Processo Civil

Prof. Fredie Didier

LFG - 2007

Orao do Estudante - Senhor, creio que vale a pena estudar! Estudando, os dons que me deste ho-de render mais, e assim poderei servir melhor. Senhor, que o estudo forje em mim ideais grandes! Aceita, Senhor, a minha liberdade, a minha memria, a minha inteligncia e a minha vontade. De Ti, Senhor, recebi estas capacidades para estudar. Ponho-as em Tuas mos. Tudo Teu. Que tudo se faa segundo a Tua vontade!

1 Aula 30/07/07 Bibliografia: 1Alexandre Cmara (Volumes 1 e 2) 2Marinoni - Manual do Processo de Conhecimento (Volume 2) TEM QUE LER!!! 3Marcos Vincius Gonalves Novo Curso de Processo Civil Saraiva (Volumes 1 e 2) 4Fredie Didier Curso de Processo Civil (Volumes 1, 2 e 3) 5Informativos do STJ e STF TEM QUE LER 6www.frediedidier.com.br (editorais e fale comigo) Obs.: o volume 1 do Marinoni s para quem quer fazer concurso para Juiz Federal ou MPF. Obs.: o nosso presente mdulo vai at recursos. PRINCPIOS DO PROCESSO CIVIL: Os princpios que vamos estudar agora no formam um rol exaustivo. So princpios tambm considerados Direitos Fundamentais. Tudo o que for estudado em Direitos Fundamentais, na aula de Constitucional, pode ser aplicado em conjunto com que vamos estudar agora. 1. Princpio do Devido Processo Legal:

Ele o princpio norteador dos demais princpios. Ele uma clusula geral, ou seja, norma principiolgica cujo contedo aberto, no um princpio definido pelo texto normativo. Apesar disso, um princpio que existe desde 1215, em que se diz A todos garantido o devido processo legal. Historicamente, ele foi se modificando e se adaptando s novas necessidades que surgiam: Ex.: o contraditrio derivado deste princpio; Ex.: o princpio da durao razovel do processo (princpio da celeridade?); Mas, h princpios que EXISTEM e que ainda no se tornaram independentes do princpio do devido processo legal. (O prof. deu o exemplo do Gremlin) O Devido Processo Legal rene um conjunto de garantias tpicas e outras atpicas, que embora ainda no soltas, ou melhor, autnomas, so garantias tambm. O Devido Processo Legal tem a palavra legal em sentido amplo, sinnimo de jurdico. Se aplica para qualquer tipo de norma, deciso, ato... H quem utilize a expresso constitucional em lugar de legal. Mas, nem por isso se limita s lei constitucional ou federal. E quanto palavra processo, quer dizer: o modo de criao da norma jurdica. Ele no exclusivo do processo administrativo, ou do processo legislativo, mas tambm, do devido processo legal PRIVATIVO. Em todos esses tipos de processos, deve estar presente o Princpio do Devido Processo Legal. Existe, hoje, a EFICCIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS nas relaes ENTRE PARTICULARES (relao entre particular e particular). Enquanto que entre PARTICULARES e o ESTADO, a EFICCIA VERTICAL. Em ambas as relaes, devem estar presentes o Princpio do Devido Processo Legal. Ex.1: Uma aluna de determinada escola, uniformizada, na sua prpria casa, teve a m sorte de cair na internet transando com o seu namorado. A escola da menina queria puni-la, expulsando-a. O prof., como advogado da escola, recomendou que a escola no fizesse nada, porque a menina estava em casa, e no tinha a inteno de ofender a imagem da escola. E mais, considerou que a atitude da escola seria arbitrria, porque no dava menina o direito de se defender antes de sofrer a punio, dando a ela, segundo o princpio do devido processo legal, o direito a exercer o contraditrio e a ampla defesa. Assim, aplicando-se o princpio ora estudado, garantiu-se menina o direito sua dignidade, que nada mais do que um direito fundamental. Ex.2: Um menino foi expulso de um clube, durante as frias escolares, numa pequena cidade do interior, onde s havia este clube para recrear. O menino era um associado. Aplicou-se o Devido Processo Legal quando impediram o clube de aplicar uma punio sumria ao menino sem que houvesse a sua defesa prvia... Vale lembrar que, tambm se deve impugnar a pessoa que gerou a punio, pois neste caso, o presidente do clube, foi o acusador + julgador da causa, ferindo assim, o princpio do juiz natural e o princpio da imparcialidade. O art. 57 do CC prev que o associado de clube tem direito a procedimento que assegure o seu DIREITO DE DEFESA E DE RECURSO. Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)

O STF j reconheceu, em OUT/2005, a EFICCIA HORIZONTAL DAS RELAES PARTICULARES, pelo julgado do Recurso Extraordinrio de n. 201819. E tambm pelo Informativo do STF em Direitos Fundamentais das Relaes Privadas.

Sociedade Civil de Direito Privado e Ampla Defesa - 4 A Turma, concluindo julgamento, negou provimento a recurso extraordinrio interposto contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro que mantivera deciso que reintegrara associado excludo do quadro da sociedade civil Unio Brasileira de Compositores - UBC, sob o entendimento de que fora violado o seu direito de defesa, em virtude de o mesmo no ter tido a oportunidade de refutar o ato que resultara na sua punio v. Informativos 351, 370 e 385. Entendeu-se ser, na espcie, hiptese de aplicao direta dos direitos fundamentais s relaes privadas. Ressaltou-se que, em razo de a UBC integrar a estrutura do ECAD - Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio, entidade de relevante papel no mbito do sistema brasileiro de proteo aos direitos autorais, seria incontroverso que, no caso, ao restringir as possibilidades de defesa do recorrido, a recorrente assumira posio privilegiada para determinar, preponderantemente, a extenso do gozo e da fruio dos direitos autorais de seu associado. Concluiu-se que as penalidades impostas pela recorrente ao recorrido extrapolaram a liberdade do direito de associao e, em especial, o de defesa, sendo imperiosa a observncia, em face das peculiaridades do caso, das garantias constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Vencidos a Min. Ellen Gracie, relatora, e o Min. Carlos Velloso, que davam provimento ao recurso, por entender que a retirada de um scio de entidade privada solucionada a partir das regras do estatuto social e da legislao civil em vigor, sendo incabvel a invocao do princpio constitucional da ampla defesa. RE 201819/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, rel p/ acrdo Min. Gilmar Mendes, 11.10.2005. (RE-201819)

O Devido Processo Legal se divide em 2 dimenses:

FORMAL1 SUBSTANCIAL2

1. O Devido Processo Legal na dimenso FORMAL ou no ingls Procedural, o Devido Processo Legal Processual. o conjunto das garantias processuais que tornem a deciso legtima, vlida. Ex.: contraditrio, ampla defesa... 2. O Devido Processo Legal na dimenso SUBSTANCIAL ou MATERIAL vem do ingls Substantive Due Process of Law. O substancial clusula mais aberta. Ele o limite ao contedo das decises. Ora, o devido processo pode ser administrativo, jurisdicional ou penal. No entanto, no s porque o juiz respeitou as regras do processo legal que sua sentena pode criar lei. Portanto, a sentena deve ser RAZOVEL, PROPORCIONAL. As decises devem ser razoveis, equilibradas, racionais. Elas devem ser substancialmente devidas. Aqui, o Devido Processo Legal Substancial. Para os americanos e para os pases da common law o Devido Processo Legal Substancial imprescindvel. Ele est intimamente ligado ao Princpio da Proporcionalidade, embora ambos tenham origens diversas. O Princpio da Proporcionalidade nasceu do direito escrito (Europa), enquanto o Princpio do Devido Processo Legal nasceu do direito no escrito. Mas, ambos tm por fim garantir a tica do direito, a proporcionalidade no seu contedo. Ou seja, a lei no pode tudo. Ela tem um limite de contedo (tanto ela como as decises judiciais e atos administrativos e relaes particulares). Para que haja equilbrio entre as relaes. O STF adotou ambos como um s, tanto o Princpio da Proporcionalidade quanto do Devido Processo Legal Substancial. O Princpio da Proporcionalidade em nosso direito no se encontra na CR/88. Ele decorrente do Devido Processo Legal, visto sob a tica do Devido Processo Legal Substancial, como exigncia do controle de harmonia entre as decises. A aplicao do Princpio da Proporcionalidade esta presente nos seguintes exemplos: Ex.: No Direito Penal o Princpio da Insignificncia; Ex.: No Direito Administrativo nos atos discricionrios; Ex.: No Processo Civil na ponderao do juiz ao conceder uma liminar, onde ele pensa eu devo conceder logo essa liminar em razo do perigo pela demora ou devo esperar para ouvir antes o ru? Ex.: Nas relaes privadas - Sndico que multa o condmino. Deve haver defesa prvia e proporcionalidade na aplicao da multa. O Princpio do Devido Processo Legal aplicado em todos os ramos do Direito. Mas, seu formato s ser estudado com o Prof. Novelino, em Dir. Constitucional. 2. 3. 4. Princpio da Efetividade: Princpio da Durao Razovel do Processo: Princpio da Adequao:

Esses 3 princpios devem ser estudados conjuntamente. Porque o processo devido o processo efetivo, tempestivo e adequado.

O PRINCPIO DA EFETIVIDADE aquele que impe que os direitos reconhecidos sejam efetivados, implantados. No basta s que o judicirio diga que voc tem o direito. Voc tem que poder aplic-lo. Porque, se no efetivado, o direito reconhecido se torna s uma recomendao. No basta s dizer o direito (jurisdio = dizer o direito). Marinoni considera este Princpio como o mais importante dos direitos fundamentais, que o que garante todos os outros direitos fundamentais, at mesmo o direito dignidade. Mas, no concurso, cuidado! Pode vir escrito na prova, ao invs de Direito Fundamental Efetividade, vir Direito Fundamental da Execuo. So sinnimos!!! Porque aqui se l execuo ao direito. O Princpio da Efetividade ainda no tem previso expressa e autnoma no ordenamento jurdico. Mas, est inserido no Princpio do Devido Processo Legal. O PRINCPIO DA DURAO RAZOVEL DO PROCESSO um princpio que j tem previso legal prpria. Ele se encontra no art. 5, inciso LXXVIII da CR/88. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) Ento, j no precisa mencionar o Devido Processo Legal numa eventual resposta discursiva que justifique o seu respaldo legal porque este princpio j tem previso prpria. O que seria razovel? No Brasil, no h uma resposta objetiva. Mas, na Europa, j existem critrios para se saber o que seja razovel. Ex.: A postura do Juiz. Se ele contribui ou no para a morosidade do processo. Se ele fez a sua parte e a ainda assim o processo demorou, porque tinha que demorar mesmo. Mas, se o juiz foi relapso e o processo no anda, a demora imotivada e repudiada pelo princpio se justifica. Assim, preciso tambm se utilizar do critrio de anlise do comportamento das partes do processo. Bem como considerar a complexidade da causa. E ainda, a estrutura do Juzo, ou seja, se ela permite que o processo ande mais rpido do que ele tem andado ultimamente. Portanto, para se considerar um processo moroso ou clere, preciso se considerar 4 critrios: 1. a postura do juiz; 2. o comportamento das partes; 3. a complexidade da causa; 4. a estrutura do Juzo. No existe processo sem demora, porque geralmente se deve ouvir testemunha, ru, produo de prova, percia, recursos,...no se pode pular essas fases, porque nisso que se v presente a garantia da JUSTIA. Porque a demora razovel uma demora admissvel. Alm da razovel durao do processo, exige a lei que se CRIEM MEIOS QUE GARANTAM A CELERIDADE DA TRAMITAO DO PROCESSO. (ou demora razovel) Ex.: o art. 198 do CPC determina que o juiz pode perder a competncia para julgar a causa. Ex.: o juiz pode no ser promovido se no julgar logo o processo. Ex.: em sede de Ao Popular, para cada dia de atraso na entrega da sentena, implicar na reduo do salrio do juiz. Ex.: quando o desembargador pede vista dos autos, ele tem que devolver na sesso seguinte. Se ele no devolver o processo, ele tem que justificar. E assim, a cada atraso na entrega, uma nova justificao. Portanto, por meio do constrangimento, a lei fora o desembargador decidir logo sobre a causa, sob pena de no mais poder se pronunciar naquele determinado processo. Art. 555, 2 e 3 do CPC. Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se- procedimento para apurao da responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa. Art. 555. No julgamento de apelao ou de agravo, a deciso ser tomada, na cmara ou turma, pelo voto de 3 (trs) juzes. 2o No se considerando habilitado a proferir imediatamente seu voto, a qualquer juiz facultado pedir vista do processo, devendo devolv-lo no prazo de 10 (dez) dias, contados da data em que o recebeu; o julgamento prosseguir na 1a (primeira) sesso ordinria subseqente devoluo, dispensada nova publicao em pauta. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006) 3o No caso do 2o deste artigo, no devolvidos os autos no prazo, nem solicitada expressamente sua prorrogao pelo juiz, o presidente do rgo julgador requisitar o processo e reabrir o julgamento na sesso ordinria subseqente, com publicao em pauta. O PRINCPIO DA ADEQUAO decorrente do Devido Processo Legal, mas tambm no tem previso legal prpria e autnoma ainda. No basta que o processo seja devido e rpido. Ele deve ser adequado quilo que se busca tutelar. Processo inadequado processo indevido.

Ex.: Menino que pega a tesoura de pano para cortar a unha. Ele se utilizou de instrumento errado (inadequado) para o fim a que se destina. O processo, para ser adequado, deve obedecer 3 critrios: 1. ADEQUAO OBJETIVA: 2. ADEQUAO SUBJETIVA; 3. ADEQUAO TELEOLGICA. A Adequao Objetiva aquela em que o processo tem que ser adequado ao tipo e direito que por ele ser tutelado. por isso que se criam os procedimentos especiais. Porque, por exemplo, a execuo de cheque deve ter tratamento distinto da execuo alimentar. Ex.: procedimentos especiais. A Adequao Subjetiva a adequao quanto os sujeitos que vo participar naquele processo. Ex.: tratamento especfico para os idosos. Ex.: tratamento especfico para as autoridades pblicas. Ex.: tratamento especfico para os menores. Na Adequao Teleolgica preciso adequar o processo no s objetiva e subjetivamente. Deve ser teleologicamente tambm. Ou seja, o processo tem que se adequar aos seus fins. Ex.: Na execuo, no adequado que haja muita discusso. Pois isso deve ocorrer na fazer de conhecimento. Ex.: No JEC, no pode haver muitos recursos. Assim, l no cabe execuo de terceiros, no deve ter muitos recursos... Hoje, a doutrina divide a adequao em 2 momentos. No primeiro momento, uma adequao legislativa, feita pelo legislador, que deve criar leis processuais adequadas observando sempre esses 3 critrios (adequao objetiva, subjetiva e teleolgica). E no segundo momento, uma adequao jurisdicional, ou seja, feita pelo juiz no caso concreto. A adequao legislativa ABSTRATA. E a adequao jurisdicional CONCRETA. Ex.: O prazo para apelar de 15 dias. Se a parte recorre e junta ao processo um recurso com 1000 folhas, no adequado um prazo de 15 dias para contra razoar. Segundo o prof., razovel que o juiz dilate o prazo segundo o Princpio da Adequao Jurisdicional. Neste caso, no est ele criando lei alguma. H vrios indicativos em nosso CPC neste sentido, autorizando o juiz a fazer essa adequao jurisdicional. Isso tambm conhecido como Princpio da Elasticidade do Procedimento ou Princpio da Adaptabilidade do Procedimento. Em Portugal, chama-se Princpio da Adequao Formal. 5. Princpio da Instrumentalidade:

O processo tem que ser pensado, aplicado, tendo como fonte a partir de um valor. Ele no pode ignorar o direito material. Antes, o processo e o direito material eram unidos. Quando se separaram, cada um foi para um lado e cada um comeou a ser estudado de forma absolutamente independentemente. Agora, hoje, se pondera a aplicao de ambos, porque ambos se auxiliam mutuamente. O Direito Material precisa do Direito Processual. Assim, surgiu um crculo: a TEORIA CIRCULAR DOS PLANOS MATERIAL E PROCESSUAL. Porque a relao entre eles circular, no linear. Dir. Material Um no depende do outro, mas um serve ao outro e este servido... ...Pelo primeiro, o que d sentido. Dir. Processual A Teoria Circular dos Planos cai em prova! Ex.: a relao existente entre o arquiteto e o engenheiro. O primeiro idealiza e o segundo realiza. No Livro Leituras Complementares do Processo Civil, h um captulo que trata desse tema. 6. Princpio do Contraditrio:

Ele se divide em 2 dimenses: FORMAL SUBSTANCIAL

O princpio do contraditrio o que garante o direito de PARTICIPAR do Processo. o direito de ser ouvido e de participar do processo. No possvel que haja uma deciso sem que a parte seja ouvida antes. Isso o contraditrio sob o ponto de vista formal. Mas, hoje, s isso pouco. S a dimenso formal muito pouco. Ex.: A mulher que chega para o marido e comunica Quero matricular a nossa filha em maro. O Marido responde: Eu prefiro em agosto. E Ela devolve: Mas, eu quero em maro. Ora, no adianta esse tipo de dilogo. Isso no dilogo. Isso tentar legitimar uma arbitrariedade sob o falso argumento de que houve dilogo. Ento, se um entende A e o outro entende B, mas um sozinho aplica o A, isso no contraditrio. Porque no basta ouvir a outra parte. Tem que haver PODER DE INFLUNCIA (que legitimar sua arbitrariedade sob o falso direito de dialogar). Aqui consiste o contraditrio sob o foco substancial. o Poder de Influncia. o poder de interferir na deciso, de ser ouvido e argumentar a ponto de PARTICIPAR da deciso. Existe, por exemplo, um direito fundamental de produzir provas. Ele decorre do Princpio do Contraditrio. Este princpio do contraditrio tem cado na prova da OAB da seguinte forma: Ex.: H casos em que o juiz pode conhecer de questo sem ser provocado (ex officio). Ser que ele pode conhecer de ofcio uma questo sem que antes tenha a submetido s partes. Ex.: O juiz pega o processo e sem que as partes tenham suscitado, julgou a lei inconstitucional ex officio. Ele pode? Ou as partes tm que tomar conhecimento antes? R: No posso julgar de ofcio assim, DESTA FORMA. Eu posso julgar de ofcio SIM, mas no posso trazer a questo s na sentena. Porque a parte vai ser prejudicada na deciso, sem que ela tenha tido oportunidade de INFLUENCIAR nela. Se a parte no pode interferir e nem pode se manifestar, logo, no houve contraditrio. O juiz pode conhecer de ofcio, quer dizer, ele pode de ofcio trazer a questo. Mas, precisa dar conhecimento s partes para depois julgar. Ex.: Mulher aborrecida com o marido quando chega em casa, aps o trabalho. Ela fica aborrecida com ele, no diz qual o motivo, ele no tem como adivinhar e se defender, e apesar de tudo, ela j o pune com o mau humor, sem que ele saiba o motivo para se defender. Dar oportunidade de se defender dar dignidade a uma pessoa. Conhecer de ofcio no quer dizer julgar sumariamente. Ex.: Lei de Execuo Fiscal, Lei 6830/80, no seu artigo 40, 4. Garante ao juiz conhecer de ofcio a prescrio. Mas, s depois de ouvir a Fazenda Pblica que ele, juiz, poder reconhecer a prescrio. Ele no pode se decidir contra a Fazenda Pblica sem que esta, primeiro, possa se manifestar. Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004) Portanto, Contraditrio Devido aquele onde o dilogo processual seja reforado pela TICA, que proteja a boa-f das partes. No basta qualquer contraditrio. Da, surgiu um Gremlin, um novo princpio, que o Princpio da Cooperao. O PRINCPIO DA COOPERAO est intimamente relacionado com o contraditrio, mas hoje tem sua autonomia. Ele a juno do contraditrio com a boa-f objetiva, que exige de todos os sujeitos processuais uma lealdade de modo cooperativo, cada um com os seus interesses, com lealdade, cada um na busca da realizao dos seus objetivos. Assim se encerra aquela viso de duas partes se punindo com o juiz no meio presidindo. Do ponto de vista das partes, isso pacfico. Mas, aplicar o Princpio da Cooperao ao juiz mais difcil. Ele gera para o juiz 3 deveres: 1. O DEVER DE CONSULTA; 2. O DEVER DE PREVENO; 3. O DEVER DE ESCLARECIMENTO. 1. O Dever de Consulta o juiz deve consultar as partes sobre ponto at ento no suscitado, que vai ser relevante para a sua deciso e que at ento no houve oportunidade de manifestao. A parte no pode ser surpreendida (numa sentena sem prvia consulta do juiz), uma vez que ela espera lealdade do juiz. (Ser surpreendido por quem se espera lealdade traio) 2. O Dever de Preveno se o juiz constata algum defeito processual, ele, o magistrado, tem o dever de apontar o defeito e o modo como ele deve ser corrigido. Ele no pode ser desleal, assistir as partes se digladiando enquanto ele, o juiz sabe sozinho, que o processo ser anulado, tendo em vista a existncia de uma falha processual. E escuta em silncio para depois extinguir o processo sem avisar. 3. O Dever de Esclarecimento o juiz tem o dever de esclarecer as dvidas que as partes tiverem de suas decises e tambm, o juiz tem o dever de pedir o esclarecimento quando ele tiver dvida. Ex.: Ah.......t obscuro esse caso...no entendi...vou indeferir por inpcia, e pronto. (isso est errado, o juiz no pode ser um preguioso).

No pode! Isso est errado! O juiz tem o dever, que decorre da lealdade, de dar oportunidade de esclarecer e pedir esclarecimento antes de julgar a causa. Isso est ligado ao dever de cooperao. 7. Princpio da Publicidade: Este princpio est intimamente relacionado ao Princpio do Devido Processo Legal. Porque o processo pblico. Este princpio j tem artigo prprio, e ele autnomo. Ele est no artigo 5, inciso, LX da CF/88. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; A publicidade no absoluta, porque ela se limita quando ferir a INTIMIDADE ou o INTERESSE SOCIAL (pblico). A EC 45 reforou a exigncia da publicidade. Ex.: Art. 93, IX, CF/88 Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; A fundamentao est relacionada publicidade. Ex.: o Art. 93, X, CF/88 X - as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros; 8. Princpio da Precluso:

a perda de uma situao jurdica processual. um poder. Sempre que se perde um direito no processo, h precluso. Todo processo pauta-se no Princpio da Precluso. 2 Aula 06/08/07 PRINCPIO DA PRECLUSO: a perda de algum poder processual. No h processo sem precluso. A precluso organiza o processo. Porque assim, o processo no recua, ele tem prosseguimento. Quando uma deciso, por exemplo, preclui, no h mais discusso sobre ela. E, assim, parte-se para o prximo ato processual. A precluso varia conforme o Poder Processual discutido. H poderes que precluem mais demoradamente e outros, no. Ex.: Costuma-se dizer que o juiz pode produzir provas a qualquer tempo. Ento, no haveria precluso quanto a este ato. Ex.: Alegar incompetncia relativa um poder que preclui rapidamente. Se o ru no argir a incompetncia relativa no momento de defesa, perdeu o direito. Tudo porque no h processo SEM precluso. MAS, a precluso pode resultar, segundo a doutrina mais tradicional, de 3 fatos (3 causas). E para cada fato, h 1 nome: 1. PRECLUSO TEMPORAL que a precluso que decorre da perda de 1 prazo. Voc tinha um tempo para exercer um poder processual e no exerceu, ento o perdeu. 2. PRECLUSO CONSUMATIVA a precluso que decorre do exerccio do poder. Ex.: Eu tenho um poder processual. Se eu exercito, ao exercer, houve precluso consumativa. Ex.: Eu tenho o poder de recorrer. Se eu recorro, acabou. No posso recorrer de novo naquele mesmo prazo. Aquele exerccio do poder j se esgotou. Aquele ato j se consumou. 3. PRECLUSO LGICA quer dizer que eu perco o poder processual pelo fato de ter me comportado antes de 1 maneira contraditria com esse poder.

Ex.: Eu perco o meu poder de recorrer se eu manifesto o meu aceite deciso. Eu no poderei recorrer depois, porque eu no posso exercer ato contraditrio no processo. Quanto a este 3 fato, existe hoje, no Direito Civil, um antigo princpio que : Princpio da Proibio do Venire Contra Factum Proprium Nemo Potest = Ningum pode comportar-se contra os prprios fatos. Ou seja, no pode se comportar contrariamente. comportamento ilcito, porque vai contra a lealdade processual. Ex. De Venire = a precluso lgica. 4. Includa pelo Professor Fredie: PRECLUSO SANO: a perda do poder processual que decorre de um ato ilcito. Em nenhuma das 3 hipteses anteriores a perda do poder decorre de 1 ato ilcito. Ex.: Se um juiz se exceder demoradamente e sem justificativa no julgamento da causa, ele perde a competncia para julgar este processo. Isso exemplo de precluso lgica (art. 198, CPC). a perda do poder de julgar em razo de demora no razovel. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se- procedimento para apurao da responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa. Ex.: Perder prazo no ilcito. Discute-se se h precluso para o juiz (Precluso pro Iudicato). Existe? R: Sim, claro! O magistrado tambm perde poderes processuais durante o trmite do processo. A prpria coisa julgada perda do poder para o juiz, porque ele no poder julgar de novo. Ocorre precluso. Obs.: Agora, outro caso a precluso para o juiz e as questes de ordem pblica. Existe precluso para o juiz examinar questes de ordem pblica ao longo do processo? Ou seja, ele pode examinar questes de ordem a qualquer tempo? R: Enquanto o processo ESTIVER PENDENTE, ESTIVER TRAMITANDO, no h precluso para o juiz controlar as questes de ordem pblica. Do seu incio ao fim. No h discusso sobre esse assunto. Eu posso examinar essa questo, por exemplo, em Recurso Extraordinrio ou Recurso Especial? R: Sim. Mas, a explicao vai ficar para outra aula. (a ltima aula do curso) H precluso para o juiz re-examinar as questes de ordem pblica? Ou seja, a questo j foi examinada, j foi decidida, ...No entanto, ela pode ser re-decidida? R: Aqui, h polmica. O CPC no fala nada sobre isso. Ele s cuida do 1 caso. H 2 correntes: (+) A maior parte da doutrina entende que no h precluso para o reexame. Ou seja, o juiz pode reexaminar o que decidiu a qualquer tempo. (-) 10% da doutrina e o Professor entendem que NO h precluso para o exame, mas uma vez decidido, j precluiu. Ou seja, para o reexame, houve precluso. Defensores: Barbosa Moreira, Calmon de Passos, Frederico Marques. (ler o livro do Fredie + Leituras Complementares texto de precluso - Daniel Assuno) h 3 anos esse assunto foi ressuscitado. (acabamos os princpios) JURISDIO: Conceito: para conceituarmos jurisdio, preciso iniciar pelas caractersticas dela. A jurisdio um Poder (ao lado do Poder de Legislar, de Administrar, ...) Muitos autores, vrios deles, colocam que se trata de um poder que s pode ser exercido pelo Estado. O Alexandre Cmara, por exemplo, diz que a jurisdio monoplio do Estado. J o Professor entende que no. Que o Estado pode autorizar o seu exerccio por outros sujeitos no estatais. (embora o poder de jurisdio seja do Estado). Ex.: A arbitragem (que tem poder jurisdicional) prevista na CF/88. Ela monoplio do Estado, mas, o exerccio dela no monoplio do Estado. A jurisdio um PODER DE DIZER, DE REALIZAR OU ASSEGURAR OS DIREITOS. A jurisdio tutela direitos. Tutela essa que se revela tanto no reconhecimento quanto na efetivao e na assegurao (baians do Professor), em determinada situao concreta. (sempre sobre uma situao especfica) - Mesmo nos casos de ADIN (onde tambm estamos em situao concreta: uma determinada lei apontada como inconstitucional = isso caso concreto).

Portanto, a jurisdio um PODER DIZER, REALIZAR OU ASSEGURAR OS DIREITOS DE DETERMINADA SITUAO CONCRETA, PODER ESTE EXERCIDO POR UM SUJEITO IMPARCIAL, DE UM MODO CRIATIVO, COM APTIDO PARA A COISA JULGADA. Vamos analisar por partes: A) B) C) D) E) PODER... ...DIZER, REALIZAR OU ASSEGURAR OS DIREITOS... = tutela de direitos ...DETERMINADA SITUAO CONCRETA ...= LIDE = CONFLITO. ...PODER ESTE EXERCIDO POR UM SUJEITO IMPARCIAL... ...DE UM MODO CRIATIVO

Alguns autores dizem que essa situao concreta submetida ao judicirio sempre uma lide. E a lide, por ser um conflito. por isso que muitos doutrinadores colocam a lide como caracterstica da jurisdio. Mas, o professor entende que a lide apenas 1 das manifestaes da situao concreta que pode ser levada ao Poder Judicirio. Ex.: H processos de interdio, ou ao declaratria negativa, onde no h lide, mas ser submetida jurisdio. Mas, isso no nico. D) QUANTO AO PODER EXERCIDO POR UM SUJEITO IMPARCIAL o sujeito tem que ser imparcial. Deve ser um sujeito estranho causa. Um 3 sem interesse na causa. Porque a imparcialidade uma das garantias fundamentais do processo. Ser imparcial no ser neutro. Imparcialidade so institutos distintos Neutralidade A neutralidade algo impossvel de ser alcanado por um ser humano. Porque o ser humano no avalorativo. Ele tem as suas experincias, suas vivncias. A neutralidade humanamente impossvel. Juiz neutro no existe. Mas, tecnicamente, ele deve ser imparcial causa. Pois, o que se exige a imparcialidade. E ) DE UM MODO CRIATIVO = com criatividade. A jurisdio uma funo criativa. Cria-se algo novo ao julgar. No h uma gaveta mgica com todas as solues para os problemas humanos. claro que ele no cria a soluo do nada. Ele tem as leis como base para a soluo do caso concreto, que esteja de acordo com a CF/88, com a Pauta de Direitos Fundamentais, as leis ordinrias, ..., por isso que uma mesma situao posta para juzes diversos resulta em posies diversas. Porque a criao de norma pessoal. Nessa criatividade, o juiz cria no s no seu DISPOSITIVO (concluso) como tambm na FUNDAMENTAO DA DECISO. No primeiro caso, o juiz cria a NORMA JURDICA DO CASO CONCRETO (que uma norma individualizada = porque regula aquela situao concreta que foi posta). Isso no tem muita discusso, porque todos sabem e aceitam essa criao pelo juiz. Mas, ao FUNDAMENTAR, o juiz tambm cria. O juiz extrai, ao aplicar a lei, o sentido dela. Neste caso, ele no est criando apenas para aquele caso. Porque ao se interpretar a lei, voc interpreta em abstrato para depois aplicar ao caso concreto. O juiz, na fundamentao, ele cria uma NORMA JURDICA GERAL (no individualizada) do caso concreto. FUNDAMENTAO NORMA JURDICA GERAL PARA RESOLVER O CASO CONCRETO A CRIATIVIDADE DISPOSITIVO (concluso) NORMA JURDICA DE CASO CONCRETO Ex.: Sobre locao de carros para reboque, incide ISS? Explicao: O servio de reboque uma obrigao de fazer, de entrega de coisa. E o ISS no incide sobre este servio. Aqui, o juiz decide: a empresa no deve pagar tributo sobre servios para o Estado. Isso um exemplo do que se v no Dispositivo. Ex.: As locadoras de carro para locar reboques no pagam ISS. Isso um exemplo do que se v na Fundamentao. Ou seja, o juiz no s criou a norma jurdica concreta (no dispositivo) como tambm, cria a norma jurdica GERAL para fundamentar o caso concreto (nos fundamentos). Ex.: Quando o STF julga um caso, o que ns usamos (na pesquisa de jurisprudncia) como referncia para colocar em 1 sentena uma norma GERAL aplicado ao caso concreto. Uma norma individual no me interessa, porque as partes envolvidas e seu caso em particular no interessam. Tanto que, os advogados, quando citam uma jurisprudncia, nem mencionam quem so as partes. O que nos interessa a norma geral j decidida, como o nome do Desembargador e o Tribunal.

Ex.: Smula Vinculante = no cabe embargos infringentes em Reclamao. uma norma geral aplicada ao caso concreto. Toda smula a sntese da norma geral que se cria a luz de casos concretos. Ela tanto geral que ela sumulada. E na smula, nem se fala em nome das partes. Ela extrada de outro caso concreto. Obs.: art. 285 A, CPC/88 O juiz que julga improcedente de cara uma causa porque ela j conhecidamente julgada de outra maneira. Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) Obs.: Este assunto (fundamentao dos julgados) est muito relacionado doutrina moderna, e tambm s smulas. CRIATIVIDADE: CLUSULA FINAL

O Direito Civil Brasileiro est cheio de clusulas gerais. So preceitos (conduta devida) produzidos pelo juiz. Ex.: Todos devem portar-se com boa-f uma clusula geral no se cria uma conduta (pr-determinada) devida. O juiz ter aqui um poder de criao. Essa estria de que o juiz s aplica a lei, ultrapassada. Porque ele CRIA. (posio do Fredie) F) COM APTIDO PARA A COISA JULGADA (para o professor, essa a caracterstica mais importante!) porque s a atividade jurisdicional tem aptido para tornar uma questo indiscutvel. Porque a lei no faz coisa julgada. Observao Final: Alguns autores colocam a INRCIA como caracterstica de jurisdio. Assim, a jurisdio s poderia se movimentar se fosse provocada. Mas, segundo o Prof., isso est 100 anos atrasado. Porque a jurisdio pode ser instaurada ex offcio. Ex.: O inventrio, ele pode se iniciar de ofcio, por determinao do juiz. Porque a jurisdio no atua s com a provocao da parte. EQUIVALENTES JURISDICIONAIS: Seriam as formas de soluo de conflito que no so jurisdio, mas fazem s vezes de jurisdio. Da, surgiu o nome equivalentes. Eles so: A) A AUTOTUTELA B) A AUTO COMPOSIO (JUDICIAL OU EXTRAJUDICIAL) C) A MEDIAO D) OS TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS DAS AGNCIAS REGULADORAS (isso muito novo!) E) A ARBITRAGEM (doutrina antiga) a) AUTOTUTELA a forma de soluo de conflitos em que 1 dos conflitantes impe a soluo do conflito ao outro. A soluo dada por 1 dos conflitantes. Ex.: Na guerra, h manifestao de autotutela. Ex.: No direito de greve. Ex.: Na legtima defesa. Ex.: Quando a Administrao resolve o conflito com o poder dela, efetivando seus prprios atos. Ex.: Multa. Obs.: A autotutela pode ser controlada pelo Judicirio. Mas, ela no soluo difundida, ela no estimulada. E nem deveria ser, seno, ns voltamos barbrie. Tanto que, fazer justia com as prprias mos crime. b) AUTO COMPOSIO (JUDICIAL OU EXTRAJUDICIAL) aqui, o conflito resolvido pelos conflitantes. ELES resolvem (na autotutela, 1 submete ao outro). Aqui, no, eles chegam composio em conjunto. As prprias partes compem uma soluo. Diferentemente da autotutela, a auto composio estimulada, porque ela se mostrou como meio mais eficaz como soluo de conflito. Ex.: acordo. A auto composio pode ser judicial ou extrajudicial. Ela pode ser alcanada sem necessidade de ir ao judicirio. Ou ela pode ser realizada sem ir ao Juzo, quando as partes resolverem pr fim ao processo, compondo. Mas, h um artigo no CPC, o art. 475-N, V, que permite que as partes levem um acordo feito EXTRAJUDICIALMENTE para ser levado ao juzo para homologao. Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

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Ex.: Dissoluo de Unio Estvel. Esse distrato pode ser levado ao Juzo para homologao. semelhante ao art. 57 da Lei 9.099/95. Qualquer acordo hoje pode ser levado homologao judicial. Art. 57. O acordo extrajudicial, de qualquer natureza ou valor, poder ser homologado, no juzo competente, independentemente de termo, valendo a sentena como ttulo executivo judicial. Pargrafo nico. Valer como ttulo extrajudicial o acordo celebrado pelas partes, por instrumento escrito, referendado pelo rgo competente do Ministrio Pblico. c) A MEDIAO era estudada dentro da auto composio. Mas, em razo da sua importncia, ela ganhou autonomia. quando 1 terceiro chamado para ajudar as partes a chegar a um acordo, a uma composio. Ela serve como uma facilitadora do acordo. Na mediao, o 3 no decide nada. Ele apenas facilita que as partes cheguem a um acordo. Ex.: As enzimas facilitam as reaes qumicas. Ela um facilitador, para acelerar a composio. Mas, no decide nada. Ex.: H causas, como as de famlia, que melhor que haja um mediador do que um juiz, porque quando chega s mos deste, h mais conflito. d) OS TRIBUNAIS ADMINISTRATIVOS DAS AGNCIAS REGULADORAS - Elas regulam conflitos. Mas, no citado ainda nos livros de processo civil. No se encaixa em nenhum dos casos anteriores de equivalentes jurisdicionais. Ex.: O CADE. S que neste caso, no h coisa julgada. Ainda pode ser levado ao Judicirio. Por isso, no jurisdio. e) ARBITRAGEM quando um terceiro, escolhido pelas partes, RESOLVE o conflito. A Arbitragem diferente da Mediao, porque na arbitragem, se decide, resolve-se o conflito, mas na mediao, no, ela s facilita a composio. H muito tempo, resolvia-se o conflito e levava-se ao judicirio para homologao. Ocorre que em 1996, a arbitragem foi alada autoridade jurisdicional e no mais uma equivalente jurisdicional. Porque hoje, ela (a sentena arbitral) no precisa mais ser homologada pelo juiz, como precisava antigamente. Hoje, a sentena arbitral ttulo executivo judicial. Mas, o rbitro no pode executar a sua sentena. Quem executa o Judicirio. Essa caracterstica fez com que Marinoni dissesse que a arbitragem no jurisdio por causa disso e, tambm, porque ela no monoplio do Estado. O professor discorda. Porque se assim fosse, o juiz penal tambm no poderia ter jurisdio, porque ele decide e quem executa o juiz de execuo penal. Ento, o problema aqui s de competncia, porque no foi dado ao rbitro a competncia executiva. O que o juiz de direito pode fazer com a sentena arbitral? R: O juiz estatal pode executar uma sentena arbitral ou pode, at mesmo, anular uma sentena arbitral. Mas, jamais poder examinar o mrito de uma sentena arbitral. Mas, se tiver ilegalidade, pode anul-la (prazo de 90 dias). At os 90 dias, possvel anular esta sentena arbitral, depois no. Ora, que estabilidade essa? R: Para o Professor s pode ser a COISA JULGADA. Mas, h quem discorde, simplesmente porque se trata de uma sentena arbitral. Ento, cuidado na prova: se voc disser que a arbitragem jurisdio, lembre-se que coerente sustentar que ela faz coisa julgada. Se voc entender que no , no tem coisa julgada. Veja a posio da banca. A arbitragem resultado de um negcio jurdico (que envolve acordo de vontades), que s pode ser feito por pessoas capazes e ENVOLVENDO DIREITOS DISPONVEIS. A arbitragem no pode ser imposta. Assim, como ningum obrigado a exercer a arbitragem, e ningum pode ser obrigado a se submeter a ela, uma vez que se submeta, no pode alegar depois que ela inconstitucional. Pois no o . Faz quem quer. E se for contrato de adeso que imponha a arbitragem, ESTA CLUSULA NULA! Porque a arbitragem s pode ser feita por negociao. Ela fruto da autonomia provada. Ela fere o Princpio do Livre Acesso ao Judicirio? R: No. Porque as partes esto exercendo um direito fundamental que o de liberdade. Eles escolheram a arbitragem e no fere o Princpio do Acesso ao Judicirio. Alguns equivalentes jurisdicionais so baseados na liberdade individual. Tanto a mediao quanto arbitragem. Eles possuem relao ntima com a iniciativa privada. O negcio jurdico que gera a arbitragem se chama Conveno de Arbitragem. Nela existem (so as espcies da Conveno de Arbitragem): a) b) A CLSULA COMPROMISSRIA O COMPROMISSO ARBITRAL

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a) Na Clusula Compromissria, os sujeitos dizem que qualquer conflito que surja no futuro entre eles, relacionado ao contrato que esto celebrando agora, dever ser RESOLVIDO pelo rbitro. Ex.: No estatuto social do escritrio do prof., consta que, qualquer conflito ser resolvido por arbitragem. uma clusula para o futuro (olha para frente). Eu nunca saberei qual ser o conflito, mas uma vez que ele se instaure, ser levado arbitragem. uma previso abstrata. b) O Compromisso Arbitral uma conveno de arbitragem em que as partes decidem resolver determinado conflito pelo rbitro. O conflito j existe. E as partes decidem que ele, que j existe, dever ser resolvido por rbitro. Este olha para trs. Reparem que o compromisso arbitral pode ser firmado na hora, sem que haja um contrato antes. Ex.: homem tombo no programa do Pnico (exemplo dado pelo Professor). J a clusula arbitral sempre vai se tornar um compromisso arbitral, porque quando ocorrer um conflito, vamos resolv-lo com o rbitro. Ento, a clusula arbitral s se complementa com o compromisso arbitral. Dvida: Cabe Ao Rescisria de Sentena Arbitral? R: No. S cabe Ao Anulatria, em 90 dias. PRINCPIOS DA JURISDIO: PRINCPIO DA INVESTIDURA: De acordo com este princpio, a jurisdio deve ser exercida por quem tenha sido investido devidamente pela funo jurisdicional. Ex.: A investidura da arbitragem a conveno. PRINCPIO DA INEVITABILIDADE: Eu no posso escapar aos efeitos da jurisdio. Ela inevitvel. Tanto que o Prof. comentou que um aluno disse que no se deve recorrer de uma sentena absurda. Deve-se ignorar. Mas, no pode! Se deixar se tornar coisa julgada, perdeu. No adianta, inevitvel. como ser ru, no d para deixar de ser ru. Ex.: O Procurador da Repblica que foi citado por atentado (terrorismo processual). Ele no queria ser ru. Ele queria que a UF fosse ru. No d, inevitvel. Ex.: Pegar exemplo de atentado. PRINCPIO DA INDELEGABILIDADE: O rgo Jurisdicional no pode delegar a outro o exerccio da atividade jurisdicional. Ex.: O Juiz no pode delegar ao estagirio a feitura da sentena. O problema dela que h umas ponderaes a serem feitas. A CF autoriza expressamente que o STF delegue a execuo dos seus julgados aos juzes. Essa uma delegao da competncia executiva. Art. 102, I, CF/88, alnea m. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; No h previso expressa para o STJ fazer o mesmo. Mas, unnime que ele pode tambm delegar a execuo dos seus casos. Fala-se que no caso h uma previso implcita para essa delegao de competncia. Outro exemplo est no art. 93, XIV, CF/88 servidores que recebero delegao para atos SEM CARTER DECISRIO. Portanto, um juiz, por exemplo, pode delegar ao escrevente ou escrivo que realize o ato sem carter decisrio. Ex.: Ouve-se o MP. Ao invs de despachar em cada processo, o juiz baixa uma portaria dizendo que todo mandado de segurana, antes de passar por ele, o oficial deve remeter imediatamente ao MP. Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE DA JURISDIO: De acordo com este princpio, a jurisdio deve ser exercida sempre em um determinado territrio. A jurisdio sempre est limitada a um territrio. Ex.: Juiz de Salvador limitado ao Municpio de Salvador. STF limitado ao Brasil. 1 Ponderao: Imaginem 2 comarcas: A e B. Imaginem um imvel situado na fronteira entre A e B. uma causa A, na comarca A, distante sobre o imvel. O juiz da comarca A ter competncia sobre todo o imvel, mesmo sobre a parcela do imvel que est sob o poder da comarca B. Art. 107 do CPC determina o FORO pela preveno, estende-se a competncia sobre a totalidade um exemplo de EXTRATERRITORIALIDADE. Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel. 2 Ponderao: Art. 230 do CPC. Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.(Redao dada pela Lei n 8.710, de 1993) Existem no Brasil, algumas regies metropolitanas. Quando um municpio faz fronteira com outro, quer dizer que ele faz fronteira. O municpio para ser da mesma Regio Metropolitana no precisa ser contguo. Assim, o oficial de justia de um desses municpios pode ir ao outro fazer atos de comunicao processual. S isso. E sem precisar pedir autorizao. Ex.: citao. uma extraterritorialidade. J a penhora ele no pode fazer, porque no um ato de comunicao, um ato executivo. 3 Ponderao: Uma coisa saber onde a deciso deve ser proferida. Outra coisa saber onde ela vai produzir efeitos. Ex.: Sou casado em Salvador. Se eu me divorciar em Salvador, embora a sentena tenha sido proferida em Salvador, ela produzir efeitos em todo o territrio nacional. Ex.: Eu posso executar meu devedor onde ele estiver no Brasil. Existe uma sentena normativa, artigo 16 da ACP que diz que a sentena coletiva s produz efeitos na jurisdio do juiz que a prolatou. Isso uma excrescncia. Quer dizer que eu vou ter que promover uma ACP em cada Estado do Brasil? Isso um absurdo! E aplicado pelo STJ. A doutrina ridiculariza esse dispositivo. Porque confunde o lugar onde ela foi proferida com o lugar onde ela deve surtir efeitos. Ora, a sentena de um juiz brasileiro deve surtir efeitos at no Japo! Isso no tem sentido. uma inconstitucionalidade berrante. 3 Aula 13/08/07 Continuao dos Princpios: PRINCPIO DA INAFASTABILIDADEDE JURISDIO: o direito jurisdio, como forma de soluo de conflitos. o princpio que consagra o direito de ao, o direito de ir ao juzo. O fundamento do direito de ao o Princpio da Inafastabilidade. (art. 5, XXXV da CF/88). Nenhuma lei pode impedir que algum v ao judicirio! Qualquer alegao, qualquer direito pode ser levado ao judicirio. Inclusive o direito de rever decises administrativas discricionrias, quanto ao seu mrito. Ex.: Na arbitragem, quem afasta o judicirio a parte, que por conta prpria abre mo dele. Veja que no a legislao. JURISDIO CONDICIONADA: A lei s vezes diz que s pode ir ao judicirio se esgotar as vias extrajudiciais de soluo do problema. Ex.: O Habeas Data. Ex.: Reclamao por Desrespeito Smula Vinculante. Ex.: J Justia do Trabalho, h lei prevendo que a parte tentar conciliar na Comisso de Conciliao Prvia antes de entrar com uma ao no Judicirio. Na CF passada, havia previso expressa de que a lei poderia condicionar o ingresso ao Judicirio desde que antes se esgotasse a via administrativa. Ento, essas restries seriam constitucionais.

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Mas, essa permisso no foi repetida na CF/88. Assim, hoje, temos a seguinte questo: 1. Voc no pode levar ao judicirio o que ainda pode ser resolvido administrativamente. O fundamento que o judicirio deve ser visto como ltima possibilidade de resolver a questo. Mas, ... 2. Se voc no permitir o acesso, est se ferindo a garantia constitucional. 3. Soluo: Resolver cada caso concreto, analisando se se justifica trazer ao judicirio o ocorrido antes da soluo administrativa. O STJ examina o caso concreto. s vezes libera, s vezes no. Smula 2 e 89 do STJ:

SMULA: 2 NO CABE O HABEAS DATA (CF, ART. 5., LXXII, LETRA "A") SE NO HOUVE RECUSA DE INFORMAES POR PARTE DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA. No cabe HD se no houve recusa de informao por parte da Administrao. SMULA: 89 A AO ACIDENTARIA PRESCINDE DO EXAURIMENTO DA VIA ADMINISTRATIVA. Essa smula deve ser lida assim: Posso propor ao acidentria (este acidente da Justia do Trabalho) antes de esgotar a vida administrativa. a priori = examinar a priori decidir, examinar abstratamente, sem saber exatamente como o processo. a posteriori = examinar a posteriori decidir aps da vivncia, da experincia, aps constatar o que aconteceu. Resolver no caso concreto.

Exceo Constitucional: a Justia Desportiva. Isto porque as questes desportivas tm que ser resolvidas, primeiro, no mbito desportivo, para s depois ir ao judicirio. Essa injustia CONSTITUCIONAL! Pois est na CF/88, no art. 217, 1. 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei. preciso notar que o art. 5, XXXV da CF/88, fala em ameaa a direito isso quer dizer que, antes de ser lesado, posso ir ao Judicirio, para me proteger, seja por uma tutela inibitria ou preventiva, anterior leso. PRINCPIO DO JUIZ NATURAL Este princpio no tem previso expressa na CF/88, pois um princpio novo. Ele um princpio com dimenso formal: juiz competente e material: imparcial. O legislador tem que garantir isto. Para se respeitar essas garantias, necessrio que as regras de competncia sejam impostas pelo legislador, de forma geral, impessoal, abstrata, prvia. O juiz natural no um juiz de exceo criado para analisar um caso concreto. por isso que o princpio do juiz natural veda a criao do tribunal de exceo. Os processos so sorteados, distribudos para que no haja parcialidade. Na rea administrativa tambm deveria ser assim. Comisses apuradoras da falta disciplinar so permanentes, por exemplo, e etc. Na Bahia, h vara de substituio ( abstrata), onde o Presidente do Tribunal vai movendo esse juiz para as varas que ele quiser. O art. 5, XXXVII fala que no haver Juzo ou Tribunal de Exceo. O art. 5, LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. Obs.: Qualquer regra anterior geral a respeito de competncia constitucional. JURISDIO VOLUNTRIA Polmico: vamos primeiro ver as caractersticas desta jurisdio que so indiscutveis para depois ver as divergncias. CARACTERSTICAS: 1. UMA ATIVIDADE DE FISCALIZAO e COM EFEITOS DE INTEGRAO DE DIREITOS. Isto porque o legislador, por vezes, permite ou exige que se levem direitos ao Judicirio para que sejam integrados pela participao do Judicirio.

