraide judiciaireorganise cette transmission des poursuites pnales. Cond poses pr transmission des poursuites: - Conditions qui sappliquent au dlinquant: - Doit un ressortissant de lEtat Demandeur - Ou que lauteur ait sa rsidence habituelle en Fce. - Ou que lauteur de linfraction soit en Fce ressortissant de lEtat partenaire. - Conditions qui sappliquent au droit applicable: - La Convention euro dentraide judiciaire impose une exigence de double incrimination: comportement pnalement qualifi doit l ds les 2 pays partenaires

33

- Principe non bis in idem: prohibition de la double sanction. Art 113-9 C. pnal fais: impossibilit de poursuivre une pers dfinitivement juge ltranger + convention au niveau du Conseil de lEurope qui org de faon prcise ce ppe. - Convention Bruxelles, 1987: entirement dduit ce ppe dinterdiction de la double sanction, qui est une autre expression de la transmission des poursuites. b) Transmission de lexcution des dcisions Question de la sanction pnale certaines conventions dentraide pnitentiaires en matire de surveillance et transfrement des condamns: - Surveillance des condamns non pas en dtention ms en lib surveille ou en lib conditionnelle. En vue de favoriser la lib de circulation des condamns en lib conditionnelle, une convention spcifique a t signe le 30 novembre 1964. Cette convention implique la mise en commun dinfos judiciaire entre les Etats adhrents et mise en uvre doutils adm destins assurer lexercice de la surveillance des condamns au sein de lEtat daccueil. - Transfrement des condamns: 1/3 des dtenus, ds de nbreux pays d, st des trangers convention initie le 21 mars 1983(auj, tjs pas dfinitivement adopte) a organis les conditions du transfrement des dtenus au sein de la zone largie (ex: dtenu sudois en Fce transfr en Sude). 2. Entraide secondaire: outils de collaboration entre Etats, sans abandon de souverainet Cadre de coopration entre Etats, qui ne suppose pas un abandon de souverainet. a) Lextradition En , la 1reconvention importante date du 13 dcembre 1957: organise au sein de lensemble de la zone , lextradition des prvenus afin quils soient jugs au sein de leur Etat dorigine. Intrt majeur de cette convention: harmoniser, standardiser, ts les accords dextradition qui existaient de faon singulire entre ts les Etats d. lment intrinsque dun droit pnal tel que dfinit supra. Au-del de cette convention, complte de multiples fois, notamment loccasion du dvt de lUE et du droit communautaire, en particulier avec accord Schengen du 19 juin 1990et trait de Maastricht, 7fvrier 1992. La dernire synthse de cette convention est une convention du 27 sept 1996, relative lextradition entre les Etats membres de lUE. b) Entraides policires, judiciaires Trait de Maastricht et dAmsterdam viennent organiser, en accessoire, la collaboration policire entre les Etats membres de lUE et entre les Etats adhrents au Conseil de l.

THEME VII- Questions de droit international priv (loi et juge)


34

En la matire les pratiques intles sont sujettes des conflits judiciaire qui vont susciter ce type de questions, ces pratiques qui consiste par ex recruter en Fce un salari pour le compte dune ese trangre sinstallant, crant son antenne franaise, en vue de lexercice dune mission soit temporaire soit dfinitif ds une filiale ltranger. Idem mais ltranger pour venir en France. Ces pratiques vont tout fait lgitimement souhaiter voir traiter les contentieux en premier lieu au sein dune juridiction nat qlqconque et pour le moins laune de la rglementation qui apparait comme naturelles aux parties ou lune dentre elle. Le fait que le contrat de W soit conclu ds une zone go dtermin ou sexerce ds une zone sexerce sans effet de la culture jur, soc de lese. Le fait de conclure un ct de W ac une ese chinoise dune presta de W est sans effet sur la culture jur, la philosophie. On prfre que le juge culturellement connu ait traiter du litige rencontr quun juge ou une procdure trangre peu coutumire. Ceci pos, il peut tre tentant par lune ou lautre partie au contrat de W, le caractre intle du contrat lautoriserait, de choisir une rglementation ou un juge ou une procdure contentieuse qui satisfasse davantage ses intrts plutt quune lgislation nationale ou locale. Lorsque le contrat a une dimension internationale, ds le cadre du ct de W, ces divergences peuvent tre exacerb du fait de lexistence ds certaines zones go une rglementation plus protectrice des salari dc dfavorable lemployeur. La rglementation sociale applicable ds une zone go quelle quelle soit, va tre protectrice et/ou dfavorable lemployeur. Des conflits de juridiction ont donc fait lobjet dapprhension du droit international. LOIT fixe des standards, des ppes, des droits et liberts fondamentaux des travailleurs salaris. France au sein de lUE: ces ppes permet de diriger le choix du juge qt la loi applicable. Application dun rgime drogatoire du droit commun, et si non applicable, ce seront les rgles de droit intle franais qui sappliqueront. Il nexiste pas de sources intle de droit intle priv, chaque tat souverain labore son DIP. LUE a standardis au sein des mb de lUE des mcanismes, des rgles qui vont trouver application au sein des droits nationaux. I. Le conflit de lois Source de DIP franais ou issu de la zone euro: Les mb de lUE ont souhait adopt les mmes rgles afin dviter les bugs juridiques ou judiciaires. Convention de Rome de 1980a rgi pendant lgt ces conflits en instaurant des mcanismes communs applicables aux contrats intx notam aux contrats de W. Une convention de Bruxelles du 30 octobre 1997ayant attrait lexcution des dcisions judiciaire ds les autres E-mb. La convention de 1997 a fait lobjet dun remaniement globale et cest dsormais un rglement communautaire Rome 1 du 17 juin 2008pour le contrat de W salari, de nouveaux mcanismes sont venus prendre la succession plus classique de ceux instaure en 1980. Ces dispos ne marche que pour lavenir, celle de 1980 entre en vigueur en 91, donc il faut faire la distinction entre les contrats davant 91 qui sont rgis par le DIP franais. Les contrats conclus entre le 1erAvril 91 et le 16 dcembre 2009 sont rgit par la convention de 80, et les contrats conclus aprs le 17 dcembre 09 sont rgit par le rglement Rome 1 de 08. La jce dsormais est conformment la convention de Rome et Rome 1 donne prpondrance au ppe dautonomie cd le choix de la loi par les parties. Soc 28 octobre 1997. Avant linfluence de ces normes, la jce prfrait la loi dexcution. Acceptation parla jce faise de cette influence supranationale. En plus de tt cela, il existe un rgime spcifique en Fce comme ds tte lUE pour le dtachement temporaire transfrontalier.

