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EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA COMARCA DE SABAR/MG

Sobre a perniciosa tolerncia do PODER JUDICIRIO com as ilegalidades do EXECUTIVO, oua-se o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, na palavra do Exmo. Min. Marco Aurlio, invocando Augustin Gordillo, jurisconsulto argentino, verbis: Adems, la posicin del Poder Judicial e halla por general bastante deteriorada, en primer lugar, a nuestro entender, por su propria culpa: los jueces suelen entender, com desacierto, que tienen una cierta responsabilidad poltica en la conduccin del gobierno, y bajo esa impresin juzgan muy benvolamente los actos del mismo, entendiendo asi cooperar com l. De este modo no slo dejan de ejercer su funcin, que no es de gobernar sino juzgar de la aplicacin del derecho a los casos concretos, sino que tambin perden poco a poco criterio rector en lo que debiera ser su atribucin especfica. El Ejecutivo, lejos de agradecerle esa suposta colaboracin, pasa entonces a suponer que no est sino haciendo lo que debe ... (grifei) (HC 72.669-SP, Rel. Min. Marco Aurlio, 19.09.95, RTJ 171/189).

ESTADO PANPTICO (PARDALPTICO), da vigilncia, totalitrio, sempre devassando o cidado, tratando-o como um presumvel delinqente, na palavra de Michel Foucault Vigiar e Punir, Editora Vozes, 18a edio - verbis: Ele aplicvel a todos os estabelecimentos onde, nos limites de um espao que no muito extenso, preciso manter sob vigilncia um certo nmero de pessoas. (p. 170) O esquema panptico um intensificador para qualquer aparelho de poder: assegura sua economia (em material, em pessoal, em tempo); assegura sua

eficcia por seu carter preventivo, seu funcionamento contnuo e seus mecanismos automticos. uma maneira de obter poder (p.170) preciso se informar direito de que maneira se comportam em casa (no automvel), se mantm paz entre si e com os vizinhos, se tm o cuidado de criar os filhos no temor de Deus ... se no deitam os filhos crescidos de sexo diferente juntos e com eles, se no h libertinagem e carcias nas famlias, principalmente para com as filhas crescidas. Se h dvida de que sejam casados, preciso pedir-lhes uma certido de casamento. (p. 175 nota entre parntese dos subscritores) Podeis julgar que nenhuma parte do Imprio est privada de vigilncia, que nenhum crime, nenhum delito, nenhuma contraveno deve permanecer sem punio, e que o olho do gnio que tudo sabe acender abarca o conjunto dessa vasta mquina, sem que o mnimo detalhe lhe possa escapar. (p. 179)

O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, forte no art. 5, caput, incisos II, X, 37, caput, todos da Constituio da Repblica (garantia da cidadania administrao pblica vinculada aos princpios da isonomia, segurana, preservao da intimidade, dever de informar, presuno de inocncia, legalidade, moralidade, publicidade, eficincia, razoabilidade e proporcionalidade), 127 a 129 (atribuies do PARQUET defesa da ordem jurdica, notadamente quando lesados os direitos da cidadania); art. 66, VI, da Lei Complementar 34/94 (legitimao para a tutela dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos); Lei 7.347/85 (Ao Civil Pblica); Lei 9.503/97 (Cdigo de Trnsito Brasileiro) e Resolues do CONTRAN, alicerado nos autos do Procedimento

Preparatrio n MPMG-0567.10.000057-7, vem respeitosamente, perante a jurisdio de VOSSA EXCELNCIA, propor AO CIVIL PBLICA com pedido LIMINAR DE TUTELA ANTECIPADA, dotada de preceito cominatrio contra o DEPARTAMENTO DE ESTRADAS DE RODAGEM DO ESTADO DE MINAS GERAIS - DER/MG, autarquia estadual, personalidade jurdica de direito pblico, com endereo na Avenida dos Andradas, 1120, 4 andar, CEP 30.120.010, Belo Horizonte/MG,, a ser citado na pessoa de seu Diretor Geral, Sr. Jos Elcio Santos Monteze, ou quem tenha poderes de representao do rgo; o SECRETRIO DE ESTADO DE TRANSPORTES E OBRAS PBLICAS, a ser citado na pessoa de seu representante legal, ou quem ostente representao judicial, com endereo no Centro Administrativo do Estado de Minas Gerais; segundo as razes e fundamentos subseqentes. I DA EXPLICITAO DO OBJETO A presente ao civil pblica, com pedido de tutela antecipada, tem como finalidade acautelar os cidados usurios da rodovia estadual MGC-262, Km 06, altura do Bairro Naes Unidas, Sabar/MG, os quais tm sido vtimas de constantes atos inconstitucionais, ilegais e irregulares praticados pelo DER/MG no exerccio de fiscalizao, aplicao e arrecadao de multas de trnsito.