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Alguns direitos no podem ser exercidos perante o Judicirio e outros ainda tm que ser integrados pelo Judicirio para produzirem efeitos. Quando o Judicirio chamado para integrar direitos, completar a manifestao de vontade, formando-a plena, apta a produzir efeitos, temos a Jurisdio Voluntria. Para integrar, necessrio que o Judicirio fiscalize esse exerccio do direito manifestao de vontade, para que ele seja feito de acordo com a lei. O problema que, no mais das vezes, a jurisdio voluntria necessria, onde eu s posso exercer o direito frente ao Judicirio. Pois ela no opcional para o exerccio do direito. Ex.: A Interdio de algum s pode se dar pelo Judicirio. Ex.: A Adoo tambm tem que ser feita pelo Judicirio. Normalmente, a jurisdio necessria. A separao consensual sem incapaz pode ser feita em cartrio OU em juzo ( uma jurisdio voluntria) H UMA CONTRADIO NA JURISDIO VOLUNTRIA: Todos os interessados devem ser ouvidos , assim determina o art. 1105 do CPC citados sob pena de nulidade, d a entender que o MP sempre ter que ser ouvido, mas no assim. No obrigatria a presena do MP em determinados casos. Ex.: separao consensual sem menor ou incapaz. Alis, em Jurisdio Voluntria, o MP s intervm quando o caso envolve direito indisponvel, menor ou incapaz. O art. 1109 do CPC determina que o Judicirio decidir em 10 dias. No obrigatrio adotar a legalidade estrita. H quem entenda que neste caso, o Judicirio pode decidir baseado na eqidade. Todo julgamento hoje feito com base em princpios. No h problema com relao a esta determinao do art. 1109 do CPC. O art. 1109 do CPC consagra o que a doutrina chama de SENTENA DETERMINATIVA, que so as sentenas em que h discricionariedade judicial. Ex.: art. 1109 do CPC. uma sentena que valoriza os princpios. 2. NA JURISDIO VOLUNTRIA, OS PODERES DOS JUZES SO MAIS ACENTUADOS:

Em parte correto, j que h procedimentos de jurisdio voluntria que podem ser instaurados de ofcio. O processo de jurisdio voluntria INQUISITIVO. 3. NORMALMENTE OS PROCEDIMENTOS DE JURISDIO VOLUNTRIA SO CONSTITUTIVOS: criam, restringem ou modificam situaes jurdicas. CONTROVRSIAS: A jurisdio voluntria uma atividade administrativa. Isso o que defende a corrente tradicional. O fundamento de que a jurisdio voluntria no jurisdio porque h lide. Se no h lide, no h jurisdio. Em jurisdio voluntria, para esta corrente, no existem partes. Eles seriam os INTERESSADOS. Para essa corrente, no existe ao, h REQUERIMENTO. No h processo, h PROCEDIMENTO SEM PROCESSO. No h coisa julgada material. Para a corrente mais moderna, a jurisdio voluntria uma atividade jurisdicional. Porque lide no pressuposto para jurisdio. Existe jurisdio sem lide (CPP). Tambm existe lide sem jurisdio (ex.: Agncias Reguladoras decidem conflito uma atividade administrativa que decide lide de terceiros). No se pode relacionar lide com jurisdio. Ademais, h lide em jurisdio voluntria. O que aconteceu que para ingressar na jurisdio voluntria, voc no precisa trazer a lide como pressuposto de demanda. Ex.: Interdio = neste caso, se deve ir ao Judicirio havendo ou no a lide. Se o sujeito estiver bem e algum quiser interdit-lo, vai haver lide. No a toa que h citao. Mas, se o sujeito estiver em coma, no haver lide. Quer dizer, pode ou no ter lide. A lide potencial na jurisdio voluntria. Porque na jurisdio voluntria, h partes, ao, h processo ( um absurdo dizer que no h processo porque uma atividade administrativa, at porque todo administrativo hoje regulado por um processo administrativo! A CF/88 prev expressamente o processo administrativo, portanto, para o professor, no se justifica este argumento de jeito nenhum). Quanto coisa julgada, ela tambm existe na jurisdio voluntria. O problema da separao consensual sem incapaz: Se parte-se do pressuposto que jurisdio voluntria no atividade judicial, atividade administrativa, tanto faz se ela feita em cartrio ou perante o juiz. Da, conclui o professor que a ida ao cartrio passaria a ser obrigatria e o interesse de agir no existiria para ingressar na jurisdio voluntria. Os efeitos para a corrente tradicional so iguais, pois tudo atividade administrativa. Mas, se adotarmos a corrente moderna que defende que a jurisdio voluntria jurisdicional, h diferena: assim, no cartrio, a separao ser ato administrativo que poder ser modificado posteriormente. Se a separao for feita no Judicirio, a separao ser ato judicial, haver julgamento e no poder haver modificao da deciso (corrente

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minoritria, salvo por ao rescisria). O art. 1111 do CPC prev que a sentena no pode ser modificada, salvo por fato superveniente, porque fez coisa julgada! COMPETNCIA: CONCEITO: Competncia uma parcela de poder que se atribui a determinado rgo. H competncia legislativa, administrativa, jurisdicional, ... DISTRIBUIO DE COMPETNCIA: A competncia distribuda pelo legislador como regra. Pelo Princpio da Tipicidade das Competncias, as competncias tm que ser distribudas pelo legislador previamente. Quando h lacuna, aplica-se a Teoria da Competncia Implcita a atribuio de uma competncia acaba, implicitamente, contendo outra. Ex.: o STF pode delegar competncia para o juiz executar uma deciso. No h preciso para o STF fazer isso, mas a doutrina diz que a preciso para o STJ delegar competncia COMPETNCIA IMPLCITA. O Princpio da Tipicidade da Competncia vem combinado com o Princpio da Indisponibilidade da Competncia: ou seja, os rgos no podem afastar as regras de competncia e no querer julgar um caso; bem como tambm no podem oferecer mais competncia do que j tem. UEM que agir nos limites da sua competncia. A 1 distribuio de competncia feita pela CF/88 que divide o exerccio de jurisdio em 5 organizaes: Justia Federal, Justia Militar, Justia Eleitoral, Justia Trabalhista e Justia Estadual. Obs.1: A Competncia da Justia dos Estados residual. A competncia ser o que no for das outras. Obs.2: Para alguns autores, como Ada Pellegrini, Calmon de Passos, ... , defendem que o desrespeito diviso de competncia implica inexistncia de eventual deciso judicial. Ex.: Se a Justia Federal julga uma causa trabalhista, ela est julgando fora de sua competncia. Ela est desrespeitando a competncia constitucional. Para a corrente da Ada e do Calmon, h inexistncia de sentena. Para eles, o julgamento s julgamento em sua justia. (que frase sem senso!!!) Este no o pensamento majoritrio. Para a maioria da doutrina, os problemas de competncia constitucional so problemas de validade. Eventual deciso desrespeitando competncia constitucional seria NULA e no inexistente. Depois da CF/88, vem a Lei Ordinria, a Lei Complementar, a Constituio dos Estados, Leis Estaduais e assim por diante at chegar ao Regulamento Interno de um Tribunal. Todas elas distribuem competncia. O Regimento Interno do Tribunal no cria competncia, exatamente. Ele pega competncia que foi atribuda e distribui a competncia pelos seus rgos. uma funo atpica do Tribunal. Toda essa distribuio feita em tese, a priori. S que voc precisar saber qual o juzo competente para o seu processo, para a sua causa. A fixao ou a determinao da competncia ocorre em que momento da ao? R: Veja o art. 87 do CPC. Esta artigo deve ser dividido em 3 partes. Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. / So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. A 1 parte onde se diz que determina-se a competncia do momento em que a ao proposta. (art. 87) Segundo o art. 263 do CPC, a fixao de competncia ocorre no momento em que voc saber qual o juzo da causa, ou seja, no momento da propositura da ao. Pelo art. 263, a ao reputa-se proposta na data: a) Do despacho inicial b) Ou da Distribuio quando houver mais de um juzo. A 2 parte: so irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente. Esta parte consagra o Princpio da Perpetuao da Jurisdio que uma regra que compe a estabilidade do processo. Fixada a competncia, a causa ficar l, no importa o que aconteceu depois. Distribuda a causa, fixada a competncia, a jurisdio se estabiliza, se perpetua. A 3 parte: salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. So 2 excees, 2 fatos que aconteceram ao longo do processo e que determinam a redistribuio da causa. Excees estabilidade da competncia:

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a) b)

A supresso do rgo judicirio = se a vara foi extinta, os processos tm que ser redistribudos. O fato superveniente altera a competncia em razo da matria ou da hierarquia = tem que se fazer a redistribuio dos processos.

Por isso que com a EC 45/04, as causas que tramitavam na justia estadual foram para a justia trabalhista. Foi um fato superveniente (EC) que determinou a alterao da competncia em razo da matria. Se o juiz j sentenciou, no tem que ter redistribuio, apenas os processos pendentes de sentena sero redistribudos. As competncias em razo da matria e da hierarquia so absolutas. A doutrina defende que onde se l em razo da matria e da hierarquia leia-se COMPETNCIA ABSOLUTA. Competncia absoluta no s competncia em razo da matria e da hierarquia. Sempre que fato superveniente altera a competncia absoluta, h redistribuio. H casos de competncia absoluta que no so definidos em razo da matria ou da hierarquia, e sim, em funo da pessoa = vai redistribuir tambm!!! Sempre que houver alterao de competncia absoluta = redistribui tambm!!! Mudana de competncia relativa no gera quebra de perpetuao da jurisdio. CLASSIFICAO DA COMPETNCIA: 1) ORIGINRIA E DERIVADA:

A originria a competncia para conhecer e julgar a causa pela 1 vez, originariamente. , em regra, de jurisdio de 1 instncia. Mas, h casos em que voc prope causa originria no Tribunal. Ex.: Ao Rescisria. A competncia derivada a competncia para julgar recurso. Normalmente exercida por tribunais. Mas, pode ser exercida por Turma Recursal (JEC) ou Juiz Singular (embargos de declarao). 2) ABSOLUTA E RELATIVA:

As Regras de Competncia Absoluta so regras criadas para atender o interesse pblico e, por conta disto, no podem ser alteradas pela vontade das partes, nem por conexo ou continncia. Da, a incompetncia absoluta, que o desrespeito regra de competncia absoluta, que pode ser: - reconhecida ex officio pelo juiz enquanto o processo estiver pendente NO H PRECLUSO. - qualquer das partes pode alegar a incompetncia absoluta enquanto o processo estiver pendente. - se o processo acabar, ele ainda permite ajuizamento de ao rescisria. - no tem forma para ser alegada. As Regras de Competncia Relativa so regras criadas para beneficiar uma das partes. Podem ser alteradas por vontade das partes. O juiz no pode conhecer a incompetncia relativa de ofcio (Smula 33 do STJ). S o ru pode alegar incompetncia relativa e fazendo isto no 1 momento que lhe couber falar nos autos (15 dias) sob pena de precluso (no pode mais discutir). A lei exige forma especfica de alegao de incompetncia relativa: Exceo de Incompetncia (pea autnoma, incidente processual prprio) STJ A formalidade de alegao de incompetncia relativa por via de Exceo de Incompetncia pode ser dispensada se no trouxer prejuzo para o autor; pode ser alegada para qualquer outro meio. Ou seja, como nunca traz prejuzo para o autor, ento, o STJ ameniza mesmo a regra. A incompetncia relativa tambm pode ser modificada por conexo ou continncia. Obs. 1 Reconhecida a incompetncia absoluta, os atos decisrios praticados so NULOS e os autos devem ser remetidos ao Juzo competente. Reconhecida a incompetncia relativa, ela tambm gera a remessa dos autos ao juzo competente, mas no h anulao dos atos decisrios. Nenhuma delas extinguem o processo. Elas geram remessa dos autos ao juzo competente. E a absoluta gera tambm a nulidade dos atos decisrios. Excees: Situaes em que a incompetncia EXTINGUE O PROCESSO. Incompetncia num modo geral: JEC, STF, incompetncia internacional. Obs. 2 Tanto a Incompetncia Relativa quanto a Absoluta remetem ao Princpio de Competncia da Competncia = todo juiz pode julgar sua prpria competncia. Em qualquer das incompetncias, o juiz que vai julgar sua suposta incompetncia.

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A alterao voluntria das regras de competncia relativa pode se d de maneira tcita. Ex.: Quando o ru no ope a exceo de incompetncia relativa, h PRECLUSO. A alterao voluntria das regras de competncia relativa pode se d de maneira expressa. Ex.: Quando se d por meio de uma clusula negocial que se chama FORO DE ELEIO ou FORO CONTRATUAL. As partes escolhem a comarca onde as causas relativas quele negcio devem ser ajuizadas. O foro de eleio tem que ser escrito. Abrange aes relativas ao negcio: para interpret-lo, para execut-lo, para resolv-lo. Contrato de Adeso e foro de eleio em causas de consumo. vlido o foro de eleio em contrato de adeso que verse sobre consumo? No h problema nisso. No entanto, para a doutrina, se a clusula for abusiva, inviabilizar a defesa dos interesses do consumidor, ela ser nula. Vai depender das peculiaridades do caso concreto. Foro de Adeso competncia relativa os juzes de determinada comarca comearam a receber uma grande quantidade de ao X, onde os consumidores tinham como foro de eleio um local diferente daquele do seu domiclio. Os juzes julgaram essa clusula nula, abusiva. Anulavam a clusula ex officio (CPC) e remetia os autos para o domiclio do ru. Problema: se o caso de incompetncia relativa, o juiz no pode declarar ex officio, tinha que esperar o consumidor aleg-la. Muito menos remeter para o domiclio do ru. STJ para o tribunal, normas de proteo ao consumidor so de ordem pblica, ou seja, do ao juiz poder para reconhecer ex officio a clusula de foro de eleio e remeter para o juzo do domiclio do ru. A reforma do CPC de 2006 acrescentou o nico do art. 112 do CPC a nulidade da clusula de eleio de foro em contrato de adeso pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o foro de domiclio do ru. para qualquer contrato de adeso e no s para os do CDC. Pelo art. 1111 do CPC prorroga-se a competncia se dela o juiz no declinar na forma do nico do art. 112 ou se o ru no opuser exceo declinatria. A incompetncia absoluta se conhece ex officio e a qualquer tempo. A incompetncia relativa s o ru alega e num primeiro momento. O CPC criou um ser hbrido! Ex.: incompetente quando o juiz decretar ex officio, mas no a qualquer tempo, se no fez no incio e o ru no se ops precluso! (eu no entendi!!!) uma situao sui generis est mais para incompetncia relativa que pode, no incio, ser decretada ex officio. Critrios de Distribuio de Competncia: Se divide em 3 partes: objetivo (matria, valor da causa e pessoa), funcional e territorial. Objetivo: Leva em considerao o contedo do litgio, a demanda. Se subdivide em 3 subcritrios: competncia em razo da matria (fixado de acordo com a natureza da relao discutida, que pode ser criminal, do consumidor, da famlia, do regime pblico. a competncia das varas. Pode ser ainda em razo do valor da causa (valor do pedido) e em razo da pessoa (determinada em relao aos sujeitos principais do processo). A competncia em relao matria se relaciona com a causa de pedir. A competncia em relao vara se relaciona com o pedido. A competncia em relao pessoa se relaciona com as partes. Perceba que no toa que se tem esta diviso em vermelho acima. Smula 206 do STJ.

4 Aula 20/08/07 O prof., na aula anterior, ficou de comentar a smula 206 do STJ, que cuida da competncia em razo da pessoa. (fim do ponto de critrio subjetivo da competncia) CRITRIO FUNCIONAL DE DISTRIBUIO DA COMPETNCIA: Ao longo do processo, muitas funes devem ser exercidas. Ex.: O juiz tem eu julgar o recurso, tem que juntar provas, receber a inicial, executar a deciso...quando legislador pega essas funes e distribui entre os vrios ramos do rgo, isso distribuio funcional da competncia.

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A doutrina entende que a competncia funcional pode ser distribuda de 2 formas:

1. VERTICAL = aquela competncia distribuda entre instncias: Primeira e Segunda Instncias. H uma diferena hierrquica entre elas. Por isso, vertical. E aqui surgem tambm a competncia originria e a derivada. 2. HORIZONTAL = a competncia funcional distribuda na mesma instncia. Ex.: no Tribunal do Jri, onde na mesma instncia, h distribuio da competncia em razo da funo. Onde o Juiz recebe a pronncia, o Jri condena, e o Juiz dosa a pena. (esse um exemplo do processo penal) Ex.: Uniformizao da Jurisprudncia. Aqui o processo est numa Cmara no TJ, e ela instaura a uniformizao da jurisprudncia. Esse processo ento vai para o rgo Especial que vai julgar a uniformidade. E depois, volta para a Cmara. Um rgo suscita o incidente e outro julga, mas em mesma instncia, por isso, horizontal. A competncia funcional absoluta.

CRITRIO DO EXAME DA COMPETNCIA TERRITORIAL *Foro = o territrio onde as causas devem ser processadas. o territrio onde a jurisdio se exerce. O foro, na Justia Estadual, chamado de COMARCA. Geralmente, cada capital tem uma comarca. Na Justia Federal, chamado de Seo Judiciria. Cada Estado uma Seo. Ambos so unidades territoriais. E ao longo do tempo foi necessrio se subdividir essas comarcas, de modo que a justia chegasse mais perto do cidado. Assim, as comarcas foram divididas em DISTRITO e a Seo foi dividida em Sub-Sees. Mas, nos ltimos anos, a Justia Federal tem se interiorizado muito. E surgiu da um problema: a medida que as sub-sees eram criadas, o pessoal comeou a defender que havia surgido uma competncia nova. A competncia territorial em regra, de competncia relativa. Mas, ela pode ser absoluta. Ela no sempre uma competncia relativa, por uma questo de construo doutrinria e tambm por uma expressa previso legal. A doutrina mais antiga, quando se deparava com uma regra de competncia territorial absoluta, no admitia que era competncia absoluta. Eles ento disseram que quando era Competncia Territorial Absoluta, deveria cham-la de Competncia Funcional. Se no concurso, vier discriminado assim, pode marcar como certo, salvo se tiver uma outra assertiva que estiver mais certo. Ex.: Lei 7347/85, art. 2 - o foro de competncia aquele do local do dano (= foto de competncia territorial absoluta). Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. Ex.: art. 209 do ECA. o foro de competncia aquele onde ocorreu o dano, e o juiz ter competncia territorial absoluta! Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores. Ex.: art. 80, do Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03) competncia territorial absoluta tambm. Este artigo 80 se aplica As aes coletivas e tambm s aes individuais indisponveis. Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as competncias da Justia Federal e a competncia originria dos Tribunais Superiores. Por exemplo, uma ao individual proposta por Ablio Diniz. Ele pode escolher aonde ele quer propor a ao? Se voc entender que a competncia territorial absoluta, ou seja, no local onde ele reside, no pode o idoso escolher outro foro de competncia. No entanto, o Prof. entende que as aes individuais, deveria ser uma opo para o idoso onde ele quer propor a ao. Deve-se fazer um parmetro com o CDC, que no art. 101, I, prev o direito do consumidor propor a ao em seu domiclio. Isso nunca pode ser visto como uma imposio. J no caso de ao coletiva, no h essa escolha. Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor; Ex.: parentes das vtimas da TAM. Escolheram propor frente aos EUA.

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Vamos examinar as duas regras bsicas de competncia territorial previstas no CPC: 1 regra = art. 94 do CPC Que afirma que a competncia territorial geral a do foro do domiclio do ru. Isso envolve as AES PESSOAIS e s AES REAIS MOBILIRIAS. (que discutem direito real de bens mveis. Ex.: avio o avio bem mvel, mas pode ser hipotecado). 2 regra = art. 95 do CPC Afirma que o foro da situao do imvel , o foro competente para as AES REAIS IMOBILIRIAS. ( = foro rei sitae)

Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. 1o Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles. 2o Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor. 3o Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta em qualquer foro. 4o Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, escolha do autor.

Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.
Na verdade, h 3 regras para definio de foro de competncia, e a terceira o foro de eleio. Mas, h 7 hipteses em que o autor no pode optar. Nessas 7 hipteses, a competncia do foro da situao da coisa ser absoluta. Elas so: no recaindo o litgio sobre: 1. propriedade; 2. vizinhana; 3. servido; 4. posse; 5. diviso de terras; 6. demarcao e 7. nunciao de obra nova. Assim, toda competncia do foro da situao da coisa absoluta? R: No! Somente nestas 7 hipteses. Nas demais, o autor pode optar pelo foro do domiclio, ou foro da situao do imvel ou o foro de eleio. Veja um CC de Nelson Nery. Ex.: Ao Publiciana = uma ao real imobiliria, pelo qual algum que afirma ser o proprietrio da coisa pede a coisa de volta. Parece Ao Reivindicatria, mas no , porque para esta, preciso ter o ttulo. Acontece que essa ao para quem no tem o ttulo, mas j usucapiu, j se tornou proprietrio. CRITRIO OBJETIVO DE DISTRIBUIO DE COMPETNCIA O critrio objetivo de distribuio de competncia aquele onde o legislador leva em considerao os elementos da demanda. Os elementos da demanda so: 1. As Partes a competncia em razo da pessoa; Ex.: Varas da Fazenda Pblica. um Juzo criado em razo de uma parte que est presente na causa. 2. O Pedido quando legislador leva em considerao o que se pede para fixar a competncia, ele a determina em razo do valor da causa. 3. A Causa de Pedir aqui, o legislador leva em considerao o critrio de distribuio de competncia em Razo da Matria. So juzos criados em razo da natureza da relao jurdica que se discute no processo. Ex.: vara cvel, vara penal, vara do trabalho... CONFLITO DE COMPETNCIA

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 um conflito entre dois ou mais rgos jurisdicionais para julgar uma ou mais de uma causa. O conflito pode envolver uma causa s ou pode envolver mais de uma causa. O conflito pode ser positivo (porque ambos querem julgar a causa), ou negativo (que muito freqente, onde os juzos brigam e se afirmam incompetentes). O conflito de competncia um incidente processual que pode ser suscitado pelos prprios rgos conflitantes, pelo MP ou pelas partes. Ou seja, todo mundo pode suscitar o conflito. Mas, se o MP no suscitar o conflito, ele deve intervir obrigatoriamente. O conflito de competncia deve ser julgado sempre no Tribunal. um incidente de competncia originria do Tribunal. Mas, se aquela questo de competncia j tiver se pacificado no Tribunal, o relator, no Tribunal, poder julg-la monocraticamente. (art. 120, p. do CPC). Art. 120. Poder o relator, de ofcio, ou a requerimento de qualquer das partes, determinar, quando o conflito for positivo, seja sobrestado o processo, mas, neste caso, bem como no de conflito negativo, designar um dos juzes para resolver, em carter provisrio, as medidas urgentes. Pargrafo nico. Havendo jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator poder decidir de plano o conflito de competncia, cabendo agravo, no prazo de cinco dias, contado da intimao da deciso s partes, para o rgo recursal competente. No se pode falar de conflito se entre os conflitantes houver uma diferena hierrquica. Ex.: O STF no conflita com ningum. Vai prevalecer o que ele disser. No h conflito, por exemplo, se o STJ fala uma coisa e o TJ disser outra. Porque no h conflito hierrquico. Mas, entre juiz de direito e o TST, h conflito. No entanto, entre o juiz do trabalho e o TST, no h conflito. Porque eles fazem parte da mesma instituio. Tambm no h conflito se uma das causas J foi julgada. (Smula 59 do STJ). SMULA: 59 NO HA CONFLITO DE COMPETENCIA SE JA EXISTE SENTENA COM TRANSITO EM JULGADO, PROFERIDA POR UM DOS JUIZOS CONFLITANTES. H um artigo do CPC que merece ateno em especial. o Art. 117 do CPC. Aquele que ofereceu exceo de competncia no pode suscitar conflito. Ou seja, que quem alegou incompetncia, no pode alegar conflito. A doutrina ento vem dizer que a pessoa que alegou a incompetncia no pode, SIMULTANEAMENTE, suscitar conflito. Mas, sucessivamente, ele pode. Ou seja, deve se fazer em momentos distintos. Art. 117. No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. Pargrafo nico. O conflito de competncia no obsta, porm, a que a parte, que o no suscitou, oferea exceo declinatria do foro. E ainda mais importante que tudo, a competncia para julgar o conflito de incompetncia. Ns vimos que sempre o tribunal que julga. A ns interessa: o STF, STJ e TJ/TRF. So 3 regras, mas basta entender 2 para saber o terceiro. Quais dos dois se deve escolher para decorar? Deve ser o STF e o TJ/TRF. Porque a competncia do STJ to imensa, que ento melhor deixar este por ltimo. STF Compete a este julgar conflito de competncia que envolva TRIBUNAL SUPERIOR. Ex.: Tribunal Superior x XXX = competncia do STF TJ/TRF Estes tribunais s julgam conflitos entre JUZES vinculados ao Tribunal. Ex.: Juiz de direito para o TJ Ex.: Juiz federal para o TRF STJ - Conflitos entre juzes de Tribunais diversos.

Obs.: Conflito de juiz de direito e juiz de juizado ainda no ficou definido. Ora o STJ afirma que da sua competncia e outras ele nega. Faa uma pesquisa jurisprudencial. Cuidado! O TRF tem 5 regies. E voc precisa saber de qual regio o juiz federal est vinculado, para saber se eles so de tribunais diversos ou no. Pegar o mapa do Brasil, com as regies do TRF. - 4 regio : RS, SC e PR. Um conflito de juiz federal do PR e outro de SC ser resolvido pelo TRF da 4 regio. - 3 regio: SP e MG um conflito entre um juiz federal do PR com outro de MG ser resolvido pelo STJ. - 2 regio: RJ e ES - 5 regio: SE, AL, PE, PB, RN e CE - 1 regio: todo o resto um juiz federal de Salvador conflitar com outro do Acre, resolvido pelo TRF da 1 regio. Se for um juiz de Salvador e outro de Aracaj, quem tem competncia para resolver o conflito o STJ.

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CONEXO E CONTINNCIA: So hipteses de modificao legal da competncia RELATIVA. Conexo Continncia so FATOS. So vnculos de semelhana entre causas, duas ou mais causas que tenham alguma semelhana ou algum vnculo entre si. Elas tm algum elo que as une. Esses fatos podem gerar conseqncias ou efeitos jurdicos, que so 2: 1) A Reunio dos processos em um mesmo Juzo. 2) Para processamento simultneo. Assim, conexo e continncia so os vnculos de semelhana entre causas, de duas ou mais causas, que GERAM a reunio dos processos em um mesmo juzo para processamento simultneo. Conexo no sinnimo de reunio dos processos. Pode haver conexo e no haver reunio dos processos. Ex.: C e C mudam a competncia relativa, mas no mudam a competncia absoluta. Assim, digamos que h uma conexo entre uma causa da vara cvel e outra da vara de famlia. Como elas possuem competncia material distintas, logo, no pode haver reunio de causas ou processos. Porque essa reunio implicaria mudana de competncia absoluta. O mesmo ocorre se as causas estiverem tramitando com competncias funcionais diversas. Ex.: Uma causa da 1 instncia que tenha conexo com a causa de 2 instncia, pode haver conexo, sem que haja reunio dos processos. Ex.: Smula 235 do STJ. Onde o STJ afirma que se duas causas tm conexo, mas uma j foi julgada, no haver reunio dos processos. Smula: 235 A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado. FUNDAMENTO DA CONEXO E CONTINNCIA: Porque o legislador deu importncia a esses dois efeitos da C e C?

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R: O fundamento para que haja ECONOMIA PROCESSUAL e para EVITAR DESARMONIA DOS JULGADOS. Entenda que uma coisa a Modificao da Competncia Relativa (que um efeito da C e C) e outra, diferente, a Incompetncia Relativa. Ex.: Juiz, voc tem competncia, mas em razo da conexo, h modificao da competncia relativa. Aqui, eu peo a remessa dos autos ao Juzo Prevento, onde as causas sero reunidas. Essa modificao pode ser conhecida de ofcio pelo juiz ou por qualquer das partes. Se for pelo ru, ele deve argir conexo em sua defesa. (no existe exceo de conexo e nem de modificao de competncia relativa). A modificao matria de Ordem Pblica, porque envolve economia processual. Ex.: Juiz, voc no competente, remeta os autos ao juiz competente. Aqui, eu peo a remessa dos autos ao juiz competente. Essa incompetncia no pode ser conhecida de ofcio. E s pode ser alegada pelo ru, em exceo de incompetncia. No matria de Ordem Pblica. CONCEITO DE CONEXO E CONTINNCIA: O nosso CPC conceitua cada um, mas de maneira curiosa, porque embora conceitue ambos os institutos, d a eles o mesmo tratamento jurdico para ambos. Ora, porque criar 2 institutos diversos com o mesmo tratamento? Conceitos Legais: Art. 103 do CPC Conexo: OBJETO ou CAUSA DE PEDIR. O conceito de conexo dado pelo CPC puramente objetivo. Basta que o pedido das causas ou os pedidos das causas pendentes sejam iguais para ser considerado conexo. A identidade de partes para fins de conexo IRRELEVANTE. Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Art. 104 do CPC Continncia: IDENTIDADE ENTRE AS PARTES + MESMA CAUSA DE PEDIR + O PEDIDO DE UMA CAUSA DEVE SER MAIS ABRANGENTE QUE O DA OUTRA. Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. Ex.: Uma causa pede para anular um contrato inteiro, e esta inclui a causa que pede a anulao de apenas uma clusula deste mesmo contrato. Repare que o CPC fala em CAUSA DE PEDIR, pouco importa se prxima ou remota. Repare que toda continncia uma conexo! Porque toda continncia exige mesma causa de pedir. O conceito de continncia est contido no conceito de conexo. Porque basta haver mesma causa de pedir para j configurar a conexo. E na continncia, havendo mesma causa de pedir, j conexo!!! Para concurso, esses conceitos legais so insuficientes. E, alm disso, no resolvem as questes prticas. Isso pacfico tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. Ex.: Investigao de Paternidade e Alimentos. So causas diferentes e indiscutivelmente conexas. Mas, os pedidos so distintos. As causas de pedir so distintas. E apesar disso, tem conexo. E agora? H conexo fora do conceito legal. Porque este insuficiente. O conceito legal de C e C considerado um conceito mnimo. Quando aquilo que est previsto na lei acontece, h conexo. So exemplos de conexo. Mas, no exaurem os exemplos de conexo. Ex.: Ao de Despejo por Falta de Pagamento e Ao de Consignao em Pagamento dos Aluguis. Repare que so aes indiscutivelmente conexas, porque precisam ter decises harmnicas entre si. Porm, possuem causas de pedir diversas. E h pedidos diversos. Mas, h conexo. Portanto, j que o conceito legal insuficiente, temos que nos valer do CRITRIO MATERIAL PARA A IDENTIFICAO DA CONEXO. Aqui, ns identificamos qual a relao jurdica discutida em cada um dos processos, para saber se h ou no conexo. Tem que olhar o processo e ver o que est sendo discutido ali. Se discutem A MESMA RELAO JURDICA, os dois processos, TEM QUE REUNIR. CONEXO PELO VNCULO, porque esto discutindo a mesma relao jurdica. Mas, tambm h conexo se AS CAUSAS ESTIVEREM DISCUTINDO RELAES JURDICAS DISTINTAS, MAS LIGADAS ENTRE SI, h conexo, porque elas so vinculadas. A deciso de uma interfere sobre a outra. Ex: Filiao e Alimentos. So relaes diversas mas, conexas, porque se o sujeito no pai, no vai ter que pagar alimentos. ESSE O CRITRIO MATERIALISTA (folhear o processo e atentar para saber qual a ralao jurdica discutida ali). Assim, existe conexo por prejudicialidade? Quando a soluo de uma relao jurdica interfere ou prejudica a soluo da outra, h conexo?

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R: Sim, gera prejudicialidade. Isso no est no CPC. Mas, admite a conexo neste caso por causa da constatao que os conceitos legais de conexo e continncia so insuficientes. Ex.: Dois contribuintes de um mesmo tributo (IPTU), ambos ingressam com suas respectivas aes, porque entendem ser isentos daquele tributo. Neste caso, h conexo? R: NO! O pedido no igual, a causa de pedir tambm no. E, alm disso, no h qualquer elo de conexo entre as relaes jurdicas dessas pessoas. As aes no esto ligadas. Ex.: possvel reunir, por conexo, uma ao de conhecimento e outra de execuo? Imagine uma ao de execuo fiscal e outra com um auto de infrao. Se anular o auto de infrao, cai a execuo. Nelson Nery diz que no possvel haver reunio, porque execuo no se julga. A doutrina e a jurisprudncia do STJ entendem que possvel sim reunir ao de conhecimento e ao de execuo quando houver prejudicialidade. Para evitar anulao de julgados! Ex.: Onde as causas devem ser reunidas? R: As causas sero reunidas no Juzo Prevento, no Juzo onde ocorreu a preveno. O Juzo fica prevento para julgar outras causas conexas. H 2 critrios para a preveno, no CPC, nos arts. 106 e 219. Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar. Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. 1o A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao. 2o Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subseqentes ao despacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio. 3o No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias. 4o No se efetuando a citao nos prazos mencionados nos pargrafos antecedentes, haver-se- por no interrompida a prescrio. 5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. (Redao dada pela Lei n 11.280, de 2006) 6o Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comunicar ao ru o resultado do julgamento. No artigo 106 do CPC, prevento o Juzo que primeiro despachou. Esse critrio s cabe se as causas conexas estiverem na mesma comarca, ou na mesma competncia territorial. No artigo 219 do CPC, prevento o Juzo onde primeiro houver a citao vlida, no caso das causas que estiverem em comarcas diversas. Preveno no hiptese de modificao de competncia. Ele o critrio para identificar onde as causas sero reunidas. No confunda preveno com conexo e continncia. Nas AES COLETIVAS, a preveno determinada pela DATA DA PROPOSITURA DA AO. Situao especial de preveno. Aquele perante o qual for proposta a primeira ao o prevento para a outra. Art. 2, p. , da Lei de Ao Civil Pblica. No o despacho e nem a citao vlida. Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. Pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001) COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL A competncia da JF est toda prevista na CF/88. E ela est prevista em 2 artigos: 108 e 109! O art. 108 cuida da competncia do TRF. O art. 109 cuida da competncia dos Juzes Federais. Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal;

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II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) O problema que o pargrafo 3 do artigo 109 da CF/88 criou um ser hbrido, que o JUIZ ESTADUAL INVESTIDO DE JURISDIO FEDERAL. o juiz estadual que pode julgar causas federais. As decises deste juiz vo para o TRF. Os recursos vo para o TRF. Se houver um conflito de competncias entre um juiz estadual investido com um juiz federal concursado, a soluo deste conflito vai depender se eles estiverem vinculados ao mesmo tribunal ou no. Se for no mesmo tribunal resolve ele prprio. Se no for, vai para o STJ. O juiz estadual s est investido de jurisdio federal se houver a soma, simultnea, de lei que o autorize + na comarca no houver sede da justia federal. A criao de uma vara federal na comarca fato superveniente que gera mudana de competncia absoluta e, portanto, quebra a... Toda causa envolvendo segurado contra INSS pode tramitar na Justia Estadual se na comarca no houver sede da Justia Federal. (art. 109, p. 3, CF/88) Isso serve tanto para causas previdencirias quanto assistencial porque basta ser contra o INSS. A CF/88 j trouxe esses exemplos, e ela ainda permite que a lei infraconstitucional preveja outros: 1. Execuo fiscal federal pode tramitar na comarca da justia estadual se l no houver vara federal. 2. Justificao perante entes federais pode tramitar na justia estadual se na localidade no houver sede da justia federal. 3. O usucapio especial rural pode tramitar na justia estadual mesmo envolvendo ente federal se na localidade no houver sede da justia federal, com recurso para o TRF. (Smula 11 do STJ) SMULA: 11

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A PRESENA DA UNIO OU DE QUALQUER DE SEUS ENTES, NA AO DE USUCAPIO ESPECIAL, NO AFASTA A COMPETENCIA DO FORO DA SITUAO DO IMOVEL. 4. Um juiz estadual pode cumprir uma carta precatria federal. O juiz federal pede que o juiz estadual cumpra a carta por ele. Ex.: Smula 689 do STF. Imagine que eu estou numa cidade que no tem vara federal, direito meu propor contra o INSS l, perante a justia estadual. Mas, se eu quiser, eu posso ir Capital e propor perante a justia federal. isso que a smula quis dizer. SMULA N 689 O SEGURADO PODE AJUIZAR AO CONTRA A INSTITUIO PREVIDENCIRIA PERANTE O JUZO FEDERAL DO SEU DOMICLIO OU NAS VARAS FEDERAIS DA CAPITAL DO ESTADO-MEMBRO.

5 Aula 03/09/07 Hoje, veremos a Smula 216 do TFR, um extinto tribunal (o Tribunal de Recursos). TFR Smula n 216 - 21-05-1986 - DJ 03-06-86 Compete Justia Federal processar e julgar mandado de segurana impetrado contra ato de autoridade previdenciria, ainda que localizada em comarca do interior. Vimos na aula passada que o cidado pode ingressar com sua ao previdenciria na justia estadual se no domiclio do segurado no tiver vara da justia federal. No entanto, previsto nesta Smula que O MANDADO DE SEGURANA PREVIDENCIRIO SOMENTE PODE SER IMPETRADO NA JUSTIA FEDERAL, QUE SEMPRE COMPETENTE PARA ESTE TIPO DE CAUSA. COMPETNCIA DOS JUZES FEDERAIS: Ateno: o art. 109 da CF/88 se refere apenas competncia da Justia Federal (e no do Juiz Federal!) E o artigo 108 da CF/88 se refere competncia do TRF. uma observao importante porque existe um vcio de raciocnio do candidato quanto competncia da justia federal, por que ela pode ser dividida em 3 dimenses: - Competncia em razo da PESSOA; - Competncia em razo da MATRIA; - Competncia em razo da FUNO. (FUNCIONAL) 1. A Competncia definida em razo da PESSOA que est presente no processo: Ex.: art. 109, I, II e VIII da CF/88. 1 CASO: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; Obs.: Entidade Autrquica Federal um gnero que inclui as autarquias (Em estrito senso, como o INSS, o Banco Central BC, as Agncias Reguladoras Federais, as Fundaes Autrquicas e os Conselhos de Fiscalizao Profissional, inclusive a OAB). A OAB vai para a Justia Federal. (Smula 66 do STJ) Smula: 66 COMPETE A JUSTIA FEDERAL PROCESSAR E JULGAR EXECUO FISCAL PROMOVIDA POR CONSELHO DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. Cuidado porque o artigo fala em EP Federal (CEF, Correios...), estas so da competncia da Justia Federal. Mas, se for a SEM estiver em Juzo, a competncia da Justia Estadual!!!! Quanto ao MPF, se ele for parte, torna a causa da Justia Federal? R: NO! O MPF pode demandar na Justia Estadual se a causa da competncia da Justia Estadual. No a presena do MPF que torna a causa da Justia Federal. Anlise das Smulas: (Novelinha)

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Smula: 150 COMPETE A JUSTIA FEDERAL DECIDIR SOBRE A EXISTENCIA DE INTERESSE JURIDICO QUE JUSTIFIQUE A PRESENA, NO PROCESSO, DA UNIO, SUAS AUTARQUIAS OU EMPRESAS PBLICAS. Ou seja, somente a Justia Federal pode decidir sobre a presena ou no da Unio no processo. Ex.: Pablo, juiz estadual, tem um processo onde a UF pediu para intervir. Neste momento, Pablo no tem mais competncia para intervir. Ele tem que remeter a causa justia federal para que ela, e somente ela, decida se caso ou no de interveno da UF. SMULA: 224 EXCLUDO DO FEITO O ENTE FEDERAL, CUJA PRESENA LEVARA O JUIZ ESTADUAL A DECLINAR DA COMPETNCIA, DEVE O JUIZ FEDERAL RESTITUIR OS AUTOS E NO SUSCITAR CONFLITO. Ex.: Quando o processo chega s mos do juiz federal, se este decide que o Ente Federal deve ser excludo, ele deve restituir os autos ( Justia Estadual) ao juiz Pablo. SMULA: 254 A DECISO DO JUZO FEDERAL QUE EXCLUI DA RELAO PROCESSUAL ENTE FEDERAL NO PODE SER REEXAMINADA NO JUZO ESTADUAL. Obs.: O juiz Pablo no vai poder reexaminar o posicionamento do juiz federal. Ele no pode controlar essa deciso, ele tem que aceitar. Voltando ao Art. 109, I, repare que a partir do EXCETO AS DE FALNCIA, AS DE ACIDENTES DE TRABALHO E AS SUJEITAS JUSTIA ELEITORAL E JUSTIA DO TRABALHO. Nestes casos, as causas que envolverem essas competncias NO iro para a Justia Federal. a) As Causas que envolvem Falncia no tramitam na Justia Federal. No s ela, estrito sendo, ma tambm a INSOLVNCIA CIVIL e a RECUPERAO EMPRESARIAL. b) As Causas que envolvam questes eleitorais tambm devem tramitar na Justia Eleitoral, e no na Justia Federal. Dessas 4 excees, as 2 primeiras so as mais fceis. As 2 mais difceis viro agora: c) Causas de Acidente do Trabalho elas se dividem em Causas Acidentrias Trabalhistas (porque o acidente se deu no mbito do trabalho) ou No Trabalhistas (um atropelamento, por exemplo). As Causas Acidentrias Trabalhistas que esto fora da competncia da Justia Federal. No entanto, se a pessoa sofreu um acidente de trnsito e ficou incapacitado para trabalhar, eu posso requerer um benefcio previdencirio trabalhista na Justia Federal. Porque a CF/88 exclui da Justia Federal apenas as causas da primeira hiptese. Mas, ateno: Se algum sofre um acidente do trabalho, eu posso pleitear uma Ao frente ao INSS e outra em face do Empregador. Esta que vai contra o INSS, vai para A JUSTIA ESTADUAL!!!! E a outra, contra o empregador, vai para a Justia do Trabalho. Obs.: Tambm da competncia da Justia Estadual a competncia para a Ao de Reviso do Benefcio Previdencirio Acidentrio Trabalhista. (ano passado, o STJ entendia que essa ao era da competncia da Justia Federal). Hoje, vai para a Justia Estadual porque se a principal tramita l, a acessria tambm deve. Essa exceo constitucional no caso de investidura do juiz estadual na justia federal. Ela sempre da competncia estadual. J nos acidentes no trabalhistas, a ao ir para a Justia Federal (contra o INSS) e tambm contra o causador do dano, que se for particular, vai para a Justia Federal e se for federal (um carro da UF, por exemplo), a competncia da justia federal. d) As Causas Trabalhistas iro para a Justia do Trabalho. Essa exceo foi prevista na CF/88 porque h pessoas de direito pblico na Administrao Federal que possuem trabalhadores. E nestes casos, seus empregados, ao ingressarem com uma ao, devem ir para qual rgo? R: Para a Justia do Trabalho. Quando surgiu a EC 45/04, chegou-se a polmica: Causas estatutrias, ou seja, que envolvem servidores pblicos, vo para a Justia Trabalhista? R: NO! Na Justia do Trabalho, iro apenas as causas celetistas. O servidor pblico se federal, vai para a Justia Federal. E se ele for servidor estadual, vai para a Justia Estadual. 2 CASO:

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Art. 109, II da CF/88 Causas que envolvam Estado Estrangeiro ou Organismo Internacional X Municpio ou Pessoa domiciliada no Brasil, vo para a Justia Federal. II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; Repare que no h nenhum ente federal aqui, mesmo assim, a competncia da Justia Federal. Obs.: Os Recursos nessas causas no vo para o TRF, vo para o STJ!!!!!!!!!! Ou seja, o juiz federal sentencia e ao invs do processo ir para o TRF, vai para o STJ. Alm disso, sabe-se que os Estados Estrangeiros tm Imunidade de Jurisdio, ou seja, Estado Estrangeiro no pode ser submetido Jurisdio de outro. Mas, Estado Estrangeiro pode propor ao aqui sim, e essa restrio acima (da Imunidade) s quanto soberania. Para discutir atos de soberania, no se pode discutir na justia brasileira, mas o Estado como particular, pode ir para a justia federal sim! Ex.: Lagacy (EUA) X Parentes da Vtimas dos Vo da GOL. 3 CASO: Art. 109, VIII da CF/88 a Autoridade Federal aqui tanto pode ser uma autoridade que pertena ao quadro dos funcionrios federais como pode ser uma Autoridade Particular no exerccio de funes federais (aqui est a pegadinha). Ento, um MS contra ato dela, embora privada, vai para a Justia Federal. Ex.: Dirigente de Instituio de Ensino Superior Particular. Contra os atos deste dirigente, cabe MS para a Justia Federal. VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; TFR 15 (est relacionada ao inciso VIII do art. 109) SMULA TFR N 15 Compete Justia Federal julgar mandado de segurana contra ato que diga respeito ao ensino superior, praticado por dirigente de estabelecimento particular. TFR 60 SMULA TFR N 60 Compete Justia Federal decidir da admissibilidade de mandado de segurana impetrado contra atos de dirigentes de pessoas jurdicas privadas, ao argumento de estarem agindo por delegao do poder pblico federal. 2. A Competncia definida em razo da MATRIA que esteja presente no processo:

1 CASO: Art. 109, III da CF/88 quer dizer que se o fundamento da causa for de tratado, a competncia ser da Justia Federal. Esse um dos incisos mais esquisitos que existe. Porque uma interpretao literal do 109, III, acabaria com a justia Estadual. Mas, j foi regulado isso: quando s o Tratado cuidar do assunto, exclusivamente, a sim a Justia Federal ser competente para a causa. Se o regramento do assunto tambm for previsto no Direito Interno, a causa no vai para a Justia Federal. III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; Ex.: Aes de Alimentos Internacional. o caso de um norte americano propor uma ao de alimentos contra o seu pai, aqui no Brasil. A competncia da justia federal. Porque h um tratado que cuida deste assunto no plano internacional. causa de famlia mesmo. Ex.: Divrcio Internacional Justia Estadual Ex.: Trabalho Escravo competncia s da Justia do Trabalho 2 CASO: Art. 109, V 109, 5 Competncia em Razo da Matria. 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil

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seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. O PGR pode pedir ao STJ que a causa v para a Justia Federal. Mas, s se o STJ autorizar que a causa vai para a Justia Federal. Segundo o Prof. isso no quebra o Princpio do Juiz Natural, porque uma regra geral, isso s uma hiptese de deslocamento de competncia. E a legitimidade de requerer exclusiva do PGR. Mas, como se refere a qualquer causa (causa genrica), o Prof. entende que no fere o princpio do juiz natural. Os Juzes Estaduais ficaram um pouco chateados com essa discriminao. Por isso, o STJ estabeleceu uma premissa: a causa s ser remetida Justia Federal se ficar demonstrada nos autos a inaptido (ineficincia) das Autoridades Estaduais para decidir de maneira eficiente. um pressuposto implcito desta remessa. Ao Prof., parece correto. A violao grave aos direitos humanos no exclusivo do mbito Penal, pode ser do Civil tambm. Art. 109, X, da CF/88, 2 PARTE Causas que envolvam NACIONALIDADE, e opo de nacionalidade e naturalizao, so da competncia da Justia Federal. X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; Art. 109, XI, da CF/88 A Disputa sobre Direitos Indgenas so da competncia da Justia Federal. Lembre-se que aqui, a definio da competncia em razo da matria, a questo de direitos coletivos constitucionalmente considerados. No definio da competncia por causa de presena de um ndio. Causas individuais que envolvam o ndio no so da competncia da Justia Federal. XI - a disputa sobre direitos indgenas. Smula: 140 COMPETE A JUSTIA COMUM ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR CRIME EM QUE O INDIGENA FIGURE COMO AUTOR OU VITIMA. Se for um genocdio de ndio, a ser da competncia da Justia Federal. 3. Competncia definida em Razo da FUNO (COMPETNCIA FUNCIONAL):

Ela sempre definida segundo o critrio FUNCIONAL, pouco importa a pessoa ou a matria. Art. 109, X, CF/88, 1 PARTE o juiz federal quem vai executar sentena estrangeira (aps homologao do STJ) e carta rogatria. X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; At aqui, ns vimos a definio da competncia CVEL apenas. ARTIGO 108 DA CF/88 DEFINIO DA COMPETNCIA DO TRF: Ela dividida em ORIGINRIA e DERIVADA. A competncia ORIGINRIA quanto competncia para julgar o recurso contra deciso de juiz federal e de juiz estadual investido de jurisdio federal. Obs.: Cuidado! Recurso contra deciso de juiz estadual puro da competncia do TJ. Art. 108, I da CF/88 Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal;

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d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. ________________________ Smula: 55 TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL NO E COMPETENTE PARA JULGAR RECURSO DE DECISO PROFERIDA POR JUIZ ESTADUAL NO INVESTIDO DE JURISDIO FEDERAL. J a competncia originria cvel do TRF para julgar: - Ao Rescisria de Acrdo do TRF, ou seja, dos seus julgados ou de decises dos juzes federais. - E ainda: Mandado de Segurana / Habeas Data contra seus atos e atos dos juzes federais. - E por ltimo: Julgar Conflito de Competncia entre Juzes Federais (da mesma Regio, lembre-se do mapa). Veja que apesar do artigo 108, I, no se referir ao Juiz Estadual, da Competncia da Justia Federal, segundo o STJ (no h smula ainda) que da competncia da JF tambm, por interpretao extensiva da smula 55 do STJ as causas de conflito de competncia que envolvam Juzes Estaduais investidos de Jurisdio Federal e Juzes Federais. Smula: 3 COMPETE AO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DIRIMIR CONFLITO DE COMPETENCIA VERIFICADO, NA RESPECTIVA REGIO, ENTRE JUIZ FEDERAL E JUIZ ESTADUAL INVESTIDO DE JURISDIO FEDERAL. TEORIA DA AO: Conceito de Ao: a palavra ao tem vrias acepes. 1) A primeira delas, de acepo CONSTITUCIONAL, seria o Direito de Acesso Justia (Aos Tribunais), que envolve o Princpio da Inafastabilidade. Este direito de acesso de justia um direito FUNDAMENTAL, ABSTRATO (Porque um direito que leva qualquer afirmao ou problema ao Judicirio.) e ainda AUTNOMO (Porque o direito que me leva ao Juzo um direito distinto daquele que eu vou obter na Justia). 3) O terceiro sentido da palavra ao, o sentido MATERIAL, que envolve o Direito Discutido/Postulado na Situao Jurdica Ativa. Ex.: o direito de crdito, o direito real, ...as pessoas usam a palavra ao como sinnimo de direito que eu tenho para me opor a algum. Ex.: Art. 195 do CC. No este direito que ns vamos estudar em processo civil. 2) O que nos interessa o segundo sentido de ao, que fica no meio entre os dois acima. o sentido PROCESSUAL DA AO, que nem o direito de ir ao Juzo e nem o direito que eu levo ao Juzo. O DIREITO DEMANDA, O EXERCCIO DO DIREITO DE IR A JUZO. Ex.: Uma coisa o desejo de viajar (=o direito a alguma coisa). E outra coisa a viagem (= a demanda especfica, o processo). A demanda o ato onde se celebra o casamento entre o processo e o problema, o direito material que deve ser resolvido. Por isso que a demanda sempre CONCRETO (relacionado ao critrio material da 3 acepo). E a Demanda tambm CONDICIONADA. O assunto Teoria da Ao, na verdade, Teoria da Demanda, ou Teoria da Postulao, ou Teoria da Provocao. 1 Constitucional Direito de Acesso Justia

2- Processual Demanda

Exerccio do direito de ir a Juzo Concreto Condicionado

3 Material

Direito Discutido/Postulado na Situao Jurdica Ativa

Obs.: Uma coisa estudar Demanda e outra coisa estudar Ao. A demanda pode ser discutida de acordo com o direito (o problema concreto) que eu quero discutir. Ento, quando se fala em classificao da ao, lembre-se est se falando de demanda. Porque uma coisa o direito de agir, e outra coisa a ao.