35

Ces solutions ont t poses par une directive de 96/71 du 16 dcembre 1996. Chaque E-mb sous linfluence de Rome 1 adapte les solutions par la norme supranationale p de son propre systme jur mme si il existe un standard commun pour la rsolution des conflits de lois. Le rglement Rome 1 fait de la loi dautonomie le ppe ds la dtermination de la loi applicable et, ce nest que de manire subsidiaire que la loi intervient. Attention en ppe, parce que nous sommes ds le cadre de W salari et que certaines lois relve des normes de police ne peuvent tre carts. A. Pouvoir prpondrant de la volont des parties: la loi dautonomie Le rglement Rome 1 prcise lart 3.1: le contrat de W est rgi par la loi choisi par les parties, ce choix doit tre exprs ou ce choix doit rsulter de faon certaines des csq du contrat ou des circonstances de la cause. La jce a dc considrablement chang depuis 91. Loi dautonomie exprs ou tacite mais choix quand mme! 1. Dtermination expresse Ppe: lorsque les parties dsignent une loi, leur volont est obligatoire. ATTENTION aux dispos dOP sociales, lois de polices faise lorsque la loi dautonomie sera trangre. Ccass, sagissant du D fais et de sa spcificit: le bloc constitutionnel, lgislatif, mais aussi les CACT et la Jce faise sont des dispos dOP 1reCiv. 5 novembre 1995. La rgle de conflit, lorsque elle envisage la loi dautonomie vise le systme jur en son entier lorsque la clause dautonomie ne prcise pas, ne dpce pas le contrat. La jce prcise aussi que les parties sont libres de choisir plusieurs lois dautonomie en fonction du litige ou du diffrend en cause. La convention Rome 1 consacre la prpondrance de la loi dautonomie lorsquelle est exprime est absolument, les parties peuvent choisir un systme juridique compltement diffrent, nayant aucun lien avec la relation de W. Les parties peuvent mme exclure une loi. Caractre absolue de la loi dautonomie CA Angers 18 mai 1989. 2. Dtermination tacite Le juge, en cas de clause instaurant la loi expresse, nest pas de se rfrer au mcanisme subsidiaire est de rechercher la loi dautonomie ventuellement choisie de manire tacite. Il doit rechercher la commune intention des parties. Il doit rechercher un choix certain, a p dindices tenant la volont claire des parties Soc 28 octobre 1997. Ce nest qu dfaut que le systme dautonomie sera abandonn. Quels indices? Il peut rsulter dune formule type envisage par un systme jur nationale (ex: le CNE, le Contrat davenir en France) Ccass 17 juillet 1999: rejet de lindice de lcriture du contrat. La rfrence une lgislation particulire notam au CT Chb mixte 28 fvrier 1986. La jce rejette la clause attributive de comptence jud comme rfrence la leg sociale nat pour la loi applicable au contrat. Soc 28 octobre 1997. Les circonstances ds lesquels il trouve application: le cpmt des parties va permettre au juge de dterminer un indice dcisif de leur volont. Soc 27 mai 1997 Montfort. Ainsi, le lieu dexcution habituel comme indice dune loi dautonomie, le lieu dexcution habituel du contrat, alors cela signifie le lieu o est excut de faon stable et durable sur un seul territoire. Quand la presta se fait ds un vhicule en mouvement, Rome 1 dicte une solution au juge, cest la loi de ltablissement de lemployeur ppalement, mais quand le W sexcute sur un lieu stable et durable, alors cela sert dindice au juge qt la dtermination de la loi des parties. B. Intervention subsidiaire de la loi

36

Le rglement Rome 1 prvoit la rsolution du conflit de loi par le recours la loi dexcution habituelle du contrat, ou par le recours la loi dtablissement de lemployeur, ou la loi de ccl du contrat de W. Cette solution de rsolution du conflit de loi va tre encadre par dautres mcanismes de DIP l encore prvue par Rome 1 et qui permette aujuge darbitrer entre les 3. Larticle 9 de Rome 1 qui prcise ces rgles et ces lois de police qui vont guider le choix du juge ds larbitrage de la loi dexcution, cet art va aussi tre appliqu par le juge quand bien mme les parties auront choisies une loi dautonomie. Lart 9 va imposer au juge de faire appli des rgles dOP sociale et des lois de police non seulement en labsence de loi dautonomie mais en outre, en prsence dune loi dautonomie. Il sagit des dispos dOP sociales propre au lieu habituel de W selon lapplication de lart 9 Rome 1. Il sagit forcment des dispos de la rglementation sociales propres au lieu dexcution du contrat de W dt la caractristique est dtre plus protectrice lgard du salari. Cest cela quon dsigne par lOP social en vigueur sur le lieu o sexcute la presta. En Fce, le statut de salari est plus protecteur (VRP) Soc 9 dcembre 1960; les congs pays, les heures sup, laccs la reprsentation du personnel; le droit du licenciementetc. Soc 27 janvier 2010: le juge apprcie, compare la loi dautonomie et la norme dOP sociale. Dans lhypothse o le juge ne peut pas dterminer la commune intention des parties, la loi intervient alors ! En loccurrence, le rglement Rome I prvoit la solution par: - le recours la loi dexcution habituelle du contrat - ou par le recours la loi dtablissement de lemployeur - ou la loi du lieu de conclusion du ct de travail Cette solution de rsolution du conflit de loi va tre encadre par dautres mcanismes de DIP l encore prvue par le rglement Rome I et qui permettent au juge darbitrer entre ces 3 possibilits Larticle 9 du rglement Rome I: prcise ces rgles dordre public social et ces lois de police qui vont guider le choix du juge cet article va aussi tre appliqu par le juge quand bien mme les parties auront choisi une loi dautonomie. Larticle 8 rglement Rome I: impose au juge de faire application des rgles dordre social et des lois de police non seulement en labsence des lois dautonomies mais aussi en sa prsence y compris si elle est expresse. 1. Les normes impratives: ordre public social Il sagit des dispositions dordre public de la rglementation sociale propres au lieu habituel de travail selon larticle 9 du rglement Rome I. Il sagit forcment des dispositions de la rglementation sociale propre au lieu dexcution du ct de travail mais dont la caractristique est dtre plus protectrice au profit du salari (plus favorable au salari). En droit FR on a reconnu comme plus favorable: - le statut salari (Soc 9 Dcembre 1960: cas du VRP) - laccs la reprsentation du personnel (Soc 3 Mars 1988) - congs payes - heures sup - accs la retraite (Soc 14 Avril 1988) - droit du licenciement (Soc 22 Mars 1990) - etc

37

Mcanisme: Soc 27 Janvier 2010:le juge du fond apprcie, compare souverainement la loi dautonomie et la norme dordre public social 2. Les lois de police Toujours larticle 9 du rglement Rome I.Lapplication des lois de police quant elles ne supposent pas quelles soient plus favorables, elles simposent aux lois dautonomie sans quon ait examiner si elles sont plus favorables ou pas au salari. De quoi sagit-il selon la JP? Il sagit de textes qui se rapportent des mcanismes qui ne concernent pas les particuliers Ex: droit pnal (Crim 3 Mars 1988), de mmes les institutions reprsentant lEtat (A.P 10 Juillet 1992), le rgime de lemploi des salaris trangers (Soc 3 Janvier 1998), rglementation du droit de grve (CJCE 9 Aot 1994). **Soc 8 octobre 1969: reconnait au juge franais la possibilit dappliquer loi de police trangre plus forte que loi de police franaise sur le droit de grve. C. Protection du salari transfrontalier Directive du 16 Dcembre 1996: organise rgime du travailleur transfrontalier (L1261 L1263-2 dans le Code du Travail). Cette directive fixe diffrents principes: - 1erprincipe: ces dispositions sont expressment drogatoires Rome I et la convention de Bruxelles et au rglement Bruxelles I sur les conflits de comptences judiciaires. - 2eme principe: la directive sapplique uniquement lentreprise employeur tablie dans un E-M qui dtache un salari temporairement dans un autre E-M. Il sagit donc dun dtachement transfrontalier et au sein de lUE. Sur ce point, le Dt FR impose en FR une dclaration auprs de ladministration (R1263-3). Dans ce cas de figure, exit la loi dautonomie! En matire de protection sociale, le rglement communautaire prvoit le maintien de la rglementation du pays dorigine En droit du travail: L1262-4 du Code du Travail>> cest la loi du pays daccueil qui trouve application, le dtachement de salari sur le territoire FR impose lapplication du droit du travail FR (cest donc linverse de la protection sociale) lexception des dispositions encadrant la conclusion du contrat. Directive de 1996 prvoit que les E-M peuvent prvoir dautres drogations Ex: En FR un dtachement infrieur 1 mois autorise la non-application de certaines dispositions de la rglementation sociale franaise. II. Le conflit de juridiction Ce systme de rsolution des conflits de juridiction est distinct du systme de rsolution des conflits de loi. Ds 1968, une convention de Bruxelles venait rgler les questions de conflit de juridiction au sein de lUE. LAELE (une association dEtat Europen) sest dote la fin des 80s dune convention (convention de Lugano) qui a influe sur le droit communautaire, ce qui tait le cas de la convention San Sbastian de 1989. Aujourdhui cest le rglement Bruxelles I du 22 Dcembre 2002 qui synthtise la question des conflits de juridictions.