Para tanto, busca-se a anulao de TODOS os atos administrativos punitivos perpetrados pela referida autarquia, anulando-se no somente as multas aplicadas aos condutores de veculos, mas tambm os pontos a elas correspondentes lanados nas carteiras de habilitao dos motoristas multados; e a interdio/suspenso dos dois aparelhos medidores de velocidade -sistema pardal- instalados na referida rodovia mineira, vinculados ao DER/MG. Busca-se, igualmente, o ressarcimento de todas as multas j aplicadas e cobradas pelo DER/MG, como conseqncia necessria da anulao do malfadado ato administrativo. II DA LEGITIMIDADE ATIVA A atribuio do MINISTRIO PBLICO ESTADUAL para propositura da presente action est prevista nos artigos 127 e 129, incisos II e III, da Constituio da Repblica, que estabelece como funo institucional do PARQUET, dentre outras, a promoo da ao civil pblica para proteo de interesses difusos, coletivos e individuais homognos, notadamente os de natureza constitucional, por excelncia, indisponveis (art. 66, VI, da LC 34/94), especialmente quando violados pelo Poder Pblico, a exemplo do caso sob exame, onde combatida a agresso cidadania, lesada por inmeras agresses Lex Fundamentalis e normatizao inferior, quando submetida autuao eletrnica por pretensas infraes de trnsito.

A Lei n 7.347/85 em seu art. 1, IV, por sua vez, disciplinando tal instrumento processual, deu-lhe espcie de carter residual, ao prever que ela caber para a responsabilizao por danos morais e patrimoniais causados a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Nesse sentido, esclarecedora a lio de Hugo Nigro Mazzilli:
o constituinte de 1988 ampliou as hipteses de ao civil pblica para o Ministrio Pblico, por meio da norma de encerramento contida no art. 129, III e 1 da CF. A partir de ento, quanto ao Ministrio Pblico, no mais se pde falar em numerus clausus para o cabimento de aes civis pblicas. E quanto aos demais legitimados para a ao civil pblica prevista na Lei n 7.347/85, tambm passaram a deter legitimidade para a defesa em juzo de quaisquer interesses coletivos ou difusos (MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. 17 edio revista, ampliada e atualizada- So Paulo: Saraiva, 2004)

Ainda a jurisprudncia tem a mesma posio sobre o caso, em feito similar julgado na rea federal, in verbis:
PROCESSO CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. 1. O Ministrio Pblico Federal parte legtima para diligenciar, em nome da moralidade pblica, anulao de ato administrativo ilegal ou abusivo. 2. Ao Civil Pblica a via adequada para corrigir ato administrativo que provoca fissura na moralidade pblica. 3. (omissis). 4. Recursos improvidos.( TRF 1 Regio 4 T. AC: 01000467598)

III DA LEGITIMIDADE PASSIVA O DER/MG o rgo mximo executivo de trnsito do Estado (art. 2, DECRETO No. 44752,de 12/03/2008). Supervisiona a gesto da rodovia estadual. Alm disso, tal rgo responsvel por, segundo o Cdigo de Trnsito Brasileiro:
Art. 21. Compete aos rgos e entidades executivos rodovirios da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, no mbito de sua circunscrio: VI - executar a fiscalizao de trnsito, autuar, aplicar as penalidades de advertncia, por escrito, e ainda as multas e medidas administrativas cabveis, notificando os infratores e arrecadando as multas que aplicar;

Assim, cabe ao DER/MG executar a fiscalizao de trnsito, de forma que a instalao dos radares, a autuao de penalidades e arrecadao das multas questionadas nessa ao devem ser revistas e anulados por ele. Nessa mesma linha de raciocnio, por estar o DER/MG vinculado Secretaria de Estado de Transportes e Obras Pblicas, conforme art. 2 do Regulamento do Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais, aprovado pelo Decreto no. 43.406/2003, deve compor o plo passivo da lide o Secretrio de Estado correspondente, que tem ascenso sobre a autarquia aludida.

IV DA COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL Presente o DER/MG, autarquia estadual, inequvoca a competncia da JUSTIA COMUM ESTADUAL. A Rodovia MGC-262 patrimnio do Estado de Minas Gerais, sendo a responsabilidade de sua administrao do citado Estado, o que atrai a competncia da justia estadual comum para o caso. V DO STATUS DO CIDADO CONDUTOR O motorista ptrio padece ante o leviat estatal. Vive em um Pas, inserto entre as dez maiores economias do mundo, cuja arrecadao tributria (IPVA, IPTU e etc.) chega a 33% do PIB. Custeia a escola do filho, a sade da famlia e a segurana privada de sua integridade fsica e patrimonial. No fosse o bastante, o cidado, relegado a um presumvel delinqente, literalmente caado pelos equipamentos eletrnicos, longa manus da fria arrecadatria do Fisco. VI DO DESVIO DE PODER (FINALIDADE),