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RELAO ENTRE DEMANDA E A RELAO JURDICA DISCUTIDA: Toda demanda vincula uma relao de direito material. Esta relao material afirmada recebe o nome de RES IN IUDICIUM DEDUCTA, ou seja, a Relao Deduzida em Juzo. a estorinha contada ao Juiz na petio inicial. Caber ao Juiz verificar se essa relao afirmada existe ou no. Quais so os Elementos de uma Relao Jurdica Material? R: Fato + Sujeitos + Objeto = as pessoas se relacionam em torno de um objeto (bem jurdico). Repare que a Parte Geral do CC tem 3 partes: Das pessoas, Dos Fatos e dos Bens. No toa. Cada parte se relaciona com um dos elementos da Relao Jurdica. Lembre-se que na faculdade, estudamos os 3 elementos da Ao. Quais so os Elementos da Ao? R: Partes + Pedido + Causa de Pedir E quais so as Condies da Ao? R: Possibilidade Jurdica do Pedido Legitimidade das Partes Interesse de Agir (Causa de Pedir) Na verdade, os elementos da demanda so 3 porque so 3 os elementos da relao jurdica discutida. Em suma, temos o seguinte: Fatos Fatos Jurdicos Causa de Pedir Sujeitos Pessoas Partes Objeto Bens Pedido ELEMENTOS DA AO: 1) PARTES: So quem pede e contra quem se pede. Ou seja, quem pede e o sujeito que vai responder. So AUTOR e RU. Perceba que as partes da demanda no so as nicas partes do processo. Existem as partes do processo que so auxiliares, como os assistentes, por exemplo, que no tm contra si uma demanda, mas parte do processo. Ele sujeito. Parte do Processo qualquer sujeito da relao processual que faa parte do contraditrio e possa ser afetado com a deciso. As Partes da Demanda so apenas uma das partes do processo. Ex.: O Assistente. No confunda Partes do Processo com Partes do Litgio. A regra que as partes do litgio estejam no processo. Mas, pode acontecer de as partes do processo no corresponderem s partes do litgio. Isso pode ocorrer. Ex.: O MP entra com uma ao de alimentos. No o MP quem est precisando de alimentos. Ele s parte do processo, mas no parte do litgio. Quem na verdade est litigando o alimentado (representado) e o alimentante. 2) PEDIDO: um dos elementos da ao to importante que ns teremos mais uma aula (em Petio Inicial) sobre pedido. 3) CAUSA DE PEDIR:

2 HIPTESE NORMATIVA 3 FATO JURDICO 1 FATO 4 RELAO JURDICA

DIREITOS SITUAO JURDICA 5 DEMANDA

DEVERES CAUSA DE PEDIR

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Se uma hiptese normativa incide sobre um fato, ele passa a ser um fato jurdico. O fato jurdico um fato da vida onde incide uma hiptese normativa. Desse fato jurdico, surge a relao jurdica com 2 desdobramentos: os direitos e os deveres. Entre esses 2, est a Situao Jurdica. Ex.: Quando eu vou Juzo, porque algo aconteceu. sempre um fato. Esse fato a minha CAUSA DE PEDIR. Causa de Pedir o conjunto das afirmaes de Fato e da Relao Jurdica dele decorrente. (3+4) Obs.: No confunda Fundamento Jurdico (4) com Fundamento Normativo ou Legal (2)!!!!!!! Porque Fundamento Jurdico que compe a causa de pedir o direito que o demandante afirma ter ( o direito com d minsculo, por que o direito subjetivo afirmado pelo demandante. a situao jurdica ativa afirmada pelo demandante. Ex.: direito de crdito). A Fundamentao Legal o Direito, o inciso de onde se extrai o direito do demandante. Tanto que na ao, eu no preciso dizer qual o artigo, basta eu dizer qual o direito que eu alego ter. Eu no preciso dizer qual o Direito que eu tenho e que foi violado. Obs.: J que a Situao Jurdica tem 2 partes, a doutrina deu o nome de CAUSA DE PEDIR REMOTA (QUE O FATO JURDICO- 3) E CAUSA DE PEDIR PRXIMA (QUE O direito QUE SE AFIRMA TER, O FUNDAMENTO JURDICO- 4). o direito minsculo. Causa de Pedir = 3 + 4 = 7 Obs: Nelson Nery inverte! S ele diz que a Causa de Pedir Remota o fundamento jurdico e a prxima o fato jurdico. O Prof. acha isso um erro grave. Obs.: A Causa de Pedir Remota (ou seja, o Fato Jurdico) se divide em 2: Ativa Passiva A Causa de Pedir REMOTA Ativa o fato gerador do direito, o fato ttulo. A Causa de Pedir REMOTA Passiva o fato que impulsiona ao interesse de agir. A Causa de Pedir Remota = Ativa + Passiva. Ex.: Dois sujeitos celebram um contrato, onde um no cumpre a sua parte. O lesionado tem como fato gerador do seu direito o CONTRATO (que a causa de pedir ativa) e o ato dele de no ter pagado (causa de pedir passiva) me levou ao Juzo. A existncia de um contrato mais o inadimplemento dele me d o direito de ir a Juzo. Obs.: O CPC adotou o que se chama de TEORIA DA SUBSTANCIAO DA CAUSA DE PEDIR. Ela quem diz que a Causa de Pedir o conjunto das afirmaes do Fato Jurdico com a Relao Jurdica. O fundamento legal para isso o Art. 282, III do CPC. O contra ponto a esta teoria (que o CPC no adotou) a TEORIA DA INDIVIDUALIZAO DA CAUSA DE PEDIR. De acordo com esta teoria, a Causa de Pedir seria apenas composta da afirmao do Direito que eu afirmo ter (seria s a Relao Jurdica - 4). Para que seja aplicada a 2 teoria, o 3 deve ser igual ao 3 da outra, e o 4 de uma deve ser igual ao 4 da outra. Art. 282. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citao do ru. Ex. da 2 Teoria: 1) Interdio gera o direito de interdio. Pede-se a interdio. 2) Acidente de Trabalho gera um direito de indenizao Pede-se a indenizao. 3) O casal quer o divrcio gera o divrcio Pede-se o divrcio.

Ex. da 1 Teoria: 1) Ao de Anulao de Contrato por Erro / Dolo. Quem o 3? Qual o fato jurdico que gera a anulao? R: o Erro! Quem o 4? O Contrato celebrado em erro gera o qu? R: Gera o direito de anular.

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Quem o 5? R: a demanda. o PEDIDO de anulao. 2) Ao Reivindicatria. Fato: Algum invadiu a minha propriedade (3) Eu tenho o direito de reivindicar a coisa (4) Ento eu peo ao Juiz para reivindicar para mim. (5) Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; COMPETNCIA CIVIL - PESSOA III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; COMPETNCIA CIVIL - PESSOA VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; COMPETNCIA CIVIL - PESSOA

6 Aula 10/09/07 CONDIES DA AO: TEORIAS: 1. TEORIA CONCRETISTA ou TEORIA CONCRETA DA AO = Direito a uma deciso favorvel.

Direito de ao - autnomo S tem direito de ao quem tiver o direito material. Direito de ao = direito a uma deciso favorvel. As condies para um julgamento favorvel eram as condies da ao. uma corrente j superada. Assim, para ter ao, era preciso ganhar. Ento, para essa corrente, as condies da ao sempre foram consideradas questes de mrito. Porque, para esta corrente, as condies esto relacionadas para o atendimento ou no do pedido. Para esta corrente, CARNCIA DE AO SINNIMO DE IMPROCEDNCIA DA AO. Para esta corrente, no ter ao e no ter direito material a mesma coisa. O contraponto desta corrente a chamada TEORIA ABSTRATIVISTA. 2. TEORIA ABSTRATIVISTA OU TEORIA ABSTRATA DO DIREITO DA AO: Em suma, condies da ao so as condies para se ter direito a qualquer deciso. Defendida por Carnellutte. Para esta teoria, direito de ao o direito a uma deciso, pouco importa qual o contedo desta deciso, irrelevante que se perca ou que se ganhe para se ter o direito de ao. Por isso que abstrato. Pouco importa que o demandante tenha ou no o direito material discutido. Aqui, no se deve falar em condies da ao. Porque eu tenho direito de ao simplesmente pelo direito de provocar a atuao jurisdicional. J para os concretistas, as condies da ao eram de suma importncia, porque as condies da ao eram as condies da vitria, do resultado ou julgamento favorvel. Para o professor, as duas se contrapem. Percebe-se que as duas Teorias acima so extremadas, portanto, a que foi adotada pelo Brasil foi a Teoria Ecltica ou Mista do Direito de Ao. 3. TEORIA ECLTICA OU MISTA DO DIREITO DE AO:

Esta teoria foi criada pelo autor chamado Liebman. Ele dizia que o direito de ao era abstrato. Que o sujeito tinha direito de ao seja em caso de procedncia ou improcedncia. O direito de ao no era o direito de s ganhar. Porque ele tem esse direito, seja ganhando ou perdendo. Ele recai aqui um pouco na teoria abstrata, mais vai um pouco mais alm. Para ter direito de ao, o mrito deve ser examinado. Para Liebman, o direito de ao o direito a UMA DECISO DE MRITO. As Condies de Ao para Liebman so condies para o julgamento de mrito. Para Liebman, condies da ao NO so QUESTES DE MRITO, e sim, so questes anteriores ao mrito. Para Liebman, carncia de ao diferente de improcedncia de ao.

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Carncia de Ao para Liebman a deciso que reconhece a falta de uma das condies da ao. uma deciso que no de mrito. E, portanto, no fica imune pela coisa julgada material. E por conseqncia, no impede a repropositura da ao. Ou seja, propus uma ao e ela foi extinta por carncia de ao (por causa da ausncia de determinada condio da ao), eu posso reprop-la novamente. J a improcedncia, a rejeio do pedido, deciso de mrito, apta a ficar imune pela coisa julgada material. Liebman distingue bem carncia da ao (que resulta na extino do processo sem julgamento do mrito) de improcedncia da ao. A 1 se refere ao e a 2 se refere ao pedido. Essa a corrente adotada pelo Brasil. Histrico sobre Liebman: Na 2 Guerra Mundial, Liebman, que era judeu e morava na Itlia, teve que se mudar e foi para o Brasil. Deu aulas no Rio de Janeiro e depois se instalou em SP. Nesta poca, no havia Direito Processual Civil firme e autnomo no Brasil. Ele selecionou para seus alunos: Moacir Amaral Santos, Alfredo Buzaid, Frederico Marques, todo mundo recm formado da dcada de 40. O pessoal, que nunca havia estudado Processo Civil com tanta autonomia, ficou deslumbrado com ele, como se ele fosse gnio. E nesta poca, em 1939, havia acabado de sair o nosso CPC. Mas, a partir de 1950 que as obras processualistas vieram efetivamente a surgir, todas elas influenciadas pelas idias de Liebman. E hoje, ele que adotamos. Quando a 2 Guerra acabou, ele voltou para a Itlia. E, 20 anos depois, 1960, aqueles alunos se tornaram professores catedrticos da Universidade de SP. Alfredo Buzaid se tornou professor de renome e foi Ministro durante a ditadura. Ele foi convidado a fazer o CPC, nesta poca. E, em homenagem a Liebman, o CPC de 1973 um tributo ao italiano processualista. Tudo que vimos at aqui o mnimo que devemos saber para uma prova oral. A partir de agora, vamos ver a parte mais complicada que a CRTICA TEORIA ECLTICA: As grandes crticas so: 1. Se no houver deciso de mrito, segundo Liebman, no houve direito de ao? Ento, houve o qu? R: Liebman dizia que era um direito, mas no explicava que direito era esse. 2. Como separar a anlise das condies da ao da anlise do mrito (pedido)? Ex.: Uma das condies da ao a anlise jurdica do pedido (que o mrito). Para saber se o pedido possvel juridicamente, para Liebman, no analisar o mrito. Ora, se o mrito da causa o pedido, saber se o pedido possvel, no examinar o mrito? Assim, quando o advogado do ru alega impossibilidade jurdica do pedido, ele pede para o juiz extinguir o processo sem exame do mrito. E depois ele vai para o mrito, e repete tudo, alegando que o pedido no deve ser acolhido porque ele improcedente. E no caso da ilegitimidade ad causam, em ao possessria. O legitimado neste caso o possuidor. E se o juiz entender que o sujeito no possuidor. Neste caso, improcedncia ou extino do processo sem exame do mrito? Como separar uma coisa (condies da ao) da outra (do mrito)? Para Liebman, a legitimatio ad causam no produzia a improcedncia do pedido, era falta de legitimidade, portanto, era falta de uma das condies da ao. Um aluno do professor, totalmente equivocado por causa da teoria de Liebman, chegou a dizer que no caso de investigao de paternidade, ou o autor ganha, e o ru pai, ou o autor perde, carncia de ao. Isso est totalmente errada! Est equivocado ao dizer que neste caso o que houve foi ausncia das condies da ao. Isso teoria concretista. Ora, isso est errado! (o que houve foi ilegitimidade ad causam passiva, com extino do processo com julgamento do mrito. Contra aquele sujeito, ru, no se move mais essa mesma ao. A autora ter que procurar o pai de verdade!) O interesse de agir pressuposto processual. Ele condio da ao, mas o professor critica isso. O professor entende que s h 2 classes, ou condio de mrito ou pressuposto processual. 3. Para Liebman, a carncia de ao no impede a repropositura da ao. Ex.: A ao com ilegitimidade da vtima, ou pedido juridicamente impossvel, pode ser extinto pelo juiz, e eu posso repropor a mesma ao, tempos depois. E mesmo que outro juiz tambm diga que a parte ilegtima ou que o pedido juridicamente impossvel, o autor pode repropor novamente, para outro Juzo. Para o professor isso uma aberrao. Esta crtica (3) na prtica tem repercutido, porque h uma tendncia, na doutrina e na jurisprudncia, inclusive do STJ, de dizer que s possvel voltar a Juzo contra parte correta, formulando novo pedido, ou seja, corrigido a falta da condio da ao que for constatada anteriormente. Eu no posso repetir, por exemplo, uma ao com o mesmo pedido j rejeitado antes por outro juiz. Mesmo os Liebmanianos, como Nelson Nery, defendem isso. Assim, ele diz que a correo de um defeito permite a repropositura da ao. Esta concepo est prevalecendo. TEORIA DA ASSERO ou PROSPETTAZIONE (Prospeco) - Itlia:

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Essa teoria um desdobramento da teoria do Liebman. Para ela, a verificao da presena das condies da ao se d a luz das afirmaes feitas pelo demandante em sua inicial, devendo o juiz considerar a relao jurdica deduzida em juzo in statu assertionis, sem a necessidade de se fazer prova para isso. Para o nosso CPC, seguindo a Teoria de Liebman (Teoria Ecltica da Ao), o exame das condies da ao pode ser feito a qualquer tempo, inclusive sendo possvel a produo de prova para investigar se as condies da ao esto presentes ou no. De modo que, para o CPC, se o juiz faz audincia, percia, e tudo o mais, se ele ainda assim no se convencer das condies da ao, ele pode extinguir o processo sem exame do mrito. Para alguns autores, e eles so a maioria, eles propem uma reviso neste entendimento, o que eles defendem que o exame das condies da ao deve ser feito apenas a luz do que foi afirmado pelo demandante, sem a necessidade de produo de provas para isso. Na prtica, isso ocorre assim: o juiz l a petio inicial e acreditando que aquilo tudo relatado verdade, quer dizer que ali esto presentes as condies da ao? Se o juiz disser que sim, no se examina mais as condies da ao. Parte agora para o mrito. No vai se examinar se o sujeito falou ou no a verdade, porque essa parte o MRITO. Ex.: Joo me deve R$ 10.000,00 e venceu a data de vencimento. O autor pede ento a restituio do que foi emprestado. O juiz l isso e marca a audincia. Porque o pedido juridicamente possvel, as partes esto presentes, tem interesse de agir...agora, se Joo deve mesmo ou no, se analisa no mrito. Se era 10 mil mesmo, se analisa no mrito, se era Joo mesmo, se analisa no mrito. Se for o autor mesmo quem emprestou o dinheiro, se analisa no mrito... Ento, toma-se aquilo como verdade, e depois, na anlise do mrito que se verifica e se prova o que foi afirmado. Mas, as condies da ao no precisam de prova nenhuma, basta acreditar no que foi afirmado. Essa Teoria da Assero muito aplicada no Brasil, e o grande marco dela a dispensa da prova das Condies da Ao. No caso prtico, para esta teoria, havendo ausncia de uma das condies da ao, o processo ser extinto, por improcedncia do pedido, por exemplo, mas quando da anlise do mrito. Porque a princpio, as alegaes do autor so tidas como verdadeiras a fim de se perquirir a presena ou ausncia dessas condies do provimento final. O grande problema do aluno confundir as condies da ao com o mrito. ____________________________________ Qual a influncia do fato superveniente no exame das condies da ao? Ou seja, um fato superveniente, que acontea ao longo do processo, pode fazer com que se adquira uma condio da ao que no se tinha? Ex.: cobrar uma dvida que ainda no existia. E durante o processo, o vencimento dela preencheu a condio da ao, foi um fato superveniente. R: A doutrina e a jurisprudncia admitem com tranqilidade o preenchimento de uma condio da ao faltante por um fato superveniente. O problema grande o fato novo que surge durante o processo e gera a PERDA de uma condio da ao que eu tinha. Ex.: Impetro MS para fazer o concurso. Eu garanto a 1 fase, mas perdi a 2 fase. Aqui, eu perdi o objeto. Triste quando se perde a legitimidade ad causam durante o processo: Ex.: Partido Poltico que tem representao no Congresso, e promove uma ADIN, perde a sua representao durante o processo. O STF entende que ele, apesar de ter perdido a legitimidade, quando da propositura da ao, quando ele era legtimo. CONDIES DA AO: 1. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO:

a mais simples das condies da ao. se o Direito admite que se acolha aquele pedido que foi formulado. Se o pedido no est expressamente impedido pelo Direito. Ex.: Um sujeito que entrou com uma ao para pedir que o Brasil declarasse guerra aos EUA por causa da invaso ao Iraque. Repare que no tem como separar as condies da ao do mrito (mrito = pedido). O professor entende que essa condio ridcula, porque o prprio Liebman retirou do seu livro, na edio de 73, quando o nosso CPC estava sendo publicado. Para ambos, a possibilidade jurdica do pedido algo to bvio que nem precisava ser citado. Bastavam as outras duas condies abaixo.

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Obs.: Nos casos em que se pede o aborto de anencfalo, para o professor, no se julga impossibilidade jurdica do pedido, e sim julga-se extinto o processo com exame do mrito. J o Candido Dinamarco, que considera essa expresso Possibilidade Jurdica do Pedido muito fraca, porque no se expande para examinar as demais condies tambm, prefere substituir essa expresso para POSSIBILIDADE JURDICA DA DEMANDA. Ex.: Cobrana de dvida de jogo. O que impossvel aqui a causa de pedir, e no o pedido, rigorosamente. Porque a causa de pedir que ilcita. Pois, cobrar a dvida juridicamente possvel. Mas, dvida de jogo que impossvel. Assim, POSSIBILIDADE JURDICA DA DEMANDA uma verso da possibilidade jurdica do pedido segundo Cndido Dinamarco. 2. LEGITIMIDADE DAS PARTES ou LEGITIMATIO AD CAUSAM:

a pertinncia subjetiva da ao. = Alfredo Buzaid a aptido dada a um sujeito para conduzir um processo em que se discute determinado objeto litigioso. Tm legitimidade para a causa os titulares da relao jurdica deduzida no processo. Aqui, tanto h legitimidade para demandar como h legitimidade para ser demandado. E esse poder de conduzir um processo SEMPRE vai ser examinado a luz da relao jurdica discutida em juzo. (Res in Iudicium Deducta) Assim, para voc saber se a parte tem ou no legitimidade, preciso investigar o que se est discutindo. por conta disso que eu posso ter legitimidade para uma causa e para outras no. Ex.: minha me tem crdito com algum, e eu no posso mover uma ao no lugar dela. Da, se conclui que h uma grande proximidade entre Legitimidade X Relao Jurdica Discutida. A 1 Classificao da Legitimidade Ad Causa: 1) LEGITIMIDADE EXCLUSIVA e LEGITIMIDADE CONCORRENTE (CO-LEGITIMAO): A legitimidade exclusiva aquela onde s um sujeito tem legitimidade para discutir aquela relao em juzo, que a regra. Mas, h situaes onde o Direito autoriza a mais que um sujeito a discutir o problema em Juzo. Isso LEGITIMAO CONCORRENTE. Ex.: Aes Coletivas. Vrios so os legitimados que podem propor ao coletiva, que podem propor ADIN. Os condminos, porque cada um deles pode defender o condomnio. A noo de LEGITIMAO CONCORRENTE UTILSSIMA PARA ENTENDER LITISCONSRCIO UNITRIO (daqui a 2 semanas). 2 Classificao da Legitimidade Ad Causa: 2) LEGITIMIDADE ORDINRIA (REGRA) e LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA (EXCEO) RT. 6 DO CPC: A Legitimidade Ordinria aquela onde h COINCIDNCIA entre o legitimado e o sujeito da relao jurdica discutida em Juzo. ( o sujeito do processo = o sujeito da lide) Ou seja, sempre que for atribuda a legitimidade ao legitimado e ao sujeito da relao discutida, legitimao ordinria. permitir que algum, em nome prprio, atue na defesa dos prprios interesses. Ex.: algum que vai cobrar a sua prpria dvida. Porque todo aquele que afirma ser o titular do direito, tem legitimidade para pedir a sua proteo em juzo. Essa a regra. Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. Na Legitimidade Extraordinria h uma dissidncia (incoincidncia baians do professor Didier) entre o legitimado e o sujeito da relao discutida. Porque algum est autorizado a, em nome prprio, defender interesses de outro sujeito. Ex.: Art. 8, III da CF/88. Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; Ex.: Art. 5, LXX da CF/88. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

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Veremos a partir de agora tudo relacionado Legitimao Extraordinria: 1. H situaes em que o mesmo sujeito tem legitimao ordinria e extraordinria. Ou seja, ele est em Juzo, defendendo, em nome prprio, direito prprio e alheio. o caso do condmino, do credor solidrio. Ento, em um sentido ele tem legitimao ordinria e em outro sentido, ele tem legitimao extraordinria. 2. Diferena entre Legitimao Extraordinria e Substituio Processual: para o professor, essas expresses so sinnimas. Cuidado, porque no concurso, elas podem ser sinnimas, e s vezes no. Depende do autor seguido pelo examinador. Porque alguns autores entendem que a Substituio Processual uma espcie de Legitimao Extraordinria, onde o legitimado extraordinrio est SOZINHO em Juzo defendendo interesses de outro. Ex.: O MP pedindo alimento para o menor. (substituio processual) Mas, se o MP estiver pedindo JUNTO com o menor, caso de legitimao extraordinria. 3. Distino de Substituio Processual de Sucesso Processual: A sucesso processual ocorre quando h uma troca de sujeitos no processo. Ex.: Tinha um sujeito no processo que morreu. Outros entram no seu lugar. No tem nada a ver com substituio processual, que defender direito alheio em nome prprio. 4. Distino entre Representao Processual e Substituio Processual: O representante processual aquele que est em Juzo , em nome alheio defendendo interesses alheios. Ele no parte. Ele est ali representando um incapaz. Parte o representado. Ex.: Menor que pede alimentos representado por sua me. Quem a parte? O menor ou a me? R: o menor. Tanto assim, que se ele ficar maior durante o processo, a me sai do processo. J o Substituto Processual o demandante ou o demandado. Ele parte, defendendo os interesses de outro sujeito, mas em nome prprio. 5. Como o Legitimado Extraordinrio parte, ele pode ter que pagar as custas, ser condenado a ser litigante de m-f, pagar multa diria, a competncia em razo da pessoa fixada em funo da presena dele. 6. A Legitimao Extraordinria s pode ser atribuda POR LEI! Em sentido amplo. No possvel atribuir legitimao extraordinria por contrato. Ver o art. 6 do CPC. Ex.: Legitimao para me quanto ao menor = substituio processual. Ex.: Legitimao para o MP quanto ao menor = Legitimao Extraordinria = porque a lei quis assim. 7. no dele. O Substituto Processual no tem, a princpio, poder para dispor o direito material discutido. Por qu? Porque o direito

8. Este POLMICO: a Coisa Julgada proveniente de um processo conduzido pelo Substituto Processual submete ao um terceiro, que o Substitudo (o titular do interesse discutido). Excepcionalmente, claro. Porque, como outro est ali substituindo-o, discutindo em Juzo direito do substitudo, a coisa julgada tem que se estender a ele, que terceiro no processo. Para que isso no acontea, ou seja, para que no vincule o substitudo, preciso que haja regra expressa. Ex.: Art. 274 do CC. Ex.: Art. 103 do CDC. Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve. Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada: I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81; II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81; III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81. 1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe. 2 Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual. 3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste cdigo,

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mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. 4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria. 9. A falta de Legitimao Extraordinria gera a EXTINO DO PROCESSO SEM EXAME DO MRITO. Porque no se est discutindo se h direito ou no, mas sim, se aquele sujeito pode estar ali discutindo aquela relao ou no. _____________________________________ 3. INTERESSE DE AGIR: Questo da CESPE: as cobranas das relaes naturais so causas de impossibilidade jurdica da demanda? R: Certo. A anlise do interesse de agir uma anlise puramente processual. No um interesse subjetivo das partes. o interesse do Estado de resolver aquele problema. A anlise objetiva, para saber se o processo interessante (para o Estado-Juiz). A anlise do interesse bifurcada: As 2 dimenses so: - a UTILIDADE: preciso que se demonstre que o processo possa propiciar algum tipo de proveito, de utilidade. Se no, o processo passa a ser intil. Ex.: o exemplo do MS no concurso, sendo que no se passou na 1 fase, logo, o MS perdeu o seu objeto. Todos os casos em que o processo perdeu o objeto um processo intil. Porque mesmo que voc ganhe, voc no vai usufruir. - NECESSIDADE: preciso que se demonstre a necessidade de se instaurar o processo para propiciar aquela utilidade. Porque deve ser extinto sem exame de mrito um processo til, mas, que no seja necessrio. Obs.: H quem defenda ainda essa dimenso, a ADEQUAO, porque para que haja interesse de agir, preciso que o pedido seja adequado ao propsito e o procedimento seja adequado ao que se pede. Ex.: Eu impetro um MS e peo para produzir percia. Ora, aqui a uma escolha inadequada do procedimento. Ex.: Se eu tenho um ttulo executivo e entro com uma monitria, eu escolhi um procedimento inadequado. Nestes casos, h falta do interesse de agir pelo aspecto da inadequao. Obs.: Eu preciso esgotar a via administrativa para s ento partir para a via judicial? R: Estas questes s se respondem analisando os casos concretos. Porque em tese, no se responde esta pergunta. ___________________________________________

CLASSIFICAO DAS AES: Essas classificaes esto intimamente ligadas aos efeitos da ao, ou sentena buscada pelo autor. Essa classificao serve apenas para ligar o exerccio in concreto do poder de ao ao tipo de tutela jurisdicional pretendida. 1. AO PESSOAL / AO REAL:

Tudo depende DA CAUSA DE PEDIR, PELO TIPO DE DIREITO DISCUTIDO. Se o direito pessoal, a ao pessoal. Se o direito real, a ao real. Essa classificao muito importante para quando estudarmos Competncia e no caso de Propositura de Ao por Pessoas Casadas. Cuidado com as AES REIPERSECUTRIAS (rei = coisas / persecutria = entrega de uma coisa). Porque elas podem ser PESSOAL ou REAL. Ex.: Propriedade ao real. Ex.: Ao de despejo ao pessoal. 2. AO MOBILIRIA / AO IMOBILIRIA :

Mais uma vez, devemos observar o objeto do pedido. Se for quanto ao bem imvel, ao imobiliria. E se for quanto ao bem mvel, ao mobiliria.

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3. AES NECESSRIAS so aquelas que veiculam direito que s podem ser efetivados em juzo. No h como obter aquele benefcio indo ao Judicirio. Na aes necessrias, o direito presumido. Ex.: a interdio de um sujeito. Ex.: a anulao de um contrato. Ex.: a resciso de uma sentena. As aes necessrias geram os processos necessrios. E toda ao necessria CONSTITUTIVA. O divrcio ao necessria? E a ao de pedido de alvar? 4. AES DE CONHECIMENTO / AES CAUTELARES / AES EXECUTIVAS:

Elas se classificam de acordo com o tipo de tutela jurisdicional. Se eu quero obter a certificao de um direito, eu entro com a de conhecimento. Se eu quero obter a proteo, a segurana, eu entro com uma cautelar e se eu quero obter a efetivao de um direito, eu entro com a executiva. Essa classificao est em crise. Porque, atualmente, no h uma exclusividade na ao. Ela no mais fiel, no mais monofuncional. Fala-se hoje na chamada AES SINCRTICAS (SINCRETISMO = reunio, juno) que rena, em uma s ao, todas as funes acima: para certificar, assegurar e efetivar. Em uma s ao voc rene todas providncias acima, os diversos tipos de tutela, e no mais um processo s de conhecimento, ou s de cautelar, ou s de execuo... 5. AES DPLICES / AES CONDENATRIAS / AES MANDAMENTAIS / AES DECLARATRIAS / CONSTITUTIVAS: Para a prxima aula! Para a teoria da individuao, pouco importa o motivo que gerou aquele meu direito. O que importa a minha causa de pedir. Ler o livro de Jos Rogrio Cruz e Tucci. A causa de pedir e o direito Brasileiro. Ed. RT.

7 Aula 24/09/07 Continuao da Teoria da Ao... AO DPLICE: Ela tem 2 acepes: 1. Acepo Processual de Ao Dplice: neste sentido, a ao dplice quando o ru puder formular contra o autor pedido no bojo da contestao. O ru no precisa reconvir para formular esse pedido. Nesse sentido processual, a ao dplice equivale a pedido contraposto. Aqui, ele tem que se defender + atacar. So as aes do procedimento sumrio, os juizados especiais e as aes possessrias. Ele bastante difundido, embora ele no seja o mais correto. Numa prova objetiva, se perguntarem se a ao dplice tem esse sentido, confirme. E, numa prova dissertativa, se no perguntarem, complemente a resposta. 2. Acepo Material de Ao Dplice: neste sentido, a ao dplice tem maior aceitao. o seguinte: algumas demandas veiculam um tipo de pretenso que gera uma curiosa situao em que a defesa do ru j , ela mesma, uma forma do ru atacar o autor. O ru, ao se defender, j est afirmando um direito prprio. Em sentido material, a defesa do ru j o contra ataque. Aqui, a defesa = ataque. Ex.: Cabo de Guerra. Quando voc puxa a corda, voc est no s se defendendo como est atacando o adversrio. Ex.: Oferta de Alimentos por parte do pai. O pai oferece 1000 e o filho quer 2000. A defesa do menor, que nega o valor oferecido pelo pai, e pede o dobro, por si s um exemplo de ao dplice material. Porque, quando o filho se defende na contestao, ele j est atacando. Obs.: TODA AO MERAMENTE DECLARATRIA UMA AO DPLICE EM SENTIDO MATERIAL. Ex.: Consignao em Pagamento, Ao Revisional de Aluguel ... Obs.: Cabe Tutela Antecipada para o ru, em ao dplice? Pergunta feita na prova dissertativa para juiz do Trabalho/RJ.

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R: Na resposta, o candidato deve citar cada sentido da ao dplice, ou seja: na ao dplice em sentido material e na ao dplice em sentido processual. Em ambas possvel a tutela antecipada. Porque em cada uma delas, o ru vai poder se defender e se tiver algo para tirar dela, j pede a tutela antecipada. CLASSIFICAO DAS AES DE CONHECIMENTO (CLASSIFICAO QUINRIA DAS AES DE CONHECIMENTO): Essa classificao divide as aes em: - Condenatrias, - Mandamentais, - Constitutivas, - Executivas, - Declaratrias. Existe uma diviso clssica em que divide o direito em Direito a uma Prestao e Direito Potestativo O Direito a uma Prestao o direito de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao. O poder de exigir a pretenso. E a conduta exigida a prestao. A prestao pode ser uma conduta de FAZER, ou NO FAZER ou DAR COISA (que pode ser dar dinheiro ou dar coisa distinta de dinheiro). Segundo o Professor, existem 4 modalidades de prestao: fazer, no fazer, dar dinheiro e dar outra coisa distinta de dinheiro. Outros doutrinadores defendem que existem 3 modalidades de prestao: fazer, no fazer e dar. Os Direitos a uma Prestao so: os Direitos Obrigacionais, os Direitos Reais, Os Direitos de Personalidade, os Direitos Fundamentais... Tudo isso direito a uma prestao. Ex.: O direito que o proprietrio tem para que um sujeito no invada o seu terreno, ou que devolva o dinheiro que ele emprestou. Somente os Direitos a uma Prestao podem ser INADIMPLIDOS. Porque, j que existe uma prestao a ser cumprida, se ela assim no for, haver inadimplemento. o no cumprimento de uma prestao devida. Houve leso. Somente em razo desses direitos lesionados que se pode admitir que haja PRESCRIO. Tanto assim, que a prescrio nasce com a ocorrncia da leso. E s h prescrio onde h pretenso. E ainda, s e exclusivamente apenas os direitos a uma prestao podem ser executados. A EXECUO significa realizar, foradamente, a prestao devida. quando voc realiza no mundo fsico ou no mundo material, aquela pretenso, realizar a prestao. Executar fazer, ou no fazer, ou dar coisa (dinheiro) ou dar coisa diferente de $$$. Tanto assim que o art. 580 do CPC afirma que eu s posso executar uma prestao se houver um inadimplemento. Porque a prestao e o inadimplemento esto intimamente relacionados. Do Inadimplemento do Devedor Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. Assim, como no art. 517 do CPC, que fala em prescrio na execuo. E o que seria isso? R: O que prescreve a pretenso, e no a execuo. E o que se executa so as prestaes. Em Direito, um sujeito s domina bem a execuo se ele dominar muito bem Direito das Obrigaes. preciso saber que h pretenses que so imprescritveis. A 1 CLASSIFICAO DA EXECUO: A EXECUO se classifica em vrias formas: ela pode se fundar em TTULO EXECUTIVO JUDICIAL (art. 475, N) ou em TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL (art. 4??, CPC). Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; II a sentena penal condenatria transitada em julgado; III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; IV a sentena arbitral; V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente;

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VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.

2 CLASSIFICAO DA EXECUO a que a divide em EXECUO DIRETA e EXECUO INDIRETA. A Execuo Direta aquela onde o Estado Juiz, por meio de seus agentes e seus rgos, cumpre foradamente a prestao devida. O Estado-Juiz ignora o devedor e faz aquilo que o devedor deveria ter feito. Ele cumpre por ele a prestao devida. O Estado se substitui pelo devedor e age por ele. Por isso que se diz que a Execuo Direta uma Execuo por Sub-Rogao. Porque o Estado subroga-se no lugar dele e age, dispensando a participao do executado. A execuo direta a execuo visvel, voc v o oficial de justia apreendendo um bem, por exemplo, ou arrombando uma porta. Usa-se mais da violncia. Na Execuo Indireta, o Estado fora o devedor cumprir. E como essa coero no pode ser violenta, o Estado pressiona o devedor psicologicamente. Essa execuo parecida com a atuao das mulheres sobre os homens. uma presso psicolgica, que se d pelo medo ou pela ameaa. Ex.: Faa isso seno haver multa, ou priso ... ou, faa isso, pois se voc o fizer, voc ganha um estmulo. Ex.: Se o devedor cumprir a prestao dele, que ele ter o abatimento de metade dos honorrios advocatcios. Este um exemplo de estmulo j existente em nosso CPC. A execuo indireta um tipo de execuo muito mais barata que a execuo direta, e tambm no necessita de violncia. Ela no visvel. Porque s quem sofre o executado, e ningum vai saber, a no ser que ele fale. Ex.: Eu estou aqui dando aula, mas em minha cabea fica um aviso: que se eu no pagar hoje aquela prestao, eu vou pagar multa. A Execuo Indireta foi por muito tempo mal vista, porque no se admitia que o ru fosse psicologicamente pressionado pelo Estado a cumprir uma prestao inadimplida. Hoje, isso j mudou. A 3 CLASSIFICAO DA EXECUO aquela que pode se realizar como Fase de um Processo Sincrtico (ou seja, um processo s para este sentido). Ou, em um processo criado exclusivamente para isso, qual seja, um Processo Autnomo de Execuo. A execuo, seja ela direta ou indireta, pode acontecer tanto no processo sincrtico ou no processo autnomo. O problema est quanto 1 classificao (Ttulo Executivo Judicial ou Extrajudicial): Obs.: - A Execuo de Ttulo Extrajudicial se d por um Processo Autnomo de Execuo. - A Execuo de Ttulo Judicial se d por fase de um Processo Sincrtico. - Isto quer dizer que atualmente no se pode falar em Processo Autnomo de Execuo de Sentena. Ateno! Isso no quer dizer que a execuo de sentena acabou. Ela permanece como fase de um processo sincrtico. Mas, H EXCEES. So hipteses to excepcionais, que quase no se nota. H 4 situaes em que a sentena, que um ttulo judicial, no ser executada em um processo sincrtico, e sim, num Processo Autnomo, para que ela seja efetivada. Quais sejam: 1. Sentena Penal Condenatria; 2. Sentena Estrangeira; 3. Sentena Arbitral e 4. Sentena proferida contra a Fazenda Pblica. Em todos esses 4 casos, a execuo no se dar no mesmo processo onde a sentena foi proferida. A execuo vai se dar em outro processo, autnomo. H um bom livro sobre este tema, da autoria de Araken de Assis. Mas, tem que ser o da 9 edio em diante. Toda essa introduo para facilitar o que sejam aquelas aes declaratrias, mandamentais, executivas e condenatrias. Breve Histrico sobre o surgimento das Aes Declaratrias, Mandamentais, Executivas e Condenatrias: Em 1973, quando o CPC foi promulgado, se dizia o seguinte: que a ao condenatria era aquela que poderia propiciar ao autor um ttulo executivo judicial apto a dar incio a outro processo de execuo. Ao condenatria nessa poca era sempre uma ao no sincrtica. Porque, se eu quisesse executar um ttulo judicial, eu tinha que promover uma ao de conhecimento para, s ento depois dele, se fazer a execuo. Nesta poca, havia, excepcionalmente, alguns processos sincrticos, onde a execuo da sentena se dava como fase, como as aes possessrias, por exemplo. Por isso, a doutrina comeou a dizer que as sentenas que fossem executadas no mesmo processo no poderiam ser chamadas de sentena condenatria. Essas sentenas passaram a ser chamadas de SENTENAS

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MANDAMENTAIS ou EXECUTIVAS. Em comum, tanto as sentenas condenatrias, ou mandamentais ou executivas se relacionavam com um modo de execuo. A diferena entre as aes mandamentais e as executivas que na ao mandamental gerava-se uma sentena que podia ser efetivada no mesmo processo, na forma de Execuo Indireta (presso psicolgica do estado sobre o devedor de uma prestao). E a ao executiva gerava uma sentena executiva que se relacionava com a Execuo Direta (O Estado se sub-roga no cumprimento da prestao). E ainda, em 1973, ao lado dos juristas que classificavam as aes em mandamentais, executivas e condenatrias, havia um grupo de doutrinadores (os chatinhos) que no viam sentido em distinguir as aes desta maneira, porque todas elas eram, no final das contas, referentes ao cumprimento de uma prestao. Tudo servia para se condenar a uma prestao. Logo, se tudo visa a uma ao de prestao, se tudo servia para condenar, no precisava classificar as aes em mandamentais, executivas, ou condenatrias, porque tudo era condenatria. Defensores (os chatinhos): Barbosa Moreira, Cndido Dinamarco. Em 1994, numa profunda reforma do CPC, todas as prestaes de fazer e no fazer passaram a ser realizadas em um processo sincrtico. No se podia mais falar em ao condenatria de fazer ou no fazer. Aquelas pessoas que defendiam que havia distino entre as sentenas acima, diziam agora que todas as prestaes de fazer ou no fazer teriam que ser sentenas mandamentais ou executivas (porque as condenatrias havia se acabado). Mas, os doutrinadores chatos continuaram defendendo que no havia diferena alguma para classificar. Em 2002, em uma outra reforma do CPC, todas as aes de entrega de coisa se tornaram sincrticas (aes que certificavam e executavam no mesmo processo). Aquilo que antes era excepcional, agora se tornou a regra. A partir de agora, no se podia mais falar em ao condenatria de entrega de coisa. Em 2005, em mais uma profunda reforma no CPC, fez com que todas as aes pecunirias se tornassem sincrticas. A partir de 2005, toda a ao de prestao passaria por um processo sincrtico. (tanto a prestao de fazer, no fazer e dar coisa) E agora, depois de tanta reforma, como ficaram as aes mandamentais, executivas e condenatrias? Imagine que alguns doutrinadores passaram as suas vidas estudando isso! Hoje, conclui-se que todas as aes so condenatrias (assim como os chatinhos defendiam). E a mandamental ou executiva so espcies do gnero ao condenatria. Basta ver a execuo, se for de forma direta, ao executiva. E se a execuo for da forma indireta ser caso de ao mandamental. Quem fala bem sobre isso Carlos Alvaro de Oliveira. Para ele h 3 tcnicas executivas, alm da execuo direta e da indireta. Mas, o professor discorda. Porque o Carlos ainda inclui a obrigao de dar. Mas, o professor entende que mesmo a obrigao de dar coisa pode ser includa na classificao de execuo direta ou indireta. O que DIREITO POTESTATIVO? R: Direito Potestativo o poder de criar, extinguir ou alterar situaes jurdicas. No direito potestativo, no h conduta devida, nem h pretenso. O sujeito passivo se submete ordenao jurdica. Por, isso, no se fala em inadimplemento em direito potestativo, porque no h o que inadimplir, porque na no h prestao devida. Por isso, tambm no h prescrio, porque no h prescrio de direito potestativo. S h DECADNCIA, caso haja algum prazo para o exerccio do direito potestativo. Logo, eu no posso falar em execuo de um direito potestativo. Direito potestativo no se executa, porque ele se encontra no mundo das idias, no h um mundo fsico. Ningum v um dever correndo, por exemplo, nem v uma obrigao malhando, ele tambm no envelhece nunca. (eu no entendi esses exemplos do Professor) Ex.: Quando se pede ao juiz que anule um contrato, e ele anula, o contrato vira farelo? No! Ele no se mexe, mas ele deixou de ser um contrato e virou um papel. Voc no v uma mudana jurdica. como o casamento civil de quem j estava casado h 20 anos. No muda nada. Quando eu fao valer um direito potestativo, eu me utilizo de uma AO CONSTITUTIVA. Que visa a alterar, criar ou extinguir situaes jurdicas. Por isso que j ouvimos falar que a sentena constitutiva no ttulo executivo. Porque no h o que se executar, porque se trata de direito potestativo. Nem toda ao constitutiva se submete a prazo decadencial. Se ela se submeter a um prazo, esse prazo decadencial. Mas pode ser que ela no se submeta a prazo algum. Ex.: Separao Judicial. Exemplos de Aes Constitutivas Famosas: 1. Ao Rescisria, 2. Ao de Separao,

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3. 4.

Ao de Resoluo do Contrato, Ao de Anulao do Contrato,

H, porm, algumas aes que so constitutivas, mas so polmicas! 1. Ao de Interdio voc est restringindo a capacidade de um sujeito praticar atos. Para o Professor, isso um exemplo clssico de ao constitutiva. Outros defendem que ao declaratria. Mas, o professor discorda. 2. Ao de Falncia - Outros defendem que ela uma ao declaratria, mas no . uma ao para tirar a capacidade do comerciante, para tir-lo da administrao do negcio, para que ele possa pagar as suas dvidas. 3. Ao de Nulidade do Contrato os civilistas costumam dizer que a ao de anulao constitutiva e a ao de nulidade seria declaratria. Mas, o professor discorda. Para ele, ambas so constitutivas. S que uma tem prazo (anulao 4 anos) e a outra no tem prazo, mas no quer dizer que por causa disso, ela no seja constitutiva. Tanto a ao de nulidade quanto a de anulabilidade sero desconstitutivas, segundo Pontes de Miranda. 4. ADIN uma ao para invalidar a lei. Muitos defendem que ela declaratria. Mas, o professor segue a linha de Kelsen, que ela uma ao desconstitutiva, mas ele uma minoria. 5. Ao de Investigao de Paternidade visa atribuir o vnculo da paternidade a algum. Essa ao constitutiva gera uma sentena constitutiva, e ela visa criar uma relao jurdica entre pai e filho, coisa que antes no havia, porque se tratava apenas de um vnculo biolgico. Costuma-se dizer que as aes constitutivas s produzem efeitos daqui para frente, que elas produzem efeitos EX NUNC. Que no teriam efeitos retroativos. Cuidado! No sempre assim, porque h aes constitutivas com efeitos retroativos, como o caso, por exemplo, da Ao de Anulao do Contrato. Esta ao uma ao constitutiva com eficcia retroativa. Veja o art. 178 do CC. Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. AO MERAMENTE DECLARATRIA: a ao em que se pede a certificao da existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica. Ela cabvel num modo de ser no mundo jurdico. Ver Smula 181 do STJ. Ela meramente declaratria porque ela no visa criar direito algum, apenas certifica. Por isso ela imprescritvel, porque no h direito h prescrever. Smula: 181 ADMISSVEL AO DECLARATRIA, VISANDO A OBTER CERTEZA QUANTO A EXATA INTERPRETAO DE CLUSULA CONTRATUAL. Mas, existe um caso de ao declaratria de fato (todas as demais so jurdicas, portanto, essa uma exceo) que a Ao de Autenticidade ou Falsidade de Documento. Exemplos de Ao Declaratria: 1. Ao de Usucapio, 2. Ao de Consignao e Pagamento, 3. ADC, 4. A Ao de Oferta de Alimentos, 5. Ao de Investigao de Paternidade * * Para alguns doutrinadores a ao de investigao de paternidade uma ao declaratria, mas para o professor no , porque para ele, este tipo de ao no declara o vnculo jurdico de paternidade. Para ele, ela vai mais alm, ela constitui o vnculo jurdico, porque antes s havia o vnculo biolgico. Para ele, a ao declaratria no inova nada, ela s declara um direito j existente. Portanto, neste caso, para ele, a ao declaratria de afirmao de um direito que j existe no mundo jurdico. Como para o professor a AO DECLARATRIA s visa a CERTIFICAR um direito, porque ela no visa a efetivar direito algum, entendeu-se equivocadamente, que a sentena declaratria no se executa. Isso uma lio antiga, tradicional. Mas, h uma situao peculiar entre ns, que a do art. 4, nico do CPC que nos leva a uma aplicao diferente da ao declaratria. Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao: Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito. Ex.: Viva (Clarice Herzog e Vladimir Herzog) de um perseguido poltico que teve na Justia uma sentena declaratria contra a Unio, reconhecendo-lhe o direito a uma indenizao. Essa sentena transitou em julgado. O que faz a autora agora?