38

Ce nest que lorsquil nest pas applicable que lon retrouve en dt FR les rgles classiques de DIP A. Communautarisation des rgles de comptences Comment fonctionne Bruxelles I ? Un juge FR est saisi, il va regarder les conditions dapplication de Bruxelles I: - 1ere condition: le litige a t introduit postrieurement au 22 Dcembre 2002 - 2econdition: les articles 18 et s. du rglement imposent que le dfendeur soit domicili sur le territoire dun EM (mais le fait de possder une agence, une antenne, une succursale sur le territoire dun E-M suffit la domiciliation sur le territoire communautaire) Et puis cest tout, aucune autre conditions !! Si les conditions sont runies, comment fonctionne-t-il ? Cela dpend si le demandeur est salari ou employeur: - action du salari: comptence territoriale du domicile du dfendeur ou du lieu daccomplissement habituel du travail (ou dernier lieu daccomplissement). En cas de pluralit demployeur une des comptences territoriale simpose aux autres. - action de lemployeur: a.20 de Bruxelles lui impose strictement dagir contre le juge du domicile du salari. Licit dune clause attributive de juridiction ? Article 21 du rglement Bruxelles I: elle nest licite que si elle est conclue postrieurement au litige ou bien si elle est plus favorable au salari (si elle lui permet de saisir davantage de juges que ce que ne prvoit le rglement lui-mme. Quid de ces solutions lorsque Bruxelles I nest pas applicable ... B. Intervention subsidiaire des rgles de DIP franais Ds lors que le dfendeur nest pas domicili dans lUE, alors en FR ce sont les rgles de DIP (Droit International Priv) classique qui trouvent application. Article 4 de Bruxelles I: rappel cette intervention subsidiaire par lEtat dans le cas de linapplicabilit de Bruxelles I. Que dit le Code du Travail ? L1221-5 et R1412-4 et s: comptence matrielle en matire prudhomales pour les litiges individuels de travail. Et subsidiairement: Larticle 42 CPP et a.14 et 15 du Code Civil: on tend lordre international les rgles de comptences internes (car les dispositions du droit du travail sont des dispositions dordre impratives). Le salari demandeur a tjs la possibilit de saisir le CPH (=conseil de prudhommes) du sige social de lentreprise ou du lieu de conclusion du contrat). R1412-5 du code du travail: prvoit une option supplmentaire en cas de dtachement temporaire transfrontalier >> le salari peut saisir le juge du lieu dexcution. Hormis le cas du dtachement transfrontalier, ce sont donc les rgles du droit interne qui rgissent la matire. Y compris sil sagit dinvoquer un juge tranger. Larticle42 du CPP: Dans lhypothse o le dfendeur na ni domicile ni rsidence connue, le demandeur peut tjs saisir la juridiction de son propre domicile.

39

Enfin dans lhypothse o ces mcanismes ne suffisent pas, on revient au mcanisme de droit commun (appuy sur a.14 et 15 du Code civil): comptence du juge FR lorsque seul le demandeur est de nationalit FR et comptence du juge FR lorsque seul le dfendeur est de nationalit franaise (Attention: ces 2 mcanismes sappliquent subsidiairement lorsque les articles R1412-5 du CT et a42 du CPP ne sont pas applicables) Conclusion: rappelons que larticle L1221-5 considre comme nulles toutes clauses attributives de juridiction.

THEME VIII: Dtachement de salaris franais ltranger.


La ncessit de bien maitriser les questions lies au dtachement sujet apparait dans lvidence de la mobilit internationale. Les eses intle sont conduites rglementer les questions de dtachement. Cette mobilit intle prend plusieurs visage, nest pas cantonn au dtachement intracommunautaire de courte dure, mais il est intressant de rappeler que ces dplacement transfrontalier au sein de lUE ont fait lobjet, du fait de leur frquence et de la rcurrence des pb jur que cela entraine, dun rgime spcifique mais surtout drogatoires aux rgles de rsolution de conflit de lois qua pos lEurope communautaire. Communiqu de lUE du 13 juillet 2010: nouvelle proposition de directive en matire de Weurs saisonnier transfrontalier, et nouvelle proposition de directive en matire de transfert de salaris dEMN. Les questions ont attrait aux conditions ds lesquelles le W doit seffectuer hors du territoire national. Rome I permet de standardiser les questions lis lapplication de droit social franais notamment de par la priorit donn aux lois dautonomie. Actualit: communiqu de lUE (13 Juillet 2010): - nouvelle proposition de directive en matire de travailleur saisonnier transfrontalier - nouvelle proposition de directive en matire de transfert de salaris des multinationales Mais cela a entrain un rgime spcifique maissurtout drogatoire aux rgles de rsolution de conflit de lois qua pos lEurope communautaire. Mais le droit franais encadre aussi toutes ces questions (sous linfluence du dt com) il encadre par exemple le dtachement du salari ltranger. Les questions relatives au statut du salari dtach, les questions relative au retour ds son ese dorigine font lobjet ds ce cadre eux mme dune rponse contractuelle encadre par la loi ou le statut conventionnel applicable lese. Les questions qui se pose en cas de dtachement, que ce soit pr une mission ponctuelle ou un nouvel employeur ds la filiale, sont quand mme encadr par le droit franais. Certains contrats spcifique ont t prvu ds notre droit social: L1233-5 et s. CTles contrats lexportation, il sagit de CDD sans terme prcis conclu ds le cadre de mission ponctuel lexportation et qui font lobjet de contrepartie spcifique. Lorsque le dtachement est envisag, deux phases sont abordes par lese dorigine, deux phases doivent tre amnages qui vont encadrer le dtachement:

40

- Le dpart - Le retour du salari. I. le dpart du salari A. les amnagements du ct de W Formalits administratives, certaines modalits prvues par le statut collectif phase pr dpart fait lobjet dun encadrement juridique. 1. La prparation du dpart Le dtachement du salari doit conduire une identification certaine de lemployeur ou des co-employeurs. LO de rapatriement et lO de reclassement de lemployeur a sa charge, ne sont opposable lemployeur dorigine que si un lien de subordination a subsist avec celui-ci, ce que la jce prsume lorsque les dtachements seffectuent au sein dun gpe multinational. Soc 26 octobre 99. Il est ncessaire de procder ds la phase pr-dpart lidentification de lemployeur. Cette identification peut faire lobjet dune clause contractuelle qui aura valeur dinformation. Elle peut servir opposer cet employeur dorigine les O prcites. Les modalits de dpart sont souvent encadres par la CC ou AC de lese, ou lesusages en vigueur au sein de lese. Viennent imposer aux parties certaines modalits de dpart conus en termes davantage pour le salari concern. La jce a dcouvert a la charge de lemployeur, une O gle dinformation relative la culture de lese daccueil, aux rgles de scurit, la culture locale. Soc 11 octobre 1984.Voir Convention collective des inspections dassurance-article 56 quater A. Certains usages prvoient des priodes de probation. Des formalits administratives doivent tre accomplies par lemployeur dorigine pralablement au dpart du salari. En effet, lentre dun Weur salari sur le territoire dun Etat fait lobjet de formalits ressortant des lois de police. Il est la charge de lemployeur dtachant le salari de prendre les charges de visas, de formalits administratives, mme au sein de lUE et mme si elles sont gratuites. Les formalits lies aux rgles de scurit(sanitaires, hygine et scurit) en vigueur ds le pays daccueil: il sagit de lorg et la prise en charge des vaccinations obligatoires, des priodes de quarantaine et de lamnagement du sjour du salari en vertu des rgles dhygine et scurit en vigueur ds lE de dtachement. Formalits mdicales: le mdecin du W doit examiner le salari dtachable en vue de son dtachement et au regard de la spcificit de ce dtachement et rendre un avis daptitude au dtachement pour que ce dernier soit licite. 2. La rdaction du contrat La loi encadre assez peu la rdaction de cet avenant. Le droit du W simpose aux relations contractuelles tt comme le DPS. Rglementation sociale dOP qui simpose. En ppe le ct de W dorigine nest pas rompu, il est suspendu du fait du dtachement. Le code du travail simpose aux relations contractuelles. Le contrat de travail na pas a supporter dautres amnagements puisque sur ce point, cest la rglementation sociale dordre publique qui trouve application. En principe, le contrat dorigine nest pas rompu. Le contrat de travail est suspendu du fait du dtachement du salari ltranger (Soc, 30 Novembre 1983). Pas de clauses spcifiques dans le contrat de travail, les dispositions impratives sappliquent sans obstacles

41

et le ct de travail dorigine est suspendu et non rompu pdt la dure du contrat de travail conclu entre le salari et lentreprise daccueil ltranger. Ex:un salari franais ne peut pas exercer le droit de grve sil est prohib ltranger. La libert contractuelle permet aux parties damnager le contrat au profit du salari, mais juridiquement le minimum prvu par le droit positif FR cest: - suspension du contrat et non pas rupture - application des dispositions lgales relatives au dtachement (reclassement,..) B. Le statut du salari dtach Va dpendre de la dtermination de lemployeur dbiteur des O profitant au salari. Soc 30 mai 1980. La jce peut aller jusqu constater lexistence de co-employeur cd de codbiteur solidaires des O rclam par le salari dtach. Soc 16 juillet 1987.Ces relations multi-employeur et en tout tat de cause le maintien dun lien de subordination ac lese dorigine est souvent constat au sein de gpe intx. Lorsquune st mre engage en cadre en vue de le dtacher le lien de subordination persiste ac la st mre y compris pendant le dtachement. Soc 29novembre 2000. Le salari maintient donc le lien juridique ac lese dorigine. Le CT considre que quand ce lien est maintenu, le salari est compt ds leffectif de lese, bnficie de son anciennet, des tt les avantages sociaux et financiers (intressement et participation) voire mme sont inclus et ligible ds les lections pro. Soc 4 avril 2001, rponse ministrielle 2 fvrier 1984. Les salaris, qui, qt eux ont vu leur contrat dfinitivement suspendus du fait de leur contrat ltranger, sils bnficient de lapplication des dispos lgales protgeant le retour du salari dtach ne bnficie pas lensemble de ces avantages: leur contrat est suspendu en tte ces dispositions Soc 4 mai 1994. II. le retour du salari Rgit essentiellement par la CT. Bien videmment, les amnagements conventionnels en faveur du salari. Quels sont les mcanismes protecteurs mis en uvre par cette rglementation sociale? - O de rapatriement qui est spcifique au dtachement - Ds une moindre mesure, des mcanismes originaux en matire de licenciement qd aucun reclassement nest possible. L1231-5 CTqui impose cette O dOP de rapatriement a la charge de lemployeur, les PS peuvent amnager cette O lgale. A. LO de rapatriement et de reclassement 1. Les amnagements lgaux L1231-5 CT: le salari recrut en France est dtach au sein dune filiale trangre assure son rapatriement en cas de licenciement par cette filiale trangre. La st mre assure le rapatriement. Texte complexe car il contient lO de rapatriement ainsi qui lO de reclassement et lamnagement du licenciement corollaire de lO de reclassement: - Reclassement: O de moyens.

42

- Rapatriement: O de rsultat. Mise en uvre de plusieurs mcanismes jur combin entre eux. Reclassement: lemployeur la possibilit de licencier le rapatri ds le cadre de procdures spcifiques. Attention, dtachement nest pas une mission ltranger!! - Les conditions de mise en uvre de lO de rapatriement:Dispo dOP absolu qui simpose ds ttes les eses rentrant ds son champ dappli. Le texte est tt de mme restrictive: runion de certaines conditions cumulatives pour que le salari puisse se prvaloir de cette avantage et quil soit opposable lemployeur dorigine. 3 conditions cumulatives: Application de la loi franaise: Dispo originale de notre rglementation sociale, elle participe dune certaine conception de la relation de travail subordonn. Mais on peut tre en prsence dun contrat dautonomie ac une loi diffrente, neutralise lapplication de cet article. Si les parties nen disposent pas, Rome I carte forcment lapplication du droit franais dfaut de loi dautonomie. Quel que soit a loi dautonomie, application des dispositions dOP ds ts les cas de dtachement ltranger (lois de police qui ne simposera ds les cas de dtachement temporaire ltranger et non de lexpat). Soc 18 Dcembre 1984 ac la Convention de Rome de 80 en son art 62. Persistance du lien de subordination ac la st dorigine: Utilisation de terme propre au gpe.Cest pq L1231-5 utilise des termes propres au groupe. Il y a par dfinition un lien de subordination socit mre/filiale, donc le mme lien doit persister dans le dtachement du salari Pouvoir de direction vis par le terme autorit. Doit tre lexpression du pouvoir de direction pour que L1231-5 trouve application. 25 fvrier 1988. Lien effectif 10 avril 1975. Lexistence dun lien est une condition sans laquelle on ne peut opposer lO de rapatriement a la st dorigine Soc 20 juin 90. Le maintien avec la st mre franaise est prsum ds le cadre dun gpe, trs exceptionnellement, le juge reconnait une rsiliation dfinitive entre le salari et lemployeur dorigine. Soc 13 octobre 94. Rupture du lien contractuel au sein de lese daccueil: Il sagit de mettre dispo son salari pour une dure dtermine, mais il ne sagit pas dexcuter par lintermdiaire de son salari une prestation transfrontalire. Il faut donc quau pralable il y ait eu un lien contractuel, mais ici la jce a une interprtation extensive. Le salari peut tre dtach au sein de la filiale ds le cadre dun contrat de travail mais en outre ds un cadre que lon ne peut identifier comme un cadre salarial. Soc 29 janvier 1992. Le dtachement peut ne pas sintgrer ds un cadre identifi comme salari. En revanche, ce qui est impos pour L1231-5 cest le rapport de subordination entre le salari dtach et la structure daccueil. Voil ce qui simpose. Soc 20 oct 98. Le contrat de travail conclu par la st daccueil, le rapport de collaboration entre le salari dtach ac la structure daccueil doit avoir incontestablement t rompu. La Jce impose pr la