PRETERINDO-SE OS DIREITOS DA CIDADANIA E A SEGURANA NO TRNSITO EM FAVOR DO INTERESSE ARRECADATRIO O Sistema Nacional de Trnsito tem como objetivo bsico, dentre outros, estabelecer diretrizes da Poltica Nacional de Trnsito, com

vistas segurana, fluidez, ao conforto, defesa ambiental e educao para o trnsito, e fiscalizar seu cumprimento (art.6,I, do CTB). Ademais, a educao para o trnsito direito de todos e constitui dever prioritrio para os componentes do Sistema Nacional de Trnsito. No entanto, as multas aplicadas nas rodovias estaduais mineiras tm se revestido de uma finalidade estritamente arrecadatria, incentivando a criao e expanso de uma indstria de multas no Estado. Busca-se multar o maior nmero de veculos, sem qualquer preocupao com a educao e conscientizao dos motoristas e, principalmente, sem obedecer aos requisitos legais mnimos reguladores da ao fiscalizadora e punitiva no trnsito. Como restar provada pela prova pericial feita pelo CEATCENTRO DE APOIO TCNICO - do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, rgo este que emitiu o parecer anexo com o labor de dois engenheiros profissionais e capacitados para tanto, os radares ora questionados, do tipo pardal, possuem diversas irregularidades e esto em completa afronta aos princpios constitucionais da legalidade, proporcionalidade, razoabilidade, publicidade e moralidade administrativa. Inicialmente, convm salientar, de uma forma sucinta, que os citados radares esto instalados em locais de difcil visualizao, pois se confundem com o ambiente ao redor e equipamentos urbanos, sendo que o equipamento no sentido Sabar est encoberto por rvores (da ser bem sugestivo o nome pardal, pois se encontra dentro de uma

rvore), enquanto o equipamento no sentido Belo Horizonte est junto ao poste de distribuio de energia eltrica. Os radares esto instalados tambm sem qualquer critrio tcnico e em desrespeito ao princpio da razoabilidade, pois a longa distncia existente entre o posto policial e os radares instalados favorece o aumento de velocidade do veculo logo aps a travessia do radar, no causando o efeito desejvel que seria o trfego em velocidade baixa prximo ao posto policial. Como se v, ainda, no h placas de regulamentao de velocidades com valores intermedirios entre 80 Km/h e 40 Km/h no trecho sentido Belo Horizonte, o que gera uma reduo brusca de velocidade quando o condutor se depara com a primeira placa de regulamentao de 40 Km/h. Ademais, o estudo tcnico juntado pelo DER/MG, anexo, s possui as informaes bsicas solicitadas pela legislao de trnsito, no sendo considerados os aspectos de engenharia de trfego, como a existncia do Posto da Polcia Militar Rodoviria, o nmero de acidentes no local (e no nos 13 Km da rodovia como foi utilizado) e o real intuito com a instalao do equipamento. No foram utilizados quaisquer critrios para se definir o limite de velocidade no citado trecho. Os radares foram instalados em trechos retilneos no considerados reas crticas, pois h longa distncia entre o posto policial, conforme dito acima, e sem travessia de pedestres

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no exato local, com a inteno clara de multar um maior nmero de veculos que trafegam nessas retas. Como se no bastassem as inmeras irregularidades j apontadas praticadas na fiscalizao do trnsito na rodovia, o equipamento utilizado no local no adequado para o fim a que se prope, pois o pardal utilizado para fiscalizar vias em longos trechos, com velocidades maiores, e no locais em que se quer reduzir a velocidade, como no caso, para passagem em posto de polcia, evitar acidentes e proteger a travessia de pedestres, com trechos mais curtos, em que adequado o uso de lombadas eletrnicas. Atente-se que a expresso pardal, na gria, significa espio policial (v.g., Dicionrio Michaelis, Editora Melhoramentos) O intolervel que, na feliz construo do Dr. Lnio Streck, Douto Mestre da Unisinos e Membro do Parquet Estadual, admita-se a proliferao do ESTADO PARDALPTICO, aludindo a tirania do Prncipe panptico de Michel Foucault. No campo doutrinrio, o saudoso Hely Lopes j rezava que:
O abuso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para praticar o ato, ultrapassa os limites de suas atribuies ou se desvia das finalidades administrativas (Direito Administrativo Brasileiro, Hely Lopes Meirelles, RT, 15 edio, p.90). O excesso de poder ocorre quando a autoridade, embora competente para praticar o ato, vai alm do permitido e se

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exorbita no uso de faculdades administrativas (Hely L. M., obra cit., p.91). O desvio de finalidade ou de poder se verifica quando a autoridade, embora atuando nos limites de sua competncia, pratica o ato por motivos ou com fins diversos dos objetivados pela lei ou exigidos pelo interesse pblico. O desvio de finalidade ou de poder , assim, a violao ideolgica da lei, ou, por outras palavras, a violao moral da lei, colimando o administrador pblico fins no queridos pelo Legislador, ou utilizando motivos e meios imorais para a prtica de um ato administrativo aparentemente legal (grifei) (Hely L. M., obra cit. 92).

No caso do Cdigo de Trnsito Brasileiro, a finalidade de todo o ordenamento adequar a necessria dinmica do trnsito indispensvel segurana dos condutores e pedestres. As multas, assim como em todas as hipteses em que o Estado vale-se do seu jus puniendi, devem ser a ultima ratio na garantia do mnimo tico (Nelson Hungria, Comentrios ao Cdigo Penal, Forense, Vol. I, Tomo I, p.52 sobre a afinidade estrutural e teleolgica da pena administrativa com a penal, vide STJ, Rec. Esp. 39.555-0-PE, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJU, 17.06.94, p. 15.761). Logo, a sano pecuniria deve suceder, e no anteceder todas as demais alternativas. O Legislador, a par de instrumentar as autoridades com punies draconianas, antevendo a seduo arrecadatria, teve a prudncia de estabelecer, rigidamente, a destinao da pecnia, verbis:

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A receita arrecadada com a cobrana das multas de trnsito ser aplicada, exclusivamente, em sinalizao, engenharia de trfego, de campo, policiamento, fiscalizao e educao de trnsito (art. 320 do CTB).