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Por causa deste caso, comeou-se a dizer que uma sentena meramente declaratria, quando reconhece a existncia de um dever de prestar, um ttulo executivo. Ela, assim como a sentena condenatria, gerou, excepcionalmente, um ttulo executivo. Logo, essa sentena declaratria poderia ser executada. (esse o entendimento de uma minoria da doutrina) Porm, para a grande maioria, defendia-se que ela no poderia ser executada, porque ela no era um ttulo executivo. Que seria necessrio um novo processo de conhecimento, para se ter uma sentena condenatria, para que esta ento pudesse ser executada. E sendo assim, acompanhando a maioria da doutrina, quer dizer que seria necessrio, neste caso, de um novo processo, onde a autora poderia at perder algo que ela j havia garantido? Diante da grande polmica que o caso ensejou, quem deu a soluo a este caso foi o Ministro Albino Zavascki (Ministro do STJ). Ele afirmou que uma sentena meramente declaratria, que serve para certificar a existncia de uma obrigao, ttulo executivo. Ver o seu texto na internet. Isso foi em Fevereiro de 2004. Com isso, resultou o artigo 475-N, I do CPC, acrescentado pela Lei 11.232/05. Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; Logo, hoje, possvel executar a sentena meramente declaratria? (Prova da Magistratura de GO) R: SIM! Por este artigo 475, N, I, quando ela reconhecer a existncia de uma obrigao. Mesmo assim, HOJE, ainda h quem defenda que no possvel executar sentena meramente declaratria. Quem defende isso Talamini, que apresenta um argumento srio, porm, formal. Ele diz que a alterao do art. 475, N, I do CPC foi feita no Senado e no na Cmara, portanto, que ela seria inconstitucional. J Araken de Assis e Alexandre Cmara no respondem, apenas defendem que no possvel executar a sentena declaratria. Eles acham que o Didier tem idias absurdas. Alexandre Cmara defende que no caso da viva acima, ela s queria reconhecer um direito que ela tinha, frente UF, mas que ela no pretendia obter vantagem econmica com a indenizao, se aproveitando deste caso to horroroso. Mas, o Professor retruca: e se ela resolve executar ou no essa sentena, o problema dela. Mas, se ela resolve executar, ela tem que ingressar com uma ao de conhecimento? Se ela j tem uma sentena declaratria, ela no vai poder executar isso? Ningum responde isso! E ainda! A ao meramente declaratria ajuizada quando j se poderia ajuizar a ao condenatria (art. 4, nico) ela gera ttulo executivo, MAS ELA NO INTERROMPE A PRESCRIO. Porque o autor no queria efetivar o seu direito, ele s queria certificar. Logo, se s para certificar, no interrompe a prescrio. Ento, se a titular de uma sentena declaratria que reconhea a existncia de uma obrigao pode ser executada. Estudar esse tema na Teoria da Ao no Volume 1 e na Parte de Sentena Declaratria, no Volume 2. Ler o texto de Zavaski, que defendeu toda a base de alterao do art. 475 do CPC, que defendida pelo STJ muito antes da mudana do CPC. Dvida de Aula: Uma sentena que julga o pedido improcedente sempre de natureza declaratria. Mas, no a sentena quem define a sua natureza e sim o pedido. Porque se assim fosse, s no final do processo de conhecimento que se saberia qual ser a natureza do seu provimento final. UNIO CULPADA NO CASO HERZOG Publicado na Folha de S.Paulo, sbado, 28 de outubro de 1978

Juiz rejeita verso oficial e exige que se apure a morte do jornalista

O juiz Mrcio Jos de Moraes responsabilizou ontem a Unio pela priso ilegal e pela morte do jornalista Vladimir Herzog, ocorrida nas dependncias do Doi-Codi, rgo vinculado ao 2o Exrcito, a 25 de outubro de 1975. A sentena aponta: "Constata-se a prtica de crime de abuso de autoridade, bem como h revelaes veementes de que teriam sido praticadas torturas no s em Vladimir Herzog, como em outros presos polticos nas dependncias do Doi-Codi". Derrubando a

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essncia da tese da defesa, o juiz proferiu sentena de largo flego 45 pginas datilografadas, em que decide, fundamentalmente, condenar a Unio a indenizar a esposa e os filhos de Herzog pelos danos materiais e morais decorrentes de sua morte, e remeter cpias do processo e da sentena Procuradoria Militar para a apurao das responsabilidades pela morte e pelo laudo mdico (irregularmente assinado pelo legista Harry Shibata). O juiz argumentou que se a Unio quisesse eximir-se da responsabilidade pelo suposto suicdio do jornalista, alegando que este ato fora de sua culpa exclusiva, deveria tentar primeiro provar que o suicdio realmente ocorreu. Em sua opinio, "a Unio no logrou provar o suicdio e permanece ntegra a sua responsabilidade civil pela morte de Vladimir Herzog". O juiz ainda lamentou a priso ilegal do jornalista, pela "inexistncia de inqurito em que Herzog tenha sido indiciado, mandado de priso, autoridade competente que o tenha expedido e comunicao da priso ao juiz competente." Para Clarice Herzog, viva do jornalista, a sentena foi "uma recompensa" pela batalha judicial que travou nos ltimos trs anos. Ao tomar conhecimento da deciso, ela telefonou para seus filhos Ivo e Andr (12 e 10 anos). "A gente est felicssima. A sentena foi mais longe do que eu esperava" admitiu aos reprteres. J para o advogado Samuel MacDowell Figueiredo um dos quatro que trabalharam no caso, em nome da famlia de Herzog "quando uma sentena proferida, ela estabelece a verdade para todos os fins legais. E a sentena do juiz Mrcio Jos de Moraes diz que Vladimir Herzog foi preso ilegalmente, torturado e morto por culpa da Unio". Com 32 anos de idade, o juiz Mrcio Jos de Moraes considerou o processo de Herzog como o de maior repercusso de sua carreira, iniciada em 1973, aps concluir o curso de Direito na Faculdade do Largo de So Francisco. Ele disse ter estudado o processo durante os 45 dias de suas frias. "Tratei o processo como trataria qualquer outro dos 11 mil que esto em andamento na 7a Vara." Juiz condena Unio pela morte de Herzog O magistrado Mrcio Jos de Moraes determina a apurao de torturas ocorridas h 3 anos, no Doi-Codi O juiz Mrcio Jos de Morais, da 7a Varra da Justia Federal de So Paulo deu, ganho de causa, ontem famlia de Vladimir Herzog, responsabilizando a Unio pela priso ilegal, pelas torturas e pela morte do jornalista, nas dependncias do DOI-CODI do 2o Exrcito no dia 25 de outubro de 1975. O juiz determinou tambm que a Justia Militar apure todas as torturas sofridas por vrios jornalistas e que so mencionadas nos autos do processo. Diante dos fatos e das provas, o juiz concluiu primeiramente que Vladimir Herzog "estava preso nas dependncias do DOICODI do 2o Exrcito e faleceu nessas condies". Na sua sentena o juiz concluiu tambm que o jornalista estava preso ilegalmente, o mesmo acontecendo com outras testemunhas que depuseram no processo, porque nem no IPM (Inqurito Policial Militar), nem no processo, "no h sequer meno existncia de inqurito em que Vladimir Herzog tenha sido indiciado, ao mandado de priso, autoridade competente que o tenha expedido e mesmo comunicao da priso ao juiz competente". "Mas o que importa ressaltou o juiz que, estando Vladimir Herzog preso nas dependncias do 2o Exrcito, a Unio Federal assumiu o dever legal de zelar pela sua integridade fsica e moral". O juiz tambm derrubou a tese da Unio de que Vladimir Herzog teria responsabilidade exclusiva por seu suposto suicdio. Caso quisesse sustentar essa tese argumentou o juiz a Unio teria que provar primeiramente que ocorreu o suicdio. No entanto, a Unio no conseguiu prov-lo pois, segundo o juiz, a prova documental principal o laudo mdico-legal ficou prejudicada com o testemunho de um dos dois mdicos que o assinaram Harry Shibata, que admitiu no ter visto o corpo e assinado o parecer "em confiana". Em segundo lugar, porque a nica prova testemunhal apresentada pela defesa, foi o de uma testemunha que concluiu pelo suicdio tendo apenas lido o laudo mdico referido. Da mesma forma, o laudo complementar preparado a pedido do presidente do IPM sobre o caso, general Cerqueira Lima, tambm baseou-se no primeiro documento, perdendo seu valor jurdico. "Embora esse Juzo no possa categoricamente afirmar que o suicdio de Vladimir Herzog no ocorreu, o certo que a Unio Federal no logrou comprov-lo... e permanece ntegra a sua responsabilidade civil pela morte de Vladimir Herzog" afirma a sentena.
Torturas

O juiz ainda afirma que constatou a prtica de crime de abuso de autoridade, "bem como h revelaes veementes de que teriam sido praticadas torturas no s em Vladimir Herzog, como em outros presos polticos nas dependncias do Doi-Codi do 2o Exrcito". Veja-se a respeito esclareceu o juiz os pungentes depoimentos das testemunhas Gildsio Westin Cosenza, George Duque Estrada, Gofredo da Silva Telles Jnior, Antony de Christo, Paulo Srgio Markun, Srgio Gomes da Silva, Lus Weiss e a declarao extrajudicial prestada por Rodolfo Konder." Clarice recebe a sentena como "uma recompensa"

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Clarice Herzog, viva do jornalista morto no Doi-Codi no 2o Exrcito h trs anos e dois dias, recebeu a notcia atravs de seus companheiros de trabalho e a primeira atitude foi dirigir-se ao escritrio de seus advogados. Ali tomou conhecimento da sentena inteira, telefonou para sua residncia, contou aos filhos Ivo (12 anos) e Andr (10 anos) da vitria conquistada na Justia e se reuniu com os advogados. Depois, ainda agitada, dirigiu-se aos jornalistas (mais de uma dezena): "A gente est felicssima. A sentena foi mais longe do que eu esperava, e uma resposta a tudo o que disse na quarta-feira no Sindicato, quando frisei a necessidade de sempre recorrermos Justia" - salientou Clarice. Segundo ela, embora a verdade "fosse to clara, era preciso a palavra da Justia", para que nenhuma dvida permanecesse quanto forma como Vlado morreu. Lembrando os trs anos em que lutou pela causa, em que sofreu ameaas e o processo era emperrado em razo de muitas circunstncias, Clarice Herzog classificou a sentena do juiz Mrcio Jos de Morais como "uma recompensa". "Conseguir a abertura do processo foi a maior dificuldade. Colocaram empecilhos de toda ordem, parecia um drama kafkiano" disse. Por esse motivo, Clarice afirmou que no aguardava uma sentena nesse momento, o que lhe causou surpresa. "A pena que no foi no dia 25 (aniversrio da morte de Vlado), mas a sentena do juiz foi maravilhosa, todos deveriam lla" ressaltou. Sobre o significado desse ganho de causa, Clarice Herzog salientou que representa "um precedente que deve se evidenciado". Para ela, a vitria na Justia revelou que "ainda se pode ter crena no poder civil. E agora viro muitos outros casos, com muita certeza". A viva de Vladimir Herzog demonstrou confiana em que o processo ser vitorioso tambm nas instncias superiores. "Agora no podemos perder mais" - afirmou.

8 Aula 01/10/07 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Esta matria muito importante. E no pode errar nenhuma questo na prova. Cada doutrinador d uma classificao diferente neste tema. Primeiro veremos como o processo nasce (pressupostos de existncia) e depois veremos os seus pressupostos de validade. O que no existe juridicamente no pode admitir pressupostos de validez ou invalidez. Muitos autores no gostam da expresso pressupostos processuais. Porque pressupostos se referem preexistncia, aquilo que nasce antes de existir. At est certo se falar em pressupostos de existncia. Mas, no plano de validade, no se deve falar em pressupostos e sim em requisitos processuais de validade.

Juiz rgo Investido de Jurisdio2 Subjetivos Pressupostos de Existncia Objetivo Pressupostos Processuais Subjetivos Pressupostos de Validade Parte Capacidade Postulatria Objetivos Intrnseco Extrnseco Parte Capacidade de ser parte
1

Existncia de Demanda3

Competncia Juiz Imparcialidade

Capacidade Processual

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PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS DE EXISTNCIA: 1 - Capacidade de ser parte - a aptido para ser SUJEITO de uma relao jurdica processual. a aptido para ser parte. Ela totalmente abstrata, ela no se refere a nenhuma posio especfica. dada ao ente para que ele seja parte em um processo. Se um ente em algum processo puder ser parte, ele tem capacidade de ser parte. No tem nada a ver com legitimidade ad causam que a autorizao para conduzir determinado processo, a uma causa especfica, a um caso concreto. J a capacidade de ser parte, no. Esta abstrata. Ns todos aqui na sala temos capacidade de ser parte. Qualquer um de ns aqui tem aptido para ser parte em um processo. Mas, saiba que apesar de eu ter capacidade de ser parte, eu no tenho legitimidade ad causam para cobrar uma dvida do Joo. A capacidade de ser parte absoluta, no h graduao, ou se tem capacidade para ser parte ou no se tem capacidade para ser parte. Legitimidade ad causam eu posso ter para uma coisa e no para outra. Quem tem personalidade absoluta, por exemplo, ou se tem ou no se tem. O mesmo acontece com capacidade para ser parte. possvel relacionar a capacidade para ser parte com a personalidade civil, basta ser lembrar do conceito de personalidade, l na aula civil. a aptido para ser sujeito de direito? Sim! E a capacidade de ser parte a aptido para ser sujeito em um processo. Mas, por causa desse paralelismo, quando as pessoas vo estudar a capacidade para ser parte, se refere a ela como a Personalidade Judiciria. Ento, se cair na prova o que personalidade judiciria saiba que a capacidade para ser parte em um processo, a aptido para ser parte no processo. A capacidade para ser parte muito mais ampla do que a personalidade civil. H muito mais de quem possa ser parte do que aqueles que tem capacidade civil. O conjunto daquele que pode ser parte maior do que o conjunto das pessoas, como ele contm o conjunto das pessoas. Porque todas as pessoas previstas no Direito Civil tem capacidade para ser parte, mas alm delas, h outras pessoas que tm personalidade para ser parte mas no tem personalidade civil. So pessoas que no so pessoa fsica e nem jurdica. Ex.: o condomnio, o nascituro, o MP, o rgo pblico (o STF entende que este pode ir a Juzo como parte para vindicar direitos relativos as suas funes), as tribos, as comunidades indgenas, a massa falida, o esplio, o morto ( a no pessoa), os animais, ... o professor fez uma prova onde ele perguntava: quem destas pessoas no tem capacidade de ser parte? O nascituro, recm nascido, o velhinho senil, o peixinho. A resposta o peixe. Quanto aos animais, h quem entenda que algumas espcies de macacos tm capacidade para ser parte, porque so primatas prximos ao ser humano. Mas, esse o entendimento minoritrio. Ento, lembre-se, quem tem capacidade para ser parte, sempre a ter. Caiu numa prova do MP uma questo como esta, onde o candidato tinha que dar um parecer sobre o autor da ao, que era um nascituro, que foi a Juzo pleitear reconhecimento de paternidade. 2 - rgo Investido de Jurisdio para que o processo exista, preciso que ele se instaure em um rgo investido de jurisdio. Esse o 2 pressuposto de existncia. Ex.: eu tenho capacidade de ser parte, se eu promovo uma ao contra o meu professor, preciso que eu procure um rgo investido de jurisdio. 3 - Ato inaugural demanda o ato que provoca a instaurao do processo. Porque, para se ter capacidade de ser parte, demanda jurisdio. Ou seja, que ALGUM + DEMANDE + PERANTE UM JUIZ. Estudando esses 3 pressupostos, podemos perguntar: O que gera o processo? R: a demanda de algum perante um rgo jurisdicional. Isso faz com que o processo nasa. Se o processo nasceu, tudo o mais ser um problema de validade. ATENTE! Para o professor, so pressupostos de validade a citao e a capacidade postulatria. Ele dir mais tarde sobre este tema e a sua polmica de posicionamento. PRESUPOSTOS PROCESSUAIS DE VALIDADE: OBS: PRESSUPOSTO DE VALIDADE QUE NO FOR OBSERVADO GERA A NULIDADE PROCESSUAL. (dvida: de um ato ou de todo o processo?) H uma relao muito grande entre os pressupostos de validade e o regulamento do CPC sobre as nulidades processuais. Porque se a falta de pressuposto processual gera a nulidade, preciso saber como o nosso CPC regula a nulidade processual. Daqui que se chega a uma novidade: um dos pilares do sistema de nulidade do CPC que NO H NULIDADE SEM PREJUZO. Assim, pergunta-se hoje: A FALTA DE UM PRESSUPOSTO PROCESSUAL DE VALIDADE IMPLICAR NULIDADE MESMO SE NO HOUVER PREJUZO? R: Para a doutrina mais tradicional, a falta de um pressuposto processual de validade implica um prejuzo presumido, de modo que a nulidade sempre vai acontecer, nem que seja, no mnimo, pela presuno. Portanto, tem que anular (o qu?). Esse um pensamento formal, e se houve um desrespeito forma, tem que invalidar. Esse o entendimento majoritrio. Mas, tem-se escrito sobre o tema que no d para ser sempre assim. Ou seja, tem que seguir o que est no CPC: se no houver prejuzo, no haver nulidade. preciso se aplicar aos pressupostos processuais a idia de que s se invalida se houver prejuzo. Ex.: Processo sem citao. O processo nulo. Mas, digamos que apesar do ru no ser citado, a sentena lhe foi favorvel. Pergunta-se: Vai anular essa sentena? R: NO! Porque no h prejuzo! preciso aplicar os pressupostos processuais, e se no h prejuzo, no h nulidade.

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Ex.: Algum que no tenha capacidade processual vai ao Juzo. um problema de validade. Um adolescente de 12 anos, sem representante, e prope sozinho uma ao. um processo invlido. Mas, o juiz v que a ao est to bem proposta, e que ele tem o direito, e vai ganhar a causa, o juiz j sabe que vai julgar procedente mesmo sendo ele incapaz (incapacidade processual do autor). No entanto, esta falta processual (incapacidade processual) pode ser superada, porque no lhe trouxe prejuzo. Logo, o processo no ser nulo. Caiu na prova uma sacanagem assim: O que a Instrumentalidade Substancial das Formas? R: o sinnimo de nulidades (ou invalidades) processuais aos pressupostos processuais, nome dado por um autor processualista (Daniel Hertel MP/ES que publicou um trabalho no ano de 2005, e no mesmo ano caiu na prova do MP. Por isso, quem candidato, tem que vasculhar o que que essas estrelinhas andam publicando por a). Quer dizer que um processo inteiro pode ser considerado vlido mesmo se faltar um pressuposto processual, desde que no tenha causado um prejuzo. Ver o art. 249, 2, do CPC quer dizer que mesmo faltando um pressuposto processual, passe por cima dele caso ele no gere nenhuma nulidade processual. No livro do professor, leia o captulo de nulidades processuais, alm do captulo de capacidades processuais. Leia o item 3. O item 2 no se deve ler, porque ele mais denso, para quem quer fazer doutorado. Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. 2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. OS PRESSUPOSTOS DE VALIDADE SUBJETIVOS se subdividem ao juiz e as partes. Quanto ao juiz, se referem competncia e imparcialidade. A incompetncia e a parcialidade geram a nulidade do processo. Geram um defeito. Como j estudamos isso, no vamos repetir. OS PRESSUPOSTOS DE VALIDADE SUBJETIVOS relacionados s partes: A prole eventual tem capacidade de ser parte? Prole eventual so os filhos no concebidos de uma pessoa. R: Sim, ela tambm tem capacidade para ser parte, eles podem, por exemplo, ir a Juzo para vindicar herana. O nondum conceptus (ou prole eventual) podem ir a Juzo. Significa o no concebido. CAPACIDADE POSTULATRIA: Alguns atos processuais exigem daqueles que os vai praticar uma capacidade tcnica. o caso da capacidade postulatria. No Brasil, essa capacidade atribuda aos advogados (incluindo a os Defensores Pblicos, que tambm so advogados) e ao MP. Os leigos no tm capacidade postulatria, em regra. Porm, h casos em que a lei atribui ao no advogado capacidade postulatria, mas excepcionalmente. Ex.: A lei 9.099/95 atribui ao leigo ingressar no Juizado Especial (sem advogado) em causas de at 20 salrios mnimos. Outros casos de exceo: HC, ao de alimentos, comarca que no tenha advogado ou que todos tenham recusado a causa (art. 36 do CPC), Governador de Estado tem capacidade postulatria para propor ADIN controle concentrado de constitucionalidade. Cuidado: no confunda capacidade postulatria com no ter advogado. incorreto dizer que nos Juizados e nos HC no se exige capacidade postulatria. Se exige, sim. O que acontece que l, nesses casos, a capacidade postulatria atribuda a quem no advogado. Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver. A capacidade postulatria, para o Professor, um pressuposto de existncia. O professor assim entende porque ele tambm apoiado pela processualista Teresa Wambier, com base no art. 37, nico do CPC. Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. Para ela, ato praticado por advogado sem procurao fere um pressuposto de existncia. Assim, veio a Smula 115 do STJ.

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Smula: 115 NA INSTANCIA ESPECIAL INEXISTENTE RECURSO INTERPOSTO POR ADVOGADO SEM PROCURAO NOS AUTOS. No entanto, o entendimento da professora no majoritrio. Porque, h um pequeno equvoco no exame do problema: preciso distinguir 2 situaes que so muito diferentes: o ato postulatrio por quem no advogado (ou seja, no tem capacidade POSTULATRIA). Este ato NULO, porque ato praticado por agente incapaz. E isso est previsto no art. 4 do Estatuto da OAB. O art. 37 no cuida disso. Ele cuida da situao seguinte: ato praticado por advogado sem procurao. outra situao, muito diferente! Porque aqui, o ato praticado por quem podia praticar. Portanto, o ato no nulo, porque foi feito por pessoa capaz, que tem capacidade postulatria. Aqui est o erro da smula 115 do STJ. O que se deveria discutir aqui a ausncia de procurao, se ele tem ou no autorizao para estar ali representando outrem. Portanto, para o professor, o ato existe, vlido, mas ineficaz para o cliente! Para ele, tanto o art. 37 no pode ser considerar o ato como inexistente, que ele prprio diz que o ato pode ser ratificado. Ora, eu posso ratificar um ato que no existe? No! Ele tanto existe, que pode ser ratificado. E ao ratificar, se d eficcia ao ato. Tanto o ato existe, que gera o dever do advogado responder por perdas e danos. Ento, a discusso aqui no a capacidade postulatria, como pensam a Prof. Teresa e o STJ, e sim a questo de representao. Art. 662 do CPC este artigo est corretssimo, assim como o art. 4 do EOAB. O problema no de validade, de eficcia. Por isso, o professor defende que o art. 662 revogou o art. 37, nico do CPC, porque aquele posterior. Art. 662. Sempre que necessrio, o juiz requisitar fora policial, a fim de auxiliar os oficiais de justia na penhora dos bens e na priso de quem resistir ordem. CAPACIDADE PROCESSUAL (PARTES): a aptido para praticar os atos jurdicos processuais independentemente de representante. H inclusive uma certa simetria entre a capacidade de exerccio da capacidade civil com a capacidade processual. Porque quem tem capacidade civil, tem capacidade processual. Isso a regra. Aqueles que tm a capacidade civil tm capacidade processual. Mas h uma independncia entre elas. Pode acontecer de a pessoa ter a capacidade civil e no ter a capacidade processual. Ex.: Alguns casados tm capacidade civil e no tem capacidade processual. Ento, h essa autonomia, embora a regra seja essa coincidncia de quem tem capacidade civil ter a capacidade processual. Como se trata da capacidade processual das pessoas jurdicas? R: Frederico Marques diz em seu livro que as pessoas jurdicas no tm capacidade processual. Porque, como elas agem por intermdio de seus representantes, elas no tem capacidade processual. Segundo o professor, ele se equivocou: porque existe uma diferena entre representao e presentao. A representao pressupe sempre 2 sujeitos. H o representante e h o representado. Aquele que age em nome de outrem e aquele que est sendo representado. Na presentao, h apenas um sujeito. Aqui, h uma presentao orgnica. Ex.: Minha mo me presenta ou minha mo sou eu? Minha mo me representa porque age em meu nome ou minha mo me presenta, porque quando ela chega, quem chega sou eu. Ex.: o caso da nadadora que venceu a concorrente porque o nariz era maior, pois no cronmetro, no havia qualquer diferena. Ex.: Minha boca meu rgo, e quando ela fala, quem fala sou eu. Ento, quando a pessoa jurdica no existe, no ponto de vista fsico, e ela precisa realizar atos, ela precisa de seus rgos. As pessoas que compem os rgos de uma pessoa jurdica, quando est agindo, quem est na verdade, agindo, no a pessoa fsica, ou o rgo, e sim, a prpria pessoa jurdica, e no algum distinto dela. Ex.: Pessoa fsica assinando o cheque para a pessoa jurdica. Quem est assinando na verdade, a pessoa jurdica. Ex.: O Lula o Brasil. Ele presenta o Brasil, porque a relao orgnica. Ex.: Minha mo presenta eu mesma. Ento, se ela d um soco, quem deu o soco fui eu. Ex.: O Advogado representa o cliente, porque age em nome dele. Ex.: O preposto age em nome da empresa. Ex.: O presidente da empresa presenta a empresa. Ex.: Msica do Caetano Veloso O nome da msica Carne do Amor ele canta Voc a Carne da Palavra a palavra uma abstrao. De que palavra ele se referia? Se referia a ex mulher, ela era a presentao do amor para ele. Quais so as conseqncias da falta de capacidade processual? R: Quem explica isso o artigo 13 do CPC. Constatada a incapacidade processual, o juiz tem que mandar consertar este vcio. Se esse vcio no for impugnado, no for emendado, as conseqncias variaro conforme as causas sejam de um autor, ru ou terceiro. Se o autor no tem capacidade processual, o juiz manda suprir e ele no supre, gera a extino do processo. E se o ru no tem capacidade

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processual, o juiz manda ele corrigir e ele no corrige, o processo segue a sua revelia. E no caso do 3, haver a excluso do terceiro do processo. Obviamente, essas conseqncias todas s vo acontecer se trouxerem prejuzo ao processo, pelo Princpio da Instrumentalidade das Formas. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo. CAPACIDADE PROCESSUAL DAS PESSOAS CASADAS: A princpio, sendo elas capazes civilmente, teriam capacidade processual. Acontece que o casamento um fato jurdico que altera, em certas circunstancias, a capacidade processual das pessoas casadas. Para estudar este tema, organize o assunto em 3 partes: a) b) Plo Ativo art. 10, caput, CPC. Plo Passivo art. 10, 1, CPC.

c) Aes Possessrias art. 10, 2, CPC. Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. 1o Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: I - que versem sobre direitos reais imobilirios; II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges. 2o Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. NO POLO ATIVO: o cnjuge somente pode propor ao real imobiliria com a autorizao do outro cnjuge. Vejam que, no h a necessidade de ambos os cnjuges agirem em litisconsrcio ativo necessrio. O caso de autorizao, qualquer um dos 2 pode ir sozinho, desde que tenha a autorizao do outro. Ex.: A filha aos 15 anos pede a autorizao do pai para sair noite. Ele consente. Mas, no quer dizer que ele tenha ir com ela. Mas, tem que pedir o consentimento. Mas atente que essa exigncia de casamento no se aplica se o casamento tiver o regime de separao absoluta. Porque o art. 1647 do CC deve ser conjugado ao art. 10, caput do CPC. Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada. Uma novidade que se deve ficar atento que essa exigncia da autorizao do cnjuge se estende ou no aos que vivem em unio estvel? A doutrina dividida. H quem entenda que, unio estvel famlia, e para proteg-la, deve haver a exigncia de autorizao sim, por aplicao analgica ao casamento. Mas, h quem defenda que no se deve exigir essa autorizao do companheiro, pois como a unio estvel no tem uma data de incio socialmente marcante, essa exigncia traria insegurana jurdica perante terceiros. O STJ e o STF no se pronunciaram ainda sobre isso. O professor tem entendimento intermedirio. Ou seja, se nos autos houver notcia da unio estvel, preciso que o juiz exija o consentimento.

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NO POLO PASSIVO: o caso de proposta de ao contra pessoas casadas. Neste caso, o CPC exige o litisconsrcio necessrio entre os cnjuges. Aqui, sim, no art. 10, 1, onde h 4 incisos, preciso compreender a lgica entre eles: nos incisos I e IV, eles cuidam das aes reais imobilirias. Neste caso, nas aes reais imobilirias, no plo passivo, no se fala em consentimento, e sim em litisconsrcio passivo necessrio. Nos casos dos incisos, II e III, cuida-se da hiptese de obrigao solidria entre os cnjuges. Para o professor, essa situao esdrxula. So os casos de obrigao solidria decorrente de ato ilcito. Neste caso, ambos precisam ser chamados. A outra hiptese o caso de dvida contrada para as despesas domsticas. H uma presuno absoluta que um cnjuge autorizou o outro a contrair dvida contrada para as despesas da casa. Isso gera uma obrigao solidria entre os cnjuges. NAS AES POSSESSRIAS: No caso das aes possessrias, o legislador resolveu dar um tratamento isolado. Ele no cuidou nem do plo passivo e nem do plo ativo. Ele cuida de ambos ao mesmo tempo, no mesmo dispositivo. Mas, ainda assim, ele segue o padro. No plo ativo, deve haver o consentimento, e no plo passivo, deve haver litisconsrcio necessrio. Mas, no acontece isso em qualquer ao possessria. E quais so elas? R: Nas possessrias em que houver composse de ambos os cnjuges (porque ambos so os possuidores) ou nas aes possessrias que discutirem um ato praticado por ambos (ex.: esbulho). Essa uma restrio do CPC que as ancas adoram pedir nas provas. O ltimo item da capacidade processual quanto ao CURADOR ESPECIAL. O Curador Especial o representante do incapaz. S que ele um representante de um incapaz PURAMENTE processual. Mas, no basta dizer s isso. O que faz que um curador seja representante do incapaz, diferentemente dos demais representantes, que ele representa o incapaz apenas naquele processo, e enquanto durar aquele processo, do qual ele foi designado. Por isso ele especial. Ele chamado por muitos por CURADOR LIDE, OU CURADOR AD HOC. Terminada a incapacidade, o curador sai do processo. Ele nem mesmo parte do processo, ele apenas representa uma parte no processo. J a me, por exemplo, representa em tudo, todos os atos, todos os processos. Assim como o curador geral representa em todos os atos. Quais so os poderes de um curador especial? R: Ele pode praticar todos os atos processuais de defesa do curatelado. Inclusive, recorrer, contestar, produzir prova, ... A dvida : ele pode demandar pelo curatelado? Ele pode reconvir, por exemplo? R: No, porque reconvir j demanda, no pode fazer. No entanto, plenamente permitido que ele possa impor embargos execuo (Smula 196 do STJ) O Curador Especial no pode dispor de um direito do incapaz. Ex.: transigir, renunciar,... SMULA: 196 AO EXECUTADO QUE, CITADO POR EDITAL OU POR HORA CERTA, PERMANECER REVEL, SERA NOMEADO CURADOR ESPECIAL, COM LEGITIMIDADE PARA APRESENTAO DE EMBARGOS. Quem pode exercer esse papel hoje? R: Hoje, somente o Defensor Pblico pode ser nomeado Curador Especial, a prpria lei da Defensoria prev isso. No havendo Defensor Pblico, qualquer pessoa capaz pode ser nomeada como Curador Especial. Mas, os juzes no fazem isso, no escolhem qualquer pessoa. Eles escolhem um advogado como curador especial, porque assim ele resolve 2 problemas e um ato s, tanto a capacidade processual quanto a capacidade postulatria. Quais so os casos de nomeao de Curador Especial e quais so as conseqncias? R: Casos art. 9 do CPC. I incapaz sem representante ou com representante que discorde dos interesses do incapaz. Nenhum representante pode divergir dos interesses do incapaz. Nem a sua prpria me. Se colidirem os interesses de ambos, o juiz deve afastar a me e nomear curador especial ??????????????????? II ru preso considerado incapaz. Neste caso, nomeado curador especial para defend-lo. III- ru que foi revel, (somente nesses casos de citao) depois de citao por edital ou por hora certa. Tambm este tem direito a curador especial. Perceba que a citao por edital ou por hora certa que no cumpriu sua finalidade, no gera qualquer efeito, porque, dada a sua incerteza, nomeia-se um curador especial. Art. 9o O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.

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Se no se nomeia um curador especial quando deveria, h nulidade do processo. Porque, o contraditrio fica desequilibrado e o ru fica desprotegido. Obs.: O ato praticado por estagirio, que tem capacidade postulatria relativa, tem natureza jurdica de ??? PRESSUPOSTOS OBJETIVOS INTRNSECOS: o respeito s normas procedimentais. Para que o processo seja vlido preciso que as imposies ao procedimento sejam respeitados. Da que se diz que a petio inicial deve ser apta, como requisito processual intrnseco. Se intrnseco, quer dizer que a petio inicial faz parte do procedimento. E aqui que entra a citao, segundo o professor. A citao tem, no processo, uma dupla funo. Com a citao, o processo passa a ser eficaz com relao ao ru, e nesse sentido a citao acaba sendo uma condio de eficcia do processo para o ru (que ele seja citado). Mas, a citao tambm uma condio de validade (eventual) para que uma sentena seja proferida contra o ru. Por isso que a citao no pode ser considerada como um pressuposto de existncia do processo. Porque quando a citao realizada, o processo J EXISTE, ENTRE O AUTOR E O ESTADO-JUIZ. Tanto assim que se o juiz indeferir a petio inicial, o juiz pode at mesmo produzir uma sentena sem citar o eu. Porque essa sentena ser favorvel ao ru, porque vai ser uma sentena de indeferimento petio inicial. um caso clssico de sentena sem citao. Mas, como isso polmico, h doutrinadores que colocam a citao como pressuposto de existncia, que so oriundo da PUC de SP: Teresa Wamber, Nery Jr., Arruda Alvim...se a banca for discpula da PUC de SP, cuidado. Para o pessoal da PUC-SP, uma sentena proferida contra ru revel (que no foi citado ou se foi citado invalidamente), uma sentena inexistente. E para impugnar essa sentena inexistente, eu vou impugna-la atravs de uma Ao Declaratria de Inexistncia de Sentena. Cuidado, porque tem defensor da PUC-SP que aqui se aplica a Querella Nullitatis como sinnimo de Ao Declaratria de Sentena. A Querella para os casos de sentena proferida contra ru revel, na linha do pressuposto de VALIDADE!!!!!!! Porque em caso de se considerar a sentena em processo sem citao como pressuposto de existncia, no pode chamar a ao que a impugna como Querela, e sim como a Ao Declaratria de Inexistncia de Sentena. Mesmo assim, cuidado porque tem defensores da teoria da PUC que chama equivocadamente essa ao de Querela. Os que defendem (maioria) que essa citao pressuposto de validade do processo, essa sentena ser uma sentena nula. Essa corrente entende que essa sentena existe, mas nula. Essa sentena seria impugnada por uma ao de nulidade da sentena, para destru-la. a chamada Querela Nullitatis. Sua previso est no art. 475 L, I e art. 741, I do CPC. A Querela pode ser intentada em qualquer tempo, nos 2 casos (sendo a sentena nula ou inexistente). Sendo no caso de sentena inexistente, a sentena ter natureza declaratria. E no caso de sentena nula, ela ter natureza de constitutiva. Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) A Querela diferente da ao rescisria, porque ela empregada em casos mais graves que na ao rescisria, pois o ru nem foi citado!!!. Para o professor, que da corrente majoritria, se na execuo no se impugnar a sentena nula, que a primeira oportunidade no processo, houve precluso. REQUISITOS PROCESSUAIS OBJETIVOS PRESSUPOSTOS OU NEGATIVOS: (pg. 208) No pode haver coisa julgada, - No pode haver litispendncia - perempo; Obs.: Polmica: uma corrente de pensamento minoritrio que defende que isso seriam as condies da ao e no pressupostos processuais. Defensor: Barbosa Moreira.

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Obs.: Arts. 466 A, 466 C estes artigos so hoje os antigos artigos 641, 639 e 640 - estes artigos estavam no livro de processo de execuo. As sentenas de fazer e no fazer dispensam o processo e execuo. Eram, portanto artigos colocados no local errado, sendo assim estes artigos recuaram, para os artigos primeiros, chamando-se de RECUO HORIZONTAL NEGATIVO, PORQUE se referem aos artigos cuja SENTENA NO GERAM PROCESSO DE EXECUO. Arts. 639 a 641. (Revogados pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 466-A. Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 466-C. Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

9 Aula 08/10/07 LITISCONSRCIO: H litisconsrcio quando houver uma pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo. Se tem mais de um autor ou se tem mais de um ru, existe litisconsrcio. O litisconsrcio est dividido em 4 categorias: 1. Litisconsrcio Ativo, Passivo ou Misto. 2. Litisconsrcio Inicial / Ulterior (ou Superveniente) Inicial aquele que se forma concomitantemente ao nascimento do processo, seja porque mais de uma pessoa demandou ou contra quem mais de uma pessoa se demandaram. Litisconsrcio Ulterior ou Superveniente o litisconsrcio que se forma durante o processo. Ele no bem visto, ele deve ser evitado. Porque ele tumultua o processo. No se deve estimul-lo, mas ele existe. So 3 os fatos que podem gerar o litisconsrcio ulterior: a CONEXO, porque a reunio dos processos pode gerar litisconsrcio ulterior. Tambm podem gerar a SUCESSO, como por exemplo, digamos que a parte morra e em seu lugar entram os herdeiros. E tambm pode surgir o litisconsrcio ulterior em algumas intervenes de terceiro. Como o caso da OPOSIO, O CHAMAMENTO AO PROCESSO. 3. Litisconsrcio Unitrio / Simples. (comea a dificuldade) Esta a mais importante classificao do litisconsrcio, e est de acordo com a RELAO JURDICA MATERIAL DEDUZIDA (res in iudicium deducta). Para saber se o litisconsrcio unitrio ou simples, vendo a relao material. Tem que ver o que est sendo discutido. Demanda leva a relao jurdica material discutida para o Judicirio resolver. Demanda diferente de relao material discutida. Na prova, voc no consegue distinguir qual litisconsrcio . No d para saber por deduo. Tem que ver o caso material. Quase todo mundo (doutrinadores) quando vo distingui-los, dizem que no litisconsrcio unitrio a deciso tem que ser a mesma para todos os litisconsrcios. Porque a deciso tem que ser nica para todos eles. Se houver a possibilidade da deciso ser diferente para todos os litisconsrcios, esse litisconsrcio ser simples. Ento, o litisconsrcio na verdade uma farsa, porque voc v 10 litigando, mas como se voc estivesse vendo uma s. Por que a deciso deve ser nica. Porque embora seja uma pluralidade, na verdade, todos so um. Se voc conseguir ver todos em um s, porque litisconsrcio unitrio. J no litisconsrcio simples, no. Se voc estiver vendo 40 litisconsrcios, com cada um tendo sua individualidade, possvel 40 decises diferentes. Ento, na prova, basta saber se o litisconsrcio unitrio. No precisa saber se simples. Porque se no for unitrio, s pode ser simples. Por excluso. Para saber se o litisconsrcio unitrio, preciso responder 2 perguntas, na ordem abaixo: a) Voc vai examinar quantas relaes jurdicas esto sendo discutidas entre os litisconsrcios: Quantas relaes jurdicas vocs esto discutindo? R: Duas pessoas esto discutindo a relao jurdica: A e B. Se A e B esto discutindo mais de uma relao jurdica (X >1), voc nem precisa fazer a 2 pergunta. caso de litisconsrcio simples. Se X = 1, ento, ainda h dvida. Deve-se ir para a 2 pergunta. b) Pergunta-se: esta relao jurdica que est sendo discutida, ela divisvel ou indivisvel? Se a resposta for ela uma s e indivisvel, o litisconsrcio unitrio. Porque a relao deve ser nica. Ela deve ser uma s para todo mundo. O litisconsrcio unitrio aquele onde 2 ou mais sujeitos discutem em juzo uma relao jurdica incindvel, estamos diante de um litisconsrcio unitrio.

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Ex.: Acidente da GOL. Todos entram em litisconsrcio contra a GOL. Esse litisconsrcio simples ou unitrio? Quantas relaes jurdicas esto sendo discutidas? R: X > 1 ou X = 1? R: Com certeza, X > 1. Porque cada vtima tem uma relao jurdica diferente com a GOL. Porque a morte de um vai repercutir diferente da morte de outro. Criminalmente, a repercusso a mesma, perdeu a vida. Mas, civilmente, a repercusso econmica vai ser diferente, por exemplo, quanto deciso de um adolescente que morreu e de um diretor de uma multinacional. X > 1. litisconsrcio simples. Ex.: Litisconsortes contribuintes que vo pleitear a iseno de determinado tributo. X > 1. litisconsrcio simples. Ex.: Duas pessoas que esto discutindo o casamento. Querem se separar. Aqui, X = 1 ou X > 1? R: X = 1, porque no possvel uma deciso que preveja a continuidade do casamento para um e para o outro, uma deciso que declare a separao. litisconsrcio unitrio. Ex.: MP e um menor propem, em litisconsrcio, uma relao de alimentos. X = 1 ou X > 1? R: X = 1. litisconsrcio unitrio. Porque tanto para o MP quanto para o menor, s pode haver uma deciso s. DICAS PARA A PROVA: 1. mnima. 2. Sempre (sem exceo) que houver um litisconsrcio entre um legitimado ordinrio e um legitimado extraordinrio, como o caso dos alimentos (MP e o menor), o litisconsrcio unitrio. 3. H uma relao muito prxima entre o litisconsrcio unitrio e co-legitimao (que a legitimao a mais de um sujeito para discutir a mesma relao). Porque o litisconsrcio unitrio s vai existir se houver co-legitimao. Obs.: H uma relao muito famosa que o litisconsrcio unitrio e obrigaes solidrias. Qual seja: a solidariedade implica a unitariedade? Ou seja, o litisconsrcio que surge em razo da existncia de uma relao solidria unitrio ou simples? Na verdade, neste caso, X = 1. Porque a relao uma s. Mas, e se a obrigao solidria for divisvel ou indivisvel? R: neste caso, o litisconsrcio pode ser simples ou unitrio. Se for indivisvel, litisconsrcio unitrio. E se for divisvel, litisconsrcio simples. O regime de tratamento dos litisconsortes unitrio um, distinto do regime de tratamento dos litisconsortes simples. E aqui est uma das grandes questes de concurso: como a conduta de um litisconsorte afeta o outro litisconsorte. Porque a conduta de um atinge o outro, dependendo da conduta e dependendo de qual o litisconsrcio. preciso saber que o que CONDUTA DETERMINANTE, que aquela que a parte, ao pratic-la, lhe coloca numa posio desfavorvel. Ex.: Confessar, ser revel, no recorrer, no contestar, praticar ato ilcito... e so DETERMINANTES porque determinam uma condio desfavorvel. E CONDUTA ALTERNATIVA aquela que a parte toma para melhorar a sua situao. Para se colocar numa situao melhor. Ex.: contestar, recorrer, alegar, ... todas condutas que servem, visam a uma melhora na condio de quem as toma. Elas servem para melhorar, mas, no necessariamente vo melhorar. (caiu na prova da ESAF para Procurador da Fazenda) Temos 3 regras: 1) Conduta Determinante de um litisconsorte no afeta os demais. Ou seja, de um confessou, no afeta os demais. E mais, no litisconsrcio unitrio, para que uma conduta determinante afete a todos, todos tero que recorrer, todos tero que confessar, todos tero que praticar a mesma ao. Porque a conduta no afeta ningum. J no litisconsrcio simples, se um confessa, se um for revel, isso s vai lhe prejudicar, s prejudica a si prprio. 2) A Conduta Alternativa de um litisconsorte unitrio ajuda o outro. Ex.: Se um litisconsorte unitrio recorre, isso beneficia os outros, porque eles so um s. 3) A Conduta Alternativa de um litisconsorte simples no ajuda o outro. Isso uma regra. Ex.: Produzir prova conduta alternativa, produzir prova para um no prejudica o outro. Acontece que existe um Princpio da Aquisio Processual da Prova ou Princpio da Comunho da Prova onde, a prova passa a fazer parte do processo. H ainda uma ltima ponderao sobre o litisconsrcio simples. A doutrina clssica costumava dividir o litisconsrcio por comunho, por conexo e por afinidade, de acordo com o grau de vnculo entre os litisconsortes. Em comunho, eles discutiam uma coisa ( o ), na conexo, se discutiam sobre coisas conexas ligadas entre si ( o-o ), e na afinidade, eles discutiam sobre coisas parecidas ( o o ). Esta diviso to antiga, que se voc v o artigo 46 do CPC, ver que a comunho est no inciso I, e conexo no inciso II e III e a afinidade no inciso III. Se na prova perguntarem quais so as 3 figuras do litisconsrcio, voc responda que so a COMUNHO, A CONEXO E A AFINIDADE, classificados de acordo com a proximidade entre os litisconsrcios. DO LITISCONSRCIO E DA ASSISTNCIA Do Litisconsrcio Se a ao em jogo for constitutiva e tiver litisconsrcio, v com f, porque litisconsrcio unitrio. A chance de no ser

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Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. E ainda, TODO LITISCONSRCIO POR AFINIDADE SIMPLES. Sem exceo. Se por afinidade, simples. E so esses litisconsrcios que envolvem milhares de pessoas num processo. Ex.: contribuintes do IR, vtimas do acidente da GOL, fundirio da CEF, ... todos esto no processo por afinidade, que litisconsrcio simples, e chamado de LITISCONSRCIO MULTITUDINRIO. LITISCONSRCIO NECESSRIO / LITISCONSRCIO FACULTATIVO: litisconsrcio necessrio aquela cuja formao obrigatria por fora de lei. litisconsrcio facultativo aquele cuja formao voluntria. Saber o que um e outro, fcil. O problema saber quando ele necessrio e quando ele facultativo. O artigo 47 do CPC, que pessimamente escrito, (melhor at no l-lo), diz que o litisconsrcio ser unitrio ou quando a lei disser. Ele prev duas espcies de litisconsrcio unitrio e o necessrio quando a lei disser. Tanto que h quem chame, segundo este artigo, de litisconsrcio necessrio unitrio e o litisconsrcio necessrio por fora de lei. o que acontece na deciso de separao entre cnjuges, ou de propriedade...se pelo CPC, litisconsrcio necessrio por fora de lei, ele tende a ser litisconsrcio simples. Porque se fosse unitrio, no precisava a lei dizer isso. Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. O problema est no litisconsrcio unitrio, porque pela redao do cdigo, todo litisconsrcio unitrio necessrio. Quer dizer, que se unitrio, ento e necessrio. MAS, ISSO NO EST CERTO!!! O CPC diz isso, mas est errado! H UNITRIO FACULTATIVO. Ou seja, o menor precisa se litisconsorciar com o MP para pedir alimentos? No. E mesmo assim, litisconsrcio unitrio e facultativo. Ex.: precisa que 2 condminos ingressem no Juzo conjuntamente? No! caso, ento, de litisconsrcio unitrio e facultativo, porque eles no esto obrigados a ingressar juntos. PORQUE NO EXISTE LITISCONSRCIO NECESSRIO ATIVO!!! EM NENHUM CASO! NENHUM! Consequentemente, sempre que o litisconsrcio unitrio for ativo ele vai se FACULTATIVO. Sem exceo. Mesmo o caso dos cnjuges que ingressam com ao real. Eles no precisam ingressar juntos, s precisa da autorizao de um deles. Se assim no fosse, feriria o Princpio da Inafastabilidade. Eu no posso ir ao Judicirio s se o outro for comigo! Ver Smula 406 do TST, I Smula n 406 - TST - Res. 137/05 - DJ 22, 23 e 24.08.2005 - Converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 82 e 110 da SDI-II Ao Rescisria - Litisconsrcio Necessrio Passivo e Facultativo Ativo - Substituio pelo Sindicato I - O litisconsrcio, na ao rescisria, necessrio em relao ao plo passivo da demanda, porque supe uma comunidade de direitos ou de obrigaes que no admite soluo dspar para os litisconsortes, em face da indivisibilidade do objeto. J em relao ao plo ativo, o litisconsrcio facultativo, uma vez que a aglutinao de autores se faz por convenincia, e no pela necessidade decorrente da natureza do litgio, pois no se pode condicionar o exerccio do direito individual de um dos litigantes no processo originrio anuncia dos demais para retomar a lide. (ex-OJ n 82 - inserida em 13.03.02) Porm, h autores que defendem o contrrio, que h litisconsrcio unitrio necessrio ativo. Mas, que um dos 2 pode ir sozinho. Mas, se um deles no quiser, ele vai como ru. A + B x C (se B no quiser, fica assim: A x C + B Para o professor isso um absurdo!)

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Problema: A coisa julgada vai atingir aquele que deveria ter sido litisconsorte unitrio, mas no foi, exatamente porque facultativo? Ex.: Se um condmino vai sozinho ao Juzo, essa deciso vai atingir todos os condminos? H 2 respostas: 1) H quem dia que a coisa julgada vincula e atinge terceiro. Porque se unitrio, a lide uma s, portanto, a deciso deve ser o mesmo... Defensores: Fredie Didier, Barbosa Moreira, da Pelegrine. 2) Defende que a coisa julgada no atinge aquele que poderia ser litisconsorte unitrio, mas no foi. E a, o problema continua, porque voc vai ter um processo, que vai resolver o problema para um e no para os outros. Para este caso, h uma soluo que se chama IUSSU IUDICIS (veremos depois que uma forma de resolver o problema do litisconsrcio facultativo unitrio) facultativo. Todo necessrio unitrio? R: Falso. Porque existe necessrio simples. Ex.: o litisconsrcio necessrio por fora de lei. Todo unitrio necessrio? R: No! Porque existe facultativo unitrio. Onde? Quando o unitrio estiver no plo ativo, porque ento ele ser Existe necessrio unitrio? R: Sim, no passivo. Existe necessrio simples? R: Sim, quando for por fora de lei. Existe facultativo unitrio? R: Sim, quando for no plo ativo. Existe facultativo simples? R: Sim, a regra, o mais ridculo. N F U S

Ou seja, pode tudo:

S no pode unitrio ativo! Quanto aos elementos do art. 46, o CPC de 39, o litisconsrcio por afinidade ativo poderia ser recusado pelo ru. O ru poderia dizer: eu no aceito esse litisconsrcio ativo por afinidade. Era um direito potestativo do ru. Da, surgiram 2 designaes: O Litisconsrcio Recusvel ou o Litisconsrcio Facultativo Imprprio, que foi questo de uma prova aberta em Rondnia. O tempo passa, veio o CPC de 73, e retirou a possibilidade de recusa. Ento, muitos disseram que o Litisconsrcio Facultativo Imprprio acabou em 1973. Ocorre que em 94, foi acrescentado o nico do artigo 46, dispositivo este que permite a recusa do litisconsrcio multitudinrio ativo. Mas, agora, esta recusa tem outro perfil. No houve a repetio do regramento de 39. um novo regramento. Para ser recusado, hoje, no basta que o litisconsrcio seja por afinidade, preciso que ele seja tambm por afinidade + que dele participe muita gente. Uma outra diferena, que hoje o litisconsrcio multitudinrio ativo pode ser recusado pelo juiz. E para recusar esse litisconsrcio ex ofcio ou por provocao do ru, h uma motivao exigida. Ou seja, que comprometa a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa do ru. O juiz teria que fundamentar esta deciso. E a ltima diferena, que se o ru pede para desmembrar o litisconsrcio ativo, este pedido INTERROMPE o prazo da sua defesa. O juiz vai decidir se o caso ou no para desmembrar e depois, o ru vai ter o prazo inteiro para se defender. Dvida: como o ru faz esse pedido de desmembramento? Por simples petio? E o prazo para contestar no preclui? Se o juiz julgar que no deve desmembrar, como fica o prazo? Qual a conseqncia da falta de citao do litisconsrcio necessrio. Se for necessrio unitrio, a sentena para um ser inexistente e para outro ser nula (impugnvel por querela nullitatis). Mas, se for um litisconsorte necessrio simples que no tenha sido citado, a basta dizer que a sentena ineficaz para ele. **************** A INTERVENO IUSSU IUDICIS: a interveno de algum no processo por determinao judicial. No CPC de 39 havia uma previso genrica de iussu iudicis. Era muito ampla, o juiz podia chamar quem ele quisesse para o processo. Com o CPC de 73, aquela previso to ampla foi reduzida. Aqui, o juiz s poderia chamar ao processo o litisconsorte necessrio no citado (art. 47, nico). Isso o bsico que podemos saber. Mas, indo adiante, ns temos que ver o que ele era, o que ela virou em 73 e naquilo que ela est se transformando. Muitos autores esto hoje defendendo a seguinte tese: que em homenagem ao Princpio da Adequao e da Igualdade, o juiz pode determinar o ingresso do litisconsorte unitrio facultativo que no faz parte do processo, o juiz pode, por previso do iussis iudicis, traz-lo ao processo, porque se ele no vier, o problema dele, mas ele no pode dizer depois que no sabia.

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Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo. Ex.: Caso do Sarney e dos Bingos no STF (Deciso do Seplveda Pertence). Pergunta de Prova: Litisconsrcio Necessrio Ativo. Conceito. possvel integrar ao processo o co-legitimado que se recuse a ser o autor? Voc dele dar o conceito, diz que ele existe ou no existe, e depois explica que para uns, ele se intera como ru e para outros ele integra o processo como iussi iudissis, e neste caso, ao se integrar ao processo ele decide onde ele quer ficar, se como ru ou autor. INTERVENO LITISCONSORCIAL VOLUNTRIA: quando algum pede para entrar no processo para ser litisconsorte de outrem. Para alguns autores, esse um dos modos de interveno de terceiro. E a doutrina d 2 nomes a isso, sem nenhum critrio definido. Alguns chamam isso de Assistncia Litisconsorcial. O outro nome insuportvel e pedante, e que gera maior problema: o Litisconsrcio Ulterior Facultativo Ativo Simples, ou seja, algum pede para ser litisconsorte simples, ativo, de outra pessoa. Todo dia ns vemos isso. Ex.: um candidato pede uma liminar para que no seja submetida a certa exigncia prevista no edital do concurso. Um colega deste sujeito vai ao Juzo, porque se encontra na mesma condio do 1 e diz: olha, eu estou na mesma condio, ento, Sr. Juiz, d essa liminar para mim tambm? Na prtica, isso possvel? lcito? Ou isso viola o juiz natural, j que se escolhe onde vai demandar? R: O STJ j tem vrias decises dizendo que sim, que isso deve ser proibido por que viola o Princpio do Juiz Natural. Mas, h autores que admitem: Leonardo Greco, Dinamarco, Cssio Scarpinella. Eles admitem por uma questo de economia processual. Final da Aula. Sugesto do professor: Voc no deve ficar batendo nas matrias que voc j tem domnio. Voc tem que enfrentar aquelas onde se tem maior dificuldade. So essas que geralmente os outros candidatos tambm encontram dificuldade. E a banca vai pedir exatamente aquilo que ningum sabe direito. Portanto, voc deve ter o domnio das questes que, inicialmente, eram mais difceis para voc. Voc tem que conhecer o seu inimigo para poder venc-lo.

10 Aula 29/10/07 INTERVENO DE TERCEIRO: Parte aquele sujeito que est no processo, em contraditrio, agindo no processo. Terceiro quem no est no processo. Interveno de Terceiro o ingresso de um terceiro PESSOA) em um processo pendente, dele transformando-se em parte deste processo. Aqui, o terceiro vira parte. S h interveno de terceiro se este se meter em outro processo. Incidente do Processo: o que um incidente? R: um PROCEDIMENTO ACIDENTAL, ou seja, no necessrio, porque pode ser que ele no acontea, ele um desvio, que nasce em um processo para dele fazer parte. um pequeno procedimento dentro do processo. Ex.: uma reconveno, uma impugnao ao valor da causa, uma interrveno de terceiro, ou seja, uma denunciao lide, uma oposio, uma assistncia... Toda interveno de terceiro um incidente no processo. Ento, um incidente se incorpora ao processo. No se pode confundir Incidente no Processo com Processo Incidente. Processo Incidente um PROCESSO NOVO que nasce de um processo j existente e dele se desgarra, mas, nele produz efeitos. um novo processo que passa a existir. Ex.: Uma ao cautelar, um mandado de segurana contra ato judicial, embargos de terceiro, os embargos execuo, todos eles so processos novos que nascem de processos velhos e passam a surtir efeitos. como uma verruga, que no necessrio, um incidente no processo, que se incorpora aquele corpo (processo) que aumenta de massa. mais um galho de uma rvore, que a faz mais frondosa. J o filho o processo incidente, ele se solta de voc, mas em voc vai produzir efeitos. O processo incidente um processo filhote. Assim, fica fcil entender que Embargos de Terceiro no interveno de terceiro. Porque para ser interveno de terceiro tem que se sair do processo.