43

mise en uvre de lO de rapatriement que le contrat de travail ou le rapport de collaboration a t rompu. Interprtation extensive qt a linitiative de la rsiliation. Cette rupture du contrat de W initial est assimile par la jce linitiative de la st mre. L1231-5 est opposable la st mre qui rompt le ct de W dun salari dtach. Si le salari dmissionne de son contrat conclu au sein de la filiale, ce nest pas la filiale qui procde au licenciement, linitiative du salari soppose au vocable licenciement, la jce tend lapplication de lart la rsiliation du ct de W linitiative du salari Soc 2 avril 92. - Effets: O lgard de lemployeur, non du salariSoc 6 juillet 1982. O de rsultat.Cette O impose dabord la prise en charge du dplacement du salari cd la prise en charge revient au voyage et de son mobilier (dmnagement). Pas de prise en chargede la famille, mais les CC le comprennent tout le temps. Soc 5 mai 1982. Ex de CC: CCN des industries pharmaceutiques 22 octobre 84. LO de rapatriement nest pas encadr ds un dlai, la jce a ainsi consacr le fait pour un salari dinvoquer lO de rapatriement plus dun an aprs le licenciement Soc 16 janvier 91. Il nexiste pas de renonciation tacite lO de rapatriement, ni de dlai. LO de rapatriement se distingue de lobjectif second qui est lO de reclassement. Cette O est un prolongement delO de rapatriement, lart impose lemployeur au profit du salari rapatri de rechercher un nouvel emploi compatible ac son ct de W dorigine. Sur ce point, la jce souligne le fait que ce prolongement nest quune O de moyens classique. Soc 11 dcembre 1984, Soc 25 juin 92 pour englober le primtre au gpe intle. 2. Les amnagements conventionnels Largement encadr par les Conventions collectives. Couvrent aussi lO de reclassement, prolongement de lO de rapatriement stricto censu. Ex: la CCN deseses de transports arien art 14. La jce admet la licit des CACT lamnagement de lart qd cela est en faveur du salari Soc 24 novembre 1983. B. le licenciement du salari Dans lhypothse o: - le motif de licenciement de la filiale est un motif conomique, le motif de la socit mre reste lui aussi conomique. - le motif de licenciement de la filiale est un motif personnel, cela dpend: Si licenciement pour motif personnel reconnu aussi en FR, alors cest le mme sinon cest un motif conomique (Soc 3 Mars 1993) En tout tat de cause, le licenciement (quel que soit son motif) sera disqualifi en cas de manquement de lemployeur son obligation de reclassement (Soc 6 Juillet 1982). L1231-5: Dans le cadre de ce licenciement, la suite du rapatriement et en cas dchec du reclassement, alors pour le calcul de lindemnit de licenciement et pour la dure du pravis, par drogation (cest une mesure exceptionnelle pour le reste on en tient pas compte, lanciennet globale du salari est prise en compte(et donc son temps dans la filiale trangre). En tout tat de cause, le licenciement doit tre disqualifi en cas de manquement lO de reclassement Soc 6 juillet 1982. En cas dchec du reclassement, le calcul de lindemnit de licenciement et pour la dure du pravis par drogation, lanciennet globale du salari est prise en compte.

44

THEME IX - La protection dans le cadre du dtachement salari ltranger


LEurope sociale a commenc par lharmonisation des systmes de SS. Ca a dabord t les questions de territorialit de systmes, en vue de favoriser la circulation des personnes, notamment des travailleurs. Ds 64, quasiment la naissance de lUE, un code eur de la SS a t labor (16 avril) au niveau du conseil de lEurope ac lobjectif damliorer au sein des E mb les systmes de SS et bien sur lharmoniser ces systmes en part la nature et le traitement des charges sociales qui pse sur les cotisants (assujettis) ou les eses. Ratifi par la Fce en 85. Ce code impose la couverture des risques sociaux communment admis li au risque maladie et assimil, assurance vieillesse, presta familiales, et accidents de W, ainsi que lassurance ch. LOIT ds 1952, (convention 102) tablit une liste de 9 risques soc, qui selon les E adhrents structure un syst de SS au sens communment admis: - maternit, - invalidit, - dcs, - vieillesse, - presta familiales, - maladie, - AT, - chmage. Le TUE puis le conseil de lEurope va trs prcisment dcrire ce quest un rgime de SS, les risques qui doivent tre couvert par les E ds un syst SS en Eur. LEurope soc est le territoire ou de tels normes peuvent tre labor en raison du fait que historiquement, cest en Eur, que vont naitre les mvt soc lorigine des primo-syst dassurance sociale, et puis a lorigine un D du W drogatoire un D commun. Eur = creuset de la notion de SS. Il est plus facile pour les E de la zone eur, dharmoniser des syst qui en fait sont assez proches, plutt que dautres E loign de plusieurs cultures. Cest UE qui a uvr efficacement pour lharmonisation et de la standardisation des syst. Rglement 71 et 72. Rglement 883/2004 du 16 septembre 04 mis en uvre par les rglements 988/2009 entr en vigueur le 1ermai 2010. Ce D soc eur influence notre droit interne; CJUE, considre que lart L332-3 CSS franais prvoyant demande dautorisation pralable pour les soins dispens ds un autre E-mb mais ds les mmes conditions quen Fce est conforme au Droit communautaire. Alr que ds laffaire portugaise, prvoyant lentente pralable pour tous les soins en raison du fait qui sont effectu ds un E voisin, cette leg nest pas conforme au D communautaire. Chaque E reste souverain ds llaboration et ds la mise en uvre de son systme de SS => Ambivalence car lUE a pour mission de coordonner tous ces systmes. Historiquement, ces systmes sont proches les uns des autres, les E adhrant au Conseil de lEurope et la OIT se sont soumis des normes conduisant lamlioration et la standardisation ds la zone eur. Le systme de SS est considr comme un attribut de la souverainet des E, le D intle se donne comme objectif dharmoniser par cette standardisation et cette coordination. Des mcanismes territoriaux sont mise luvre et ce, bien diffremment des mcanismes rgissant le D du W. 45

I. Les mcanismes territoriaux En matire de PS, le ppe gle est le ppe de territorialit de la loi, des syst de PS, du D de la SS. Chaque E mb peut passer des T pour la rsolution des questions lies au dtachement, a ltablissement desassujettis sociaux transfrontaliers notamment. Pas dobjectif dunification des systmes de Protection Sociale en Europe. A. Les accords internationaux L311-2 CSS. Ppe de territorialit, qlq soit sa nationalit ou sa rsidence. Un salari franais rsidant en Fce mais excutant la presta de W ltranger sera en ppe soumis la loi et la PS du territoire ou la prestation est effectue. Ce ppe va cder devant certains mcanismes drogatoires. En premier lieu, des accords internationaux bilatraux, multilatraux peuvent organiser diffremment lassujettissement, le traitement des cotisations pour ce qui concerne les nationaux travaillant ou rsidant sur leurs territoires. Le dtachement dun salari ltranger pu encore lexpat (L742-1 et s. CT) constituent des sit expressment drogatoires au ppe pos par l311-2 CSS. Cest ici non pas des accords internationaux qui rgissent ces situations mais cest bien notre Droit interne. Alr mme que le D SS est un recueil de dispo impratif dOP, ici les art L742-1 et 761-1 agissent comme des textes suppltives. EN effet, le rgime des salaris franais dtach ou expat, est en ppe fix par les T internationaux entre E souverain et a dfaut, ces mca trouveront application. Mthode: On regarde dabord si on peut appliquer 311-1, si pas applicable (lment dextranit) on cherche un T international et si yen a pas, application des art suppltives. Idem pr W transfrontalier. Ce sont les dispositions nationales qui rglent le pb transfrontalier sauf pour la Suisse qui nest pas ds lUE (diplomate dtach que pour cette question franco-suisse). Rglement 21 juin 1999. B. LEurope Sociale Auj, nous sommes ds le cadre de lappli de ce rglement de 2004, ce rglement rgit de faon gle au sein de lUE les sit de dtachement et dexpat inter communautaire, les sit de W transfrontalier, et les sit de rsidence. 4 ppes gnraux structurent le D communautaire de la PS: - Le ppe d=t de traitement entre ressortissant communautaire - Le ppe de drogation communautaire aux rgles de territorialit - Ppe dunicit de la lgislation applicable (La non application de plusieurs rgimes de SS en concours (notamment ds les cotisations)) - Totalisation des priodes demplois, dassurance, de rsidence accomplies ds les diffrents E mb de lUE. Toutes ces mesures depuis le 1ermai 2010, sont applicables aux 27 E mb de lUE. Mais cela ne se limite pas au territoire de lUE en part les rglements de 71 et 72 et puis dsormais le rglement 04, 09 est depuis 92 applicable lensemble de lAELE.