Chega-se ao primor de arrecadar milhares de reais com apenas dois radares instalados em um nico trecho da rodovia, aps a autuao de quase cem mil cidados, como se v do procedimento administrativo incluso. O pretexto de que as multas desenfreadas so o custo da reduo de acidentes um arrematado sofisma. A multa, em lugar da ultima ratio, constitui-se no nico instrumento empregado. Outros recursos, porque no rendem, so ignorados. Na rodovia em anlise, s transitar por ela para constatar, no h sequer acostamento adequado para carros enguiados, manuteno satisfatria da estrada, iluminao mnima, sendo que o cidado que nela transita, noite, nem conseguir visualizar os escondidos pardais prximo a um poste e dentro de uma rvore. O DER/MG, pretextando a defesa dos pedestres, sequer digna-se a manter as faixas de segurana, imperiosas autoridade (art. 71 do CTB) e obrigatrias aos transeuntes (art. 69 do CTB). Apenas para tornar claro o preceito citado, segue legislao:

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O rgo ou entidade com circunscrio sobre a via manter, obrigatoriamente, as faixas e passagens de pedestres em boas condies de visibilidade, higiene, segurana e sinalizao (art. 71 do CTB).

Prximo ao posto policial existia uma faixa de pedestre que com o tempo foi apagando-se (vide depoimento incluso no procedimento administrativo, pg. 454), mas nem isso foi cuidado pela autoridade competente, que poderia investir pelo menos parte dos milhes arrecadados na manuteno de tais faixas. E o que vemos so rodovias mal sinalizadas, com o asfaltamento precrio, sem acostamento e sem quaisquer condies de segurana, ao passo que a arrecadao de multas faz-se crescente. A Suprema Corte j chegou ao extremo de declarar a inconstitucionalidade de lei apenas por ofensa aos princpios constitucionais da razoabilidade e proporcionalidade (STF, ADIn 1.158AM, Rel. Min. Celso de Mello, RTJ 160/141; ADIn 2.083-DF, Rel. Min. Moreira Alves, Informativo do STF n 196). O que no dizer quando o ato administrativo viola no s tais princpios, mas outros tambm previstos no art. 37, caput, CR? Onde esto a conformidade, adequao dos meios,

exigibilidade e necessidade desses famigerados pardais?! (sobre os princpios da proporcionalidade e razoabilidade, vide Canotilho, Direito Constitucional, Livraria Almedina, 1991, p. 386).

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Tratando do desvio do poder, diz o mestre Hely, verbis:


O abuso de poder, como todo ilcito, reveste as formas mais diversas. Ora se apresenta ostensivo como a truculncia, s vezes dissimulado como o estelionato, e no raro encoberto na aparncia ilusria dos atos legais. Em qualquer desses aspectos flagrante ou disfarado o abuso do poder sempre uma ilegalidade invalidadora do ato que o contm. (obra cit., p.90)

In casu, categrico o desvio, no restando dvidas quanto ao desvio de finalidade perpetrado pelo DER/MG na aplicao e arrecadao das multas de trnsito na MGC-262, Km 06, altura do Bairro Naes Unidas, em Sabar/MG. VII DO PRINCPIO DA LEGALIDADE Antes de se ingressar na anlise de cada uma das inmeras ilegalidades praticadas pelo DER/MG na aplicao e arrecadao de multas no citado trecho de rodovia estadual, h que se discorrer, brevemente, acerca do princpio da legalidade, o qual norteia toda a Administrao Pblica, e no qual deveria ter-se pautado os agentes do DER/MG. No obstante ter a Constituio Federal eleito

expressamente o princpio da legalidade como um dos mais importantes princpios a informar a Administrao Pblica, o Cdigo de Trnsito Brasileiro optou por dispor ainda, de forma especfica e categrica, que compete ao DER/MG rgo mximo executivo de trnsito do Estado

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cumprir e fazer cumprir a legislao de trnsito e a execuo das normas e diretrizes estabelecidas pelo CONTRAN. Isso significa que os agentes do DER esto sujeitos, em todo seu atuar, aos mandamentos da lei, no podendo deles se afastar ou se desviar sob pena de praticar ato invlido. Noutras palavras, no tem os administradores pblicos poder de decidir o modus operandi do seu atuar, mas, ao contrrio, a sua atuao deve ser estritamente idntica ao comando legal que a autoriza. VIII - DAS ILEGALIDADES CONSTATADAS NO LAUDO PERICIAL 1) Desobedincia ao princpio da publicidade Conforme ficou constatado no procedimento administrativo anexo, notadamente na percia feita pelo Ministrio Pblico, no h uma boa visibilidade em relao aos equipamentos questionados (vide fotos 11 e 12 da percia do CEAT). Ora, os pardais esto instalados prximos de um poste de distribuio de energia eltrica e dentro de uma rvore, sendo uma espcie de tocaia feita pelo Estado para pegar o cidado desatento. Salta aos olhos a simples anlise da prova documental carreada aos autos. No se permite ao Estado atuar dessa forma, pois todos os seus atos devem ser pblicos e notrios, sem qualquer espcie de subterfgio, na esteira do art. 37, caput, CR.