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EFEITOS DAS INTERVENES DE TERCEIRO NO PROCESSO: Isso uma teoria geral. O primeiro efeito que a IT pode criar no processo : 1) Ampliar o rol de sujeitos no processo. Ampliao Subjetiva. o que acontece com quase todos os processos. 2) Troca de sujeitos no processo. Ocorre uma mudana de sujeitos no processo. O terceiro entra no lugar de uma das partes. Ex.: o que acontece na Nomeao Autoria. 3) o de ampliar o nmero de pedido no processo, objetivamente. o aumento objetivo. Ampliao Objetiva. o acrscimo de uma demanda nova de um pedido novo. Ex.: Denunciao da Lide, Oposio. CONTROLE PELO MAGISTRADO DA INTERVENO DE TERCEIRO: Art. 51 do CPC. Cabe ao juiz controlar o ingresso de terceiro no processo. O fato de ningum impugnar no quer dizer que ele vai entrar no processo. Mesmo que as partes queiram quem vai controlar isso o juiz. Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem autuadas em apenso; II - autorizar a produo de provas; III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente. Cuidado! Nem sempre as Intervenes de Terceiro so admitidas, s vezes a Lei no admite. Ex.: No JEC, no Procedimento Sumrio (no cabem todas as IT, s cabem a Assistncia, Recurso de Terceiro, ou Interveno Fundada em Contrato de Seguro) isso ser dado melhor no prximo semestre. Nas ADI, ADC e ADPF, a lei expressamente probe interveno de terceiro. A doutrina diz que no h como proibir a Interveno nesses processos de um Co-Legitimado no intervenha. Porque se ele for barrado, ele prope a ao, sozinho. A inteno da proibio ento para aqueles que sozinhos no podem propor a ao. Logo,a doutrina entende que o co-legitimado poderia intervir. E ainda, nesses processos se admite a interveno do Amicus Curiae, que para muitos uma interveno de terceiro, e quanto a isso no h polmica. Para muitos, Amicus Curiae a interveno de terceiro por excelncia. Ela s serve para a ADI. Amicus Curiae o amigo da Crte, amigo do Tribunal. algum que intervm no processo para dar a sua opinio sobre alguns pontos no processo, com um conselho, uma opinio, algum que ser ouvido, que vem dar uma ajuda. o conselheiro do juiz. Ele no intervm para ser parte, ele no vira um sujeito do processo, ele s intervm para dar a sua opinio, para dar um conselho ao juiz. Embora a maioria da doutrina considere isso uma IT, o professor entende que no . De incio, este Amicus Curiae era feito por escrito, depois, em 2003, o STF entendeu que ele deve ser feito por via oral. Mas, normalmente, ele feito por escrito. Um Breve Histrico do Amicus Curiae: Ele apareceu 1 na Lei 6385/76, no art. 31, onde se fala em matria de CVM (Comisso de Valores Mobilirios). Em qualquer ao onde se discuta este tipo de assunto, a CVM tem que intervir. Neste caso, a interveno da CVM um claro exemplo de Amicus Curiae, porque um assunto muito especializado que os juzes no tm preparo para tal. Assim, identificavam o AC e obrigavam, impunha-se a interveno. No mesmo modelo, obrigaram a inteno do CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica)- Lei 8884/94, no art. 89. Ocorre que em 99 vieram as leis que cuidam da ADPF, ADI e ADC (Leis 9882/99 e 9868/99). Em ambas as leis se previam a inteno do AC. Mas, aqui com algumas diferenas: 1) O AC podia pedir para intervir. Ento, a interveno passou a ser admitida e no obrigatria. 2) No se identificavam quem era o AC, podia ser qualquer pessoa, desde que ela possa contribuir. Ex.: Na ADI contra a lei de biossegurana, foi AC o DR. Druzio Varela. O que se quer que se amplie o debate que se aprimore o contraditrio. Isso comeou a se tornar conhecido em 2002. Em 2003, no julgamento do HC de um editor gacho que publicava livros anti-semitas, onde se discutia o problema de racismo, o editor alegou que ele no podia ser racista porque ser judeu no uma raa. Aqui, foi admitida o AC e agora se entende que o AC pode ser admitida em qualquer processo, independentemente de haver lei ou no fazendo previso. E tendo ele algo a contribuir. Essa tendncia de generalizao do AC revelou numa Smula Vinculante. Qual???????????????????????? possvel haver um incidente processual em 2 processos ao mesmo tempo? R: Sim. ASSISTNCIA: uma interveno de terceiro espontnea, onde o 3 pede para intervir. A assistncia no gera acrscimo de pedido novo. Ela pode ocorrer a qualquer tempo, enquanto o processo estiver pendente. E pode ocorrer em qualquer dos plos do processo.

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A assistncia pressupe que o assistente tenha um interesse jurdico na causa. aqui que se encontra a polmica da assistncia. a classificao deste interesse que justifique a sua assistncia. Essa classificao tem 2 graus. H o interesse forte (ou direto ou imediato) ou o interesse fraco (ou indireto ou mediato). O forte gera a Assistncia Litisconsorcial. E o fraco gera a Assistncia Simples. Ex.: A litiga com B e C o terceiro. C quer ser assistente de A. Esse interesse forte, direto e imediato de C o leva a dizer ao juiz que ele quer vir intervir no processo, para ajudar A, porque est sendo discutida uma relao jurdica da qual C faz parte. Ora, se C faz parte na relao discutida, claro que C tem interesse forte em intervir no processo. Se C afirma ser parte nesta relao discutida, porque o interesse dele forte. Ele quer discutir uma relao da qual ele faz parte. Ex.: Condmino Z litiga com o Condomnio. O Condmino C quer intervir para discutir tambm. Temos ainda outro exemplo: C tem legitimidade extraordinria em determinada causa onde A e B esto discutindo uma relao jurdica que C faz parte. Ento, neste caso, embora C no seja o titular da relao, ele pode intervir porque ele tem legitimidade extraordinria. Ora, se C poderia ser parte, poderia ser o autor do processo, quer dizer que ele pode intervir. SEMPRE QUE UM SUBSTITUDO PROCESSUALMENTE PEDE PARA INTERVIR NUMA CAUSA CONDUZIDA PELO SUBSTITUTOPROCESSUAL, H INTERESSE FORTE. Esse interesse forte vira assistncia litisconsorcial no qual o assistente vira litisconsorte do assistido - o litisconsorte facultativo ulterior unitrio. o litisconsorte formado de maneira tardia, por isso que ulterior. Lembre-se que ns vimos que esse tipo de litisconsrcio facultativo unitrio ocorre, geralmente, no plo ativo. Logo, praticamente sempre ocorrer no plo ativo. A assistncia litisconsorcial apenas a formao tardia do litisconsrcio facultativo unitrio ulterior. Tanto assim que a assistncia est dentro da parte do litisconsrcio no CPC. ASSISTNCIA SIMPLES: A e B esto discutindo uma relao e C vem dizer que ele no faz parte desta relao, que ele um estranho a ela. Mas, C faz parte de outra relao, com B, relao essa que est ligada com a relao discutida. onde se diz que embora ele no faa parte da relao X, ele faz parte da relao Y, que est ligada relao X. Por isso que o interesse de C indireto, mediato, porque ele tem um vnculo por tabela. Ex.: Pense numa ao de despejo onde o sublocatrio intervm em funo do locatrio, que o assistido, porque assim eu regularizo uma relao indiretamente relacionada. Se o locatrio ganhar, o sublocatrio no vai sair prejudicado. Ento, na assistncia simples, C s um ajudante, um capacho, um Sancho Pana, ele parte, mas s que ele auxiliar. Ele no o protagonista ele o coadjuvante. O assistente simples subordinado ao assistido, coisa que no existe na assistncia litisconsorcial. Ex.: Art. 53 do CPC. Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente. Um s pode renunciar se o outro renunciar tambm. O assistente simples um legitimado extraordinrio subordinado. Por qu? Porque ele est em juzo defendendo interesse de outrem. E subordinado porque fica vinculado ao titular de direito. Ele fica na dependncia do comportamento do assistido. O assistente litisconsorcial fica submetido coisa julgada porque ele litisconsorte unitrio. J o assistente simples no, ele no fica submetido coisa julgada. No Fica!!!! O assistente simples fica submetido outra espcie de precluso distinta da coisa julgada que em um sentido mais rigorosa do que ela e em outro aspecto menos rigorosa. Esta outra espcie de precluso pode aparecer em concurso com vrios nomes: Eficcia de Interveno, ou Eficcia Preclusiva da Interveno, ou uma Submisso Justia da Deciso. O que essa Eficcia Preclusiva? O assistente simples no poder mais discutir em outro processo os fundamentos da deciso contra o assistido. Ou seja, tudo que estiver na fundamentao contra o assistido no poder ser discutido em outro processo pelo assistente simples. Neste aspecto a coisa mais rigorosa que a coisa julgada. Porque a fundamentao no faz coisa julgada, mas a fundamentao vincula o assistente simples. Coisa Julgada diz respeito ao dispositivo e a Eficcia da Interveno diz respeito fundamentao. Em que sentido ela mais ligth? R: que a eficcia preclusiva da interveno pode ser afastada de maneira mais simples, mais singela do que a coisa julgada, que para ser afastada deve-se propor a ao rescisria. J para afastar a eficcia da interveno, eu no preciso disso, eu preciso demonstrar a Exceptio Male Gestio Processus. Se o assistente demonstrar que o assistido geriu mal o processo, o assistente deve demonstrar que ele, assistido, no o ajudou, assim, ele se livra da eficcia desta deciso. Ver o art. 55 do CPC. Ou seja, basta ele alegar que o assistido agiu de acordo com as hipteses do artigo 55. Assim, ela (a deciso) pode ser desconstituda que a coisa julgada.

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Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

ALIENAO DA COISA LITIGIOSA fcil entender do ponto de vista concursal. Ex.: A demanda contra B em torno do direito ou da coisa X. B aliena a coisa litigiosa a C. isso a alienao da coisa litigiosa. preciso entender 1 que possvel se alienar coisa litigiosa, ela VLIDA. Ocorre que ela INEFICAZ. Principalmente para o processo, porque aquele que comprou a coisa litigiosa fica submetido deciso do processo. Que no nosso exemplo C. Ele fica submetido deciso. Se A ganha de B, C se deu mal, porque A vai buscar a coisa na mo de C. C tem que torcer para B ganhar. Aquele que comprou fica vinculado deciso. o caso em que a coisa julgada vincula terceiro. Ex.: C - terceiro aquele que adquire coisa litigiosa. B o alienante. A litigante da coisa discutida. A venda da coisa litigiosa no tira do alienante B legitimidade para continuar na causa. Acontece que agora ficou uma situao estranha, porque B continua no processo, s que ele agora no tem mais a coisa, j que ele alienou. Assim, por causa desta estranheza, o adquirente ( C ) pode pedir para entrar no processo no lugar do alienante, sucedendo-o, B sai e C entra no seu lugar. Mas, PARA QUE HAJA ESSA SUCESSO, PRECISO QUE A CONSINTA. Ento, a alienao da coisa litigiosa pode gerar sucesso processual. Ou seja, h troca de sujeitos no processo. Sai B e entra C. B que vendeu e C que comprou. Mas, para que haja essa sucesso, preciso que A consinta. Numa linguagem tcnica o seguinte: a alienao da coisa litigiosa pode gerar uma sucesso processual (adquirente no lugar do alienante) desde que o adversrio do alienante consinta. Se A no consentir, C, o adquirente, poder intervir como ASSISTENTE LITISCONSORCIAL do alienante. Porque a coisa X agora est com ele, ele pode intervir para discutir direito prprio. Agora, o que acontece com o processo? R: Inicialmente o processo A x B. Se quer entrar. Se A consentir, fica: A x C. OU Se A no concordar, C intervm, e fica: A x B (como assistido) A x C (assistente) O professor entende que isso uma situao esdrxula porque B fica litigando sobre coisa que no mais dele, porque ele transferiu para C. Estranho que o titular do direito o assistente. B, que originariamente era o legitimado ordinrio, permanecer no processo aps a venda da coisa litigiosa, como um LEGITIMADO EXTRAORDINRIO, porque ele passa a fazer parte do processo DEFENDENDO EM NOME PRPRIO INTERESSE (OU DIREITO) ALHEIO. Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei. UMA LEGITIMAO EXTRAORDINRIA SUPERVENIENTE. Cuidado! Essa Substituio Processual (entre B e C) ocorre quando A no quer a entrada de C. Mas, quando A concorda com a entrada de C, ocorre Sucesso Processual (sai um e entra outro). Ver o art. 42 do CPC. Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. 1o O adquirente ou o cessionrio (C) no poder ingressar em juzo, substituindo (sucedendo) o alienante, ou o cedente (B), sem que o consinta a parte contrria (A). 2o O adquirente ou o cessionrio (C) poder, no entanto, intervir no processo, assistindo (assistncia litisconsorcial) o alienante ou o cedente (B). 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio. Concluso: quem comprou vai sofrer as conseqncias da compra. Obs.: Venda de bem penhorado no a mesma coisa que a venda de coisa litigiosa, porque ele no est mais sendo disputado. A alienao do bem penhorado fraude execuo. qualificada porque dispensa a demonstrao de insolvncia.

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Obs.: Se A quiser que C entre no processo, se ele no entrar, no h obrigao de entrar. Porque ele no tem o dever, ele tem o DIREITO de intervir no processo para defender o seu direito ou coisa. INTERVENES ESPECIAIS DOS ENTES PBLICOS: So 2 intervenes previstas na Lei 9469/97. A 1 prevista s para a Unio, e est regulada no caput do art. 5. As caractersticas so: ela uma interveno espontnea, a qualquer tempo (parece muito com a assistncia). No amplia objetivamente o processo. E a diferena dela para a assistncia que esta (interveno da Unio) pode acontecer independentemente da demonstrao de interesse jurdico (dispensa desta demonstrao). E ainda, essa interveno pode aparecer em qualquer processo que envolva Autarquia, Empresa Pblica ou Sociedade de Economia Mista (tudo federal) isso tudo s para a Unio. A 2 interveno s para ente pblico, qualquer Pessoa Jurdica de Direito Pblico. Esta interveno est prevista no art. 5, no nico tem como caracterstica: 1. uma interveno espontnea; (idem ao de cima) 2. Pode ocorrer a qualquer tempo; (idem) 3. No amplia objetivamente; (idem) 4. TEM QUE TER INTERESSE ECONMICO. (1 diferena com a de cima) 5. Em qualquer processo MESMO! (2 diferena) 6. FINALIDADE DESTA INTERVENO (3 diferena e a mais importante quer dizer, vai intervir para qu, com qu propsito). Em suma, a interveno do 1 caso s para a Unio, naqueles casos acima. J no 2 caso, a interveno para as pessoas jurdicas de direito pblico (e a Unio tambm). H quem defenda (a maioria da doutrina) que a hiptese da interveno de Pessoa Jurdica de Direito Pblico, que o 2 caso, em havendo interesse econmico, um claro exemplo de AMICUS CURIAE. Este um tema que cai bastante nas provas de Advocacia Pblica. Para o MP no cai. preciso ler ento o livro de Leonardo da Cunha, sobre a Fazenda Pblica em Juzo. Obs.: estamos prximo a acabar o estudo do livro 1 do Fredie Didier. OPOSIO: Caractersticas Gerais: a oposio tambm uma interveno espontnea, pelo qual um terceiro vem a Juzo, ingressa no processo formulando um pedido prprio, pedido este que se contrape aos interesses das partes originrias. Ex.: A e B esto brigando por direito de X. E C vai a Juzo para dizer que X no nem de A e nem de B, a coisa X minha. Pela oposio, agrega-se um pedido novo ao processo, um pedido feito por um terceiro que incompatvel com o pedido de A e B. C amplia objetivamente o processo e assim o processo passa a ter 2 demandas. A demanda de A contra B e a demanda de C contra A e B. O processo fica maior, no s por causa de um pedido novo, mas porque ganhou mais uma demanda. Por isso, fala-se que este tipo de interveno uma INTERVENO AD EXCLUDENDUM, porque o terceiro faz uma interveno para excluir o que A e B querem. No confunda com a Interveno Ad COADJUVANDUM, que uma interveno para coadjuvar, ou co- ajudar, porque uma assistncia. A oposio gera um litisconsrcio ulterior, mas que CURIOSSSIMO, porque ele formado entre A e B, porque um litisconsorte entre inimigos, porque na relao anterior, eles esto brigando entre si pela coisa X. E quando C entra, os dois se juntam, eles formam litisconsrcio ulterior passivo necessrio simples, contra C que passou a ser inimigo comum de A e B. (caiu na prova de juiz federal). simples porque A pode abandonar o processo e B continua brigando com C. Lembre-se que todo necessrio s pode ser passivo. A OPOSIO TEM QUE SER JULGADA ANTES DA RELAO PRINCIPAL, PORQUE SE A COISA DE TERCEIRO, NO NEM DE A E NEM DE B. NA ELABORAO DE UMA SENTENA, PRIMEIRO EXAMINE A OPOSIO. Art. 61 do CPC. Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar. Ex.: Carnaval na Bahia 2 mulheres brigando por causa de um homem. E uma terceira entrou na briga para dizer que o namorado era dela. Ateno: Os Momentos Processuais: 3 partes. 1. 2. 3. At a Audincia. Entre a Audincia e a Sentena. Depois da Sentena.

Depois da sentena, no cabe oposio!!!

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No momento 1 a oposio recebe o nome de OPOSIO INTERVENTIVA, ela rigorosamente a interveno de terceiro. Porque ela um incidente do processo. O terceiro aqui ingressa para fazer parte do processo, e regulada pelo art. 59 do CPC. Atente que quando este tipo de oposio, o juiz julgar sempre a oposio e a ao principal conjuntamente. o caso do art. 59 do CPC, porque um incidente do processo. No momento 2, que aps a audincia e antes da sentena, chamada de oposio autnoma, regulada pelo art. 60 do CPC, que no rigorosamente uma Interveno de Terceiro. Ela um processo incidente. O terceiro gera um processo novo, mas que um processo incidente proposto pelo terceiro. A oposio autnoma pode ser julgada conjuntamente com a ao principal. (esta a diferena principal do caso acima, no momento 1). Aqui, h um 2 processo, que o processo incidente. Ver o art. 57 do CPC. A oposio ser sempre julgada pelo Juzo da causa principal, por isso que se distribui por dependncia. O artigo fala ainda que os opostos sero citados nas pessoas dos seus advogados, isso muito raro, pode cair na prova. A contestao ser em prazo comum, no ser prazo em dobro, comum de 15 dias. So 3 caractersticas tudo no art. 57 do CPC: competncia para julgar, para representar e o prazo comum. O art. 58 ratifica o entendimento de que estamos diante de um litisconsrcio simples entre os demandantes. Hoje, vimos as hipteses de interveno voluntria, e na prxima aula veremos interveno provocada.

HC 82424 Anti semita.

11 Aula 05/11/07 INTERVENO DE TERCEIROS (PROVOCADA) Esta a interveno que mais traz problemas para os concursandos. Portanto, a dica que o professor d a seguinte: Ex.: A demanda contra B. E B traz ao processo o C. Esta interveno provocada pelo ru. Sempre veja se o 3 trazido ao processo tem relao com o adversrio daquele que promoveu essa interveno? Para simplificar: C tem relao com A? A resposta a esta pergunta conforme varia a interveno de terceiro. Vocs nunca encontraro a mesma resposta. E para que se compreenda, aqui est a diferena entre as intervenes provocadas e isso que as faz distintas entre si.

Caiu na prova para advogado da Petrobras: C tem relao com o chamante?

DENUNCIAO da LIDE: O Alexandre Cmara coloca denunciao lide. Mas, o Didier afirma que deve se escrever denunciao DA lide para no perder meio ponto. Ela uma interveno provocada, tanto pelo autor como pelo ru. Geralmente, as intervenes so feitas pelo ru, porque esta a nica interveno que pode ser feita pelo autor. Vamos trabalhar com o exemplo da denunciao feita pelo ru. Que a mais comum. Mas, lembre-se que pode ser pelo autor Tb, j na petio inicial o autor promove a denunciao da lide. A denunciao da lide uma demanda, uma ao proposta em face deste terceiro. Por conta disso, a DL passa a ter um novo pedido. Ela amplia OBJETIVAMENTE o processo, ela torna o processo maior do ponto de vista objetivo, porque o processo passa a ter uma nova demanda. A demanda contra B e B contra C. So 2 demandas. Quando sentenciar, primeiro se examina a demanda 1, a demanda originria, e depois se examina a DL, que a demanda 2. Depois entenderemos por que. Esse tipo de interveno tem natureza de ao regressiva, demanda-se contra terceiro para que ele indenize os prejuzos sofridos pelo demandante. fcil reconhecer a DL no processo ou na prova. Ento, do ponto de vista material, a DL uma demanda de regresso. No entanto, a DL uma ao de regresso eventual. Porque a DL somente ser examinada pelo juiz na hiptese do denunciante perder na ao originria. Se o denunciante ganhar na ao originria, a DL nem ser examinada pelo juiz. Por isso que na sentena, o juiz deve examinar 1 a 1 demanda. Porque a funo da 2 demanda trazer uma 3 pessoa para pagar.

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Costuma-se dizer tambm que a DL uma demanda antecipada. O que significa isso? Quer dizer, o denunciante quer o reembolso antes de sofrer o prejuzo. B denuncia C para se, ele tiver prejuzo (perder), C indenizar. Numa situao normal, o juiz diria que falta interesse de agir, porque nem houve o prejuzo ainda. Mas, como se trata de DL, possvel trazer este possvel garantidor. Por isso a DL uma demanda de regresso antecipada e eventual, tornando o processo mais complexo. A pergunta chave: O DENUNCIADO TEM RELAO COM O ADVERSRIO DAQUELE QUE PROVOCOU A SUA INTERVENO. Ou seja, O 3 TEM RELAO COM A? C TEM RELAO COM A? R: No. C no tem relao com A.

Feita esta considerao, perceba que C vai fazer de tudo para que B ganhe de A. Ento, C tambm vai fazer parte da relao 1. Embora C seja inimigo de B, ele vai ajud-lo em face de A. na demanda 1, B e C so amigos. E na demanda 2, C e B so inimigos. Ento, o denunciado tem uma posio esquizofrnica. Ento, ele tem que ajudar B na demanda E e repudiar B na demanda 2. Ento, perguntase: qual a posio processual no processo? O denunciado assume que posio no processo? A resposta depende da demanda! (2) A ____B e C (1) B ____C

Na demanda 2, o denunciado (C) ru, demandado. J na demanda 1, que existe a polmica. A posio do denunciado na briga de B com A ele o qu? Para responder esta pergunta, preciso compreender o seguinte: pouco importa a resposta que voc der, mas sempre o denunciado um legitimado extraordinrio. Porque ele estar em juzo, em nome prprio, defendendo os interesses de B. E portanto, a doutrina briga para qualific-lo, legitim-lo. H 3 correntes: 1) Nelson Nery diz que ele um assistente simples. 2) Cndido Dinamarco diz que ele um assistente litisconsorcial (porque tem mais poder que o assistente simples). Ele tem dificuldade em aceitar o litisconsorte ulterior. Mas, na aula passada ns vimos que a assistncia litisconsorcial gera um litisconsorte, que o que o CPC afirma. 3) O CPC o trata como litisconsorte. Para o Professor, o CPC tem toda a razo. E complementa dizendo que LITISCONSRCIO UNITRIO. Caiu na prova: qual a natureza entre litisconsorte denunciante e o denunciado. R: Muita gente respondeu que era litisconsorte simples, porque poderia haver decises diferentes. Mas cuidado, por que litisconsorte unitrio s na demanda 1. A contra B (e C ao lado de B). E mesmo sendo litisconsorte de B, ele no tem qualquer relao com A. Ele um LITISCONSORTE EXTRAORDINRIO. possvel haver condenao direta do denunciado em face do adversrio do denunciante? O juiz pode pular B e condenar diretamente o C? Essa pergunta clssica. R: Do ponto de vista do direito material, isso no seria possvel. Porque C no tem relao com A. Ocorre que a jurisprudncia do STJ comeou a admitir essa condenao direta nos casos em que o denunciado era uma SEGURADORA. Ex.: A a vtima e B o causador do dano. E C a seguradora. Digamos que B no tem grana, ento, este no vai Indenizar A. Assim, o juiz aceita que se condene C direto, se seguradora. Tanto assim, que no CC novo existe um artigo prevendo condenao direta Seguradora (art. 788 do CC). O segurador paga diretamente vtima. O professor entende que isso vale tudo. Porque no h relao entre C e A. Mas, a jurisprudncia criou esta ralao, e de tanto se repetir, virou um artigo. Isto um aprova de que o juiz faz a lei. A jurisprudncia faz a lei. Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao por sinistro ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado. Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no poder opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para integrar o contraditrio.

Breve comentrio sobre um instituto que j existiu um dia e hoje no existe mais: O CHAMAMENTO AUTORIA. Ele o antecedente da DL. So institutos diversos, mas ligados entre si. A DL substituiu o CA. Para entender, precisamos ver a evico, que a perda de uma coisa adquirida de outrem para uma terceira pessoa.

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Ex.: eu compro um imvel de Joo, e acabo perdendo este imvel para Pedro. Pedro me toma o imvel que eu havia adquirido de Joo. Isso uma sacanagem, porque se eu perdi o imvel, porque quem me vendeu no podia ter vendido. Isso faz com que quem me vendeu tenha que me indenizar. uma garantia prevista em lei nos contratos onerosos de transferncia de domnio. Assim, quem aliena garante. Isso um exemplo clssico de DL. Mas, quem fazia esse papel era a CA. Por isso que existe tanta relao entre a DL e o CA. E a DL veio para fazer o papel de CA. Ex.: Joo chamado autoria, e vem dizer: olha, o problema seu, que comprou de mim. Ou ele podia entrar no processo, no meu lugar, e eu saio para ele brigar com Pedro. Repare que no h demanda entre mim e o Joo, h s uma convocao. No CA, o chamado no ru, ele s intimado. No CA, se eu quisesse cobrar de Joo, eu teria que fazer uma demanda nova, outro processo. J na DL, eu j estou demandando contra Joo. No CA, eu te pego l fora, voc no perde por esperar. J na DL eu j te pego agora. E o CA s cabia para a evico. A DL cabe sobre qualquer tipo de regresso. O professor diz que o CA desapareceu no CPC de 73. Mas, as doutrinas transferiram as caractersticas do CA para a DL, sem qualquer critrio, equivocadamente. Assim, se pergunta: O CA obrigatrio? A DL obrigatria? Isto quer dizer, significa que se no houver o exerccio da DL, a parte perde o direito de regresso? Se eu no denunciar eu perco o direito de regresso? R: Ver o art. 70 do CPC A DL OBRIGATRIA. Da Denunciao da Lide Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta; II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. Mas, o problema no s isso. O Art. 70 tem 3 hipteses (3 incisos): o inciso I trata da evico. O professor afirma o seguinte: esta suposta obrigatoriedade da DL s pode ocorrer na hiptese do inciso I, que trata da evico. Mas, essa posio do professor POLMICA. Por que s obrigatria no inciso I? R: Porque aqui h regra de direito material que imporia essa obrigao. Perceba que neste caso, restringem DL somente ao nico caso que antes era previsto para o CA. Porque a evico no CA era obrigatria. Assim, estenderam a obrigatoriedade para a DL tambm. No entanto, mesmo para os casos de evico, a doutrina e a jurisprudncia comearam a perceber que havia hipteses que a denunciao no era obrigatria. Ex.: h casos em que a lei probe a DL. E como se admitir algo obrigatrio e proibido ao mesmo tempo? Ex.: no JEC, no procedimento sumrio... Ento, a doutrina encontrou uma resposta: se no se pode denunciar nesses casos, e a pessoa no pode perder um direito de regresso assim. Assim, se pede o reembolso, da evico, em processo autnomo. Alm disso, h casos em que a Dl impossvel. Ex.: Evico de ato administrativo. Neste caso, a DL impossvel. Assim, no ter feito a DL ou porque ela proibida ou impossvel, no se perde o direito de regresso. Isso pacfico. Assim, dentro deste tema, pode-se perguntar o seguinte: No direito brasileiro permitida a ao autnoma de evico? Ou seja, eu posso cobrar os direitos da evico autonomamente ou eu s posso atravs da DL? Essa pergunta boa porque se voc defender que a DL ser sempre obrigatria em caso de evico, voc no vai poder admitir ao autnoma nestes casos onde a DL proibida ou impossvel. A outra hiptese H ainda a corrente polmica, mas que j h vrias decises do STJ neste sentido, onde se afirma que nem em casos de evico a DL seria obrigatria. Fundamentos: os dispositivos que imporia esta obrigatoriedade o art. 456 do CC. Este dispositivo igual ao art. 1116 do VCC. Perceba que no art. 1116, onde se dizia que se deve fazer uma notificao ao alienante, era uma clara referncia ao instituto da CA. Ocorre que este texto do art. 1116 foi repetido no art. 456 do NCC, que segundo o professor est equivocado, porque uma reproduo de um instituto que no existia mais, desde o CPC de 73.

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Este art. 456 do NCC o artigo que serve de base para o fundamento de quem defende a obrigatoriedade da DL mesmos nos casos de evico. Assim, esta corrente defende que a Dl no mais obrigatria para NADA, para nenhuma hiptese. At porque este artigo est obsoleto! Faria um comprador de um imvel de 1 milho perder o imvel por no poder fazer DL??? Em suma: olha o art. 70 do CPC que a DL obrigatria, mas cuidado, no p no...mesmo que o inciso I diga que sim, nos casos de evico. Mas, o professor alerta que nem por isso ela obrigatria. Porque ela mitigada. E agora, por fora da jurisprudncia do STJ e a doutrina mais recente tem dispensado a obrigatoriedade da DL de maneira geral. Se o denunciante se comportar mal, o denunciado no ser prejudicado, porque ele tem legitimao extraordinria. Vejamos o art. 456 do CC caput Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente (B) notificar do litgio o alienante (C) imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. B tem que denunciar lide o alientante imediato. Mas, o CC vem e diz que se deve notificar o alientante imediato ou qualquer dos anteriores. Esta parte amarela a novidade. E para o professor, este artigo inteiro H 5 correntes: 1) Alexandre Cmara o dispositivo pressupe lei que o regule, como ainda no existe esta lei, o dispositivo inaplicvel. 2) O CPC sempre admitiu as chamadas Denunciaes Sucessivas. Ou seja, A denuncia B, que denuncia C, que denuncia D...isso sempre foi admitido. Para uma corrente doutrinria (Flvio Yarshell) o que o CC fez foi consagrar aquilo que o CPC j admitia. Para Flvio, o art. 456 do CC no mudou nada. 3) Para Humberto Theodoro, o que o art. 456 teria consagrado seria a Solidariedade Legal de todos os alienantes que compem a cadeia sucessria do bem seria, por isso, o ltimo adquirente poderia demandar contra qualquer um deles. Quem vende a coisa responde perante o ltimo comprador. 4) Cssio Scarpinella defende que o art. 456 do CC admite a Denunciao PER SALTUM, ou seja, pulando, mesmo sem haver solidariedade como defende Theodoro. A denuncia B que denuncia C mesmo sem ter com ele qualquer relao. ( a denunciao com salto, ou seja, B pode denunciar os demais, pulando. E ainda, um instituto que o CPC no admite mas, que alguns doutrinadores aceitam, com base no art. 456 do CC) 5) Athos Carneiros e Araken de Assis defendem a Denunciao Coletica. Ou seja, B viria ao processo e poderia denunciar todos de uma vez e no um de cada vez, no seria pulando, ele no escolheria. Ele traria todo mundo da cadeia sucessoria, faria uma denunciao de todos e cada um assuma o seu posicionamento sem pular. Para o professor, a corrente mais adequada aposio de Araken De Assis. O que mais irrita neste tema que se criou 5 teorias para um artigo que nem O 2 problema da DL: Pargrafo nico. No atendendo o alienante (C) denunciao da lide, (sendo ele revel) e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente (B) deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.

o caso de A demandar contra B e este denunciar C. B revel. Diante da revelia de B, B prev que pode perder contra A e resolve ento demandar contra C. fcil entender isso. O problema que o art. 456, contrrio o que diz o processo. Veja ento o que diz o art. 75, II do CPC. justamente o contrrio! Portanto, o inciso II do art. 75 do CPC foi revogado pelo CC, e no foi em vo. Porque este artigo reminiscncia ainda do Chamamento Autoria. Porque o denunciado agora ru, ele no mais notificado, ou seja, ele no pode negar a sua entrada no processo. Ele entra e na posio de ru, e pronto. O art. 70, III, admite a DL para qualquer hiptese. a DL Genrica para qualquer tipo de reembolso. Mas, ele d margem para muitas dvidas. Ex.: digamos que o seu carro tenha se danificado com um buraco na rua. Voc move uma ao contra o Municpio, e este move um processo contra a Unio. Este instituto surgiu em 1973. E logo que ele surgiu, Vicente Greco Filho defendeu uma interpretao restritiva desse direito de regresso. Dizendo que esse direito deve ficar restrito aos casos de garantia nos contratos de transferncia de direitos, segundo Vicente Greco. O inciso III para a transferncia de qualquer coisa. VG diz que essa garantia de direito chamada de GARANTIA PRPRIA A GARANTIA INERENTE AOS NEGCIOS EM QUE H TRANSMISSO DE DIREITOS. uma garantia muito restrita. Assim, de acordo para VG, no cabe DL nem mesmo para a Seguradora, no um regresso que cabe em DL porque no se trata de transmisso de direitos. A viso do VG impede a DL da Seguradora. O inciso III no pode trazer ou introduzir fundamento jurdico novo, discusso que tumultue o processo. S pode caber para situaes automticas. Ao lado da viso restritiva de VG, nasceu a viso ampliativa de Barbosa Moreira e Dinamarco, se manifestando no sentido que o art. 70, III amplo, porque qualquer situao eu posso me voltar contra 3 para pedir reembolso, admitindo-se o direito de regresso.

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E por causa desta corrente, pergunta-se: O Estado, dentro da Responsabilidade Civil, pode figurar como denunciante lide o servidor? Esta pergunta clssica e polmica. Ns sabemos que isso misturaria responsabilidade subjetiva com a objetiva, isso traria fundamento jurdico novo ao processo, logo, no pode o Estado denunciar o servidor. Esta posio baseada na viso restritiva de Vicente Greco. Outros autores admitem a DL pelo Estado, porque dizem que no h proibio a isso. Eles se baseiam tambm na corrente ampliativa de BM e Dinamarco. Cuidado! Este problema do Estado foi comentado pela Marinela. J caiu numa prova da AGU esta questo do art. 70, III do CPC. No adiante decorar se o Estado pode ou no. Voc tem que saber as 2 correntes. O professor criou uma 3 corrente: a DL do inciso III tem que ser analisada caso a caso. Se ela tumultuar mais do que ajudar, o juiz no deve admitir. Se ela no prejudicar muito, ento o juiz admite, porque vai resolver as 2 coisas ao mesmo tempo. Ele minoria. Mas, na prtica, o professor diz que h decises para todos os sentidos. OBS.: Ateno para o art. 456 do CC, porque o professor diz que ele est obsoleto. CHAMAMENTO AO PROCESSO: A demanda contra B e B chama para o processo C. Caractersticas Gerais sobre o CP: s o ru pode chamar ao processo. uma faculdade dele. Ele chama se quiser. O CP pressupe a existncia DE UM VNCULO DE SOLIDARIEDADE ENTRE O CHAMANTE E O CHAMADO. Chamante e chamado so solidrios em relao ao autor. Ambos podem responder pela dvida em face do autor. B e C so solidrios. Com base nisso, se pode responder uma pergunta chave: C tem relao com A? R: Sim! O chamado tem relao com o chamante. A relao que C tem com A a mesma que B tem com A, porque ambos podem responder perante A. A solidariedade passiva o que identifica o CP. O CP s cabe em processo de conhecimento. O objetivo do CP de ampliar o plo passivo do processo, trazendo outro legitimado. , portanto, uma convocao para ser litisconsorte. Por conta dessa circunstncia, as pessoas criticam muito o CP porque elas dizem que o CP est em desarmonia com o direito material, porque se o direito material diz que o credor pode escolher contra qualquer devedor ele quer demandar, o CP vem e tira um benefcio que dado pelo direito material. O CP no uma demanda. O chamante no demanda contra o chamado. No uma pequena demanda de regresso. Porque no CP, a utilidade fazer com que o processo passe a ser A contra B e C. A sentena ser contra B e C. A sentena ser contra ambos, e poder ser executada contra ambos. Aquele que vier a pagar (e ningum sabe se ser o chamante ou o chamado) poder se voltar contra o outro porque ele j ter o ttulo para executar o seu quinho (porque ele pagou toda a dvida). O art. 80 do CPC claro: Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que Ihes tocar. Art. 77 do CPC: Do Chamamento ao Processo Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

Fiador fiador pode. Devedor devedor pode. Fiador devedor pode. Devedor para fiador no pode! No cabe no CP o chamamento do fiador pelo devedor. Mas, o fiador pode chamar o devedor.

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NOMEAO AUTORIA: A demanda contra B e B nomeia C. A NA uma interveno provocada pelo Ru cujo objetivo a correo da legitimidade passiva da demanda. O objetivo fazer com que se corrija o plo passivo. O objetivo corrigir o plo passivo da demanda gerando uma SUCESSO processual. Repare que a NA um DEVER DO RU. O ru tem o dever de indicar a autoria quem o legitimado. Ele tem o dever de indicar ao autor. Sob pena de, se ficar demonstrado, que era caso de nomeao e, ele no nomeou, o ru ter que arcar com perdas e danos. O erro do estudante o de achar que sempre que se alegar ilegitimidade ad causam se deve nomear a autoria. Cuidado, o Dever de se nomear autoria s se exige em 2 situaes: somente nestas 2 hipteses que o ru tem o dever de indicar o verdadeiro legitimado ao autor. Porque nos 2 casos, o ru sabe quem . Porque ele (o ru) mantm com o legitimado um vnculo de subordinao hierrquica. E por conta disso, ele sabe quem o legitimado e tem que indicar. Por isso, toda nomeao autoria pressupe um vnculo hierrquico entre o nomeante e o nomeado. Assim, pergunta-se: O nomeado tem relao com o adversrio do nomeante? R: Sim, tem. E s ele tem! Ex.: Olha, eu no tenho nada a ver com voc, v brigar com o meu chefe! C tem relao com A? R: Na DL no tem. R: No CP sim, Tb tem. R: Na NA sim, e s ele tem. Agora, ns podemos examinar os artigos 62 e 63 do CPC. Art. 62 do CPC - Numa Ao Reipersecutria (onde se busca uma coisa na mo do detentor), A demanda contra B que o mero detentor. Ele o Nomeante. Ele pode ser o bibliotecrio, o empregado, o preposto, o longa manus, o pau mandado, o vaqueiro, o caseiro, ... este detentor avisa ento: olha, eu no tenho nada a ver com isso. Voc tem que nomear o meu patro! O mero detentor o NOMEANTE (B). E o NOMEADO o seu patro (C). O art. 63 fala das aes indenizatrias, o preposto deve fazer a NA ao preponete. O CC nos artigos 932, III e 942, estabelecem que o preposto e preponente para o CC so responsveis solidrios perante a vtima. Ora, se so preposto e proponente so solidrios, a doutrina mais recente entende que isso no seria NA e sim CP Obrigatrio. Isso uma crtica ao artigo 63 do CPC. INTERVENO DE TERCEIRO E O CDC: O CDC probe a DL, mas, a doutrina mais refinada diz que no se trata de DL, porque se todos so solidrios perante o credor, no pode ser DL. Porque a idia proteger o consumidor. Assim, ao se vedar a DL l no CDC, o que se queria era vedar o CP. PEA PROCESSUAL NA INTERVENO DE TERCEIROS: Tanto na NA, o CP e a DL vo todas na mesma pea (que vai depender se provocada pelo ru ou pelo autor). AO DE ALIMENTOS E INTERVENO DE TERCEIROS: No art. 1698 do CC este artigo prev, em caso de ao de alimentos, uma espcie de interveno de terceiros que provocada. Mas, esta hiptese uma 4 forma de interveno, que no se encaixa em qualquer das hipteses estudadas hoje. Ns vamos estudar quando virmos ao de alimentos. Nos seguros de Responsabilidade Civil que so obrigatrios e no caso do art. 101, II do CDC a vtima pode demandar diretamente contra a seguradora.

12 Aula 12/11/07 PETIO INICIAL O INSTRUMENTO DA DEMANDA. A demanda, estudada at aqui, representada pelo instrumento petio inicial. Por ela, se apresenta a demanda. Toda petio deve ter indicao das partes, causa de pedir e pedido. Se faltar qualquer um deles, no se admite a petio inicial. E o recurso segue o mesmo entendimento. REQUISITOS DA PETIO INICIAL: 1. O endereamento preciso que voc enderece a sua petio inicial ao rgo competente. Aqui, neste momento, se aplica tudo aquilo que estudamos sobre competncia.

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H umas sutilezas tcnicas quanto ao endereamento: Para Juiz Federal, chame de Ex. Sr. Juiz Federal. Juiz Federal est em uma Seo Judiciria. Para Juiz Estadual, o chame de Ex. Juiz de Direito. O Juiz de Direito est em uma Comarca. Se for para o Tribunal, preciso ver o seguinte: Egrgio Tribunal para qualquer tribunal que no seja o STF. Sendo o STF chame-o de Ao Excelso Tribunal 2. Qualificao das Partes neste momento, o autor tem que se qualificar. Tem que dizer o seu nome, a sua nacionalidade, o seu endereo, o seu estado civil e profisso. Alguns Tribunais exigem o CPF (federal/ trabalhista). Esses so os atributos mnimos que tem que constar. Porm, se for Pessoa Jurdica, s se coloca o seu nome, o tipo de sociedade (SA, Ltda, Pequena Empresa, Autarquia, ...), ao invs de colocar domiclio, coloque com sede na rua tal... e quando colocar situada NA rua, no coloque (seno perde ponto na prova). No use sito na rua. Se o autor da ao for um nascituro (caiu na prova do MP), como qualific-lo se ele nem tem nome ainda? Coloca-se nascituro de nome da me... Como ele incapaz, ele representado pela me. No plo passivo, pode acontecer do autor no possuir dados do ru. Se no tiver os dados do ru (embora seja bom sempre t-los), coloque no endereo ignorado, ... Quando uma ao possessria, por exemplo, onde h 200/300 pessoas, como fazer? R: Coloca-se os nomes de quem voc conhece, e depois, complementa: de todos quantos ali estejam ocupando o imvel, j que no tem como saber a qualificao de todos eles. 3. A Petio Inicial sempre por Escrito! Mas, h excees. H peties iniciais que podem ser ORAIS: isso existe tanto na Justia do Trabalho como nos Juizados Especiais. Hoje, h at peties eletrnicas. E todas elas so reduzidas a termo depois. 4. Assinatura de quem tenha capacidade postulatria. 5. Os Fatos e os Fundamentos Jurdicos do Pedido: a causa de pedir. (j estudamos) 6. O Pedido: vamos estudar hoje. 7. Juntada dos documentos indispensveis propositura da petio. A doutrina costuma dividi-lo em 2 espcies: h os documentos indispensveis por fora de lei (Onde a prpria lei manda que os documentos sejam juntados. Ex.: O caso do ttulo executivo na execuo. Ou da prova escrita na ao monitria. Ou no caso da procurao que deve ser juntada. Esses documentos so indispensveis por expressa previso legal.) Mas, tambm existem aqueles que se tornam indispensveis porque o prprio autor os tornou indispensveis. Isso ocorre quando o autor faz referncia ao documento na petio inicial. Ao se fazer isso, deve juntar o documento para dar seguimento petio inicial. E quando ele sabe que o documento existe mais ele no o tem, ele cita e pede para que quem o tenha exiba o documento nos autos. 8. A lei exige que o autor formule 2 requerimentos processuais como requisito da petio inicial. O 1 deles a CITAO DO RU. Isso um absurdo, porque parece bvio. E ainda, o REQUERIMENTO DE PRODUO DE PROVAS em juzo. 9. Atribuio de Valor causa. Toda causa precisa ter valor, mesmo que ela no tenha valor econmico. O valor deve ter valor em Real e certo. Este tema um pouco complicado. A lei divide o valor da causa em 2 espcies: existe o valor da causa legal, que se chega pela simples leitura da inicial. o previsto no art. 259 do CPC. exatamente o valor do pedido. Mas, h causas que no tem valor, e neste caso, o autor determina o valor da causa. Quando a causa no se encaixar em uma das hipteses do art. 259, cabe o autor fixar o valor da causa. Ento, neste caso, livre. Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

Ex.: Ao de Guarda de Filho. O Ru pode impugnar o valor que o autor atribui causa? R: Sim. E far isso atravs de um incidente processual, que se chama Impugnao ao Valor da Causa. Ele autuado separadamente. E ele decidido por uma deciso interlocutria agravvel.

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O ru deve alegar nesta impugnao 2 aspectos: 1: Alegar que o autor no cumpriu o que manda o art. 259 do CPC (nos casos de valor da causa legal), ou, 2: Alegar uma desproporcionalidade nos casos de valor da causa por arbitramento. O ru vai dizer: juiz, tudo bem que no h valor da causa, mas cobrar 3 milhes de reais um despautrio. Deve-se apontar a desproporcionalidade. De qualquer forma, o juiz pode corrigir ex officio o valor da causa, exatamente nestas 2 situaes. Perceba que o valor da causa tem diversas funes: 1. Serve como base de clculo para as custas processuais. 2. Serve como base de clculo como punies processuais. 3. Ele um fator que interfere na competncia do Juzo. 4. Interfere tambm no procedimento que pode ser sumrio, juizado, ... bom saber bem isso, para que no se incorra no erro de outros advogados que escrevem valor da causa para fins meramente fiscais. Isso no existe! Porque o valor da causa tem vrias funes. Muita gente escreve D-se causa o valor de ... ou Atribui-se causa o valor de ... Isso est errado! Por que quem d o valor da causa o AUTOR, logo, o Autor no d-se causa e sim d (do) causa... ou O Autor atribui (atribuem) causa... Imagine agora que o autor tenha pedido 1 milho de reais pelo valor da causa a ttulo de indenizao. E o ru impugna o valor da causa, porque ele est muito alto. Ele pode? R: No, porque este valor o valor do pedido! O que o ru pode fazer impugnar o meu pedido de indenizao, na contestao, mas o valor da causa no est errado, porque o valor que o autor pediu, baseado no mrito da questo. O valor do pedido matria de defesa. Vejamos agora alguns acontecimentos que ocorrem na inicial: 1. EMENDA: Este assunto muito simples. A emenda da petio inicial o conserto ou a retificao da petio inicial. Ou seja, sempre que a petio inicial tiver um defeito, o juiz deve mandar que ela seja EMENDADA para que, se assim no for, que ela seja extinta. O juiz no pode indeferir a petio sem mandar emendar. Isto est previsto no art. 284 do CPC, e o prazo de emenda de 10 dias. Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

2. ALTERAO DA PETIO INICIAL: Alterar substituir, trocar, alguns dos seus elementos. A alterao da petio inicial pode ser SUBJETIVA (trocando ru), e neste caso, pode ser feita at a citao. E pode ser OBJETIVA (trocando o pedido ou a causa de pedir), sendo esta um pouco mais complexa que a primeira. preciso observar aqui, na alterao objetiva, 3 momentos: a) b) c) Momento 1 at a citao Momento 2 entre a citao e o saneamento do processo Momento 3 aps o saneamento do processo

Distribuio / Citao / Saneamento / 1 2 3 No momento 3, no mais possvel alterar o pedido ou a causa de pedir. No momento 1, possvel alterar o pedido e a causa de pedir tranquilamente. um direito do autor. No momento 2, a alterao s ser possvel se houver o CONSENTIMENTO do RU. Isto tudo est previsto no art. 264 do CPC. A 1 parte, se refere ao momento 2. O nico o momento 3. Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo.

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3.

ADITAMENTO DA PETIO INICIAL:

agregar um pedido novo a ela. No substituir, ampliar. Ele est previsto no art. 294 do CPC. Ele permitido at a citao. No confunda aditamento com emenda. Emenda se refere a um defeito da petio. 4. REDUO DA PETIO INICIAL:

Ela no consta em um artigo especial no CPC. Ela pode ocorrer de vrias formas. Ex.: desistir de um dos pedidos ( uma desistncia parcial), ou ainda no caso de uma renncia parcial. Uma transao parcial. A desistncia, a transao ou a renncia so estudadas no curso avanado. No art. 267 do CPC. CAPTULO III DA EXTINO DO PROCESSO Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

5.

INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL:

o assunto mais complexo da aula de hoje. O indeferimento da inicial uma deciso liminar, da qual do magistrado rejeita a petio inicial do demandante, obstando o prosseguimento do processo. sempre deciso liminar, por qu? R: Porque sempre feita antes da citao do ru. sempre um juzo liminar, sem a oitiva do ru, mas a favor dele. Porque ele no ouvido, mas a deciso a seu favor. Digamos que o juiz no indefira e cite o ru. O Ru se defende e na defesa, ele alega matrias que se fossem percebidas pelo juiz, levaria ao indeferimento da inicial. As matrias que leva ao indeferimento, se no examinadas pelo juiz, no incio, podem ser levadas em considerao depois da provocao do ru. S que neste caso, o juiz no vai mais indeferir a petio inicial, ele vai extinguir o processo sem julgamento do mrito. Antes da Citao: o Juiz INDEFERE A INICIAL Depois da Citao: o Juiz JULGA IMPROCEDENTE OU PROCEDENTE O PEDIDO. Indeferimento uma deciso especial, tomada sempre sem a oitiva do ru. Se o ru j compareceu ao processo, no mais caso de indeferimento. Basta ver isso no art. 267 do CPC. O Inciso I fala do indeferimento e o inciso IV fala da falta de pressupostos processual.