46

Au-del de lAELE, le rglement communautaire est applicable par dfaut aux ressortissants non communautaire rsidant sur le territoire de lUE. Application sp grce au rglement du 14 mai 2003. Application du lieu dactivit (idem que CSS). Ds lhyp ou lactivit cesse, rglement communautaire prvoit alr lapplication de la lgislation de SS du lieu de rsidence. Idem pour la famille qui laccompagne. II. Les dtachements: quid des salaris dtachs A. Les dtachements au sein de lUE 1. La Scurit sociale Les dispos communautaire (14-1 de rglement 71) prvoient une drogation au ppe du syst du lieu dexcution de la presta. Le rglement organise une drogation au ppe dapplication du syst de PS du lieu dexcution. Ds lhyp dun dtachement, le salari reste affili son syst de SS dorigine, conditions: - La dure de la mission est inf ou = 12 mois conscutif. Attention, si les circonstances lexigent, la priode peut tre renouvele une fois (12 mois supplmentaires), le dtachement ne doit pas succder au dtachement dun salari prcdent. Circulaire du 30 juillet 1998 et du 18 janvier 2001viennent sauver le juriste franais et simplifier linterprtation de ces rgles propres au dtachement. Ponctualit de la mission: la mission envisage doit avoirune dure limite prvisible. Ces dtachements imposent le maintien de laffiliation du salari au rgime de SS dorigine et ce, dailleurs y compris si son salaire est vers pay et trait par lese daccueil. Ncessit de formalisme destination dorganismes sociaux, ces formalits diffrent entre le dtachement inf a 3 mois et ceux sup a 3 mois. <3mois: formulaire E-101.Doit tre sollicit par lemployeur et le titre ainsi dlivr par la CPAM tient compte de la localisation du pays daccueil, de la dure de la mission. Le dtachement envisag par notre rglementation communautaire englobe les sit de W transfrontalier, la rglementation aborde comme cas part le W transfrontalier. Il sagit denvisager a priori la question dun salari effectuant simultanment plusieurs activits salari au sien de plusieurs E mb. Un des ppe est lunicit de a lgislation SS. Parmi ces lgislations applicables, le ppe est de retenir celui du pays de rsidence. Ds lhyp ou un travailleur travaille et rside ds leterritoire dun E mb, cest cette lgislation qui lui sera applicable. Ds lhyp ou le travailleur ne rside pas ds le E ou il travaille, quid des cotisations SS: - Cest l242-1 qui sappliquerelve de la lgislation applicable et donc soit la leg du lieu dorigine, soit celle du lieu de rsidence ou du sige de lemployeur. B. Les questions lies la protection sociales complmentaires (surtout le chmage) Un des ppes structurant le D communautaire: la totalisation des priodes dassurance, des montants de cotisations de lensemble des E mb parcouru par le salari dtach. Contrairement aux rgimes complmentaires qui sont incluses ds le champ daction complmentaire, le ch des salari nest pas inclus. L 761-1 et s. vont appliquer les mcanismes relevant du droit social communautaire en loccurrence, le CSS prvoit que cest linstitution de ch de lexercice de la dernire activit qui est comptente. Pour les trans, cest celle du pays de rsidence.

47

Le CSS respecte le ppe de libre circulation impospar le D communautaire et donc, reconnait lexportation des presta ch, le salari priv demploi peut ainsi circuler hors du territoire fais et percevoir pendant une dure de 3 mois ces presta de Ple emploi. Pr une dure de plus de 3mois, linstallation ds un territoire voisin impose linscription linstitution locale et soumis la leg locale. C. Les dtachements hors UE 1. Les mcanismes prvus par le CSS en matire de SS Pas de rgles communautaires, chaque E rgle seule le pb. On retrouve les ppes gnraux, les T multilatrauxetc. A dfaut, laccord pass entre les E prvoit de rgler dune certaine manire des solutions point par point. Art L761-2 qui trouvera application. Au-del de ce dtachement, sit dexpat au sens du D franais, et ds cette hyp,le salari fais peut adhrer volontairement a un syst dassurance soc proche de SS: la caisse des fais de ltranger. A dfaut, il adhrera au syst de PS du pays daccueil. Quant au salari en dtachement, le salari dune eses dont le sige soc est enFce envoy pour une mission ponctuel ltranger et pour une dure inf a trois mois, le syst fais de SS reste applicable. Pr les dures inf a trois mois, qlq soit la nationalit de lemployeur, le rgime gle reste applicable. D. En matire de chomdu Annexe 9 laccord inter pro de lassurance chmage. Dtachement: L54-22-13 CT, lemployeur fais doit imprativement lassurer contre le risque chomdu, quil soit dtach, ou expatri. E. Les expatris Protection Sociale Complmentaire + chomdu= lARCCO et ARGIRC prvoient des dispos part, lannexe 9 au rglement de lassurance chmage. Quid du rgime de PS a proprement parl: le ppe ici premier qui est nonc par larticle L 311-2, cest le lieu o sexerce la presta de W. Lexpat relve du rgime etdu droit de la SS du pays daccueil, mais les art R autorise les salaris expat franais ou communautaire de sinscrire auprs de la caisse des fais de ltranger par drogation au ppe. III. Le traitement de cotisations sociales L 136-1 CSS. Cest le rgime comptent qui organise tout cela. Puis quil continue tre rattach un rgime de SS fais, les cotisations seront payes par lemployeur en vertu de la rglementation faise. La distinction se fera par le versement de presta. Dpend du syst applicable. Le droit communautaire organise au sein de lUE les transferts financiers et le prlvement des cotisations y compris si ces rmunrations sont verss ltranger (pas de distinction qt au lieu du versement) Soc 8 Juillet 1985. Quid du recouvrement? Impose notamment au sein de lUE une collaboration entre les institutions nat qui permet thoriquement un recouvrement efficace en raison de ces sit de maintien du rgime de SS dorigine. Une commission pour la SS des Weurs migrants est institue au sein de la Commission Eur. Sont instaur des institutions nat au sein de chaque E mb qui sont des organismes de liaison, ces organismes qui se chargent du recouvrement pilote sur son territoire au profit de linstitution nat dun -mb voisin.

48

THEME X - les relations collectives de travail.