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Alm da Lei Maior assim dispor, tem-se a Resoluo n. 146/03 do CONTRAN, que regulamenta os requisitos tcnicos para a fiscalizao de velocidade e, por conseguinte, a instalao e operao de aparelhos ou equipamentos de velocidade, em seu art. 3, pargrafo 2, nestes termos:
Para determinar a necessidade da instalao de instrumentos ou equipamentos de velocidade, deve ser realizado estudo tcnico que contemple, no mnimo, as variveis no modelo constante do item A do Anexo 1 desta Resoluo, que venham a comprovar a necessidade de fiscalizao, garantindo a ampla visibilidade do equipamento. Toda vez que ocorrerem alteraes nas suas variveis, o estudo tcnico dever ser refeito com base no item B do anexo 1 desta Resoluo (grifos nossos).

Pelo que se depreende que o equipamento deve estar AMPLAMENTE visvel ao cidado, no pode nem ter um resqucio de acobertamento por outros fatores. Aqui o Legislador deixou bem claro o seu intento, usando at de um pleonasmo, falando em publicidade ampla, para no restar dvidas. o mesmo pensamento utilizado no caso da AMPLA defesa previsto no Tribunal do Jri, de forma a no restar qualquer zona cinzenta quanto sua aplicao. Administrao Pblica vinculada publicidade (art. 37, caput, da C.F.), agrega-se o direito informao do cidado (art. 5, XIV da C.F.).

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Vale a lio do Professor Celso Ribeiro Bastos, verbis:


A nossa Constituio d guarida a estas novas realidades. Inspira-se, como em muitos outros pontos, na Constituio Portuguesa. Convm, pois, ouvirmos a opinio de Canotilho que, comentando a Constituio de seu Pas, diz o seguinte: O direito de informao integra trs nveis: o direito de informar, o direito de se informar, e o direito de ser informado. O primeiro consiste, desde logo, na liberdade de transmitir ou comunicar informaes a outrem, de difundi-las sem impedimentos, mas pode tambm revestir uma forma positiva, enquanto direito a informar, ou seja, direitos a meios para se informar. O direito de se informar consiste designadamente na liberdade de recolha de informao, de procura de fontes de informao, isto , no direito de no ser impedido de se informar. Finalmente, o direito de ser informado a verso positiva do direito de se informar, consistindo num direito a ser mantido adequadamente e verdadeiramente informado, desde logo, pelos meios de comunicao e pelos poderes pblicos, sem esquecer outros direitos especficos informao reconhecidos na Constituio, directamente ou indirectamente ... (Comentrios Constituio do Brasil, Saraiva, 1989, 2 Volume, p. 81).

O Legislador foi rigoroso quanto exigncia, verbis:


No sero aplicadas as sanes previstas neste Cdigo por inobservncia sinalizao quando esta for insuficiente ou incorreta (art. 90, caput, do CTB).

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Note-se que a nulidade sequer exige a infrao normativa, basta a insuficincia da sinalizao. Ainda nestes termos:
A sinalizao ser colocada em posio e condies que a tornem perfeitamente visvel e legvel durante o dia e a noite, em distncia compatvel com a segurana no trnsito, conforme normas e especificaes do CONTRAN (art.80, 1 do CTB).

Hoje, dirigir tornou-se uma tortura. Estressado, vigiado, caado, o condutor olha mais a margem da pista do que seu leito. Basta a simplria experincia de conduzir quaisquer veculos nesses locais. No local questionado era impossvel ao cidado perceber que havia um radar, ainda mais se estivesse por ali transitando noite, sem qualquer iluminao adequada que permita sejam visualizadas as placas de fiscalizao de que um pardal aproxima-se. bom que se diga que no estamos aqui defendendo o cidado que dirige em velocidades altamente perigosas, como aquelas acima de 120 Km/h, mas sim pessoas que passam um pouco acima de 40 Km/h. Se o cidado infringiu uma lei, baseada em ato administrativo que preencheu TODOS os requisitos legais, o Ministrio Pblico no iria fazer aqui a sua defesa. O que ocorre que o Estado, enquanto servo da Lei, no obedeceu na integralidade aos ditames legais, devendo o seu ato ser anulado.