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Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;

Os 2 eventos so bem diferentes. O indeferimento, por exemplo, no enseja condenao aos honorrios, no entanto, d ensejo apelao, que excepcionalmente, fugindo regra, permite que o juiz se retrate. um caso raro de Juzo de Retratao da Apelao. O juiz indefere o autor apela o juiz pode se retratar. Se no se retratar, a apelao sobe ao tribunal, sem contra-razes. Ou seja, o ru no ser ouvido nessa apelao. Porque a idia no incomodar o ru, deixe ele em casa, pois o mximo que pode ocorrer o Tribunal dar seguimento a essa apelao e ento, depois, o ru ser ouvido. At porque a chance dessa apelao ter prosseguimento muito pequena. O indeferimento da petio inicial pode ser TOTAL ou PARCIAL. Se o juiz indefere s uma parte da petio inicial, o processo no se extingue. Ele prossegue com relao a outra parte. Logo, o recurso ser um agravo. Cuidado, s ser apelao se o indeferimento for total. E ainda: o indeferimento pode ser de uma ao de competncia originria do Tribunal, e neste caso, o indeferimento se dar sobre um acrdo do Tribunal ou uma deciso monocrtica de Relator. Em qualquer destes casos, no caber apelao, porque no cabe apelao no Tribunal. O recurso cabvel para este caso ser estudado no mdulo avanado. Veja que a apelao contra deciso que indefere a petio inicial cabvel contra deciso de juiz de 1 grau que tenha indeferido totalmente a petio inicial. O indeferimento da petio inicial tem, basicamente, 2 tipos de causas: 1. Ou porque a inicial tem um defeito, um problema formal. (No se examina o mrito) 2. Ou porque a petio inicial contm uma demanda improcedente. Ou seja, uma demanda que no mrito no tem acolhida (leva a um exame de mrito, logo, gera a improcedncia, que em liminar, porque uma deciso proferida antes da ouvida do ru). Os doutrinadores chamam isso de Improcedncia Liminar ou Prima Facie, ou seja, de cara. Porque a demanda escandalosamente improcedente, logo, nem precisa ouvir o ru. O problema disso que o artigo 267, I do CPC coloca o indeferimento da petio inicial como uma deciso que no examina o mrito. Mas, no fique pensando que toda deciso que indefere a inicial no seja de mrito. Existem casos de improcedncia prima facie de JULGAMENTO LIMINAR DO MRITO. Este um dos assuntos da moda.

Quanto a este tema, no h um captulo que cuide s disso. Esta falha exige do processualista um trabalho mais elaborado para dar um sentido a este tipo de indeferimento. Tem que criar um Regime Jurdico que explique esta Improcedncia Prima Facie. Ela tem 3 hipteses: 1. Indeferimento em Razo da Prescrio ou Decadncia. (art. 219, 6 do CPC) 2. Indeferimento no caso de Causas Repetitivas (art. 285, a, do CPC) 3. Indeferimento dos Embargos Execuo Manifestamente Protelatrios (art. 739, III do CPC) Nestes 3 causas h indeferimento COM JULGAMENTO DO MRITO. Vamos ver as regrinhas a esses casos: Como regra geral, em qualquer desses casos, o indeferimento permite ??? E ainda, se transitar em julgado essa deciso que p favorvel ao ru e que est apta coisa julgada material, o escrivo tem que comunicar o ru acerca da sua vitria. Isto j est previsto no indeferimento por prescrio e decadncia. Nos outros casos no h previso, mas s aplicar por analogia. Mas, o ru precisa saber que ganhou a coisa julgada. Isso est previsto no art. 219, 6 do CPC. Uma o outra regra geral da Improcedncia Prima Facie, que no caso dela, a apelao tem contra-razes. Vejam: j que uma deciso de mrito, j que est apta coisa julgada, j que o autor apelou, vamos analisar logo o mrito. Esta previso est expressa no art. 285 A do CPC, mas pode ser aplicada por analogia aos outros casos de improcedncia prima facie. Vejamos cada um: 1. Improcedncia Prima Facie de Prescrio e Decadncia ( de mrito, definitivo, sem ouvir o ru) o juiz pode indeferir a petio inicial em razo da prescrio ou da decadncia. Neste caso, para o juiz poder indeferir por prescrio ou decadncia ele ter que poder conhecer de ofcio a prescrio ou a decadncia. A decadncia s pode ser conhecida Ex Officio se for Decadncia Legal. Decadncia Convencional o juiz no pode conhecer de ofcio. J a prescrio, agora, a partir de 2006, El apode ser conhecida em qualquer caso, de

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ofcio pelo juiz. Antes, s podia conhecer de ofcio da prescrio que favorecesse o incapaz. Agora, ele pode conhecer de ofcio de qualquer prescrio. Isso causou tamanha surpresa aos processualistas, porque h muito tempo a prescrio s podia ser argida pelo ru. Na prescrio de ofcio, o juiz pode conhecer de ofcio a prescrio do trabalhador da reclamao trabalhista, ou ainda do consumidor, na ao no juizado... O professor critica muito esse conhecimento de ofcio, porque entende ser inconstitucional e viola o princpio da autonomia processual. dar poder demais ao juiz. Alexandre Cmara crtico tambm. Voltando ao art. 267, I, fala-se da EXTINO da petio inicial SEM exame do mrito (por prescrio ou decadncia). O art. 295, IV, fala-se em indeferimento (indeferimento sem exame de mrito) por prescrio ou decadncia. E o art. 269, IV fala da extino COM exame do mrito. Cimo se resolve essa contradio do CPC? R: Interpreta-se que por prescrio ou decadncia, a EXTINO COM EXAME DO MRITO. 2. Causas Repetitivas so causas que vem em grande volume, e so quase todas iguais. Ex.: FGTS e Planos Econmicos. Tudo isso causa repetitiva, que entulham o Judicirio. So resolvidas por decises modelos. Nestes casos, de causa repetitiva, se o juiz j tiver concludo pela improcedncia, ele no precisa nem citar o ru. Essas causas podem ser julgadas s com as provas documentais. isso que prev o art. 285, A. So causas que dispensam a produo de provas em audincia. O ru venceu, mesmo no havendo contraditrio. E basta o autor apelar que o contraditrio fica garantido. O art. 285, 1 se refere retratao do juiz. Este tema nada mais do que o Julgamento Antecipado da Lide. Marinone afirma que o juiz s pode aplicar o art. 285 A, se o pensamento dele estiver em conformidade com o entendimento do Tribunal. Isso seria um pressuposto implcito do art. 285 A. O Fredie faz um reparo a isso: o juiz s pode aplicar o art. 285 A, se o seu entendimento no for contrrio ao posicionamento do Tribunal. At porque o Tribunal pode no ter analisado ainda aquilo. O 3 caso quando o autor embarga a deciso e o juiz percebe que eles so meramente protelatrios, o juiz nem cita o ru. O juiz inderefe, e nem cita o ru, que neste caso, o exeqente, julgando o indeferimento prima facie. CASOS DE INDEFERIMENTO SEM EXAME DE MRITO: Eles esto no artigo 295 do CPC. 1 caso: a Inpcia: uma forma de indeferimento da petio incial sem o exame do mrito. A inpcia um defeito da petio inicial relacionado ao pedido ou causa de pedir. H inpcia quando a petio inicial no tem pedido ou causa de pedir, e nisso se incluem tambm pedido ou causa de pedir obscuros. 2 caso: Tambm h inpcia quando pedido for juridicamente impossvel. 3 caso : Quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso. Neste caso, a petio ilgica. 4 caso: Quando h comulao de pedidos incompatveis entre si. Ele pede coisas que no podem ser acolhidas simultneamente. Ex.: Ele quer anular e revisar contrato. uma petio suicida, que se aniquila. Esses 4 casos esto previstos no nico do art. 295 do CPC. H um 5 caso de inpcia previsto na legislao extravagante: art. 50 da Lei 10.931/04. Ele prev o seguinte: se algum devedor de contrato bancrio imobilirio vai a Juzo pedir a reviso da dvida, ele tem de dizer quanto deve. Ele tem que apontar o valor que ele reputa devido, sob pena de inpcia. A 2 hiptese de indeferimento na inicial, o indeferimento por carncia de ao, por exemplo>: por falta de interesse (incisos II e III do art. 295 do CPC). O ltimo caso de indeferimento da petio incial sem exame de mrito do art. 295, V do CPC , que o caso de erro na escolha do procedimento. Ex.: Eu entro com um MS, mas no era caso de MS. Ex.: Eu entro com um procedimento Sumrio, e era ordinrio.

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O problema que o juiz s vai indeferir se no puder corrigir. Se o juiz piuder corrigir a escolha do procedimento, ele deve fazer isso. E isso s feito pelo juiz que est afim de trabalhar, e manda emendar e corrigir. uma presuno relativa, mas deve ser aplicada. PEDIDO: a pretenso deduzida em Juzo. a providncia, o pleito, a demanda propriamente dita. o que se busca alcanar em Juzo. o ncleo da petio inicial. O pedido tem 2 partes: 1. 2. O Pedido Imediato O Pedido Mediato

O pedido imediato o pedido de providncia jurisdicional. o pedido para o juiz decida, julgue, condene, constitua, declare. J o pedido mediato o bem da vida que se busca alcanar no processo. o proveito, a coisa, o fazer... O pedido tem 3 requisitos: 1. inepta. 2. O pedido deve ser certo e determinado. O art. 286, caput, diz que o pedido deve ser certo ou determinado. Na verdade, no OU E. certeza e determinao devem ser distintos. O que pedido certo? R: o pedido expresso, tem que constar expressamente na petio incial. E o pedido determinado aquele delimitado ao quantum e ao o qu. Se diz o que quer e quanto quer. Obs.: Isso gera uma conseqncia prtica importante: que o da interpretao do pedido. O pedido deve ser interpretado restritivamente. Art. 293 do CPC. Em alhuns casos, porm, admite-se o pedido implcito. aquele que mesmo sem ter sido expressamente formulado, reputa-se deduzido. E o juiz tem que examin-lo. Eles so raros, mas eles existem: a) b) c) d) 290 do CPC) Condenao s verbas da sucumbncia; Condenao Multa pelo descumprimento da deciso. (o juiz pode dar, inclusive, de ofcio). Correo Monetria e Juros Legais. (o juiz tambm pode dar de ofcio) Pedido relativo a Prestaes Peridicas Vincendas (futuras) = vondouras. (para evitar que se volte a juzo todo ms art. O pedido tem que ser concludente. Ou seja, o pedido tem que resultar da causa de pedir. Se no resultar, a petio

Em alguns casos admite a firmulao de pedido indeterminado em relao ao quantum. o caso do pedido genrico, que o pedido indeterminado com relao ao quantum, que emalguns casos ele admitido. So os casos do art. 286 do CPC.

Petio universal ex.: petio de herana. Quando objeto tem uma universalidade, possvel pedido genrico quando no puder individualizar. Ou ainda, pelo inciso II,que o casomais ocorrente de pedido genrico. Ex.: Ao indenizatrio o autor pede para se condenar o ru, mas como no pode apurar o tamanho do prejuzo ele pede que seja apurado ao final. por isso que se tornou freqente no foro a proposio de uma ao de danos morais sem o valor, pedindo que o juiz arbitre o valor da ao. Muitos doutrinadores aceitam e a jurisprudncia tambm. O professor critica, porque no h nada que impea o autor de dizer o quanto vale a sua dor moral. Obs.: O juiz sempre tem que mandar emendar a inicial, tem que apontar o defeito (para no virar gincana) e o princpio o da cooperao. Tambm cabe pedido genrico quando se trata do inciso III, porque o valor depende de um ato praticado pelo ru. Ex.: demonstrativos em poder do ru. Ex.: Prestao de Contas. Depende da prestao de contas do ru, para ento o autor fixar valor da ao. A CUMULAO DE PEDIDOS:

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O que ? H acumulao de pedidos quando a petio inicial tem vrios pedidos para serem examinados pelo juiz. A acumulao de pedidos pode ser inicial, ou seja, o processo j nasce em cumulao como pode acontecer da acumulao surgir ao longo do processo, como no caso da ao declaratria incidental proposta pelo autor. uma acumulao de pedido superveniente. O autor agrega ao processo um pedido novo, no meio do processo. A acumulao pode ser homognea ou heterognea, quando feita pela mesma pessoa ou por sujeitos diversos. Quando o processo tem vrios pedidos feitos por pessoas (ou sujeitos) diversas, fala-se em acumulao heterognea ou contrastante. o caso da reconveno do ru. O processo tem 2 pedidos: um do autor e outro do ru. Requisitos da Acumulao de Pedidos: 1. Ela s pode ser aceita se o juiz for competente para todos os pedidos. 2. Para que a cumulao seja feita, preciso que o procedimento seja o mesmo para todos os pedidos. Se um de procedimento especial e o outro de procedimento originrio, no se pode admitir. como tivesse 2 trens, cada um com uma bitola diferente. Porm, o procedimento ordinrio serve para processar os pedidos que servem para processar pedidos diversos. Eu poderei ento cumul-los desde que opte pelo procedimento ordinrio. 3. a compatibilidade dos pedidos. preciso que eles sejam compatveis entre si. Porque se forem incompatveis, a petio inepta. Este requisito da compatibilidade dos pedidos no se aplica acumulao imprpria. Isso ser dado na prxima aula. 13 Aula - 26/11/07 Continuao da Aula de Pedidos... CUMULAO PRPRIA E IMPRPRIA DE PEDIDOS A Cumulao Prpria aquela em que se formulam vrios pedidos para que todos sejam acolhidos. Ex.: Eu quero uma coisa e outra. Art. 292 do CPC Art. 292. permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1o So requisitos de admissibilidade da cumulao: I - que os pedidos sejam compatveis entre si; II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. 2o Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio. E a Smula 37 do STJ Smula: 37 SO CUMULAVEIS AS INDENIZAES POR DANO MATERIAL E DANO MORAL ORIUNDOS DO MESMO FATO. Na Cumulao Imprpria, eu formulo vrios pedidos, mas para apenas um deles ser acolhido. Ex.: O autor quer A, ou B, ou C. Isso acontece muito quando voc no sabe bem qual o melhor pedido. Ex.: Eu quero que o juiz defira a anulao do contrato, mas se o juiz entender que no, eu quero que ele defira a reviso do contrato. Este tipo de cumulao chamada de imprpria porque o autor da ao j sabe que somente um dos seus pedidos ser acolhido. O acolhimento de um dos pedidos impossibilita do acolhimento do outro. Art. 289 do CPC. Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior. Na Cumulao Imprpria no se aplica o requisito da compatibilidade dos pedidos. Porque, na Cumulao Imprpria, s um pedido vai ser acolhido, logo, se s um vai ser acolhido, no h necessidade que um pedido seja compatvel como o outro. Esta questo muito cobrada nas provas, e fcil responder. A Cumulao Prpria se divide em Simples e Sucessiva:

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SIMPLES: Entre os pedidos no h um vnculo de dependncia, os pedidos so autnomos, no h dependncia entre si. O fato de um pedido ser rejeitado, no interfere do destino do outro pedido. Ex.: Ao de Cumulao de Danos Materiais com Danos Morais. Ambos podem ser acolhidos, ou rejeitados, ou acolhidos em parte,... Porque eles so examinados autonomamente. O Juiz ter sempre que fundamentar porque escolhe um pedido e no outro. SUCESSIVA: Eu quero todos os pedidos, mas, o acolhimento de um pedido depende do acolhimento do outro. H entre eles uma ligao, um vnculo, que determina que um dos pedidos s poder ser acolhido ser o outro por acolhido tambm. Ex.: Ao de Investigao de Paternidade cumulada com Ao de Alimentos. S que, para que eu tenha os alimentos, eu preciso ganhar a ao de investigao de paternidade. Por isso que cumulao sucessiva. Na cumulao sucessiva, B, s se A. Ou seja, o acolhimento de B depende do acolhimento de A. A Cumulao Imprpria se divide em Eventual (ou Subsidiria) OU Alternativa. EVENTUAL OU SUBSIDIRIA: o demandante formula vrios pedidos, mas s um vai poder ser acolhido, mas ele estabelece uma ordem de preferncia entre os pedidos. (art. 289 do CPC) Ex.: Eu quero A, mas se no puder A, eu quero B, e se no puder B, eu quero C. Ele estabelece uma ordem hierrquica, porque o 2 pedido subsidirio ao 1. Ou seja, eu s tenho o exame de B, pelo Juiz, se ele no acolher A. Se ele acolher o pedido A, ele nem examina B. Ou seja, B s se no A. exatamente o inverso da Cumulao Sucessiva. ALTERNATIVA: no h preferncia. O demandante diz eu quero A ou B. Tanto faz ganhar o 1 ou o 2 pedido. Na Alternativa, indiferente para o demandante ganhar o 1 ou o 2. Esta modalidade no est prevista no CPC. Ex.: Eu quero ganhar de algum, s no sei se de A ou de B. Para ele tanto faz. Ele entra com uma ao de consignao em pagamento, e pede para o juiz consignar este pagamento para A ou para B, tanto faz. uma cumulao imprpria, porque para ele tanto faz. 1. Obs.: O que Litisconsrcio Alternativo? R: o litisconsrcio que decorre da Cumulao Alternativa. Onde o autor formula vrios pedidos, e o juiz vai deferir um ou outro. ( o litisconsrcio cuja demanda contm cumulao alternativa, ou seja, o juiz acolhe OU este pedido OU aquele pedido) S UM PEDIDO (QQ UM) Ex.: o caso da Ao de Consignao, onde o autor pede ao juiz que consigne aquele valor para A ou para B. Neste caso, se forma um litisconsrcio passivo, porm, meio esquisito, onde se formula vrios pedidos, um ou outro, e cada pedido para uma pessoa. Repare ainda que A e B so inimigos entre si, porque ambos esto brigando para receber o dinheiro. um litisconsrcio sem consrcio, porque um vai brigar contra o outro. 2. Obs.: O que um Litisconsrcio Eventual? R: Ser aquele formado a partir de uma Cumulao Eventual. o litisconsrcio presente em uma demanda que contm cumulao eventual ou subsidiria, ou seja, o autor faz vrios pedidos por isso cumulado mas ele sabe que somente um poder ser acolhido, porque uma vez acolhido um o outro pedido no poder ser acolhido. Um deles tem preferncia.) S UM PEDIDO (O PREFERIDO) Ex.: o mesmo caso acima, mas o Autor estabelece que quer consignar aquele valor para A. Mas, se no for para A, que seja para B. um litisconsrcio que decorre da Cumulao Eventual. 3. Obs.: O que o Litisconsrcio Sucessivo? R: aquele que se forma em razo de uma cumulao sucessiva. o litisconsrcio presente em uma demanda que contm pedidos sucessivos, ou seja, em cascata: dentre vrios pedidos, para que um pedido seja acolhido, necessrio que o anterior seja acolhido antes. Ex.: o caso da Investigao da Paternidade cumulada com Ressarcimento de Despesas com o Parto. Assim, a me quer o ressarcimento das despesas do parto, mas este s poder ser acolhido se o pedido do filho for acolhido antes. (h uma ordem de preferncia) PELO MENOS 2 PEDIDOS, EM ORDEM. Essas 3 observaes so cruciais para as provas federais. Ateno! Este fim de semana o professor descobriu mais um exemplo de capacidade postulatria sem advogado: o caso da mulher vtima de violncia domstica, baseada na Lei Maria da Penha. A vtima pode pedir ao juiz, via delegado, que seja acolhida medidas de urgncia. O delegado funciona neste caso como atendente de juizado. Ex.: retirada do marido de casa. Separao de Corpos. Isso um efeito cvel. Mas, a vtima neste caso tem capacidade postulatria apenas para pedir. Para a continuidade da ao, preciso ter advogado.

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Veja o artigo do Prof. no site (28/29/30) RESPOSTAS DO RU: O ru pode responder a demanda da qual lhe foi dirigida de vrias formas. 1) Ele pode reconhecer a procedncia do pedido. 2) O Ru pode ser Revel, falar nada, ficar em silncio, no atender o chamado. A Revelia a resposta pelo silncio. 3) O Ru pode contestar, ou seja, apresentar a sua defesa. a conduta mais tpica do ru. 4) O Ru pode ainda opor aquilo que se chama de Excees Instrumentais. 5) O Ru pode apresentar a Reconveno, que tambm uma modalidade de resposta. 6) O Ru ainda pode apresentar a Impugnao ao Valor da Causa e Pedir a Revogao da Justia Gratuita concedida ao demandante. (basta ver a lei) Obs.: Dessas modalidades de resposta do ru, a procedncia do pedido ns veremos no mdulo complementar. Veremos cada uma delas. O professor j est advertindo que este assunto mais complexo. EXCEO: (4 forma de resposta) Com o mesmo peso da palavra ao para o autor, assim a exceo para o ru. Da mesma forma que existem 3 acepes para a palavra ao, assim ocorre para a exceo. 1 Acepo: Em Direito Constitucional, a ao quer dizer o direito de provocar o Poder Judicirio, o direito de demandar...j a exceo o direito de reagir em sua defesa, o direito de defesa. Isso o direito de exceo. O direito de defesa no ser estudado agora, porque ns j o estudamos. 2 Acepo: A exceo em Sentido Processual, o que seria? Ora, j vimos que a ao no sentido processual a demanda, aquele pedido, aquele problema que eu levo para o juiz. o pedido concreto. Ns j estudamos: em condies da ao. Assim, a exceo em sentido processual a defesa. Defesas alegadas, defesas concretamente afirmadas exceo em sentido processual. Hoje a nossa aula ser s do estudo das defesas. 3 Acepo: No entanto, tambm existe no Sentido Material, um significado para a palavra exceo. estranho porque um sentido que foge ao processo, e vai para o direito material. isso que mais causa confuso no candidato. Para entender o sentido material de exceo, teremos que parar um pouco o processo civil, para estudarmos o direito civil. Assim, vejamos a EXCEO SUBSTANCIAL OU EXCEO MATERIAL. No se trata de um problema processual, mas de um problema material. Conceito: A Exceo Material ou Substancial um Contra Direito. Ou seja, ela um direito de algum, que se exerce contra um outro direito. Ex.: Eu tenho um direito de aniquilar o seu direito, porque eu tenho um direito que se contrape ao seu. Mas, para isso, preciso que haja uma relao entre esses direitos, como o antdoto e o veneno. O Contra Direito no nega o direito do adversrio. Ele no diz que o outro no tem direito, ele faz o contrrio. Ele no nega o direito (o veneno), mas ele aniquila o direito, neutraliza o direito, murcha o direito, esvazia o direito. Isso repercute no processo porque o contra direito contedo da DEFESA DO RU. Isso repercute no processo porque o contra direito contedo da DEFESA DO RU. Isso repercute no processo porque o contra direito contedo da DEFESA DO RU. Isso repercute no processo porque o contra direito contedo da DEFESA DO RU. preciso gravar bem isso, porque a defesa na reconveno no uma defesa, um ataque. Que diferente do contra direito, que mesmo uma defesa. Por isso, ele surge na contestao. um direito que o ru tem de aniquilar o direito do demandante. Da vm as confuses. Ex.: Exceo do Contrato no Cumprido. Algum sabe por que ela uma exceo? R: Porque ela uma exceo substancial. Assim, o outro tem um direito (o contrato) e demanda contra o ru. Mas, o ru tambm tem um contra direito (o de no pagar enquanto a outra parte no cumprir a sua parte).

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Ex.: O Direito de Reteno. Uma pessoa retm as coisas de outra pessoa, e quando esta vem cobrar, a primeira retm aqueles objetos e no devolve porque tem direito de ret-los enquanto no lhe for paga a dvida. Ex.: A prescrio um caso de contra direito. Ex.: Este exemplo muito polmico. Alguns autores criticam este exemplo, que a Compensao. Para muitas pessoas a compensao uma exceo substancial. Para outros autores, a compensao um contra direito, mas no uma exceo substancial. A compensao extingue o crdito. Para Pontes de Miranda, a compensao no pode ser exceo substancial porque ela extingue o crdito. E no deveria extinguir, e sim, aniquilar. Essa exceo material a defesa no processo. Voltando ao processo civil vamos classificar as defesas. CLASSIFICAO DAS DEFESAS: 1 Classificao das Defesas: as defesas podem ser de MRITO ou de ADMISSIBILIDADE. A Defesa de Mrito toda defesa que o ru formula com o objetivo de impedir o acolhimento do pedido. Toda defesa com esse objetivo defesa de mrito. (mas, o pedido examinado antes) Ex.: Toda exceo substancial uma defesa de mrito. H outras defesas de mrito, como o Pagamento, por exemplo, mas que no exceo substancial. Assim como a decadncia, a novao. Assim, toda exceo substancial uma defesa de mrito, mas nem toda defesa de mrito uma exceo substancial. A Defesa de Admissibilidade uma defesa contra o exame do pedido. Ou seja, o ru se contrape possibilidade do pedido ser examinado. Ento, o ru procura vetar a anlise do pedido. So as chamadas Defesas Processuais do Ru. Ex.: o caso da Alegao de Incompetncia, ou de Falta de Pressupostos Processuais... Alegao de Conexo. 2 Classificao das Defesas: OBJEES / EXCEES (sentido estrito): As Objees so as questes que o juiz pode analisar ex ofcio. Ex.: o caso da Decadncia Legal, a Incompetncia Absoluta. Elas podem ser conhecidas ex ofcio. A Exceo em sentido estrito (que no tem nada a ver com a exceo l no incio) so as questes que o juiz no pode conhecer de ofcio. Ex.: Incompetncia Relativa, a Alegao de Pagamento, a Compensao... Obs.: A prova de pagamento uma objeo. Se a prova estiver nos autos, o juiz pode conhecer de ofcio. 3 Classificao das Defesas: PEREMPTRIAS / DILATRIA: A Defesa Peremptria visa extinguir o processo, em aniquilar a demanda. E a Defesa Dilatria visa retardar o processo. A defesa de mrito pode ser dilatria ou peremptria. Assim como a defesa de admissibilidade tambm. Porque essa 3 classificao no so exclusivas, no aparecem sozinhas. Ex.: Defesa de Mrito Peremptria: prescrio, pagamento. Ex.: Defesa de Mrito Dilatria: Exceo de Contrato No Cumprido, Exceo... Ex.: Defesa de Admissibilidade Peremptria: Carncia de Ao... Ex.: Defesa de Admissibilidade Dilatria: Alegao de Incompetncia Relativa Obs.: Quando eu vou a juzo com uma obrigao alternativa, o pedido desta obrigao ter natureza de pedido alternativo. No h cumulao aqui. No h 2 pedidos, o pedido um s. S que este pedido, em razo na natureza da ao, pode ser cumprido por mais de uma forma. Na cumulao alternativa, h vrios pedidos, mas s um pode ser acolhido. O pedido alternativo no, porque voc tem um pedido nico, mas pode ser acolhido de uma forma ou de outra. Pedido Alternativo -------------------< Cumulao Alternativa >---------------------

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Obs.: A decadncia uma defesa de mrito, mas no uma exceo substancial, porque ela no um direito um fato. Obs.: Como juza, eu s posso analisar a defesa de ofcio se a lei me permitir. Ou seja, no caso de objeo. Obs.: A usucapio tambm no colocado como exceo substancial. um contra direito, mas no uma exceo substancial. 4 Classificao de Defesa: DIRETA ou INDIRETA. A Defesa DIRETA quando ela no traz ao processo nenhum fato novo. Isso s acontece em 2 situaes. 1. Quando o ru nega todos os fatos afirmados pelo demandante. Ele diz que tudo mentira. Ora, ele no trouxe nenhum fato novo. 2. Tambm defesa direta quando o ru, reconhecendo os fatos do autor, nega-lhes as conseqncias jurdicas. Ele responde assim: olha, tudo que voc falou verdade, mas isso no lhe d direito algum. Aqui tambm no se agrega fato novo algum. Em qualquer outro caso, a defesa indireta. Ou seja, o ru traz algum fato novo. Algumas verdades processuais: 1. Toda alegao de exceo substancial uma defesa indireta. 2. Sempre que a defesa indireta, h necessidade de rplica, ou seja, de manifestao do autor sobre a defesa. S nestes casos que h oportunidade do autor se manifestar. 3. No caso em que a defesa direta (o ru no traz nenhum fato novo) e, que se reconhecem os fatos, mas se negam as conseqncias jurdicas, neste caso, acontece aquilo que se chama de CONFISSO QUALIFICADA. Porque os fatos so confessveis, mas as conseqncias jurdicas que se pretende ver extradas desses fatos so negadas. 4. Quando, porm, a defesa indireta (o ru traz fatos novos), consistente no reconhecimento dos fatos alegados pelo autor, mas na alegao de outros fatos que extingam (ou impeam, ou modifiquem) o que o autor quer (repare que defesa indireta, porque o ru reconhece o fato, mas traz fato novo. Ex.: Reconheo a dvida, mas ela est prescrita), ocorre aqui uma CONFISSO COMPLEXA, porque vem acompanhada de outros fatos. 5. A Confisso Complexa a nica modalidade de confisso que pode ser cindida. As outras devem ser acolhidas integralmente, com tudo dentro, o que h de bom e o que h de ruim. J na complexa, no. Assim, s a confisso cindvel pode ser complexa. Art. 354 do CPC. Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que Ihe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente Ihe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno. A CONTESTAO (3 forma de resposta do ru): o instrumento da defesa. a pea processual na qual o ru afirma as suas defesas. Assim, como na inicial o autor afirma a sua demanda. admissvel a cumulao de defesas. A Contestao regida por 2 regras bsicas: 1) Princpio da Eventualidade ou Concentrao da Defesa: Significa que toda a defesa do ru tem que estar concentrada na contestao. A contestao concentra toda a defesa, sob pena de precluso. por isso que se admite ao ru todas as defesas possveis, e assim, at mesmo a cumulao de defesas. Ex.: Eu no te conheo/mas, se eu te conheo, nada lhe devo/se eu te conheo e lhe devo, j te paguei/se lhe conheo e te devo, a dvida j est prescrita/se no est prescrita, o que eu recebi de voc foi doao. ( um exemplo caricato) Obs.: Esta 1 regra no absoluta. Existem defesas que podem ser deduzidas depois da contestao. o caso previsto no art. 303 do CPC. So excees regra. Isso ocorre em 3 hipteses (ou seja, so 3 excees regra de que toda a defesa deve ser feita no momento da contestao): a) Quando a questo for relativa a um direito superveniente ao prazo que a parte teve para se defender. b) As objees e toda matria que puder se conhecida ex ofcio, uma vez que elas podem ser alegadas a qualquer tempo, e no s no prazo de defesa. c) As questes que podem ser alegadas a qualquer tempo. Ex.: A decadncia convencional. Ela no pode ser conhecida ex ofcio, mas pode ser alegada a qualquer tempo. E ainda, h matrias de defesa que a lei diz que deve ser alegada fora da pea de contestao. Ex.: o caso da Alegao de Incompetncia Relativa, da Alegao de Impedimento e Suspeio.

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Obs.: A impugnao ao valor da causa feita em apartado? Ou seja, fora da contestao? Mas, deve ser feita no momento da contestao? 2) O nus da Impugnao Especificada: Porque o ru, em sua defesa, tem que impugnar especificadamente cada um dos fatos trazidos pelo autor. Se ele no fizer isso, a alegao no impugnada ser havida como verdadeira. Isso veda a Contestao Genrica (Tudo que o autor falou mentira!). Mas, at mesmo este princpio que veda a contestao genrica tem as suas vedaes. Isto porque h alguns sujeitos que no tem esse nus da impugnao especificada. o caso do Curador Especial, do Advogado Dativo e o MP. (s no cvel?) Estranhamente o MP mencionado aqui, mas preciso lembrar que quando o CPC foi feito (73), o MP fazia a defesa do ru. Hoje, no mais existe na prtica, porque com a CF/88 isso deixou de ser papel do MP e passou a ser da DF. Porm, a doutrina tambm diz que a Fazenda Pblica no tem o nus da impugnao especfica. O Prof. discorda. A explicao que a FP somos todos ns. Portanto, esto isentos da regra da Impugnao Especificada: o Curador Especial, o Advogado Dativo, o MP (hoje, no mais, pelo menos na prtica) e o Defensor Pblico. A Fazenda Pblica s conta para fins doutrinrios. A 2 mitigao a este princpio que existem alegaes que, mesmo no impugnadas especificamente pelo ru, no momento da sua contestao, elas no podem ser havidas como verdadeiras. So elas: 1) As alegaes relacionadas a direitos indisponveis. 2) As alegaes de fato que s podem ser comprovadas por instrumento pblico ou particular. Se o autor afirma este fato e no traz esse instrumento, o silncio do ru no pode suprir a falta do instrumento. Ex.: Testamento (s se prova por escrito). Filiao (Certido de Nascimento), Estado Civil, ... 3) Alegaes que estejam em desconformidade com o contexto da defesa. (art. 302 do CPC). Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato; III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico. Obs.: Quando o ru pede ao juiz que extinga o processo sem julgamento do mrito ou, se analisado o mrito, que julgue improcedente o pedido, caso de cumulao de pedidos? R: No, o caso de cumulao de defesas. Ateno: para o ru melhor que se pea a improcedncia do pedido (porque o exame do mrito, e nunca mais ele ser analisado novamente) do que a extino do processo sem o julgamento do mrito. REVELIA: (2 forma de resposta do ru) A revelia um FATO. Ou seja, a no apresentao tempestiva da resposta do ru. Torna-se ele um revel, por causa do seu comportamento omissivo. Este fato pode produzir conseqncias jurdicas. Mas, pode no produzir tambm nenhuma conseqncia. No confunda os efeitos da revelia com a revelia. EFEITOS DA REVELIA: 1 efeito: Efeito Material da Revelia: a confisso ficta, ou seja, tomam-se como verdadeiras as afirmaes de fato do demandante. 2 efeito: Efeito Processual da Revelia: faz com que o ru no seja mais intimado dos atos processuais. O processo segue sem a sua intimao. Esse o efeito drstico da revelia. 3 efeito: Efeito Processual da Revelia: a precluso da possibilidade do ru (revel) alegar a defesa de determinadas matrias.

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4 efeito: Efeito Processual da Revelia: que uma conseqncia do efeito material da revelia (que a confisso ficta), logo, um efeito mediato, que o Julgamento Antecipado da Lide. Mas, para isso, preciso que o ru tenha sido revel e ainda, que tenha havido confisso ficta. (revel + confisso ficta julgamento antecipado da lide) H um sistema que protege o ru revel e que mitiga as conseqncias dos efeitos da revelia. Mitigaes dos Efeitos da Revelia (art. 319 do CPC): (so 11 mitigaes) Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Em que casos o ru no contesta ( revel) e ainda assim no vai sofrer os efeitos da revelia? 1) Revelia no significa procedncia do pedido. No porque o ru revel que o autor vai ganhar a ao. Porque a confisso ficta recai apenas sobre os fatos. E, portanto, pode acontecer dos fatos serem imputados como verdadeiros e ainda assim o autor no ter razo. 2) Existem matrias ou questes que se aplicam ou que podem ser deduzidas depois do prazo de defesa (art. 303 do CPC). Elas minimizam os efeitos da revelia, porque esta no geraria a precluso, e a parte poder alegar sua defesa depois. Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo. 3) Embora o ru no seja mais intimado dos fatos processuais, ele poder intervir no processo a qualquer momento. Quando ento, assumir o processo e continuar (passar a ser intimado) a partir dali. 4) Se o ru revel, mas tem advogado nos autos, ele tem que ser intimado dos atos processuais. 5) O autor, mesmo o ru sendo revel, s pode modificar o pedido com uma nova citao. (art. 321 do CPC) Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias. 6) A confisso ficta no automtica. Ou seja, no basta haver revelia para que haja confisso ficta. O juiz tem que analisar se a estria contada pelo autor tem um mnimo de verossimilhana. Porque se ela for fantasiosa, ela no se transforma em verdadeira s porque o ru revel. Ex.: Eu trabalho 22 h por dia, durante 3 anos...ora, isso inverossmil. O absurdo no se torna verdade s porque o ru revel. S se torna verdade se o que o autor alega verossmil. Ver o art. 277 do CPC. Isto quer dizer que a revelia no pode gerar uma deciso injusta. Art. 277. O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de trinta dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de dez dias e sob advertncia prevista no 2 deste artigo, determinando o comparecimento das partes. Sendo r a Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro. 1 A conciliao ser reduzida a termo e homologada por sentena, podendo o juiz ser auxiliado por conciliador. 2 Deixando injustificadamente o ru de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. 3 As partes comparecero pessoalmente audincia, podendo fazer-se representar por preposto com poderes para transigir. 4 O juiz, na audincia, decidir de plano a impugnao ao valor da causa ou a controvrsia sobre a natureza da demanda, determinando, se for o caso, a converso do procedimento sumrio em ordinrio. 5 A converso tambm ocorrer quando houver necessidade de prova tcnica de maior complexidade. 7) Se a citao do ru ocorre por edital ou por hora certa, e ele foi revel, pode haver revelia mas no ocorrero os efeitos da revelia. Porque, para este ru, ter que ser nomeado curador especial, que dever fazer a sua defesa, e vai ser intimado para os demais atos futuros. Assim, que pediram na prova do MPF: Ao ru revel ser nomeado curador especial? R: Est errado. Porque, ao ru revel E citado por edital ou por hora certa que ter direito a curador especial, porque so exemplos de citao ficta. 8) O assistente pode contestar pelo assistido revel, e com isso, mitigar os efeitos da revelia.

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Art. 52, nico do CPC. Art. 52. O assistente atuar como auxiliar da parte principal, exercer os mesmos poderes e sujeitar-se- aos mesmos nus processuais que o assistido. Pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios. 9) Art. 320, I do CPC se refere ao art. 319, que cuida da confisso ficta. Havendo pluralidade de rus, se algum deles contestar a ao... o caso de litisconsrcio passivo, onde um deles revel e o outro contesta. Havendo isso, no h confisso ficta. Porm, h um problema aqui. Porque isso s se aplica ao litisconsrcio unitrio. J o litisconsrcio simples este artigo s se aplica com relao aos fatos comuns. Se no tiver fatos comuns, no se aplica. Porque, contestar conduta alternativa, que se comunica no litisconsrcio unitrio. Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:* I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato. * Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. 10) art. 320, II do CPC tambm no se aplica a confisso ficta se o litgio versar sobre direitos indisponveis. Porque, se o ru no pode expressamente confessar, muito menos poder-se-ia fictamente. 11) art. 320, III do CPC tambm no se aplica a confisso ficta se a prova s se prova por instrumento. Ento, a revelia no pode suprir a falta do instrumento. DIFERENA ENTRE REVELIA E CONTUMCIA: Contumcia qualquer inrcia, qualquer silncio do autor ou do ru. Ex.: Se o juiz manda o autor emendar a inicial e ele no emenda, h uma contumcia do autor. Contumcia uma omisso do autor ou do ru. o gnero. J a revelia uma contumcia do ru. A REVELIA NA RECONVENO: Aqui, o autor o ru. Mesmo assim, possvel se falar em revelia sim. O autor, na reconveno pode ser revel. O que no se admite se falar em efeitos da revelia. Porque, o autor j est no processo. E estando nos autos, ele ter que ser intimado. Alm disso, ele j ter dado a sua verso dos fatos da petio inicial. Assim, confisso ficta para o ru da reconveno s para os casos onde a estria da reconveno no tem nada a ver com a estria da petio inicial. Porque se tem alguma coisa a ver, o autor j ter dado a sua verso oficial na petio inicial, logo, ele no poder sofrer os efeitos da revelia, embora possa ser revel. Obs.: A Querela Nullitatis um instrumento de proteo do ru revel? R: Sim. Porque ela serve para anular uma sentena proferida contra o ru revel no citado. Obs.: Segundo o professor, na prova para Defensor Pblico da Unio, correto dizer que este est inserido na exceo da impugnao especfica sim. Mas, a prova deu essa questo como errada. 14 Aula 03/12/07 EXCEES INSTRUMENTAIS: outra modalidade de resposta do ru. Por que este nome? R: Porque exceo significa defesa. E instrumental porque ela uma defesa feita por instrumento prprio, fora da contestao. Ela era um incidente processual, que ter autos prprios, ser processada separadamente. O nosso CPC tem 3 excees instrumentais: 1. A Incompetncia Relativa 2. A Alegao de Impedimento; 3. A Alegao de Suspeio. Essas 3 alegaes devem ser feitas em peas distintas da contestao.

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Um problema tcnico: quando usamos a palavra exceo, lembramos do ru, j que nos remete defesa. Mas, o problema a o impedimento e a suspeio tambm podem ser alegadas pelo autor. Ento, se quisermos ser rigorosos e adequados, o caso de chamarmos de ARGUIO de suspeio ou impedimento. J a Incompetncia Relativa s pode ser alegada pelo ru, sendo essa necessariamente uma exceo. As excees instrumentais SUSPENDEM o processo. Todas tm essa caracterstica em comum. Mas, se a argio de impedimento e suspeio for contra SERVIDOR, PERITO OU MEMBRO DO MP, NO SE SUSPENDE O PROCESSO. possvel que o ru oponha uma exceo antes da contestao, sem que ele sofra precluso. Numa situao como essa, como a exceo suspende o processo, o saldo que falta para ele juntar a contestao ficam suspensos e jogado para frente. No h necessidade do ru contestar e entrar com as excees ao mesmo tempo. Mas, se ele entrar com a exceo no 15 dia, ai sim ele vai ter que contestar no mesmo dia, porque no vai ter saldo algum para ele contestar depois. Quem argi a exceo EXCIPIENTE. Aquele que a recebe o EXCEPTO. No caso da incompetncia relativa, sempre o ru. E no caso do impedimento ou suspeio, pode ser qualquer das partes. O excepto, na incompetncia relativa, o autor. O excepto, porm, no impedimento e na suspeio, vai ser o perito, o juiz, o promotor, o servidor,...a outra parte o rgo, o sujeito que trabalha no processo. uma situao esdrxula. Neste caso, eles so as partes do incidente. Eles no eram parte do processo, mas se tornaram por causa de um incidente (embora sejam partes momentaneamente). COMPETNCIA PARA SE JULGAR AS EXCEES: No caso da incompetncia relativa, vai julgar a exceo o prprio juiz da causa. Essa deciso vai ser uma DECISO INTERLOCUTRIA, impugnvel por AGRAVO DE INSTRUMENTO. AQUI, OU O JUIZ ACOLHE A EXCEO E REMETE OS AUTOS A UM JUZO COMPETENTE, OU O JUIZ REJEITA A EXCEO (NO ACOLHENDO) , MANTENDO O PROCESSO COMO EST. Caiu no MP: elabore um recurso contra a deciso que rejeita a exceo de incompetncia relativa. o Agravo de Instrumento. Agora, no caso de impedimento ou suspeio, muda tudo. A competncia haja no um assunto to simples. Tem que pensar em dividir aqui o seguinte: 1. Impedimento e Suspeio contra juiz; 2. Impedimento e Suspeio contra Servidor/Perito/ Promotor aqui, o procedimento o mesmo que o da incompetncia relativa. Tudo igual. O problema mesmo quando se trata de juiz. Neste caso, sempre quem vai julgar o TRIBUNAL. Ora, se ele quem julga, a deciso ser um ACRDO. E contra ela, vai depender do teoricamente, teoricamente, ou um RESP ou um Recurso Extraordinrio. Geralmente, o juiz reconhece o impedimento ou a suspeio e remete o processo ao seu substituto. Se ele negar, ele julgado pelo Tribunal, E SE DECLARADO SUSPEITO OU INCOMPETENTE, ELE CONDENADO AO PAGAMENTO DAS CUSTAS. E ele vai poder entrar com um Recurso Especial ou Extraordinrio, j como parte do incidente. (ele ru no incidente, logo, um Tribunal quem deve apreciar). O problema quando voc alega o impedimento OU a suspeio de parte ou de todo o Tribunal (maioria absoluta ou da sua totalidade). Isso no regulado direito no CPC. Neste caso, surgem 2 dvidas: 1. Quem que vai julgar essa argio de suspeio ou impedimento? 2. Reconhecida a Parcialidade do Tribunal, a quem se vai transferir essa causa? Ou, para onde o processo vai ser remetido? A RESPOSTA PARA AMBAS AS PERGUNTAS O STF. O STF o competente para julgar a exceo de impedimento ou suspeio contra maioria absoluta ou a totalidade deste tribunal. Veja o art. 102, I, n do CPC. E se argir a suspeio ou o impedimento de todo o Supremo, o que se faz?

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R: No h resposta para isso. Mas, possvel convocar membros do STJ para compor o quorum do tribunal do STF que for parcial. O RI do STF fala em TRF, mas como este tribunal no existe mais, convocam-se membros do STJ. PRAZO PARA A ALEGAO DESSAS EXCEES: A lei diz que o prazo para oferec-las de 15 dias contados da data do fato que gerou o impedimento, a suspeio ou a incompetncia. Mas, veja que a redao da lei nos leva a pensar que a qualquer momento do processo que gerar essas alegaes basta eu contar at 15 dias e pronto. Mas, veja que a incompetncia relativa s pode ser legada no inicio do processo. Porque no existe incompetncia relativa por fato superveniente. Porque este fato irrelevante para o processo. A incompetncia relativa s para os primeiros 15 dias do processo, sob pena de precluso. J com o impedimento e a suspeio, a coisa muda um pouco de figura. Porque possvel que durante o processo o juiz se torne impedido ou suspeito. Isso pode ocorrer. Ex.: O juiz comeou a namorar a parte autora. Neste caso, voc conta 15 dias para alegar a suspeio ou o impedimento. O problema que este prazo esdrxulo. Porque ele irrelevante para o impedimento. Porque ele e pode ser alegado a qualquer tempo. Ele inclusive uma hiptese de ao rescisria. Contra ele no h precluso. J para a suspeio, esses 15 dias tm relevncia. Mas, tambm esquisita, porque a parte perde o direito de alegar se deixar passar os 15 dias. Ocorre a precluso. J para o juiz, ele pode se declarar suspeito a qualquer tempo, no h prazo para ele. PECULIARIDADES DA EXCEO DA IMPEDIMENTO E DE SUSPEIO: 1. O advogado precisa ter poder especial, outorgado na procurao, para legar a suspeio ou o impedimento? Ou esse poder faz parte do poder geral? R: No processo penal, essa discusso existe. L, s se alega a suspeio ou impedimento se o advogado tiver poder especial para isso. Porm, no o que ocorre no processo civil. Isso est tranqilo. 2. Reconhecida a parcialidade do juiz, anulam-se os atos decisrios do juiz? R: Sim, gera a nulidade dos atos decisrios. Veja o art. 185 do RI/STF. Porque o CPC NADA FALA. 3. Reconhecida a alegao de impedimento ou a suspeio do juiz, ou seja, o Tribunal j decidiu, havendo novo processo, aquela deciso faz coisa julgada sobre este novo processo? R: Sim. Se o juiz deixar de ser inimigo capital (cabea decapitar) de uma das partes, esse fato novo nada tem a ver com a coisa julgada. No entanto, ele pode ter se tornado suspeito. (Editorial 15 do site do professor). RECONVENO: Ela uma das modalidades de resposta do ru, MAS ELA NO UMA DEFESA DO RU. O ru que reconvm no est se defendendo, ele est atacando o autor. Assim, reconveno a demanda proposta pelo ru em face do autor. O seja, o ru se vale do mesmo processo onde ele est sendo demandado para ele prprio demandar contra o autor. A RECOVENO AMPLIA OBJETIVAMENTE O PROCESSO: Ou seja, a reconveno agrega ao processo um novo pedido, ele passa a ter um pedido do ru contra o autor. Alm do pedido do autor contra o ru, o ru passa a ter um pedido contra o autor. O ru que reconvm passa a ser o RECONVINTE. E o Autor passa a ser o RECONVINDO. E o verbo reconvir, se diz o ru reconveio, se o ru reconvier, conjuga-se como o verbo VIR e no o ver. Essa reconveno feita na pessoa do advogado do ru, e o advogado do autor ter 15 dias para se manifestar. A reconveno deve ser julgada conjuntamente com a ao. Mas, pode acontecer da ao ou a reconveno no ser julgada, por qualquer motivo que falte, como um requisito, por exemplo. Se ambas tiverem de ser julgadas, devem ser julgadas na mesma sentena. Mas, pode ocorrer de uma das duas no for julgada, seja, porque as custas no foram recolhidas...porque entre elas h autonomia. Pergunta clssica: Se o ru reconveio e a reconveno no foi aceita pelo juiz?

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R: A deciso que no a defere a petio inicial da reconveno uma deciso interlocutria impugnada por Agravo de instrumento. Obs.: Na prova do MPF caiu sobre o prximo tema. Preste ateno! 1) A reconveno pode ser dirigida a outro sujeito que no seja o autor? R: Isso nos leva legitimidade da mesma. No plo ativo s pode ser o ru. E no plo passivo, tem que ser o autor sempre, mas pode incluir um terceiro que este em litisconsrcio NECESSRIO com o autor (mas porque necessrio). 2) E se o autor for um substituto processual? Ou seja, o autor estiver em juzo em nome prprio, mas defendendo direito alheio? Ex.: A est em juzo em nome prprio defendendo os interesses de B. A pode reconvir defendendo interesses de B? possvel isso? R: Sim. Desde que a reconveno seja dirigida ao autor, ao substituto processual (A), mas o pedido seja feito contra o substitudo, ou seja, contra C. 3) A competncia. O Ru s pode reconvir se o juiz tiver competncia para julgar a reconveno. Logo, um pressuposto da reconveno que o juiz tenha essa competncia, se no, ele no admite a reconveno e nem vai remeter a reconveno para outro juzo, porque no tem sentido uma reconveno ser julgada sozinha. O processo segue, portanto. PRAZO DA RECONVENO: Ela deve ser ajuizada no prazo de 15 dias, que o prazo de resposta do ru. Mas, aqui, a coisa funciona um pouco diferente das excees. Porque aqui, a reconveno deve ser oposta CONJUNTAMENTE com a contestao, sob pena de precluso. Se eu quero reconvir e quero contestar, tem que ser ao mesmo tempo. CABIMENTO DA CONTESTAO: A Reconveno foi pensada para o procedimento ordinrio, como regra. Ela, por exemplo, no cabe, por expressa previso legal, nos Juizados Especiais. Num procedimento sumrio, embora no haja expressa previso legal, ela tambm no se admite, por causa da doutrina e da jurisprudncia. Caberia Reconveno em procedimentos especiais? R: A resposta um pouco genrica, mas serve. Se o procedimento especial se torna procedimento ordinrio a partir da defesa, cabe reconveno. Ex.: Ao Monitria. Ver a Smula 292 do STJ. Se for possvel formular pedido contraposto (como nas possessrias, que procedimento especial), cabe reconveno? R: Cabe, no havendo proibio expressa, desde que o que se pea na reconveno no seja aquilo que se pode pedir por pedido contraposto. Ex.: Nas possessrias, o ru pode pedir indenizao. Ento, se ele pode pedir indenizao no pedido contra posto, ele no pode pedir isso em uma reconveno. Assim, no cabe reconveno para pleitear algo que com a contestao j se pode obter. Porque falta ria INTERESSE, afinal, porque vai contestar e reconvir? R: Ora, para reconhecer que o ru no tem direito, basta que o ru conteste. No precisa reconvir, porque ele no teria interesse. Ex.: O ru reconvm para que haja compensao de crditos. possvel isso? R: No, porque vimos na aula passada que a compensao defesa. E a reconveno ataque, no defesa. Eu posso at reconvir para pedir a diferena dessa compensao de crdito, porque estarei pedindo um crdito. Imagine agora que o autor proponha uma ao declaratria contra o ru, para declarar a existncia de uma relao. O Ru pode reconvir para pedir uma ao contrria? R: Claro que no, porque a declarao da existncia envolve matria de defesa. Lembre-se que a sentena declaratria tem efeito dplice, porque significa que com a prpria defesa o ru obtm declarao contrria. Disso, no se pode concluir que no cabe reconveno em ao declaratria. O que se disse que no cabe reconveno em ao declaratria para pedir a declarao contrria. Mas, se eu quiser pedir outra coisa nessa reconveno, eu posso, porque no h proibio. O veto se justifica porque com a declarao contrria eu tenho a (ESQUECI!) Assim se interpreta a Smula 258 do STJ ou seja, admite-se a reconveno em ao declaratria, DESDE QUE NO SEJA PARA PEDIR A DECLARAO CONTRRIA.