Au-del des aspects pnaux, il existe un contre pvr au sein de lese: la participation des salaris par lintermdiaire des institutions reprsentatives. On parle ici dese soumises au D nat, lequel est sous influence du D communautaire. La rglementation sociale des relations collectives en Fce reoit linfluence du droit communautaire, notam lorsque cette ese est incluse ds une structure multinationale au sein de lEurope et/ou hors de lUE. Ce qui nous intresse ici est la faon dt on va appliquer le droit franais ds un hyp ou linfluence communautaire va impacter cette application et llaboration et pour harmoniser les droits internes des E mb (notam afin dviter le dumping social). Cest travers la reprsentation collectives, lus du personnel et lus syndicaux que le D des relations de W est construit. Envisager les Relations collectives de notre point de vue est denvisager la reprsentation lue au sein de lentreprise. Au sens communautaire, lOIT a labor des normes imposant le D syndical, le droit de runion, le droit NC Hormis le rappel de ces ppes, il nexiste aucun rgime jur des RCT (le cas des EU). Reconnaissance par lEurope social du droit des salaris tre reprsents dans lese, ou hors de lese (via les syndicats). D des salaris la gestion de lese par le biais dIRP. Sur ce point, le D communautaire sest montr progressif (les observateurs parlent de prudence communautaire de la reconnaissance de la ncessit des IRP), le D ind des salaris linformation ou la consultation collective de la part de lemployeur concernant la structure dactivit de lese de tt temps t reconnu. Cette reconnaissance transparait notamment de la directive du 14 fvrier 1997 qui est la premire du genre sur le transfert dese (calqu dailleurs sur le modle fais cocorico!). La reconnaissance dIRP intervient clairement bien plus tard et ne fait pas lobjet dune standardisation obligatoire au sein des Droits des E mb. On en retrouve trace ds le rglement du 12 dcembre 1989. Le D communautaire reconnait la lgitimit et les prrogatives des IRP au sein de lese. Sagissant de cette O, de cette consultation le cas chant par les IRP, le D positif est marqu par une directive du 11 mars 2002relative linfo et la consultation des salaris ou reprsentants du personnel. Elle sappuie sur la Charte des D fondamentaux info, consultation et participation des travailleurs ds lese doit tre dveloppe selon les pratiques des E mb. Organise un cadre gle de cette procdure dinfo-consultation commune tous les E mb. On pense linstitution reconnu mais aussi gnr par lUE ds 94: le Comit dese Europen. Cette directive synthtise la fois toutes les volutions du D communautaire mais en outre la reconnaissance par ce D des IRP travers desquels linfo ou la consultation sexerce. Lvolution sur ce point du D communautaire sur la reconnaissance des institutions, est qt elle incarn consacr par la notion de st europenne issu du rglement du 8 octobre 2001indiquant la reconnaissance du statut de st europenne afin de permettre la gestion de st europenne en dehors de tte entrave rsultant de la disparit et de lapplication territoriale du D national de chaque E mb.

49

Au sein deces sts europenne, le rglement doctobre 2001 impose limplication des travailleurs ds le cadre de la cration de st euro, impose limplication des travailleurs au sein de la sts europenne les travailleurs sont impliqu ds son fonctionnement. Dsle cadre de cette cration, le rglement impose limplication des travailleurs au sein du fonctionnement la st europenne = ppe dimplication des travailleurs ds les sts europenne par le biais dIRP. Le statut de st eur est fait pour gommer les disparits nat. Mais en matire soc, cela est trs compliqu. Aussi lUE a t contrainte dmettre une norme spcifique non rglementaire (= une directive) dt lobjet est de lgitimer cette implication des travailleurs: directive du 8 octobre 2001. Cette directive est finalement le dcret dapplication de la directive de 2001. I. LO dinformation et de consultation Les dlocalisations intracommunautaires sont un facteur de perturbations importantes pour lquilibre de lUE. Au-del de cela, lUE organise la lutte contre le dumping social au nom dun standard social communautaire. A. Un cadre juridique: les ppes gnraux Cette directive du 11 mars 2002organise la transposition ds les D nat dune O dinfo et de consultation collective des salaris. Il sagit dinsister sur la subsidiarit et la proportionnalit des O ainsi faites aux employeurs. La directive nimpose pas aux E mb de modifier leur D interne ds lors que celui-ci organise dores et dj linfo et la consultation des salaris par les biais IRP (art 9). Cette directive impose des standards, des pcpes minimum: - Les ese employant au moins 50 salaris sur le territoire dun E mb ou bien, ds un tablissement dau moins 20 travailleurs dune entreprise de 50 salaris au moins sur le territoire dun E mb.Elle laisse les E mb souverain ds le mode de calcul des seuils deffectifs. La directive rappelle que certaines restrictions pour les ese de tendance pol, religieuse ou les entreprises pub sont exonr des contraintes de la directive impose. Sagissant du contenu, cette norme communautaire ouvre un trs large champ de solution, le D communautaire reste respectueux de cette souverainet laiss au E mb. De ce fait cette libert dorganiser ce mcanisme de participation par les E mb. Ce quimposent la directive et le D communautaire, cest pour les E mb la mise en uvre de procdure adm ou judiciaire garantissant cette info-consultation (art 8). Requiert des sanctions dissuasives, proportionnes et adquates (art 82). Ces modalits dinfo-consultation doivent tre dfinies par la lgislation nat et par la pratique en vigueur ds les E mb (la NC). En ce qui concerne lvolution rcente et probable de lese et de sa sit co, le standard exig par la directive de 2002 se limite linformation des salaris. Par contre, consultation au sens du D communautaire est un change de point de vue, mme si la discussion est diffre en ce qui concerne lvolution, la sit, la structure de lemploi notam en cas de menace sur cet emploi + modification importante ds lorganisation du travail ou les contrats individuels de travail. Au-del de linfo, cest une consultation dont doit se rsoudre lemployeur. **Consultation: 3 tapes: - change de point de vue, info fourni par lemployeur un moment par des moyens et ac un contenu appropri et un niveau pertinent de reprsentation.

50

- Cest une runion ac lemployeur la suite dun avis mis par les reprsentants des travailleurs. - De manire gle, afin dobtenir une rponse motiv de leur avis. En D franais, a sarrte l. - La directive rajoute un 4mepoint de ce qui est constitutif dune discussion relle: elle est destine aboutir sur un AC avec lemployeur. Cela revient ce que la Jce dfinit par une consultation loyale (constitue un DE, le fait de ne pas consulter de faon efficace le CE par ex). Laccord vis ici est compltement diffrent de lAC, cette procdure peut tre mene sans IRP. La directive donne la consultation obligatoire des salaris une dimension suprieure celle que retient le D franais. La recherche dun accord oblige un effort pour satisfaire les positions adoptes par son interlocuteur. Le recueil des rponses des avis et de leur justification signifie que les parties la consultation recherchent la satisfaction la position delautre. La directive autorise confier aux PS les soins de ngocier une norme conventionnelle organisant ces O de consultation-info. Mme si les Org synd au sein de lE mb laborent le rgime, transpose la directive, lEtat est contraint dassurer lesgaranties impos par la directive de 2002. Quelles sont ces garantiespour les salaris et lemployeur (paradoxalement ce sont celles des employeurs qui sont tjr organis). Larticle 7 oblige dorganiser la protection des salaris reprsentants du personnel aux E mb. Pour les garanties de lemployeur, article 6 de la directive. Elle protge lese-employeur contre la divulgation dinfos confidentielles. Les E mb doivent organiser des consultations incluant des infos confidentielles, voir le cas chant lesconditions selon lesquelles lese-employeur sera exonr de la communication de certaines informations. B. Les proccupations de lUE ds la rglementation des relations collectives de travail (les dlocalisations). Des disparits existent au sein de lUE,un vritable dumping soc sest dvelopp la fin des 00s en raison de la disparit des systmes de PS, des droits internes en matire social (en 04, affrontement de 2 pays en vue dattirer les investissements industriel ou financier dese vocation demployeur, ce qui perturbe lEurope soc eu gard aux standards sociaux dt elle dote les E mb). Cest une gageure extrmement dlicate tenu daccueillir les nouveaux E, assurer la libre circulation des prons, K et marchandises et dassurer le standards de minima soc tout en vitant le dumping social (ce que le T Lisbonne considre comme objectif ppal: cohsion sociale entre les E mb). La pol de la BCE sur la monnaie unique est trs dfavorable aux investissements locaux, limplantation sur notre territoire de nouveaux investisseurs et favorise la dlocalisation dese europenne. Objectif: limiter le nb de dlocalisation ou den accompagner les dgts sociaux. Deux outils ont t mis en uvre par lUE en vue de limiter les dsquilibres entrainspar ces dlocalisations: - Fond eur dajustement la mondialisation: lUE tente dviter les dlocalisations, - accompagne ces dlocalisations en soutenant les Weurs licencis par ces dlocalisations.