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No haver prejuzo algum para os cofres pblicos que arrecadam bilhes de reais dos cidados, mas as altssimas multas aqui aplicadas trouxeram um prejuzo incomensurvel queles que por ali transitaram, como se v das inmeras multas aplicadas e juntadas anexas, chegando, cada uma, a valores superiores a R$ 500,00 (quinhentos reais). Tal mcula grave, por si s, j autorizaria a anulao do ato administrativo, mas ainda existem outras ilegalidades, infelizmente. 2) Violao ao princpio da segurana e, indiretamente, ao princpio da legalidade Tal violao ocorreu em relao ao radar instalado no sentido Belo Horizonte, uma vez que o Manual Brasileiro de Sinalizao de Trnsito do Contran -Volume I - Sinalizao Vertical de Regulamentao, determina que a regulamentao de reduo de velocidade d-se por meio de estudos que contemplem o tempo de percepo/reao do condutor e a distncia de frenagem em funo da reduo, de forma a garantir a segurana e a legibilidade da placa. No sentido Belo Horizonte, h uma placa de regulamentao de velocidade de 80 Km/h a aproximadamente 1.500 metros do posto policial. Em seguida, h o trevo para o bairro Naes Unidas, onde existe outra placa R-19 de 40 Km/h a aproximadamente 900 metros do posto policial. As placas de fiscalizao eletrnica com a indicao da velocidade de 40 Km/h comeam a 740 metros do Posto. O mtodo de clculo de regulamentao de reduo de velocidade diz:

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sempre que a reduo de velocidade for superior a 30 Km/h e a distncia obtida na tabela (Dp), for maior que 100 metros, devese utilizar placas de regulamentao com valores intermedirios de reduo de velocidade, mesmo que esteja garantida a distncia de legibilidade calculada na tabela (DL).

Nessa situao, a distncia Dp de 122 metros, sendo que no h placas de regulamentao de velocidade com valores intermedirios entre 80 Km/h e 40 Km/h nesse trecho, no sentido Belo Horizonte. Isso pode gerar uma reduo brusca de velocidade quando o condutor se depara com a primeira placa de regulamentao de 40 Km/h. 3) Violao ao princpio da proporcionalidade e ausncia de motivos para a instalao dos equipamentos escolhidos Note-se que pelo estudo tcnico feito pelo DER/MG, o fundamento norteador da instalao dos radares foi o elevado nmero de acidentes que aconteceram na rodovia. Todavia, como pode ser constatado pelo procedimento administrativo anexo, o estudo deveria levar em considerao o nmero de acidentes no local, qual seja, o Km 06, na altura do bairro Naes Unidas, uma vez que os acidentes citados pelo DER/MG aconteceram entre os kilmetros 0 e 13 da rodovia MGC 262 (fls. 417/418 do procedimento administrativo), e no no local questionado.

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Alm disso, o DER alega que a justificativa para a implantao dos radares seria o potencial de risco de acidente no local, envolvendo pedestres e veculos (fl. 679 do procedimento administrativo instaurado pelo DER/MG), como bem afirmou o engenheiro Ivan Godoi do DER/MG. Esse o principal motivo alegado para a instalao do famigerado radar. Ora, no citado local nem mesmo existe uma faixa de pedestres, como j ficou constatado no procedimento administrativo anexo, restando impossvel a travessia segura de pessoas. Se a inteno fosse de evitar acidentes com pedestres no local, o adequado (caracterstica do princpio da proporcionalidade) seria a escolha do equipamento de radar estilo lombada eletrnica, conforme ficou constatado na percia anexa. Mas antes, bom que se diga, o DER/MG deveria pelo menos sinalizar a faixa de pedestres que existia no local, com o dinheiro arrecadado com as multas estratosfricas. Na verdade, o local onde foi instalado o radar no sentido Sabar no possui travessia de pedestres. Existe, inclusive, um guardirreio na pista que impede o trnsito de pessoas para o outro lado da pista, fato este notrio para todos que por ali transitam. J no sentido Belo Horizonte, o equipamento foi instalado aps um ponto de nibus ali existente. A travessia de pedestres nesse trecho acontece apenas do ponto de nibus at a entrada do bairro Naes Unidas, imediatamente em frente ao citado ponto. Assim, o radar no est sendo utilizado para segurana das pessoas, pois, alm desse

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citado trecho de travessia, nada mais existe a no ser um matagal sem trnsito de pedestres. E, ainda, os radares foram colocados em apenas uma via da estrada, fato que o torna completamente ineficaz para garantia da segurana das pessoas que ali eventualmente atravessam, pois, de um lado, os carros esto trafegando a 40 km/h e, na seqncia da travessia do pedestre, os carros j chegam a alcanar a velocidade de 80 km/h (o dobro!). Noutro giro, deve-se ainda considerar que a lombada eletrnica permite a reduo de velocidade em pequenos trechos com risco de acidentes, e no o radar tipo pardal, que serve para o controle de velocidade mxima permitida na via, em longos trechos, coibindo a ultrapassagem desse limite mximo. Na referida MGC 262, existem vrias lombadas eletrnicas fiscalizando a velocidade de 40 Km/h, sendo que prximo ao posto policial foi colocado o pardal, sem qualquer estudo prvio de sua necessidade naquele local especfico, parecendo que foi ali instalado apenas para flagrar o cidado que confiava que ali existiria uma nova lombada eletrnica, uma vez que todo o trecho est fiscalizado por tal equipamento, ento natural a expectativa de no existir pardal escondido no local. Nesse sentido, sobre o uso de equipamentos adequados, o pensamento de Philip Anthony Gold, em seu livro mundialmente conhecido sobre fiscalizao eletrnica de velocidade:

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Lombadas eletrnicas devem ser utilizadas em todos aqueles pontos perigosos, onde o risco de acidente for iminente, sempre que o veculo estiver trafegando acima da velocidade mxima regulamentada para o local. Os fiscalizadores eletrnicos, leiam-se pardais, so pequenos equipamentos(...). O uso mais comum em vias expressas urbanas e rodovias, visando controle de velocidade em trechos extensos(...). Os fiscalizadores eletrnicos (pardais) no so adequados para controlar locais pontuais de grande risco, j que, sendo no ostensivos, no garantem a minimizao de infraes, necessrias nesses locais(GOLD, Philip Anthony. Fiscalizao eletrnica de velocidade. Washington, DC. Impresso feita pelo BID. pginas 16 e 30) (grifos nossos).

Assim, o adequado seria a colocao de lombadas eletrnicas no referido local, com a finalidade de permitir-se a travessia de pessoas, sem que estas corram qualquer risco de acidentes, deixando-se o pardal para trechos extensos da rodovia em que se quer coibir apenas a no ultrapassagem dos limites mximos de velocidade. Aqui, percebe-se a violao ao princpio da proporcionalidade e inexistncia dos motivos ensejadores do ato administrativo, requisitos estes salutares para a prtica de qualquer ato por parte do Poder Pblico, como se exige a Lei n.4717/65, nestes termos:
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompetncia; b) vcio de forma; c) ilegalidade do objeto;

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d) inexistncia dos motivos; e) desvio de finalidade. Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as seguintes normas: a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas atribuies legais do agente que o praticou; b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato; c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo; d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido; e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia.

Nesta

esteira,

conclui-se

que

ao

DER/MG

competia

obedecer estritamente s disposies normativas previstas no somente na legislao de trnsito, mas em toda a legislao reguladora da Administrao Pblica Brasileira, o que na prtica no ocorrera. IX DOS DANOS MORAIS COLETIVOS Os fatos objeto desta ao abalam seriamente a cidadania. As violaes a Lex Fundamentalis e leis so danos que merecem reparao moral.

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Nos termos j suficientemente articulados, os requeridos vilipendiaram a intimidade, imagem, e presuno da inocncia dos cidados, legal. Esse prejuzo h de ser ressarcido, na modalidade de dano moral, conforme previsto no inciso V do artigo 1 da Lei n 7.347/85:
"Art. 1- Regem-se pelas disposies desta lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (grifamos)

vigiando-os,

caando-os

como

delinqentes

fossem,

estressando-os com a torturante situao, sem qualquer embasamento

A doutrina tambm apoia a tese da reparao do dano moral, como lembra o estudioso Carlos Alberto Bittar Filho1:
" ...chega-se a concluso de que o dano moral coletivo a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado circulo de valores coletivos. Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente injustificvel do ponto de vista jurdico: quer isso dizer, em ltima instncia, que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial.

Do dano moral coletivo no atual contexto jurdico brasileiro, RT, vol. 12.

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No suporte dessa responsabilidade comparece novamente nossa Constituio Federal, quando, no seu artigo 37, 6, estabelece a responsabilidade civil do Estado por ato de seus agentes. E diz o douto Jos Afonso da Silva2 que:
"Responsabilidade civil significa a obrigao de reparar os danos ou prejuzos de natureza patrimonial (e, s vezes, moral) que uma pessoa cause a outrem".

O estatuto foi categrico, verbis:


Os rgos e entidades componentes do Sistema Nacional de Trnsito respondem, no mbito das respectivas competncias, objetivamente, por danos causados aos cidados em virtude da ao, omisso ou erro na execuo e manuteno de programas, projetos e servios que garantam o exerccio do direito de trnsito seguro. (art. 1, 3 do CTB).

Assim, o PARQUET requer seja declarado o dano moral suportado por toda a sociedade, sendo arbitrado o valor da indenizao por esse Juzo (art. 4 da LICC c/c art. 53 da Lei de Imprensa - n 5250/67). X DA TUTELA ANTECIPADA A Ao Civil Pblica alberga a concesso de liminar, nos casos de possibilidade de dano irreparvel ao direito consistentemente argdo, decorrente da natural morosidade na soluo da lide (art. 12 da
2

Curso de Direito Constitucional Positivo, pag. 567.

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Lei n 7.347/85). A previso tem natureza tanto cautelar, protetivo da eficcia da jurisdio, quanto de antecipao da tutela. Com a Lei 8.952/94, reforou-se ainda mais essa prestao jurisidicional ab initio (art. 273 do CPC). Colocam-se como requisitos: a) verossimilhana da alegao; b) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; c) reversibilidade do provimento antecipado na hiptese de improcedncia da demanda. A verossimilhana, rectius, certeza, ululante, conforme inequivocamente provado com provas pericial, documental e testemunhal. Quanto s demais exigncias, devem ser ponderadas eis que naturalmente colidentes. Assim como, seno inexistentes, so raros os casos em que a delonga processual no lese, em menor ou maior grau, o direito pleiteado, tambm a antecipao da tutela ir trazer um menor prejuzo parte ex adversa, uma vez que a renncia de receita decorrente de dois radares no tem o condo de abalar as contas pblicas. Ao contrrio, o cidado que teve inmeras infraes de valor superior a R$ 500,00 (quinhentos reais) tem um prejuzo considervel e pode, inclusive, afetar a sua pobre economia domstica, como se v das inmeras autuaes anexas. Fundamental, portanto, sopesar a preponderncia do interesse, de forma a restituir imediatamente os valores pagos pelos cidados, bem como devolvidos os pontos perdidos em sua carteira nacional de habilitao com as autuaes, pois isso est lesando, a cada