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Para que a reconveno seja proposta, preciso que ela seja CONEXA aos FUNDAMENTOS DA DEFESA ou com a AO PRINCIPAL. Pode ser condenatria, declaratria, constitutiva, a reconveno pode ter qualquer natureza. Obs.: O prazo da reconveno para a Fazenda Pblica conta-se em dobro tambm. Acabamos aqui o estudo do livro 1 do professor. TEORIAS DA PROVA: Conceito de Prova: a palavra prova utilizada na comunicao jurdica dos mais variados sentidos. Quais sejam: Prova como fonte: Fonte de Prova tudo quanto pode gerar prova. Tudo aquilo de que se posse extrair prova, extrair elemento para se convencer, de onde a prova jorra. So fontes de prova: as pessoas, as coisas e os fenmenos (ex.: a gravidez, o cheiro, o barulho, a eroso, ...). Ex.: a testemunha uma prova (pessoa) Ex.: o documento uma prova (coisa) Prova como meio: um modo de extrair prova da fonte e colocar no processo. Os meios de prova so: a percia, o testemunho, a inspeo judicial...no processo civil brasileiro, vigora o princpio da liberdade dos meios de prova. Ou seja, eu posso produzir prova por qualquer meio. No processo civil brasileiro, vige a ATIPICIDADE DOS MEIOS DE PROVA (art. 332 do CPC), ou seja, so os meios de prova no expressamente previstos em lei, mas admitidos!!! Ex.: A prova emprestada. Ela uma prova atpica, pois ela no est regulada em lugar algum, embora seja permitida. Ela consiste na impostao para o processo de uma prova produzida em outro processo. Isso se admite, se no for possvel a reproduo da prova. Ex.: a testemunha morreu e o seu depoimento era muito importante para aquele processo e para este tambm. Qual o limite da atipicidade dos meios de prova? R: A licitude deles. Isto porque as provas ilcitas no so admitidas. Prova ilcita aquela que viola o direito de algum. Tudo o que se viu em processo penal, quanto prova ilcita, se aplica em processo igual. Mas, admite-se a aplicao da proporcionalidade. Pois assim, uma prova ilcita em processo penal, pode ser, admitida no processo civil, atravs da ponderao. Distinga fonte dos meios de prova. Caiu no MPBA. Prova em sentido subjetivo: o convencimento do juiz. o resultado da convico do magistrado. PROVA E O PRINCPIO DO CONTRADITRIO: No h no CF/88 um texto que garanta o direito prova. O direito prova um corolrio do contraditrio. Este contm o direito de prova. Esta relao se estabelece de 3 formas: 1. No direito de produzir provas daquilo que afirma. 2. Gera o direito de participar da produo da prova. Ou seja, direito da parte participar do direito de produzir a prova, porque no se pode admitir no Direito uma prova secreta. Ex.: o professor juntou ao processo uma fita de vdeo, e o juiz disse que veria prova em casa. No pode. Tem que marcar uma audincia para que todos vejam juntos, porque quem garante que o juiz efetivamente viu, ou que ficou acordado, ou que no adiantou as imagens??? A prova visual! por isso que um direito da parte saber a data, o local e o horrio da percia, exatamente para que a parte possa fiscalizar. Isto est claro no art. 431-A do CPC. 3. Direito de se manifestar sobre a prova produzida. para isso que existe a chamada Razes Finais, que a manifestao da parte quando est para terminar a audincia, ou seja, dar a sua verso sobre a prova. PODERES INSTRUTRIOS DO JUIZ: Pode o juiz determinar a produo das provas ex ofcio? Ou seja, sem que ningum pea? Ele pode ser sujeito ativo na produo de provas? R: No processo civil, no se discute isso. O juiz tem amplos poderes instrutrios. Art. 130 do CPC. O juiz tem poder instrutrio neste caso. No processo penal vigora o princpio da inocncia. No processo civil, se o juiz percebe que a aquela prova necessria e ele no determina a produo da mesma, ele no est agindo de acordo com o princpio da cooperao. Assim, o que vigora a cooperao, e no fere o princpio da imparcialidade.

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Mas, a pretexto de se buscar a verdade para se convencer, no pode o juiz ficar ter esse poder instrutrio para no julgar o processo. Ele no pode ficar eternamente insatisfeito e se utilizar desta muleta para deixar de julgar. A verdade no processo se divide em 2. Existe a verdade real (como de fato tudo aconteceu, que para muitos o objeto do processo penal) e a verdade formal (que verdade dos autos), que apareceu no processo. Esta est intimamente relacionada com as verdades das partes produzidas em juzo. No processo penal, a verdade real, e no processo civil, caso de verdade formal. Veja bem: nem o juiz fica vinculado verdade formal, porque ele tem poder instrutrio, ele pode produzir provas para buscar o seu convencimento, e nem ele vai atrs da verdade real, porque a verdade real no existe. Ela inalcanvel. Porque, se entendermos que a verdade algo corresponde exatamente ao que se diz e ao que de fato aconteceu, e o fato est no passado. Ns s sabemos sobre o passado sobre o que nos dizem sobre ele. E aquilo que nos dito sempre formatado pelo que ns somos. Porque cada um conta os fatos de acordo como ns queremos ver. H uma frase muito famosa que diz: O segredo da verdade consiste em saber que no existem fatos, s existem estrias. E qual a estria verdadeira? a estria mais bem contada, ou seja, a estria que convence. Ex.: Como se prova que se ama? Com um carto, com um aperto de mo, com um abrao? Mesmo que se faa isso e muito mais, o ser amado ainda pode dizer que no acredita. Porque preciso convenc-la. E quando a pessoa acredita, ela descarta aquilo que talvez possa no ser. O juiz no pode esperar a verdade real aparecer. Se o juiz entender que a verdade real vai aparecer, s mesmo Deus para revelar. E o problema que o juiz entender que uma interposta pessoa. A, s sai maluquice... A verdade construda entre o dilogo de 2 pessoas iguais. Verdade imposta tirania. O processo deve ter uma verdade que convena. Calamandrei: coloque 2 pintores diante do mesmo pr do sol. Eles produziro 2 quadros iguais? No! Sero eles os mesmos? No! E qual deles corresponder a verdade? Ambos! Ento, qual a relao entre a prova e a verdade? R: As provas servem para buscar a verdade possvel de ser alcanada, que no a formal, porque o juiz tem poder instrutrio e no a real porque esta no existe. Veja a letra da msica Verdadeira Embolada (repente no Nordeste) de Chico Buarque. Lembre-se sobre o Rei Salomo que teve que decidir entre 2 mulheres qual era a verdadeira me de uma criana disputada. A que era mentirosa cedeu ao se deparar com o corte ao meio da criana, e foi ela quem ganhou a causa. O CONVENCIMENTO DO JUIZ: Se a pessoa for muito ctica, ela precisa de muitas provas para se convencer (Eu!!!!!) e se no for, ela se convence de forma mais fcil. Mas, o juiz no pode ser arbitrrio e ficar simplesmente sem se convencer eternamente, porque isso uma violncia contra as partes. O ceticismo deve ter limites. Ex.: O juiz no se convencer quanto paternidade de certa criana mesmo aps 3 exames de DNA. Por isso, h 3 sistemas de convencimento do juiz: 1. O SISTEMA DA PROVA LEGAL: O convencimento do juiz fica baseado em critrios predeterminados na lei, porque esta determina o valor que a prova tem. Se a lei diz que a confisso prova, o juiz no pode dizer que no se convence. Isso est fora do arbtrio do juiz. Ex.: Antigamente a mulher dissesse alguma coisa o homem dissesse outra, prevaleceia o que o homem dizia. Salvo se houvesse 2 mulheres falando o mesmo. 2. SISTEMA DO CONVENCIMENTO LIVRE: O juiz se convence e pronto. No h forma para isso. Ainda h um convencimento assim, sem motivao. Hoje, s h um caso assim, que do Tribunal do Jri. Ex.: Uma mulher que foi morta com 51 facadas por ter ofendido a honra do marido e este a matou. Ainda assim, o Tribunal do Jri entendeu que isso foi uso moderado do meio. 3. SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO ou SISTEMA DA PERSUAO RACIONAL: O juiz valora as provas livremente, mas ele tem que expor as razes pelas quais ele chegou quela concluso. (Tem que ser de acordo com a lei? Ex.: Eu entendo isso, porque o art. tal me diz que ...) Art. 131 do CPC. Ele tem tcnica de controle, para evitar que haja arbitrariedade do juiz. Limites: 3.1 o juiz na sua motivao no pode violar as regras da experincia, da vivncia humana. Ex.: Eu acredito que a gravidez da mulher dure 3 meses. Ex.: ele no pode dizer que azul com amarelo no d verde. Ex.: Ele no pode dizer que em gua parada no d mosquito. Ex.: Ele no pode dizer que o metro quadrado na Av. Paulista barato. 3.2 ainda sobrevivem algumas regras legais de prova que por si s limitam os meios de convencimento do juiz. Ex.: O Art. 227 do CC diz que no se pode provar s por testemunha contratos acima de 10 salrios mnimos. Isso uma vedao legal

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3.3 a Racionalidade os argumentos do juiz, para se convencer, tem que ser racionais, ou seja, ele no pode argumentar por questes de f, de religio. O juiz no pode fundamentar o seu convencimento segundo uma conversa sua com Nossa Senhora, mesmo que ela efetivamente tenha aparecido. No d para aceitar isso! Como que se exerce o contraditrio? Como eu vou dizer que mentira, ou que a testemunha no estava presente. Alm disso, viola o Princpio da Laicidade do Estado. Obs.: Se reconvir e no contestar, precluiu o tempo de contestar? 10/12/07 15 aula OBJETO DA PROVA: So as alegaes de fato (fticas) feitas pelas partes. O Objeto da prova o fato probandum. o fato provado. Porque o que se busca provar so as alegaes sobre os fatos. Mas, no linguajar do dia-a-dia, ao invs de se falar que se deve provar as alegaes, todo mundo fala que se provam os fatos. Mas, isso est errado em se dizer. O fato probandum nem sempre um fato jurdico. Ex.: fato jurdico: um contrato. Ex.: Fano no jurdico: a cor da camisa (no fato jurdico, mas pode resolver um conflito, quando o criminoso, por exemplo, pode ter deixado um pedao da sua camisa na cerca de arame). Para que se considerar um fato como probandum, preciso que ele tenha 3 caractersticas: 1 ele deve ser delimitado no tempo e no espao; 2 que ele seja relevante; 3 que ele seja controverso; Porque, o fato cuja existncia ningum discute no objeto de prova. Dvida Geral: A prova do fato negativo. a no ocorrncia, o no fato. E possvel provar fato negativo, porque algumas pessoas acham que ele no possvel ser provado. Ex.: Eu digo: meu bem, eu vou ali. E se volta no dia seguinte. E na verdade, a pessoa tinha ido ao show do The Police. E como provar que no estava l, no Maracan, no RJ? R: Ele pode provar, levando testemunhas de que ele estava no escritrio trabalhando, ou levando o seu crach de que passou pela roleta naquele dia e naquele horrio. Ex.: O candidato que junta certido negativa quando faz concurso. O problema do fato negativo quando se tem um fato negativo indeterminado, absoluto e sem preciso. Ex.: Eu nunca fui Etipia. Esse tipo de fato no tem como provar. Ex.: Aquele que quer usucapir de maneira especial um imvel rural, o rapaz tem que provar que no tem nenhum outro imvel. Com provar que eu no tenho outro imvel em nenhum lugar do planeta? um fato negativo cuja prova muito difcil Ento, possvel provar um fato negativo? Sim, quando ele determinado, especfico. Ento, voc transfere a prova para a outra parte, cabendo a outra parte provar que ele tem um imvel. Ex.: Prove ele que eu tenho um imvel!!! existe? R: Em relao a uma lei estadual, municipal, estrangeira, e aos costumes, se o juiz desconhec-los, o juiz pode determinar que aqueles que os alega faam prova da sua existncia. Direito Costumeiro pode vir para o concurso como Direito Consuetudinrio. Prova do Fato Dispensada: Art. 334 do CPC: I - os fatos notrios ( o fato que em uma dada comunidade, em um dado momento histrico reputa-se de conhecimento generalizado, de conhecimento comum, que todos tenham notcia dele. Ex.: que o Lula Presidente do Brasil. Ou que o Brasil pentacampeo do mundo. Ou que as Torres Gmeas caram nos EUA. So fatos que no precisam paralisar o processo para serrem provados). A Prova do Direito: a existncia da lei pode ser objeto de prova? possvel para o processo s para verificar se uma lei

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II - o fato confirmado ( o fato alegado por uma parte e confirmado pela outra, fato incontroverso, logo, no precisam de prova) - CUIDA DA CONFISSO. III CUIDA DA ADMISSO: enquanto a confisso expressa, porque a parte vai l e confessa, a admisso tcita, o tal do quem cala, consente, porque uma parte afirmou e a outra no confessou, ou seja, se calou. Na confisso, o advogado tem que ter poder especial para confessar, j para admitir, no precisa de poder especial. A confisso um ato jurdico, e a admisso um ato-fato. IV se houver presuno legal de que um determinado fato ocorreu, eu no preciso provar este fato, porque existe uma lei dizendo que o fato ocorreu. Eu fico dispensado de provar. Para provar o que indcio, se antes se aprender o que a Regra da Experincia. REGRA DA EXPERINCIA toda regra, toda mxima, que ns extramos da experincia humana. Ela extrada da observao daquilo que costuma acontecer. No se trata de regra jurdica. Ex.: a gravidez da mulher dura 9 meses. Isso regra\da experincia, uma regra da natureza, no precisa de lei para dizer isso. Ex.: gua parada d mosquito. Ex.: Por volta das 18 h, o trnsito comea a ficar congestionado. Ex.: A lei da gravidade uma regra da experincia. (a massa menor atrada para o corpo de massa maior) Ex.: um pai sofre com a morte do filho. As funes da regra da experincia: Isso caiu na prova do MPF: 1 - elas limitam o convencimento judicial. Isso quer dizer que o juiz no pode, na sua deciso, ir contra as regras da experincia, dizendo, por exemplo, que a gravidez da mulher dura 5 meses. 2 elas auxiliam o juiz a preencher os conceitos jurdicos indeterminados. Ex.: conceito de preo vil. Preo vil s pode ser oriundo da experincia. Ex.: Preo do metro quadrado na Vieira Souto por 500 reais preo vil. 3- elas auxiliam o juiz na hora da avaliao das provas. Ex.: testemunha que ainda trabalha para o seu chefe e chamada a depor em favor do seu amigo que foi demitido. O juiz sabe que esta testemunha dever ter a sua prova relativizada porque entre a verdade e a preservao do seu emprego, ele vai pender para este. 4 elas auxiliam o magistrado a fazer as suas presunes judiciais. Agora, preciso fazer um link entre Regras da Experincia e o INDCIO: que uma pista, um indicativo, ele tem a mesma etimologia de dedo, porque o indcio indica, aponta, por isso que uma pista, porque aponta voc para um determinado raciocnio. Indcio p um fato que uma vez provado, permite que se conclua que outro fato ocorreu. Porque o indcio se liga a outro fato de tal maneira, que a prova do indcio j leva concluso que o fato aconteceu. E essa ligao entre o indcio e o outro fato se d pelas regras da experincia. O indcio fato conhecido, que se conhece. Que se conseguiu provar. O outro fato o fato desconhecido, que no teve acesso a ele. O indcio me leva prova de outro fato, por isso, ele um meio de prova, chamado de prova indiciria. Ou, prova indireta. Porque se chega prova do fato indiretamente. Ex.: fato desconhecido: o adultrio. Mas, o cidado saiu de casa e voltou no outro dia (noite fora). E voltou sem uma meia. E voltou de banho tomado. E foi numa sexta-feira. Ele estava de frias. Repare que todos esses fatos aqui, nenhum deles adultrio, porm, so indcios, porque uma vez reunidos, possvel presumir, se no o adultrio, pelo menos a traio. A regra da experincia abstrata. Quem sai na sexta, volta no sbado, de cabelo molhado, porque estava em adultrio... Indcio o fato que preenche a regra da experincia. Desse raciocnio, conclui-se que aquilo ocorreu. Esse raciocnio aqui chamado de presuno. PRESUNO O RESULTADO DO RACIOCNIO QUE O MAGISTRADO FAZ, A PARTIR DAS REGRAS DA EXPERINCIA E DOS INDCIOS. TER OCORRIDO O FATO, SEM A PROVA DELE, MAS POR PROVA INDICIRIA. CONCLUSES: 1. Presuno no meio de prova. O indcio que o meio de prova. A presuno j o prprio convencimento do juiz. 2. O indcio um meio de prova indireta, mas tambm um objeto de prova, porque o indcio um fato. E como fato, tem que ser provado. E uma vez provado o indcio, se chega a prova de outro fato. Ex.: como se prova o dano moral? Atravs de indcios! Ex.: Como se prova a dor pela perda de um filho? Pelos indcios! A prova do dano moral no se prova diretamente, e sim, por indcios, ou seja, por presuno, so provas que se faz por via indireta. As presunes podem ser simples ou de hominis, ou seja, feita pelo homem, pelo ser humano, pelo juiz, caso a caso.

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Assim, aquele art. 334, IV, do CPC, segundo o Fredie, no tem nada a ver com presuno judicial. Porque isto tem a ver com indcio, e nada a ver com presuno legal. A Presuno Legal outra coisa, ela um alei, uma norma jurdica que impem ao magistrado tomar um determinado fato como verdadeiro. uma norma que impe ao magistrado tomar o fato como verdadeiro. Ao aplicar uma presuno legal o juiz no est valorando as provas, ele est s aplicando a lei. Joaquim Barbosa afirma que PL uma lei que deve ser aplicado em determinados casos que toma como ocorrido determinado fato. H 2 espcies de PL: Obs.: presuno judicial no possui essa subdiviso. 1. PL Absoluta: O fato cuja lei presume, torna este fato indiscutvel. rara, mas existe. Ex.: Agora, presume-se, de maneira absoluta, que existe repercusso geral, no recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida contrariar smula do STF. Quando contraria, h presuno absoluta que existe repercusso geral. / Ex.: Se uma pessoa compra um imvel em cuja matrcula est averbada uma penhora, presume-se de maneira absoluta, que essa pessoa sabia que a penhora existia. Saiba que a presuno absoluta tambm chamada de Presuno Iuris Et de Iuri. Aqui, no se discute mais. 2. PL Relativa: Esta permite a prova em sentido contrrio. Aqui, admite-se a prova de que o fato no ocorreu. Porque a prova do fato um fato relevante. Mas, preciso provar que o fato no ocorreu! Ex.: Provar que determinado imvel no foi registrado, porque o registro gera uma presuno relativa de propriedade daquele bem. Ex.: Presuno Relativa da Necessidade quem espera receber o benefcio da gratuidade de justia tem que saber que pode no ganhar este benefcio porque a outra parte pode fazer prova em sentido contrrio. NUS DA PROVA:

As regras de nus da prova so regras de julgamento. Ou seja, o juiz s aplica as regras do nus da prova quando ele vai julgar. Porque so regras criadas para ajudar ao magistrado a decidir. A proferir uma deciso. Porque elas no so regras de procedimento. No so regras que determinam o modo de um processo tramitar. So regras que dizem como o juiz deve julgar. As regras de nus da prova no estabelecem tarefas serem cumpridas pelas partes. As regras de nus da prova no dizem que deve produzir a prova ou a quem cabe a produo da prova. Elas estabelecem quem RESPONDE, QUEM ARCA, se no houver prova. Ou seja, se aquele fato no foi provado, o juiz vai avaliar se o autor ou o ru quem vai arcar ou vai ficar com o nus, com o mico de arcar com isso. Ex.: Eu sou o autor, e o nus da prova meu. E eu no fiz nada. Mas, vio o ru, e confessou. O fato que eu afirmei foi provado, eu me desincumbi do nus, porque irrelevante saber quem produziu a prova. Tem relevncia saber se aprova foi produzida. E se o juiz fez a prova que eu aleguei, eu me desincumbi. Quem tem o nus de provar tem que ocorrer atrs da prova porque se ele nada fizer, o nus vai cair sobre ele. O nus uma questo de responsabilidade, ou seja, o vai arcar com a sua no feitura. Por isso que o nus da prova uma regra de julgamento, porque o juiz s vai poder aplicar na hora de julgar. Ele s tem como saber se no houve prova na ora de julgar. E por isso uma regra de julgamento. As regras de nus da prova s devem ser aplicadas subsidiariamente. Porque o nosso sistema um sistema de poder instrutrio do juiz. E por isso, se no houver prova do fato, o juiz tem que determinar a produo de prova. Diane da falta de prova, o juiz no pode julgar, ele deve determinar a produo de prova. Ele s deve julgar assim mesmo se no tiver jeito. Sempre que for possvel determinar prova, ele tem que tentar. Se tiver esgotado os meios de como se chegar as provas, pacincia: julga pelo nus da prva. Julga como o processo est. Se alegar a prova e no junt-la aos autos, como se ela no existisse. possvel alterar voluntariamente o nus da prova art. 333, nico do CPC. Isso a Conveno do nus d Prova. Porque este artigo fala que ela ser nula nas causas dos incisos I e II. Logo, se nula, ela permitida. Desde que no verse sobre direito indisponvel ou que essa conveno torne a prova para uma das partes algo muito difcil. PROVA DIABLICA: a prova impossvel, ou excessivamente difcil. Ex.: Provar determinados de usucapio. E sendo assim, como impor o nus da prova a algum que alega um fato cuja prova diablica. uma injustia, uma iniqidade.

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Veja que o nosso sistema de nus da prova um sistema esttico. O nus da prova de quem afirma, ponto. E no se fala nada sobre PD. Ele esttico, inflexvel, o problema seu... Porm a doutrina comeou a desenvolver uma Teoria (TEORIA DA DISTRIBUIO DINMICA DO NUS DA PROVA ou TEORIA DAS CARGAS PROBATRIAS DINMICAS) para flexibilizar a distribuio do nus da prova de acordo com as peculiaridades do caso concreto. Ou seja, ao invs de um sistema esttico, nico, inflexvel,a doutrina comeou a desenvolver a idia de que o nus da prova deve ser da parte que puder no caso concreto, se desincumbir do nus. OU seja, ao invs dela ser prvia e inflexvel, imposio do nus ser redistribuda de acordo com as peculiaridades do caso concreto. Isso uma homenagem ao Princpio da Adequao, ao Princpio da Igualdade, ao Princpio da Cooperao. O CPC no prev esta teoria, mas a doutrina a apresentou e a jurisprudncia tem a admitido de monto. Isso a REDISTRIBUIO DO NUS DA PROVA, por causa da perspectiva constitucional do processo, tendo em vista os princpios basilares que as justificam. Aqui, importante ler o livro de textos complementares (Robson Godinho Cargas Probatrias Dinmicas por causa da perspectiva constitucional do processo). A inverso do nus da causa no CDC uma distribuio feita caso a caso nas relaes de consumo. A diferena que a inverso do nus da causa do CDC sempre favorvel do consumidor e pressupe ou a verossimilhana das afirmaes feitas pelo consumidor, ou a sua hipossuficincia, possvel ento que o juiz transfira a outra parte o nus da prova. Isso est no art. 6, VIII do CDC. J no CPC, o juiz transfere a quem puder provar o nus da prova. Qual o momento correto para o juiz inverter o nus da prova? R: Ele s no deve inverter o nus da prova na sentena, porque seno ele quebra o contraditrio. Porque ele muda as regras do jogo quando ele terminou. Ento, a inverso pode ocorrer em qualquer momento do processo, desde que se permite que a parte agora onerada possa se desincumbir do nus. No confunda inverso do nus da prova com a regra especial de nus da prova prevista no CDC. Art. 38 Aqui no inverso do nus da prova, porque aqui. O legislador do CDC afirma que se o consumidor alega que a publicidade enganosa, ele no precisa provar que enganosa. O fornecedor que prove que no . Isso no redistribuio do nus da priva no caso concreto, porque isso j a regra no caso concreto. Aqui, no se est invertendo nada. O fato probando tem que ser determinado, relevante, importante, significativo no processo, e ainda, ele tem que ser controvertido, cuja existncia se controverta. TEORIA DA DECISO JUDICIAL: Em alguns concursos, esse assunto vem com o nome de sentena. Conceito de sentena: j que este o nome mais difundido...ela tem 2 acepes: Ela pode significar qualquer deciso que venha do judicirio. Ex.: Quando ela aparece nos jornais, ou como est na CF/88. (sentido amplo) Ela tambm pode ser uma espcie de deciso. (sentido estrito) Ela seria um das 4 espcies de deciso no ordenamento jurdico. Ns temos as decises do juiz (decises interlocutrias e as sentenas) e as decises do Tribunal (as monocrticas e os acrdos). A compreenso das decises dos juzes a mais difcil. AT 2005, O QUE SE ENTENDE POR SENTENA E DECISO INTERLOCUTRIA: Sentena: a deciso do juiz que encerrava o procedimento em ltima instncia. Ela encerrava o processo. No encerrando processo, era deciso interlocutria (DI). Era uma distino simples e que se pautava num critrio objetivo. Se o juiz indeferisse parcialmente a inicial, no seria sentena, porque o processo no estaria se encerrando ali. Seria o caso de interlocutria. Assim como na deciso que exclui um litisconsorte, porque o processo prossegue com relao aos outros. Isso no gerava discusso. Mas, com a reforma de 2005, isso tumultuou o sistema. Implantou uma arma qumica no sistema. O prof. entende que a reforma no foi feliz. Porque alteraram o conceito de sentena. E reescreveu o 1 do art. 162 do CPC. A sentena se caracteriza por um tipo de contedo. Ela deixa de ser a ltima deciso do juiz e passa a ser um ato do juiz com contedo. No art. 267 fala da sentena sem exame do mrito. No art. 269 fala da sentena que examina o mrito. Mas, se o juiz se baseia no 267 ou no 269, uma sentena.

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Assim, o indeferimento parcial da petio inicial e a excluso do litisconsorte, citados acima, seriam, hoje, sentena. Porque seriam decises baseadas no 267 ou no 269, mesmo sem encerrar o processo. Polmica sobre o conceito e Sentena: A 1 corrente: defende a idia de uma deciso que possa no encerrar o processo, mas se basendo no 267 ou no 269 uma sentena. aquilo que se chama de Sentena Parcial. Porque, por exemplo, exclui parte da sentena judicial, mas o resto continua. A 2 corrente (que a majoritria e a do Prof. tambm) entende que a idia de encerramento da instncia ainda faz parte da noo de sentena. Porque o nosso sistema recursal se estruturou dessa forma, que diz que contra sentena cabe apelao e contra DI cabe agravo. E ela se estrutura dessa forma partindo da premissa que a sentena o ltimo ato. Ela afirma ento, que a sentena ainda o sistema que encerra o processo. O processo, para esta corrente, tem 3 fases: conhecimento, liquidao e execuo. PORM, ESTA CORRENTE NO NEGA a possibilidades de decises parciais. Neste ponto, hoje, no h discusso. Porque possvel que o juiz decida parte do processo. Ex.: uma decadncia parcial, uma transao parcial, uma prescrio parcial, ... Quanto a isso no h discusso. A diferena que para uma corrente, isso uma sentena parcial e para a outra isso uma deciso parcial. Ento, veja que no ponto de vista substancial, no h diferena entre essas correntes. A nica diferena que uma reputa como sentena e a outra como DI. Quem reputa como DI, defendem que elas no encerram, o processo e so atacadas por Agravo. Quer dizer, no muda nada. Aqueles que defendem que so sentenas parciais, ainda no chegaram a concluso nenhuma, ainda esto discutindo se agravo de sentena parcial, apelao de sentena parcial, ou apelao por instrumento. Ambas as correntes admitem as decises parciais, e admitem inclusive, decises parciais sobre o mrito da causa. Ou seja, admite-se hoje em dia, que o juiz fracione o julgamento de mrito. Pode fazer coisa julgada material, pode ser objeto de rescisria. Assim, hoje, se admite ao rescisria de DI de mrito! Ex.: Art. 273, 6 - sai daqui uma DI de mrito! Veja ento que a sentena em sentido estrito a que nos traz problemas. Quando estudamos deciso judicial, preciso lembrar que estamos estudando qualquer deciso, e no apenas as sentenas. Por isso que o prof. gosta mais do ttulo deste estudo do que simplesmente de sentena, porque o estudo ser de qualquer deciso. SENTENA TERMINATIVA: conceito- aquela que no examina o pedido. Que extingue sem exame do mrito. DECISO DEFINITIVA: aquela em que se examina o mrito. SENTENA DETERMINATIVA: uma sentena proferida em casos em que h discricionariedade judicial. Onde o magistrado pode optar por vrias decises. Isso ocorre na jurisdio voluntria. Hoje, se discute muito a Proliferao das Clusulas Gerais, porque isso d muito poder ao juzo para criar decises judiciais. D azo criatividade do juiz, e isso pode gerar excessos. certo que o juiz cria. E cria no s a norma individual, ou seja, a norma concreta que vai regular aquela situao. a NORMA INDIVIDUAL CONCRETA dirigida a Joo x Jos. Mas, ele tambm, ao decidir, cria uma soluo que geral, que a NORMA GERAL DO CASO CONCRETO. De toda deciso judicial, possvel extrair uma norma geral. Ela regula um caso concreto, mas dela regula-se outros casos, vindo ento esta deciso individual vir a se tornar uma Norma Geral tambm. Isso ocorre quando se busca a jurisprudncia. Quando se pega a soluo sobre o caso de algum, e emprega-se no seu caso concerto tambm, a utilizao do caso individual de algum para a norma geral. Assim como a smula, que o extrato da soluo de um caso concreto que se reitera e se torna geral. No se sumula a norma concreta, o que se sumula norma geral. Na individual h uma soluo no dispositivo. Na geral h uma soluo apresentada na fundamentao. O que se estudou no art. 285-A tem a ver com este assunto aqui. ELEMETOS DA SENTENA:

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1. RELATRIO: ele no tem moral alguma, mas a lei exige que ele exista. Ele o histrico dos fatos, daquilo que foi relevante no processo. Uma descrio dos pedidos, da defesa, ... ele to sem moral, que um juiz j aproveitou a inicial de um processo como se fosse o seu relatrio. No JEC o relatrio dispensado. 2. FUNDAMENTAO: est importa. a motivao, que deve ser obrigatria. Aqui, o juiz enfrenta as questes relevantes para julgar a causa. Ela no s uma garantia constitucional expressa (art. 93, IX da CF/88) como ela decorre do princpio da publicidade e do princpio do contraditrio. Porque se eu tenho um direito alegado para me defender, o juiz tem o dever de examinar isso. Seno, no adianta nada o contraditrio, porque este existe para exigir que o juiz se manifeste sobre o que eu aleguei. J se disseram que o juiz no obrigado a se manifestar sobre tudo...isso no est correto. Ele at no precisa no caso de colher os meus pedidos. Agora, para rejeitar o que eu peo, ele tem que apreciar tudo que eu digo, pois essa a minha garantia do contraditrio. Aqui, se o juiz no aprecia, gera a Deciso sem Motivao. Daqui, nascem 2 correntes: 1) Do Italiano Michele Tarufo deciso sem motivao inexistente. uma no deciso. A motivao seria pressuposto de existncia. Porem, esta corrente no prevalece. 2) Que esta deciso nula, defeituosa. Ela existe, porm, com defeito, portanto, ela pode ser desconstituda. Aqui, o juiz tem que motivar, sob pena de nulidade. FUNES DA MOTIVAO: A doutrina (Tarufo) divide as funes em: endoprocessuais e extraprocessuais da motivao. A endo (a motivao dentro do processo) serve para que as partes recorram e servem para que o Tribunal possa verificar se o caso de manter ou de ao manter a deciso. E extraprocessualmente, a motivao serve para permitir o controle social das decises. Para que o povo possa saber como o poder est sendo exercido, para se dar publicidade. Isso foi pergunta no TRT BA. Na motivao, preciso distinguir 2 coisas: RATIO DECIDENDI e o OBTER DICTUM (no plural DICTA) A Ratio a razo da deciso. a norma geral que sustenta a norma concreta. a soluo que ele cria e que sustenta a sua deciso. o ncleo da fundamentao. Ex.: Quando se cita uma jurisprudncia, o que se quer pegar a ratio de um processo e se aplicar a ouro processo. A Ratio pode ser universalizada, generalizada. J o Obter no. Se voc tir-la da deciso, ela no faz\falta. Ela est na deciso, mas no tem aptido para ser generalizada. Ela no sustenta a deciso. uma gordura. Ela totalmente desnecessria. S se smula a Ratio e nunca o Obter. Porque este no um precedente judicial. Ex.: Em agosto, quando o STF disse que o prazo para gerar o trnsito em julgado se conta da deciso e no da citao, isso obter dictum. Ver o artigo no professor no seu site: www.frediedidier.com.br RELAO ENTRE MOTIVAO E COISA JULGADA: Ns sabemos que a CJ no recai sobre a motivao. A CJ torna indiscutvel o DISPOSITIVO! Ou seja, a norma concreta estabelecida na sentena. Portanto, sobre a norma concreta. Mas, a fundamentao fica submetida a 2 outras situaes. Uma a Eficcia da Interveno (a assistncia simples art. 55 do CPC, porque a AS fica vinculada a fundamentao da deciso. A fundamentao vincula o assistente e pode ser afastada pela Exceptio Male Gestis Processus art. 55, I e II do CPC que quando a pessoa agiu mal no processo). E a outra a Eficcia Vinculante do Precedente do Judicial (seja do STF ou do STJ). Essa eficcia tambm recai sobre a fundamentao. Porque um precedente, quando vinculante, quer dizer que a sua fundamentao tem que poder ser aplicada sobre outros casos semelhantes aquele. Quando existe essa eficcia vinculante, quer dizer que todo mundo tem que se submeter a essa deciso, aquilo que foi decidido, que no a norma concreta, e sim a ratio decidendi. Na 1 eficcia, se permite a ao rescisria. E na 2 eficcia, se permite o amicus curiae. Mas, h ainda mecanismo se reviso ou de superao de um precedente jurdico (do tribunal). Isso possvel, mas deve ser difcil, para que no se instale a insegurana jurdica. Overruling isso est no edital do MPF Significa a superao de um precedente. o atropelo do precedente. H o Overruling Retrospectivo (quando supera o precedente e atinge situaes j consolidadas pelo precedente antigo, ou seja, gera eficcia retroativa) e o Overruling Prospectivo quando se supera o precedente e s vale a partir de ento. S vale para situaes consolidadas a partir de ento. 17/12/07 16 AULA Hoje vamos terminar sentena e comear e terminar coisa julgada.

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Falamos na aula passada sobre a fundamentao. Hoje, falaremos sobre o 3 elemento da sentena: O DISPOSITIVO. Ele a concluso da deciso, a parte final da deciso, onde o magistrado fixar a norma que vai regular aquele caso concreto. A norma individualizada que vai regular aquele caso concreto. Ele to importante que, sentena sem dispositivo uma no deciso, uma no sentena, onde no se chegou a concluso alguma. Deciso sem motivao nula. Deciso sem dispositivo inexistente. No se pode dizer que nula, porque ela no existe. CAPTULOS DE SENTENA OU DE DECISO: Pode acontecer, e normalmente, o que acontece, que o dispositivo de uma deciso na verdade contenha vrias decises. Que a sentena seja um conjunto/complexo de decises, seja um feixe de decises. Isso ocorre muito. Porque a sentena pode conter diversas decises, e no uma s. Digamos que se formulem 3 pedidos. Na sentena, o juiz vai ter que decidir A, B e C. Teremos na sentena 3 decises. Temos 1 sentena s, no ponto de vista formal, mas que contm vrias decises. Porque a deciso sobre cada pedido uma deciso autnoma. Pende numa sentena penal, de 40 ru, cada um sendo acusado por 3 crimes. O juiz vai ter que julgar cada um por cada crime. Na verdade, a sentena penal ter 120 decises. Isso acontece sempre. Ento, a doutrina reconheceu que a sentena tem captulos, ou seja, essa unidade decisria. aquela deciso que eu posso extrair da sentena, porque cada deciso um captulo dela. E eles correspondem a um pedido. Essa noo de que a sentena pode ser nica (ateno aqui, porque este o tema mais difcil do programa, segundo o professor), verdadeira, mas, ela pode ser dividida em vrios captulos. Isso importante para se fazer uma sentena. Assim, ao se fazer a sentena, coloque assim: Na fundamentao, faa captulos assim: 1. 2. 3. Sobre o pedido A Sobre o pedido B Sobre o pedido C

Quando chegar ao dispositivo, faa um pargrafo para cada pedido. Na sentena penal, por exemplo, onde haja 3 rus e 2 crimes para cada um, voc vai fazer 6 captulos. A 2 observao sobre a sentena que se ela tem vrios captulos, ela pode ser nula em apenas um captulo. Ou seja, possvel que exista nulidade parcial da sentena. Ex.: Deciso sem motivao nula. Mas, se a sentena no tem motivao apenas em um captulo, ela vai ser nula apenas onde faltou, ou seja, naquele captulo. Isso importa at mesmo para fixar sucumbncia. Se ele pediu 20% de honorrios se ganhasse os 3 pedidos, e s 2 deles foram ganhos, ento, ele ganhar 14%. Agora imagine uma sentena com captulo A e captulo B. Se a parte recorrer apenas do captulo A, s a parte do captulo A sobre ao Tribunal. O Captulo B far trnsito julgado, far coisa julgada. Isso a coisa julgada parcial, porque no envolve toda a deciso. Porque a parte no quis devolver tudo para o Tribunal. Quando o captulo A sobre para o Tribunal, este poder fazer o que quiser. Mas, quanto ao captulo B, que no subiu (no recorreram), o Tribunal no poder fazer nada! NADA! Ele indiscutvel, faz coisa julgada. Ningum recorreu. Mesmo que ocorra questo de ordem pblica, o Tribunal nada pode fazer, mas, far to somente quanto ao pedido A. Mesmo que o juiz que tenha decidido A e B tenha sido absolutamente incompetente. Leia o livro: Captulos de Sentena, de Cndido Dinamarco. (barato e fino) A doutrina costuma dividir a sentena em OBJETIVAMENTE COMPLEXAS E SUBJETIVAMENTE COMPLEXAS. As sentenas objetivamente complexas so exatamente essas que tem mais de um captulo o que acabamos de ver. Mas, a sentena pode ser tambm subjetivamente complexa. quando, s vezes, uma sentena pode ser produto de mais de um rgo jurisdicional.

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Veja, por exemplo, que no Jri, ns temos a sentena do Jri e temos a dosimetria, que feita pelo juiz. Mas, a sentena do Jri a juno dos 2. uma deciso s produto de mais de um rgo jurisdicional. No processo Civil, o exemplo mais famoso de sentena subjetivamente complexa o acrdo onde houve incidente de inconstitucionalidade, onde o rgo Especial do Tribunal vai dizer se ela inconstitucional ou no e a Cmara vai julgar a apelao. Esse assunto (incidente de inconstitucionalidade) dado no avanado. REQUISITOS DA DECISO JUDICIAL: aquilo que se deve observar, so os atributos da deciso para que ela seja uma deciso vlida. Os elementos sempre um substantivo, o relatrio, a deciso, o dispositivo. Os requisitos so adjetivos. Eles devem ser congruentes. Que ela esteja em conformidade com algumas exigncias legais. Existem as congruncias internas e as externas. A interna a deciso que congruente aos seus prprios termos. Tem que ser um ato que esteja em conformidade, em harmonia consigo mesma. Ela deve ser clara, inteligvel (bem escrita, que consiga transmitir bem a idia, que se comunique bem), tem que ser coerente. No pode haver contradio na deciso. O juiz no pode colocar em sua deciso uma incoerncia. Tem que ser certa (porque a deciso tem que certificar). O juiz no pode dar uma deciso que gere uma situao de dvida. Ex.: julgo improcedente o pedido para condenar o ru a pagar ao autor pelos prejuzos que venham a ser provados. Ora, se ainda no se tem prova dos prejuzos, no se pode condenar o ru. Essa condenao, na verdade, foi duvidosa. Condenar sem ter certeza no certa. E tem que ser lquida. A sentena tem que estabelecer os contornos da obrigao. Isso significa que a sentena tem que chegar concluso, sobre se a dvida existe, quem o devedor, a quem se deve (ou seja, quem o credor), quando se deve e o qu se deve. (Se? Quem? A Quem? Quanto? Qu?) Se a sentena responde a todas essas perguntas, ela deve ser lquida. A SENTENA, PORTANTO, DEVE SER: CLARA/COERENTE/CERTA E LQUIDA. Nos Juizados Especiais, toda sentena deve ser lquida. No processo civil ordinrio, a sentena pode ser ilquida, se o pedido do autor for ilquido (que o pedido genrico). A sentena, neste caso, pode ser ilquida. O autor faz pedido ilquido, e o juiz pode dar uma sentena lquida ou no, no procedimento ordinrio somente. Depois, se far a liquidao. (estudaremos no avanado) Se o pedido do autor for lquido, e a sentena for ilquida, ela nula. Porque o juiz no pode fazer isso. Mas, essa nulidade s pode ser argida pelo autor. S o autor tem interesse nela, portanto, s ele pode argi-la. Tem at smula sobre isso: Smula 318 do STJ. No procedimento sumrio, nas causas relativas a acidente de trnsito, a sentena tem de ser lquida, necessariamente. igual aos Juizados. O normal de toda sentena (ilquida) aquela que responde todas as perguntinhas acima e s deixe em branco o quanto?. Mas, existem casos de iliquidez de sentena onde no se sabe quem o credor. Ex.: Sentena de Ao Civil Pblica. Condeno a empresa r a ressarcir s vtimas. Porque a iliquidez de uma sentena desse porte maior, porque alm dela no dizer quanto se deve, tambm no diz quem o credor. Existem casos de iliquidez mais complexas. Veja como essa incongruncia interna (requisitos da sentena) est intimamente relacionada aos requisitos da inicial. Isto simples: porque a sentena tem que espelhar o pedido da inicial. Ela deve ser o reflexo dos requisitos que se exigem na petio inicial. Muitos livros examinam os requisitos externos. A congruncia externa da sentena a relao ao que foi demandado e a defesa do ru. O juiz tem que decidir conforme a demandam, conforme a defesa. A sentena pode ser ultra-petita, extra-petita ou citra-petita. Elas so as sentenas viciadas que violam a sua parte externa. Ultra Petita aquela que o juiz exagera. Ele examina o que vai pedido e vai mais alm, transborda, exagera, pede-se 100 e ele d 120. Ela s nula com relao ao que excedeu. Que no caso, so os 20. Tem que ser revista. Sentena Extrapetita aqui, o juiz concede o que no foi pedido. Ele examina o que no foi pedido. Ou simplesmente inventa. Ele d algo diferente ao que foi pedido. Ex.: Eu peo um gado e ele me d um bode. Perceba, por exemplo, que o art. 461 traz excees a essa incongruncia, onde se permite que o juiz d o que no foi pedido. Ou seja, a incongruncia fica mitigada.

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Aqui, perguntou-se no MPF qual era a relao do Princpio da Incongruncia e o Contraditrio. Veja que a exigncia da congruncia externa permite o contraditrio, porque se o juiz decide fora do que foi posto em contraditrio, ele agiu sem que tivesse dado azo para as partes falarem. O mesmo ocorre quando h pedidos implcitos. Neste caso, o juiz tem que examin-los, sem que isso seja considerado extra-petita (ex.: juros). Na deciso citra-petita, o juiz deixa de examinar questo que deveria ter sido examinada. Cuidado: se eu peo 100 e o juiz me d 50, isso no citra-petita, o que houve aqui foi rejeio de parte que eu pedi. uma deciso parcial. Isso porque ele EXAMINOU ou pedido. citra-petita quando o juiz DEIXA DE EXAMINAR o pedido, e julga a menos para mim porque ele se omitiu. Essa omisso pode se dar de 2 maneiras. 1. O juiz se omite sobre questo relevante para a deciso do pedido, que pode ter sido suscitada pela parte ou pode ser uma daquelas questes a respeito da qual o juiz poderia ter se manifestado de ofcio. Ex.: O juiz nega o meu pedido e deixa de examinar os meus argumentos. Ex.: Ele deixa de examinara incompetncia absoluta (mesmo que ningum tenha provocado, porque uma questo que deve ser examinada ex ofcio). Diz-se por a que o juiz no deve se manifestar sobre tudo o que alega. O que isso???????????????? O juiz s pode decidir com o exame de todos os argumentos. Se for para me conceder, ele no precisa analisar todos os meus argumentos. Mas, ter que examinar todos os argumentos do ru. E vice-versa, porque seno a sentena ser nula, por motivao inadequada. A omisso pode ser em relao a um pedido. O juiz pode deixar de examinar um pedido. Nesses casos, quando a omisso diz respeito a um pedido, no se pode dizer que a deciso nula. Porque a deciso aqui no existe. Ora, se no houve deciso, no se pode dizer que ela nula. Deciso que no examina o pedido no existe. Ela inexistente. Se no tem deciso, no tem defeito. Se no tem dente, no tem crie. o banguela. Caiu no concurso: possvel reiterar (voltar a juzo) o mesmo pedido que fora feito e que no fora examinado? R: Sim. Porque no houve deciso sobre ele. Se houvesse, teria feito coisa julgada. Acabamos aqui os requisitos da sentena. DECISO DE FATO SUPERVENIENTE: Quando o juiz vai julgar, ele pode levar em considerao fatos que aconteceram depois da propositura da ao e antes da sentena. Ele pode, desde que sejam fatos que interfiram no julgamento da causa. Porque a sentena tem que fazer justia, ela tem que ser justa no dia em que ela foi proferida. O juiz tem que pensar: hoje, qual a deciso mais justa? Ele tem sempre que levar em considerao o momento mais justo, at mesmo ex ofcio. Trata-se do art. 462 do CPC. Ex.: Se eu cobro dvida no vencida, e que se vence no decorrer da ao, o juiz no vai poder levar em considerao a realidade de como era na poca da propositura da ao. EFEITOS DA SENTENA: Eles so de 4 tipos: 1) Efeito da sentena: EFEITO PRINCIPAL DA SENTENA so aqueles que decorrem do contedo da sentena. Que decorrem do dispositivo da sentena. Da norma concreta que o juiz fixa na sentena. A eficcia principal da sentena, 2) Efeito da sentena: A EFICACIA REFLEXA DA SENTENA OU INDIRETA DA SENTENA a sentena repercute em relaes jurdicas outras ligadas, conexas, com a relao que foi decidida e tambm com outras com as quais ela esteja relacionada. Ex.: Se eu, juza, despejo algum, o locatrio, acaba refletindo no sublocatrio. Ex.: Se eu condeno algum a pagar uma grana fruto de acidente, por efeito reflexo, a seguradora ter que indeniz-lo. Como possvel esse feito reflexo, possvel assim que se pratique a interveno de terceiro: assistncia, ... 3) Efeito da sentena: O EFEITO ANEXO OU EFEITO DA SENTENA COMO UM FATO muitas vezes, o legislador, determina alguns efeitos da sentena, INDEPENDENTEMENTE, do contedo dela. Perceba que um efeito determinado via legal, por expressa determinao legal. So efeitos que no dependem do pedido e nem de manifestao do juiz, porque eles so automticos que decorem da sentena como se ela fosse um fato.

Ex.: A 3 sentena que extingue o processo por abandono do autor... a 3 porque a 3 vez que o autor abandona a sua ao. Essa 3 vez tem por efeito anexo a PEREMPO, que um defeito anexo. O autor no poder demandar novamente. um efeito que decorre diretamente da lei.