51

1. Le FEM Des fonds ont t dgag afin daider les eses ne pas dlocaliser. Ex: le FEDER en 2007. Aides financs par lUE visant les PME qui investissent en vue dun dvt prenne sur le territoire communautaire. Il sagit soit de garantie adoss des emprunts, des financements sur fond propre, versement en K-risque, financement dtudes de projets. Ces aides sont rembourss ds lhyp ds un dlai de 5 ans, lese financ dlocalise son activit. 2. Le soutien aux salaris licencis Le FEM est financ la Commission eur, il a vu le jour au 1erjanvier 2007. Il a pour mission de soutenir la rinsertion pro la suite de dlocalisation/restructuration de lese. Ici chaque E mb prsente un projet de demande de financement adoss un plan cde rinsertion pro. Les conditions poses sont lchelle des aides financires apports, les dgts causs doivent concerner au moins 1000 salaris, dc concerne les gdes eses, limine les PME. La st eur instaur par le rglement du 8 octobre 2001 constitue un aboutissement du D communautaire en matire de reprsentation collective. II. La socit europenne Elle symbolise en D communautaire en ce quil est supranat et suppose labandon de souverainet des E mb, en ce quil prserve les standards sociaux poss par la CEE notam en matire des RCT. Cette prgnance du DS communautaire en la matire est telle que limmatriculation de la st eur est conditionn lexistence dune procdure statutaire dinformation et de consultation des travailleurs. Cette procdure se matrialise en: - Soit un accord dimplication conclu au sens de la directive de 2008 - Si les ngociations ont chou, des garanties lgales prvues par lE mb suivent la transposition de la directive. En effet, la directive doit tre transpos ds les droits internes, et devaient intervenir au plus tard le 8 octobre 2004. Cette transposition pouvait tre le fait dune norme leg ou rglementaire, ou dune NC entre PS. Mais en tt tat de cause, la transposition exige de la part des E mb linstauration de procdures de contrle destines garantir lefficacit de la directive au sein de chaque st eur immatricule ds lE mb. La st est une structure au sein de laquelle la garantie des D acquis des travailleurs en mat dimplication ds les dcisions prises par lese doit tre garanties. Cest un ppe fondamental (cf.prambule). De mme que la directive de 2002, cette directive de 2001 y compris en tant que norme de mise en uvre du rglement, applique les mmes ppes de proportionnalit et de subsidiarit savoir les procdures ou institutions de participation de salaris la gestion de lese rendu obligatoire par les D interne chaque E mb ne sont pas remis en cause par la directive de 01 ds lors quils atteignent les standards impos par la directive (art 13). Elle ne peut tre immatricule que si elle prsente ttes les garanties de participation des salaris lese, elle me remet pas en cause les droits acquis par les travailleurs. A. Les accords dimplication

52

La ngociation dun accord dimplication met en prsence lemployeur dun ct et unngociateur salariale. Le contenu dun accord dimplication est forcment dfini par la directive du 8 octobre 2001 puis que cest elle qui dfinit limplication des Weurs. Les modalits de la ngociation sont renvoyes la leg nat de chaque E mb (art 6). Elle dsigne les parties la ngociation, mais les modalits restent dfinies ds chaque E mb par la leg nat. Ceci dit, elle fixe qlq repres quant la ngociation: ppes gnraux tels que esprit de coopration (O de loyaut), financement de la ngociation par la st eur, confidentialit des ngociations. - Les ngociateurs: Cot patron: les organes statutaires de la sts eur en cours dlaboration qui incarnent ici lemployeur. Cot salari: Cest un GSN (Gpe Spcial de Ngociation qui estle seul comptent pour ngocier laccord dimplication. Lart 3 implique au GSN de prendre contact avc les reprsentants des Weurs. Ce GSN doit tre constitu par les reprsentants des Weurs au sens de la leg nat. La st eur tant rpartie sur plusieurs mb, le GSN va tre constitu proportionnellement de reprsentants de travailleurs de chaque E mb o la st est implant: un sige par E mb, par tranche de 10% de leffectif. - Contenu de laccord dimplication: certaines mentions obligatoires vont tre dictes par la directive de 2001. Ds lhyp ou un accord est effectivement obtenu, la majorit des voix au sein du GSN varient en fonction du contenu de laccord. Ds lhyp o laccord aboutit une implication quivalente au standard le plus lev des rglementations sociales concern: majorit simple. Ds lhyp ou laccord entraine la rduction de certains droits participation au sens de a rglementation soc concern: majorit des 2/3 qui est requise. En tt tat de cause, cet accord doit dune part, formaliser ds lese une O dinfo-consultation au sens de la directive de 2002, mais en outre cet accord dimplication peut aussi fixer des modalits de participation au processus dcisionnel de lese. Les mcanismes de participation sont au-del des standards poss par le D franais, il sagit en effet de dsigner des reprsentants du personnel comme mb des organes de surveillance ou de consultation. Le rglement de 2001 tient compte expressment de ces reprsentants ds le rgime socital et commercial de la st eur. De faon similaire, le dsaccord constat par le GSN a une valeur au sens de la directive. En effet, le GSN peut dcider soit de ne pas ngocier, soit de clore les ngociations pour se rfrer expressment la rglementation nat de tel outel E m en matire dinfo-consultation et de participation pour se rfrer la rglementation sociale nat dun E mb . Ds cette hyp, la directive du 8 octobre 2001 (art 13) renvoie la directive de 1994 en mat de CE europen. B. Les garanties lgales organises par les E mb au sens de la directive de 2001. 53

Impose Constat dchec au terme dun an de ngociation infructueuse. Ds ces conditions, elle va imposer aux E mb dorganiser la cration dun organe de consultation, son financement devra tre organis par les E mb et respecter certains ppes. Sagissant de la participation des RP aux organes de direction, la directive autorise mais nimpose pas cette O aux E mb transposant la directive. En revanche, sagissant de la participation des RP aux organes de direction, la directive nimpose pas cette obligation aux E-M transposant la directive. Un organe de consultation obligatoire certes, mais la participation des RP aux organes de socit europenne, cela reste une facult offerte aux E-M !

54