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dia que passa, os milhares de cidados trabalhadores e frgeis que passam por aquele local na sua rotina diria de trabalho. No h que se questionar, pois, sobre a efetiva realidade dos fatos alegados, esses so incontroversos, como demonstram no s a percia feita e os documentos juntados, mas tambm as denncias veiculadas por diversos jornais sobre a questo dos radares (fl. 336), bem como fls. 343/413, em que se percebe a tentativa da Assembleia Legislativa do Estado de Minas Gerais em corrigir os erros feitos pelo DER/MG, mas sem qualquer xito, pois este no acatou as suas recomendaes. Cumpre ressaltar, ainda, que nova tentativa da Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais em fazer com que o DER/MG voltasse atrs e anulasse tal administrativo restou infrutfera, na audincia pblica feita no dia 24/03/11, pois at o presente momento o Ministrio Pblico no foi informado oficialmente de eventual reconhecimento das ilegalidades apontadas pelo DER/MG, o que mais um fundamento a ensejar o socorro ao Poder Judicirio. Assim, a prova carreada aos autos suficiente para que o juzo avalie a verossimilhana do alegado, ou seja, a certeza relativa aos fatos. O perigo da demora na reparao das ilegalidades perpetradas pelo DER/MG tambm notrio, tendo em vista que os danos

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por elas provocados assolam difusamente uma quantidade indeterminada de motoristas que trafegam pelo citado trecho. Tais danos fazem com que milhares deles sejam obrigados a pagar multas a um rgo que exerce seu poder de polcia sem preocuparse em atender aos princpios da publicidade, da legalidade, da proporcionalidade, da segurana, com desvio de finalidade e sem fundamentos plausveis para a sua prtica. Se o Poder Judicirio no emprestar a sua fora coercitiva ao caso em anlise, imediatamente, milhares de cidados continuaro a ser injustiados diuturnamente por um equipamento eletrnico que, notoriamente, est fora dos padres mnimos legais. Vale ressaltar que a antecipao da tutela pleiteada no possui efeito irreversvel, pois caso ocorra a sucumbncia do demandante neste feito, nada impedir que as multas dos condutores apenados sejam novamente registradas, que o DER/MG volte a aplicar e arrecadar as multas de trnsito e que os radares sejam novamente operados, o que no se admite que o cidado, impotente diante da opulncia estatal, continue sendo penalizado pecuniariamente de forma injusta. XI DOS PEDIDOS Diante do exposto, o MINISTRIO PBLICO requer: a) LIMINARMENTE, inaudita altera pars, (art. 2 da Lei 8.437/92) sejam anuladas todas as autuaes e as conseqentes

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penalidades, ressarcindo-se os valores j pagos pelos cidados em virtude das autuaes j feitas e cobradas, bem como anuladas as pontuaes perdidas pelos condutores em virtude das multas feitas pelo DER/MG na rodovia MGC 262, Km 06, altura do Bairro Naes Unidas, nos dois radares questionados; b) LIMINARMENTE, inaudita altera pars, sejam interditados, de forma visvel, os dois aparelhos medidores de velocidade estilo pardal instalados no citado trecho, para que sejam adequados aos requisitos legais citados no corpo dessa ao; c) cominao de pena pecuniria diria aos rus, no valor a ser arbitrado por Vossa Excelncia, para o caso de no cumprimento da obrigao no prazo fixado (art. 11 da Lei 7.347/85). d) citao dos rus, na pessoa dos representantes legais indicadas ab initio; e) instruo segundo os ditames do due process of law, com a produo de todos os meios probatrios admitidos; f) ao final, confirmando-se o pedido liminar, sejam anuladas todas as autuaes, desde o incio, at que sejam sanadas todas as infraes elencadas nesta class action;

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g) ao final, confirmando-se o pedido liminar, sejam restitudos todos os valores de multas pagas pelos condutores, bem como restitudas as pontuaes perdidas em virtude das autuaes; h) ao final, seja o Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - DER/MG condenado a ressarcir o dano moral emergente; i) dado ser a questo de mrito unicamente de direito, seja julgada a lide antecipadamente, nos termos do art. 330, inc. I do CPC, ou, caso contrrio, seja procedida a produo de todos os meios de prova juridicamente admitidos, com o fito de se provar o alegado, requerendo, desde j, a juntada do procedimento administrativo feito pelo Ministrio Pblico que acompanha a inicial; j) D-se causa, para efeitos fiscais, o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais). Nestes termos, pede deferimento. Sabar, 11 de abril de 2011.

Christiano Leonardo Gonzaga Gomes Promotor de Justia

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