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O efeito anexo mais famoso que se tem notcia a chamada HIPOTECA JUDICIRIA. o efeito anexo que decorre das sentenas que condenam o ru ao pagamento de quantia ou entrega de coisa imvel. Essas sentenas tm por efeito anexo, ou seja, independe de pedido ou de manifestao do juiz, a possibilidade de serem inscritas como ttulo de hipoteca do ru. uma hipoteca cujo ttulo no o contrato e sim uma sentena condenatria. Mesmo que haja recurso. Posso torn-lo um bem hipotecado. A hipoteca judiciria est regulada no art. 466 do CPC. Perceba que s pode hipotecar bens que eu depois vou poder converter em penhora. Assim, no posso hipotecar bem de famlia, por exemplo. 4) Efeito da sentena: EFEITOS PROBATRIOS DA SENTENA: a sentena um documento, e como tal, ela produz prova. A sentena produz prova dos fatos que o juiz disser que viu. Dos fatos que aconteceram diante o juiz. como se fosse um documento pblico, lavrado pelo juiz. Ex.: Eu lavrei prova. um fato que ocorre perante o juiz. Ex.: Reconstruo do Processo. algo que ocorre muito em Salvador. (Na vinha Vara, isso no se admitir jamais! Eu vou querer uma serventia digna da Dinamarca! Tudo arrumado e tudo pontual. O funcionrio que no entrar na linha ta ferrado na minha mo). Assim, alm da sentena ter que provar os fatos presenciados pelo juiz, ela tambm ter efeitos probatrios sobre indcios. Assim, ela meio de prova direta ou meio de prova indiciria. Terminamos aqui os efeitos da sentena. COISA JULGADA: Conceito: a Coisa Julgada a indiscutibilidade da deciso (dispositivo), que no recai sobre a fundamentao, e sim dentro do processo onde ela foi proferida ou em qualquer outro lugar. A deciso torna-se definitiva, indiscutvel, dentro e fora do processo. Alguns chamam isso de coisa julgada material. Mas, a CF/88 s fala na coisa julgada. Chamam de material para distinguir da coisa julgada formal. Que uma classificao que no est na lei. A CJ Formal a precluso da deciso. a impossibilidade de discutir a deciso no processo. A material a indiscutibilidade no processo em que a deciso foi proferida. Portanto, bem diferente. Perceba que qualquer deciso se torna indiscutvel pela coisa julgada formal. Agora, a coisa julgada material, s algumas decises ficam indiscutveis pela coisa julgada material. Porque a coisa julgada formal a precluso. Assim, vamos estudar ento a coisa julgada material. Quais so os pressupostos para que uma deciso se torne indiscutvel pela coisa julgada (material)? Respostas: 1. S faz coisa julgada material a DECISO JURISDICIONAL. S ela tem essa aptido. 2. S h coisa julgada material se antes ela fez COISA JULGADA FORMAL, porque este o seu pressuposto. 3. preciso que seja uma DECISO DE MRITO. 4. preciso que seja uma deciso fundada em COGNIO EXAURIENTE, ou melhor, EXAUSTIVA. # Tutela antecipada faz coisa julgada? Segundo Fredie, no, porque no tem cognio exauriente, e sim, sumria. # Despacho faz coisa julgada? No, porque no de mrito. A coisa julgada parcial faz coisa julgada material, na parte que j fez coisa julgada formal. Assim, um acrdo, uma sentena, uma deciso interlocutria...ainda no se pode afirmar que s sentena faz coisa julgada, a no ser que se diga que em sentido amplo. melhor ento dizer que a DECISO FAZ COISA JULGADA. EFEITOS DA COISA JULGADA: So 3: 1. Efeito Negativo ou Impeditivo da Coisa Julgada: o efeito que a CJ tem de impedir que se decida de novo aquilo que j foi decidido. Assim, nenhum juiz vai poder decidir de novo. 2. Efeito Positivo da Coisa Julgada: muitas vezes a coisa julgada utilizada com um fundamento de outra demanda. Ex.: entra-se com uma ao de investigao de paternidade e o autor ganha. E depois, ele entra com uma ao de alimentos com base nessa condenao sobre o seu pai assim reconhecido. E junta ao processo a deciso que fez a coisa julgada. Quando isso acontece, o juiz deste 2 processo tem que levar em considerao essa deciso que foi juntada. Ele pode at negar os alimentos, mas no vai mais poder discutir ou negar a paternidade do ru ao autor. Por isso que tem efeito positivo, essa CJ, porque impe ao processo o dever de observao do juiz sobre esta deciso. 3. Efeito Preclusivo da CJ ou Eficcia Preclusiva da CJ: a coisa julgada torna a preclusa a possibilidade de se alegar questes que pudessem interferir para o acolhimento ou a rejeio do pedido. Com a coisa julgada, a deciso se torna inexpugnvel. Com

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a coisa julgada, tudo aquilo que poderia ter sido deduzido, mas no foi, considera-se deduzido e repelido. Coma coisa julgada, como se tivesse sido deduzido, e ainda, repelido. Ou seja: o que a regra do deduzvel e do deduzido? R: Com a CJ tem esse efeito. Art. 474 do CPC. A CJ pode atingir aquilo que foi deduzido. Fatos supervenientes a CJ, que sobrevenham CJ esto fora da eficcia preclusiva, porque so posteriores. Isso ajuda a compreender o seguinte: toda Coisa Julgada Rebus Sic Stantibus.. Ou seja, a CJ vai se manter permanecidas as mesmas circunstncia de fato. Problema: a CJ envolvendo situao jurdica continuativa ou permanente: Esta relao aquela que se prolonga no tempo, que se projeta no tempo, como no caso da relao jurdica de famlia, tributria, locatcia, previdenciria, de famlia,...o juiz condena em alimentos, por exemplo. As pessoas dizem que essa sentena no faz coisa julgada porque se trata de assunto de famlia. No entanto, eu posso rever essa sentena tendo em vista fatos novos. Assim, com relao aqueles fatos velhos, fez coisa julgada. Assim, quem colocar em prova de concurso que sentena de alimentos no faz coisa julgada no passa no concurso. Ela faz coisa julgada sim, desde que diante de uma nova situao. No vai se re-decidir uma situao passada. Isso ocorre em qualquer deciso que envolva relao continuativa. Ex.: Smula 239 do STF quer dizer que a deciso dada hoje no alcana as posteriores, se houver mudana na relao ftica. Se nada mudar, se tudo continuar como da pica da sentena, a coisa julgada pode valer de um ano para outro, desde que as circunstncias se mantenham as mesmas. Essa smula comete o mesmo erro daqueles que dizer que a sentena de alimentos no faz coisa julgada, porque faz sim, bastando que uma nova posio se imponha. REGIME JURDICO DA COISA JULGADA: 1 parte do regime: Limites Objetivos da CJ: saber aquilo da deciso que fica indiscutvel com a coisa julgada, ou seja, qual a parte da deciso que se torna indiscutvel, que o dispositivo da deciso. Pegar a tabela que est no site do Professor (331) J vimos que a sentena tem a fundamentao e o dispositivo. Sobre a fundamentao recaem a eficcia da interveno e a eficcia como precedente. E recai sobre o dispositivo a coisa julgada. O que cai sobre a fundamentao no faz CJ, porque o limite objetivo da CJ o dispositivo. Quando estudarmos a Ao Declaratria Incidental, que a 1 aula do curso avanado, ns iremos estudar a CJ e questes prejudiciais. 2 parte do regime: Limites Subjetivos da CJ: Quer-se saber aqui quem se submete coisa julgada. E pode ser qualquer dessas 3 variaes abaixo: a) Inter partes b) Ultra partes c) Erga Omnes Existem 3 modelos de limites subjetivos da CJ. a) Ou a CJ inter partes, ou seja, a CJ que vincula apenas que participou do processo, quem foi parte do processo. Esta a regra: art. 472 do CPC. b) Ou a CJ pode ser ultra partes, que a CJ que alm de vincular as partes do processo extrapola e atinge outros sujeitos distintos (terceiros) de quem est litigando. So excepcionais, mas existem. So aquelas que geram substituio processual, vo atingir outra parte. Ex.: A coisa julgada coletiva, envolvendo direitos coletivos, tambm CJ envolvendo outras (ultra) partes (art. 103, II do CDC). Ex.: A coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um substituto processual. Porque quando um processo conduzido por um substituto, produz CJ ultra partes. c) E a Coisa julgada ainda pode ser erga omnes. Ou seja, aquela que vincula a todos. Nem apenas que est no processo nem apenas se limita a atingir alguns que esto fora do processo, porque na verdade, ele atinge a todos. Ex.: ADI, ADC, ADPF. Ex.: Coisa Julgada Coletiva que envolva direitos difusos (art. 103, I do CDC) ou individuais homogneos (art. 103, III do CDC). Obs.: na prtica, h pouca diferena entre ultra partes ou erga omnes, porque neste a deciso envolve todos e na ultra, envolve algumas pessoas. MODO DE PRODUO DE COISA JULGADA: a ltima parte do estudo da coisa julgada, que nos mostra como a coisa julgada se apresenta. So 3: 1. CJ Pro Et Contra Esta a regra. A CJ acontecer, neste caso, qualquer que seja o resultado do processo ou da causa, seja esta favorvel ou no ao autor ou ao ru, haver coisa julgada. Isto a regra. aquela que vincula as partes, independentemente do seu resultado.

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2. CJ Secundum Eventum Litis o contrrio da primeira acima. a CJ julgada que s ocorre a depender do que tiver acontecido no processo. Vai depender do que aconteceu. Ela no surge em qualquer resultado, ela s surge em determinados resultados. o que acontece no mbito penal. A condenatria no faz CJ, mas a absolutria faz. O legislador opta por este resultado. Ex.: a coisa julgada relativa a direitos individuais homogneos. Art. 103, III do CDC. Ex.: a coisa julgada penal. A sentena de absolvio faz esse efeito, mas a condenatria, no, porque pode ser revista a qualquer tempo. 3. CJ Secundum Eventum Probationis a CJ da moda. S haver CJ quando houver esgotamento da prova. Ou seja, se o juiz concluir pela improcedncia pela falta de prova, porque no h provas para isso, a improcedncia por falta de provas no se torna indiscutvel, no faz coisa julgada. Essa CJ a CJ das aes coletivas, para direitos difusos e coletivos (art. 103, I e II do CDC), da ao popular, do mandado de segurana (individual ou coletivo). S fazem CJ se houver esgotamento da prova. O nosso modo adotado o 1, mas o professor entende que o 3. INSTRUMENTOS DE REVISO DA COISA JULGADA: A coisa julgada entre ns no uma coisa julgada absoluta. Ela no indestrutvel. H mecanismos de reviso da coisa julgada previstos e regulados em lei. Que torna a coisa julgada relativizada. So 4 os instrumentos; 1. A Ao Rescisria ela pode rever a coisa julgada em 2 anos, por critrio de justia ou de validade. Ora por questes formais, ora por questes materiais (ou substanciais). Ns estudaremos a Ao Rescisria no avanado. Art. 485 do CPC (2 anos justia / formais). 2. A Querela Nullitatis ela no tem prazo e discute a CJ por questo formal (falta de citao). Art. 475 L, I do CPC e art. 741, I do CPC. (sem prazo/ formal = citao) 3. A Reviso de Sentenas Inconstitucionais no tem prazo. Mas, discute a CJ por questo material. Est regulado no art. 475 L, 1 e art. 741, nico do CPC. (Estudaremos isso na execuo) 4. A Correo de Erros Materiais erros materiais podem ser corrigidos a qualquer tempo. Ex.: O autor pediu 1000, e o juiz concedeu 1000, mas no dispositivo, ele colocou, por engano, 10000. Isso pode ser revisto a qualquer tempo, inclusive de ofcio. Ou uma letra... Mensagem de Natal: Grande Serto Veredas o jaguno, ao ouvir o barulho de uma criana chorando, dentro de uma casa abandonada, ele entra na casa e encontra uma mulher que havia acabado de parir. A mulher, com medo, pede para no mat-la. E ele diz: Mulher, pare, faa silncio. Uma criana acabou de nascer, o mundo recomeou a girar... Assim, meu s alunos, no fim de ano, essa iluso do rveillon, tem um lado positivo. Faa de conta que acabou, zere o ponteiro, e faa um recomeo em 2008 fazendo dele um ano melhor. Renove as esperanas. Renove as foras. Recarregue as baterias. Procure ficar com a sua famlia, o mximo que puder! V ver o sol! Faa tudo aquilo que voc no fez durante o ano, para poder voltar a estudar dia 02/01/08. 09/01/07 17 AULA CONTINUAO: H uns anos, surgiu um movimento de relativizao da coisa julgada. Este MOVIMENTO DE REVISO DA COISA JULGADA para relativizar ainda mais a coisa julgada, ou seja, permitindo que ela seja revista de mais maneiras, alm das 4 estudadas acima. Este movimento defende uma relativizao atpica (a utilizao de critrios no previstos em lei) da coisa julgada. Este movimento deve ter uns 10 anos. Assim, se ela injusta, pouco importa os instrumentos que j existem. O que esse movimento quer mais meios de se rever a coisa julgada, por meio da reviso atpica. Argumento: a injustia um mal que deve ser combatido. Defensores: Dinamarco, Humberto Theodoro Jr e o Min. Jos Delgado (STJ). J h decises do STJ aplicando este ideal. H, porm, a equipe adversria, que um contra movimento, ou movimento contrrio, que possui: Barbosa Moreira, Marinoni, Ovdio Batista, Nelson Nery Jr., Leonardo Greco e o prprio professor. Estes defendem que no se deve criar meios atpicos de reviso da coisa julgada, no se pode relativiz-la de forma atpica, e sim, respeitar to somente os meios j oferecidos pela lei. Obs.: Terminamos aqui a aula de coisa julgada. Terminamos tambm o 2 livro. RECURSOS Primeiramente, preciso saber quais so os meios de impugnar as decises judiciais. E estes meios se dividem em 3 partes: a) Recurso; b) Ao Autnoma de Impugnao;

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c) Sucedneos Recursais. (que todo que sirva para impugnar uma deciso que no seja enquadrado nem na hiptese A e nem na B. Ou seja, o sucedneo, aquilo que faz s vezes de recursos, a substituio). Em suma, o resto, o que ficou excludo. Estes meios de impugnao do origem a um novo processo. Instaura-se um processo novo, com o objetivo de impugnar aquela deciso. Ex. de ao autnoma de impugnao: ao rescisria, a querela nullitatis, o mandado de segurana contra ato judicial, os embargos de terceiro. Por que a rescisria um sucedneo recursal? (isso foi perguntado erroneamente na prova do TJMG) R: Porque serve para impugnar uma deciso. Exemplos de Sucedneos Recursais: a correio parcial, o reexame necessrio, o pedido de suspenso de segurana. Estudaremos agora s os recursos: RECURSO / CONCEITO: um meio de impugnao previsto em lei1, bem como um meio de impugnao voluntrio2, para, no mesmo processo3, obter a reforma4, a invalidao, a integrao ou o esclarecimento de uma deciso judicial. Anlise: 1 um meio de impugnao previsto em lei: Ou seja, o recuso tem de estar previsto em lei. 2 - um meio de impugnao voluntrio: Porque para o nosso sistema, s h recuso se algum recorre, preciso que o interessado recorra, pois o recurso um meio de imposio que depende da vontade, porque no existe recurso ex officio. Tanto assim que o REEXAME NECESSRIO no considerado recuso, ele um sucedneo recursal. 3 no mesmo processo: Porque o recuso no gera um recuso novo, ele prolonga um processo que j existe, mesmo ganhando nova capa, ele restabelece o curso do processo, agora em outra instncia. Na verdade, o recuso prolonga a litispendncia. Porque prolonga a vida do processo. Se cair esta frase, marque como certa. Pois isso que distingue os recursos das aes autnomas de impugnao. 4 para obter a reforma, a invalidao, a integrao ou o esclarecimento de uma deciso judicial: Porque o recurso uma demanda, pois, pelo recurso, se pede alguma coisa, pede-se uma providncia. O pedido de um recurso, ou um pedido para reformar uma deciso, ou um pedido para invalidar a deciso, ou para integrar ou para esclarecer. O recuso tem uma pretenso, ele tem um pedido. E o pedido do recurso NO igual ao pedido feito na petio inicial (que outro, que para condenar o ru, por exemplo), entendendo isso, j um grande avano. Identificando essa diferena de pedidos, entende-se que uma coisa o mrito da causa e outra coisa o mrito do recuso. O 1 o pedido da causa e o 2 o pedido do recurso. Porque, s vezes existem causas em que se discutem o mrito do recurso e no mrito da causa. Assim, se no recuso eu discuto a competncia ou no do juiz, o mrito do meu recuso ser este. E isso no o mrito da causa, pois o mrito da causa no saber se o juiz competente ou no. Sabendo disso, que no fcil para a maioria, evita-se erros crassos. assim, quando se faz um recuso, onde se quer alegar a incompetncia do juiz, isto no deve vir nas Preliminares, porque isso no preliminar da causa, isso o mrito do recurso. Ora, se estamos no recuso, a 1 instncia j acabou. Alm disso, toda demanda tem uma causa de pedir, e como o recurso uma demanda, ele tambm tem causa de pedir. Assim, cada um desses pedidos recursais correspondem a uma causa de pedir recursal. O pedido de reforma corresponde aquilo que se chama de error in iudicando (que no se deve traduzir!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!) a 2 causa de pedir, que em relao ao pedido de invalidar, o error in procedendo. Quanto ao pedido de integrar, a causa de pedir a OMISSO. E sendo a deciso obscura ou contraditria, onde se pede para esclarecer, a causa de pedir a obscuridade e a contradio. Tanto as causas de pedir de omisso, obscuridade e contradio ensejam o recurso de Embargos de Declarao. ERROR IN IUDICANDO: o erro de anlise, o erro de julgamento. Quer dizer que o juiz decidiu mal, ele solucionou equivocadamente, de maneira injusta aquela deciso. O error in iudicando quer dizer que o juiz deu uma deciso injusta, errada. Sempre que se alegar o error in iudicando, est se optando em discutir o contedo da deciso, o que foi decidido. Ex.: Tribunal, quando juiz decidiu isso, ele errou. Deve-se reformar a deciso. E pedir para reformar pedir para julgar de novo, desta vez, pelo Tribunal. Reformar aprimorar, corrigir a injustia, re-decidir. EEROR IN PROCEDENDO: (no erro no processo!!! um defeito na deciso!))

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 um defeito da deciso. Aqui, no se est discutindo o contedo da deciso e sim a sua forma, pouco importa o que foi decidido. Ao alegar erro in procedendo, discute-se validade ou invalidade. Diz-se ao tribunal que ela deve ser nula, porque h um error in procedendo. Para saber quando error in procedendo ou error in iudicando, pergunte-se, humildemente: RECORRENDO, ALEGANDO ISSO, EU ESTOU DIZENDO QUE A DECISO INJUSTA OU ELA NULA? Se eu responder que ela nula, error in procedendo. Se eu responder que injusta, ela error in iudicando. Ex.: Dizer que faltou a fundamentao da deciso causa a sua invalidade ou a sua nulidade? R: Causa a sua nulidade, pois causa de error in procedendo. Ex.: o juiz indeferiu a petio inicial por inpcia. O autor recorre e diz ao tribunal que a petio apta. Este recurso para reformar ou invalidar. A deciso nula ou injusta? Ela nula ou ela errada? Est se discutindo a deciso que o juiz deu? Sim, ento est se discutindo o contedo da deciso, logo, este recurso para reformar. Para anular seria se eu recorresse para dizer ao Tribunal que o juiz julgou a minha petio inepta e no fundamentou. possvel pedir ao Tribunal que se reforme e que se anule? Cumulando pedidos? R: Sim! Um mesmo recurso, um agravo, por exemplo, pode impugnar as duas decises, sem problemas. Eu posso fazer cumulao prpria nos recursos. Quase ningum se lembra dela. A cumulao imprpria tambm possvel, e quase todos se lembrar dela. Ex.: quero a nulidade, e se no for possvel, quero a reforma da deciso. ATOS SUJEITOS A RECURSO: JUIZ: EM TRIBUNAL: POR DECISES INTERLOCUTRIAS OU SENTENA POR DECISES MONOCRTICAS - seja do Relator ou - seja do Presidente ou Vice-Presidente*

OU POR ACRDOS (depende da organizao do Tribunal)

Obs.: Delosmar Mendona, que um advogado que atua na banca examinadora do MPF, na sua tese de Doutorado, defende que as decises do juiz se dividem em 3 e no em 2. a DECISO QUE NO ADMITE A APELAO, pois ela no consegue ser nem interlocutria e nem sentena (porque a sentena j ocorreu). IMPUGNAO DAS DECISES INTERLOCUTRIAS: Contra essas decises, cabe AGRAVO RETIDO (art. 522 do CPC) ou AGRAVO DE INSTRUMENTO (art. 524 e art. 529 do CPC) IMPUGNAO DA SENTENA: Cabe APELAO. Obs.: das decises que no admitem apelao, cabem agravo de instrumento. QUEBRAS DE PARADIGMAS: 1.Obs.: existe um artigo, esquisitssimo, que o art. 17 da Lei de Assistncia Judiciria, que a Lei 1.060/50. Este artigo diz que caber apelao das decises proferidas em conseqncia desta lei. Ora, se o juiz nega o benefcio, cabe apelao disso? Na prtica existe isso? E quando o juiz revoga o benefcio? Algum apela? Ora, claro que no, porque as decises de concesso, revogao ou negao deste benefcio so de natureza interlocutria. Ora, que lei estranha! Para o professor, este artigo esdrxulo. Na prtica, o advogado de boa-f agrava, e o juiz, pelo princpio da fungibilidade, recebe. H uma interpretao, porm, que infelizmente a que prevalece, segundo o qual s cabe apelao se a deciso proferida com base da LAJ tiver sido tomada em autos apartados. Este argumento doutrinrio muito criativo! At existem algumas decises previstas na LAJ que so tomadas em autos apartados, que so: 1. Deciso sobre pedido superveniente de Justia Gratuita (que autuado em separado) e 2. A Deciso sobre o pedido de revogao da Justia Gratuita. Nestes casos, como essas decises so dadas em autos apartados, a impugnao das mesmas se faz por APELAO, apesar da bizarrice. 2.Obs.: Nos JECs no cabe agravo de deciso interlocutria. Quebra o nosso paradigma novamente. E nos JEFs s cabe agravo de deciso interlocutria sobre tutela de urgncia. E nos JECs, contra a sentena no cabe apelao, e cabe um recurso que nem tem nome, que alguns chamam de RECURSO INOMINADO. O professor chama apenas de recurso. Ex.: Simplesmente...Maria = Simplesmente Recurso. 3.Obs.: Nas execues fiscais cujo valor no exceda mais que 50 OTN (+ ou R$ 500,00) Obrigao do Tesouro Nacional, que no existe mais. Quando o juiz profere uma sentena de execuo fiscal de at 50 OTN, contra esta sentena no cabe apelao. Cabem Embargos Infringentes. Mas, no so os EI que esto no CPC. Estes EI um outro recurso, com o mesmo nome. Cuidado! Chame-o de EMBARGOS INFRINGENTES EM EXECUO FISCAL OU EMBARGOS INFRINGENTES DE ALADA (para no se confundir). E

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nem vai para o tribunal, pois quem julga estes EI o prprio juiz de 1 grau. E da deciso desses EI cabe Recurso Extraordinrio para o STF! Pasmem! Tem smula: 640 do STF. a nica hiptese, no processo civil, onde uma impugnao da deciso do juiz de 1 grau vai parar diretamente no STF (art. 34 da Lei 6830/80 ou LEF). 4.Obs.: Existem situaes no ordenamento processual brasileiro de SENTENAS AGRAVVEIS. Ex.: A sentena que julga a liquidao da sentena. Ela agravvel (art. 475 H do CPC) Ex.: A sentena que decreta a falncia agravvel. E a que no decreta apelvel. 5.Obs.: Pessoa residente no Brasil ou municpio, que ajuza uma causa contra um Estado Estrangeiro ou Organismo Internacional, so causas de competncia da Justia Federal. Contra as decises proferidas nestas causas, caber RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL. (ROC) Ele faz s vezes de agravo (quando for contra deciso interlocutria) ou de apelao (quando for contra a sentena), destinado ao STJ. RECURSOS NO TRIBUNAL: Quando o recurso destina-se a impugnar as decises do Relator, cabe AGRAVO INTERNO ou AGRAVO REGIMENTAL, para o rgo competente. Isto est no art. 39, da Lei 8038/90. H uns 20 anos, o CPC foi bastante alterado, dando ao Relator, nos Tribunais, mais poder para inclusive, decidir sozinho, em vrias hipteses. Ora, isso quebra a idias que as decises dos Tribunais devam ser COLEGIADAS. Mas, este fenmeno inevitvel, e os poderes do Relator s agigantam. Mas, esta lei veio tanto para os processos do STJ e do STF. No cuida dos processos dos outros Tribunais. Para facilitar a nossa vida, porm, veio o STJ dizendo que este artigo tem aplicao GERAL para todos os casos de impugnao genrica contra as decises do Relator, para todos os processos. Ora, mas foi dito agora h pouco que recurso s deve ser considerado recurso se ele for proveniente de lei? Como se pode admitir um recurso proveniente de estatuto, de regimento? R: o professor explica que ele proveniente da lei, embora tenha ele ganho o nome de regimental. Ateno: Tm surgido algumas situaes na jurisprudncia onde a deciso de Relator impugnvel. Ex.: Smula 622 do STF. Mas, o STF est revendo esta smula, para que ela no exista mais. O STJ no aplica esta smula.

E quanto deciso do Relator que converte o Agravo de Instrumento em Agravo Retido, esta deciso , pela lei, inagravvel (baians do Professor Didier). Ou melhor, impugnvel. Ver art. 527, nico do CPC. Natureza Jurdica da deciso que julga o Agravo Interno:

Ex.: o Relator, monocraticamente julga uma apelao. Contra esta deciso cabe agravo interno. A Turma vai julgar este agravo interno. Ao julgar o agravo interno, a Turma tem 2 opes: ou mantm o que o relator disse, ou reforma o que o relator disse. Ou seja, ou ela mantm o que o Relator disse ou ela d uma nova deciso, julgando a apelao de maneira diversa. Ao julgar o Agravo Interno, perceba que a Turma estar julgando a apelao. Ou para manter o que o Relator j julgou ou para julgar de nova maneira. Por isso que, a natureza jurdica do acrdo que julga o agravo interno A NATUREZA JURDICA DAQUILO QUE FOI JULGADO MONOCRATICAMENTE. Ex.: poderia ter sido uma apelao, ou um recurso especial... assim, o acrdo do agravo interno absorve a natureza do que foi julgado internamente. Assim, o agravo interno ser chamado: Agravo Interno de Recurso Especial, ou Agravo Interno de Apelao... H um artigo (530 do CPC) que afirma que cabe Embargos Infringentes contra acrdo que julga a Apelao. E cabe contra deciso que julga Agravo Interno? Caiu na prova do PFN: R: Sim, desde que o Agravo Interno seja da natureza de Apelao, como explicado acima. certo que cabem Embargos de Divergncia de acrdo que julga Recurso Especial ou Extraordinrio. E cabem Embargo de Divergncia contra acrdo que julga Agravo Interno que julga Recurso Especial? R: Sim! Desde que o Agravo Interno tenha a mesma natureza de Recurso Especial. Veja a smula 316 do STJ. Onde se l recurso especial, tambm se aplica ao recurso extraordinrio. A Smula 599 do STF est certa? Ela est em contradio com a smula 316 do STJ? R: Sim!!!!!!!!!!!!!! Ela foi at cancelada! Cuidado com o seu cdigo! O que vale a smula 316 do STJ.

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CONTRA AS DECISES DO PRESIDENTE DO TRIBUNAL OU DO VIVE-PRESIDENTE, GERALMENTE CABE ALGUM TIPO DE AGRAVO. Ex.: Contra um HSE (HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA) cabe agravo! Ex.: Contra Suspenso de Segurana cabe agravo! O mais famoso deles o agravo do art. 544 do CPC. Ele tem um nome muito grande: O AGRAVO DE INSTRUMENTO CONTRA DECISO QUE NO ADMITE RECURSO ESPECIAL OU EXTRAORDINRIO NA ORIGEM. Perceba que agravo um nome muito comum em tema de recuso. H agravo dos mais variados tipos. Mas, veja que todos os agravos so cabveis ou interpostos contra uma deciso de UMA PESSOA S. Assim, JAMAIS e em HIPTESE ALGUMA coloque em uma prova um agravo contra acrdo. Ou colocar apelao de acrdo, porque um erro escandaloso. Os recursos cabveis contra os acrdos so 5: 1. 2. 3. 4. 5. Embargos Infringentes (os legtimos do CPC) Embargos de Divergncia Recurso Especial Recurso Extraordinrio Recurso Ordinrio Constitucional

Obs.: Embargos de Declarao cabem contra QUALQUER DECISO. CLASSIFICAO DOS RECURSOS; 1 Classificao: Recurso Total ou Recurso Parcial. O professor acha isso uma bobeira, porque causa confuso. Segundo Barbosa Moreira, o Recurso Total quando impugna tudo quanto pode ser impugnado. Assim, se eu impugnei tudo o que eu poderia impugnar, meu recurso total. Se eu deixo uma parte sem recorrer, o meu recurso parcial. Isso importante porque, a parte no recorrida transita em julgado. Segundo Cndido Dinamarco, o sentido outro: o Recurso total quando impugna toda deciso. Se o recurso no impugnar toda a deciso ele imparcial. Ora, qual a diferena entre ele e o BM? R: Imagine uma sentena com 2 captulos, A e B. Eu perdi o captulo B. Mas, ganhei o A. Eu vou recorrer sobre o B, que foi o que eu perdi. Assim, para BM, o meu recurso total ou parcial? R: total, porque eu impugnei tudo que eu poderia impugnar. J para CD, um recurso parcial, porque eu s recorri um captulo da deciso. 2 Classificao: Recurso de Fundamentao Livre e Recurso de Fundamentao Vinculada. O RFL aquele onde eu posso alegar qualquer causa de pedir, qualquer problema contra a deciso. Ex.: a apelao, o agravo, ... todos so de fundamentao livre. O RFV aquele que tem causa de pedir tpica. Eu s posso me valer daquele recurso alegando determinada causa de pedir que a lei prev. Por isso que a fundamentao vinculada. Ex.: Embargos de Declarao. Ex.: Recurso Especial e Recurso Extraordinrio. PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO: aquele que garante s partes a submeterem uma deciso a um novo exame. Este princpio no est previsto na CF/88, mas ele considerado um corolrio do Devido Processo Legal. Por isso, ele pode ser mitigado, fazendo assim, que determinadas decises sejam irrecorrveis (Ex.: decises do STF) Isso porque o DPL um Gremlin, ele uma usina de vrios outros princpios. Ex.: Deciso de homologa acrdo irrecorrvel no JEC.

11/01/08 18 AULA JUZO DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS:

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Toda demanda, toda postulao se submete a um duplo juzo. Quem examina a postulao 1 faz o exame sobre a possibilidade de se examinar o que foi possvel (fazer um controle sobre a possibilidade de se examinar aquilo que foi pedido). Se porventura se concluir que possvel examinar o que foi pedido, ela formula um 2 juzo que o Juzo de Admissibilidade de um Pedido ser Acolhido. O 1 juzo o Juzo de Admissibilidade. (que a possibilidade de se examinar determinada demanda) O 2 juzo o Juzo de Mrito. (que a possibilidade de se acolher o que foi demandado) Por isso que toda demanda passa por um juzo de admissibilidade e depois, de mrito. E o recurso tambm tem isso. No mbito do juzo de admissibilidade, fala-se sobre em CONHECER (ADMITIR O RECURSO) ou NO CONHECER O RECURSO (NO ADMITIR O RECURSO). Quando se conhece do recurso, fala-se que o Juzo foi positivo de admissibilidade. Quando no se conhece o recurso, fala-se que o juzo foi negativo de admissibilidade. J no mbito do Juzo de Mrito, fala-se em DAR ou NEGAR PROVIMENTO. Se ele deu provimento, porque o Tribunal examinou o mrito. Assim, se o Tribunal no conhece do Recurso, ele nem examina o mrito. Ento, jamais escreva na prova no conheceu e negou provimento, porque se no conheceu, ele nem viu o mrito. Agora, se o Tribunal conheceu do recurso (admitiu o recurso), a sim se pode falar em Conheceu para dar provimento ou Conheceu para negar provimento, porque desta forma est correta. COMPETNCIA PARA FAZER O JUZO DE ADMISSIBILIDADE: Para que se compreenda como se estrutura o juzo de admissibilidade, preciso entender que quando se fala em Juzo A quo o juzo que proferiu a deciso recorrida, o juzo de origem. J o Juzo Ad quem o Juzo de destino, aquele que vai receber o recurso, ou melhor, para onde o recurso deve ir. A partir desta distino, pode-se estabelecer algumas regras: No direito brasileiro, prevalece a regra de que o recurso tem que ser interposto perante o rgo A quo, ou seja, perante o rgo que proferiu a deciso recorrida. Isso a regra. Assim, cabe ao Juzo A Quo fazer o 1 juzo de admissibilidade, porque ele o rgo competente para receb-lo. E aqui, ou ele conhece ou no conhece o recurso. Se o juzo a quo conhecer o recurso, o recurso ser encaminhado ao ad quem. Uma vez encaminhado a este, o juzo ad quem poder REVER o juzo feito pelo juzo a quo. Ele pode REFAZER o juzo. POR ISSO QUE SE DIZ QUE O JUZO DE ADMISSIBILIDADE DUPLO. O ad quem no fica vinculado ao que o a quo disse. Mas, se o a quo no conhece do recurso, ento, ele no vai nem remeter o recurso para o rgo ad quem. Assim, neste caso, sempre caber um recurso para esta deciso (que no recebeu o recurso). Ex.: Se o juiz no receber a apelao cabe agravo de instrumento. (se no agravar, j era, houve precluso) A idia a de que o ad quem tem que controlar o que o juzo a quo faz. Por isso que se diz que o juzo de admissibilidade duplo, porque feito pelo a quo e pelo ad quem. O Juzo de Mrito, porm, do ad quem. Cabe ao ad quem julgar o mrito do recurso. 1) No Agravo de Instrumento, a situao diferente: Porque aqui, este o nico recurso que interposto diretamente perante o Juzo Ad Quem. Assim, o A quo no faz juzo de admissibilidade. uma peculiaridade do agravo de instrumento. 2) Os Embargos de Declarao tambm fogem a essa regra geral. Porque os Embargos de Declarao so julgados pelo mesmo Juzo que proferiu a deciso atacada. Aqui, o juzo que vai julgar o mesmo que foi recorrido. Ele prprio o Juzo ad quem e o a quo. 3) Alguns recursos tm aquilo que se chama de EFEITO REGRESSIVO. O efeito regressivo o efeito de permitir o juzo de retratao. E se o a quo se retratar, ele mesmo estar fazer o juzo de admissibilidade, ou melhor, o juzo a quo vai fazer o reexame do mrito da sua prpria deciso. Alguns exemplos de recurso que permitem juzo de retratao: a) Os agravos; b) A apelao contra sentena que indefere a petio inicial; c) A apelao do ECA; NATUREZA JURDICA DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE:

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Convm separarmos aqui que o juzo pode ser positivo ou negativo. O positivo indiscutvel na doutrina, que a deciso que conhece do recurso uma deciso declaratria com eficcia retroativa. O problema est na caracterizao do juzo de admissibilidade negativa, ou o juzo de inadmissibilidade, que tem qual natureza? Aqui est o problema. R: H vrias correntes: 1 corrente (Barbosa Moreira) Para ele, o juzo de admissibilidade negativo DECLARATRIO, COM EFICCIA RETROATIVA, OU SEJA, o Tribunal no vai conhecer do recurso. como se o recurso, desde l de trs, no fosse conhecido, desde a data em que se causou a inadmissibilidade. Ex.: imagine que houve uma sentena e aps ela, uma apelao que no foi conhecida, depois de 3 anos da sua interposio. Durante este lapso de tempo, para Barbosa, esta deciso de no conhecimento retroage data da interposio da apelao. como se o Tribunal estivesse dizendo que desde aquela data ele no conhece o recurso. Na prtica, isso importa para saber em que momento se faz a coisa julgada. Porque para BM, quando Tribunal diz que no conhece o recurso, a causa j havia transitado em julgado l atrs no tempo, desde quando ele foi interposto. Assim, o trnsito em julgado j teria ocorrido. como se o recurso nem tivesse existido. E se o Tribunal tiver levado 3 anos para julgar esta apelao que no foi conhecida? Quer dizer que a parte perde at mesmo o direito de propor Ao Rescisria? R: Para Barbosa Moreira sim, porque j houve coisa julgada, e a Ao rescisria tem o prazo de 2 anos. Este pensamento de BM um entendimento isolado que no d para sustentar, porque isso geraria uma insegurana muito grande. Por isso, no o entendimento que prevalece. Para BM, recurso inadmissvel no produz nenhum efeito. Nem o efeito suspensivo. como se no tivesse havido recurso. 2 corrente Diz que o juzo de admissibilidade negativo declaratrio mas, que no tem eficcia retroativa (como forma de proteger a boa-f). S h um julgado de 2005 com esse posicionamento. 3 corrente MAJORITRIA: a corrente temperada. Ela defende que o Juzo de Admissibilidade Negativo Declaratrio, no tem eficcia retroativa, ressalvadas 2 situaes. Ou seja, em duas situaes, para esta corrente, o juzo de admissibilidade negativo pode ter eficcia retroativa. Ocorre quando: se o juzo de inadmissibilidade tiver sido pela intempestividade do recurso, ou pelo manifesto descabimento do recurso, nestes 2 casos, tem eficcia retroativa. Ela temperada porque ela mista. E seus critrios so objetivos. Esse o pensamento adotado pelo TST na smula 100 do TST. Perceba que as smulas do TST so to grandes que possuem incisos. E para este tema, bastam os 3 primeiros incisos. Esta smula a positivizao mais clara do que existe sobre este tema. 4 corrente para o Professor, esta 4 corrente isolada, por isso, ele chama de uma tese, ou concepo. Para o professor, o juzo de admissibilidade negativo caso de desconstitutivo. No tem eficcia retroativa. Porque se ele diz que o juzo invalidante, ela s pode ser desconstitutiva. Esta posio isolada do Fredie Didier. Isso ser visto por ns quando estudarmos a Ao Rescisria. OS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE DOS RECURSOS: Ou seja, tudo aquilo que deve ser observado para que o recurso seja admissvel. A tradicional classificao de requisitos a seguinte: Requisitos de Admissibilidade: Requisitos Intrnsecos (relacionadas ao direito INEXISTNCIA DE FATO IMPEDITIVO/EXTINTIVO.* de recorrer): CABIMENTO, LEGITIMIDADE, INTERESSE e

Requisitos Extrnsecos (relacionados ao exerccio do recurso): TEMPESTIVIDADE, PREPARO E REGULARIDADE FORMAL. CUIDADO: alguns autores colocam este requisito como extrnseco, por isso que o professor colocou este na zona de fronteira entre os requisitos intrnsecos e os extrnsecos.

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CABIMENTO: Para se saber se o recurso cabvel, preciso saber 2 perguntas: 1. Se a deciso recorrvel? 2. Se o recurso que se quer interpor contra aquela deciso o adequado? Se a deciso recorrvel e o recurso o adequado, ento, o recurso cabvel. (basta ver aquela tabuada dada na aula passada) H 3 princpio sobre a teoria dos recursos que giram sobre o cabimento dos recursos: 1. PRINCPIO DA TAXATIVIDADE DO RECURSO: os recursos cabveis so aqueles taxativamente previstos em lei. 2. PRINCPIO DA SINGULARIDADE OU UNIRRECORRIBILIDADE: de acordo com este princpio, s se pode utilizar UM RECURSO POR VEZ. No se pode impugnar a mesma deciso com 2 recursos simultaneamente. No pode. Este princpio mitigado com relao aos acrdos. Por qu? R: Porque eu posso impugnar um acrdo ao mesmo tempo que eu interponho um Recurso Especial ou Extraordinrio. Mas, cada um desses recursos deve ter um objetivo distinto. 3. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE DOS RECURSOS: possvel aceitar um recurso indevido como se fosse devido. possvel interpor um recurso indevido e o juiz o converter em outro. Ex.: Converso do Negcio Nulo (Civil Aula do Pablo) ele pode ser entendido como se fosse outro. Este princpio est intimamente relacionado com o PRINCPIO DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS, ou seja, salvar erros processuais que poder ser corrigidos. No CPC de 39, o prprio cdigo previa, expressamente, este princpio da fungibilidade, porque era um sistema que gerava muitas dvidas nos processualistas, assim como acontecia no CPP. Hoje, quase 60 anos depois, a coisa est relativamente tranqila. Mas, naquela poca, admitia-se a fungibilidade se no houvesse erro grosseiro ou m-f de quem intentou a pea processual equivocadamente. Veio o CPC de 73 e no repetiu a regra que permitia a fungibilidade. Porque o CPC de 73 tentou acertar o CPC de 39, e ao fazer isso, entendeu que no havia mais dvidas, porque ele havia reestruturado tudo. Ento, possvel ainda, hoje, a fungibilidade? R: Segundo o professor, se aceitarmos que a fungibilidade decorre da instrumentalidade das formas, possvel a fungibilidade hoje ainda. Mas, se no h regra expressa, quais so os requisitos da fungibilidade hoje? R: A doutrina responde dizendo que continua sendo a inexistncia de erro grosseiro para se ter o pressuposto da fungibilidade. O que seria erro grosseiro? R: aquele erro que no tem respaldo na doutrina e na jurisprudncia. Por isso que se diz: para que no haja erro grosseiro preciso que exista uma dvida objetiva quanto ao cabimento do recurso. Esta dvida que se constata na jurisprudncia ou na doutrina. Mas, a jurisprudncia atual, alm de exigir a constatao de erro grosseiro, ela exige tambm o respeito ao prazo do recurso correto. Assim, preciso que a parte tenha entrado com o recurso errado, mas no prazo certo. A doutrina no gosta disso. Ela entende que se entrou com recurso errado, de boa-f, ele no pode ser prejudicado porque no respeitou o prazo correto. Seno, no h sentido em se admitir a fungibilidade (pois se estaria dando com uma mo e tirando com a outra). Ex.: apelao 15 dias e o agravo 10 dias. Aquela discusso sobre se cabe apelao ou agravo de uma sentena, em determinadas situaes, daria problema quanto aos prazos desconexos destes 2 recursos. LEGITIMIDADE: O CPC afirma que pode recorrer: a parte vencida, o MP (Custos Legis) e o MP pode recorrer, mesmo que as partes no recorram (Smula 99 do STJ). Smula: 99 O MINISTERIO PUBLICO TEM LEGITIMIDADE PARA RECORRER NO PROCESSO EM QUE OFICIOU COMO FISCAL DA LEI, AINDA QUE NO HAJA RECURSO DA PARTE. Alm da parte e do MP, podem recorrer tambm o 3 prejudicado, apto a recorrer, que aquele sujeito que poderia ter intervindo no processo, mas no interveio. Se ele tivesse intervindo, ele teria virado parte. Como ele no interveio, ele se torna 3. o que poderia ter sido assistente, ou denunciado, ou chamado, ... e no veio antes, veio agora. Por isso que o recurso de 3 um exemplo de Interveno de Terceiro.

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Tem um sujeito que poderia ter intervindo e no interveio e que no pode mais recorrer como 3. aquele que poderia ter sido OPOENTE e no foi. Porque aquele que j opoente, j parte. E ele no pode mais ser aceito neste momento porque ele estaria levando uma demanda nova ao tribunal, inovando em tribunal. Obs.: Alexandre Cmara defende que aquele que poderia ter sido opoente pode recorrer como terceiro, se for para pedir a anulao da deciso. O prazo para o recurso de 3 o prazo de que dispe a parte para recorrer. o mesmo prazo. A sutileza apenas o fato de que o 3 no intimado, exatamente porque ele o 3 (no est no processo). E o prazo para ele, ento, conta a partir da intimao da parte. INTERESSE: O recurso precisa ser til e necessrio. Ou seja, o recorrente tem que demonstrar que o recurso pode lhe propiciar algum proveito. Ex.: Se o juiz recebe uma ao monitria, o juiz j manda o ru pagar. Contra esta deciso, desnecessrio que o ru recorra. Porque tudo o que o ru precisa fazer para se defender com a sua DEFESA. Por isso, neste caso, o proveito que se quer ter desnecessrio se feito por recurso. intil o recurso em que se pede apenas a mudana no que est na fundamentao da deciso, sem questionar o que foi decidido (a parte dispositiva), porque para o recorrente, a deciso est certa. Um recurso sobre a fundamentao algo intil, pois qual a diferena que isso faz na vida prtica? Ora, a fundamentao nem faz coisa julgada! Veja que no apenas quem sucumbiu que tem interesse recursal. Porque possvel que haja recurso de quem no sucumbiu. Ex.: O MP (Custos Legis) no sucumbiu e pode recorrer. Ex.: O 3 no sucumbiu e pode recorrer. claro que quem sucumbiu pode recorrer, mas tambm pode recorrer quem no sucumbiu, se demonstrar o proveito, a utilidade, a necessidade disso. H 2 questes problemticas aqui: 1. Vimos na aula passada que se o juiz conclui pela improcedncia do pedido, por falta de prova, a coisa julgada aquela Secundum Eventum Probationis. Mas, para o ru, que ganhou, neste caso, possvel, a ele recorrer: ele vai dizer que improcedente mesmo. Mas no por falta de prova e sim por falta de direito. interessante para ele mudar isso, porque assim, ele ter coisa julgada. Aqui, veja que cabe recurso para discutir s o fundamento, pedindo ao tribunal que se mantenha a improcedncia para que se mude o fundamento (de falta de provas para falta de direito). Isso pode vir na prova envolvendo direito coletivo, porque aqui a coisa julgada secundum eventum probationis. 2. Imagine um acrdo com 2 fundamentos: um legal e outro constitucional. Qualquer um deles est apto a sustentar a deciso. Porque eles so os 2 pilares da deciso. Neste caso, para se derrubar este acrdo, eu tenho que derrubar os dois fundamentos. E se um tem fundamento legal e outro constitucional, eu tenho que interpor tanto o Recurso Especial como o Recurso Extraordinrio. Se eu entrar com um recurso s, ele ser intil, porque o mximo que eu vou destruir um dos pilares desse acrdo. Isso um exemplo clssico de recurso intil, que tem at smula (126 do STJ), porque se eu recorrer apenas de um fundamento, eu no ganho nada com isso. Esta smula tem tudo a ver com o interesse recursal. Smula: 126 INADMISSIVEL RECURSO ESPECIAL, QUANDO O ACORDO RECORRIDO ASSENTA EM FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAL E INFRACONSTITUCIONAL, QUALQUER DELES SUFICIENTE, POR SI S, PARA MANTE-LO, E A PARTE VENCIDA NO MANIFESTA RECURSO EXTRAORDINARIO.

INEXISTNCIA DE FATO IMPEDITIVO OU EXTINTIVO DO DIREITO DE RECORRER: Este um dos primeiros requisitos de natureza negativa. Porque alguns fatos no podem existir para que o recurso seja, ento, admissvel. Os Exemplos de fatos (que no podem existir para que o recurso exista) so dados pela doutrina: a) A Renncia ao Recurso a renncia da parte extingue o direito de recorrer. A renncia se d antes de recorrer, que o momento que a parte pode renunciar. A renncia no depende da aceitao da outra parte, porque um direito potestativo do possvel recorrente. b) Um segundo ato que no pode ocorrer para que o recurso seja admissvel A Aceitao da Deciso. Ex.: o cumprimento espontneo da deciso.

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Obs.: Proibir o recurso para quem j aceitou a condenao tem a ver com a Proibio do Venire Contra Factum Prprium, que se aplica aos recursos desta maneira. Quem aceita a deciso no pode recorrer depois, porque o mesmo que se comportar contraditoriamente, o que no se admite. c) Se eu j recorri e desisto do meu recurso, eu no poderei recorrer de novo, porque este meu recurso ser inadmissvel. Esta desistncia me impede de recorrer. A desistncia pressupe que o recurso j tenha sido interposto. A desistncia do recurso no precisa ser homologada pelo juiz. E no precisa do consentimento da outra parte. A desistncia do recurso pode ser oferecida at o incio da votao no Tribunal. Comeou a votar, no pode mais desistir. TEMPESTIVIDADE: O recurso tem que ser interposto dentro do prazo. Apelao: 15 dias. Embargos de Declarao: 5 dias Agravos em 1 Instncia: 10 dias. Agravo Interno: 5 dias. A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm prazo em dobro para recorrer. Aqueles que esto acompanhados de Defensor Pblico tambm tm prazo em dobro para recorrer. Litisconsortes com advogados diferentes tambm tm prazo em dobro para recorrer. Mas, vale uma ponderao: Smula 641 do STF. Se s um dos litisconsortes pode recorrer, o prazo ser simples. SMULA N 641 NO SE CONTA EM DOBRO O PRAZO PARA RECORRER, QUANDO S UM DOS LITISCONSORTES HAJA SUCUMBIDO. O art. 507 do CPC quer dizer que durante a fluncia do prazo recursal acontece uma dessas tragdias, o prazo ser devolvido integralmente. O prazo no devolvido pelo que sobra, ele ser devolvido integralmente, depois da intimao. Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao. Outro problema aqui o Recurso Prematuro ou Recurso Precoce que o recurso interposto antes do incio do prazo, antes de ser intimado. O STF tem mais de uma deciso julgando que nestes casos o recurso intempestivo. Ou seja, o STF considerou que o prazo uma questo de matemtica. O professor disse que tem vergonha de dizer isso. Porque se voc recorre precocemente, voc se d por intimado. O STJ j acompanhou o STF, mas hoje ele acompanha a doutrina, que malha a posio do STF. Outro problema dentro do tema da tempestividade est relacionado Smula 256 do STJ para que seja possvel protocolar as peties e facilitar o acesso Justia, criaram os protocolos integrados. Mas esse sistema de protocolo descentralizado no poderia ser aplicado ao STJ porque o argumento deles que no havia lei prevendo esta possibilidade, nesta poca (AGO/2001). No entanto, meses depois, em Dezembro de 2001, o nico do art. 547 do CPC surgiu prevendo expressamente que possvel este protocolo integrado, inclusive para o STJ. No entanto, esta smula ainda no foi cancelada! Muito pelo contrrio, o STJ vem reafirmando esta negativa de protocolo integrado. No entanto, o STF tem admitido este protocolo para si, sem problemas, com unanimidade. (E o STJ dificulta, com isso, a aplicao do princpio do livre acesso justia, ainda mais sendo um tribunal que se diz ser da Cidadania). Smula: 256 O sistema de "protocolo integrado" no se aplica aos recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia. Art. 547. Os autos remetidos ao tribunal sero registrados no protocolo no dia de sua entrada, cabendo secretaria verificar-lhes a numerao das folhas e orden-los para distribuio. Pargrafo nico. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau. O STJ traz mais um problema para a tempestividade, na smula 216. Este Tribunal da Cidadania considera que a tempestividade contada quando da chegada do recurso secretaria do Tribunal e no do seu despacho pelo correio. Smula: 216 A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.

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Obs.: Quer dizer que se os Correios estiverem em greve, o sujeito deve se deslocar de avio para protocolar o seu recurso, isto se o avio chegar. PREPARO: o pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso, para que no momento da interposio do recurso se possa comprovar que j pagou. Ento, o preparo se faz antes e depois se interpe o recurso. Porque recurso interposto sem preparo chamado de recurso DESERTO. O valor do preparo corresponde soma das taxas + as despesas de remessa + as despesas de retorno dos autos. E se o seu recurso no foi admitido? R: No tem devoluo de dinheiro. No entanto, dia 31/12/07 surgiu uma lei que alterou a legislao processual civil (11.636/07). Ela regulamenta as custas no STJ. a lei de custas do STJ. Ela passou a exigir taxa no Recurso Especial, o que antes, no existia. E esta lei diz claramente que as custas devem ser pagas antes e se o recurso no for conhecido, no h devoluo de dinheiro. (Ver o site do Professor, Editorial n 32) acrescente isso no livro do professor.

Editorial 32 Lei de custas no Superior Tribunal de Justia. Lei n. 11.636/2007. Seguindo a tradio, o final do ano nos traz sempre uma lei que altera a legislao processual. A Lei Federal n. 11.636/2007 passou a prever custas nos processos que tramitem no STJ, incluindo, a, o recurso especial, que antes apenas exigia o pagamento das despesas postais (art. 112 do RISTJ, que agora est revogado). Tal diploma legal regulamentou o regime de custas no STJ, esclarecendo que h preparo no recurso especial, pois somente o dispensou em certos processos de competncia originria ou recursal (art. 7). Note que o legislador estabeleceu que quando se tratar de recurso, o recolhimento do preparo, composto de custas e porte de remessa e retorno, ser feito no tribunal de origem, perante as suas secretarias e no prazo da sua interposio (art. 10). Deixou claro, tambm, que a comprovao do preparo deve ser feita contemporaneamente interposio do recurso (par. n. do art. 10), ratificando a exigncia do art. 511 do CPC e o enunciado n. 187 da smula do STJ: deserto o recurso interposto para o Superior Tribunal de Justia, quando o recorrente no recolhe, na origem, a importncia das despesas de remessa e retorno dos autos. Determina a mencionada lei que o o pagamento das custas dever ser feito em bancos oficiais, mediante preenchimento de guia de recolhimento de receita da Unio, de conformidade com as normas estabelecidas pela Secretaria da Receita Federal do Ministrio da Fazenda e por resoluo do presidente do Superior Tribunal de Justia (art. 4). Convm transcrever, ainda, a ntegra do art. 6 dessa lei, que estabelece o pagamento do preparo nos casos em que h litisconsrcio, assistncia e recurso de terceiro: Art. 6o Quando autor e ru recorrerem, cada recurso estar sujeito a preparo integral e distinto, composto de custas e porte de remessa e retorno. 1o Se houver litisconsortes necessrios, bastar que um dos recursos seja preparado para que todos sejam julgados, ainda que no coincidam suas pretenses. 2o Para efeito do disposto no 1o deste artigo, o assistente equiparado ao litisconsorte. 3o O terceiro prejudicado que recorrer far o preparo do seu recurso, independentemente do preparo dos recursos que, porventura, tenham sido interpostos pelo autor ou pelo ru. Note, ainda, que a exigncia de preparo, nestes casos, somente pode ser feita aps noventa dias da vigncia da lei (art. 15 da Lei n. 11.636/2007: Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao, produzindo efeitos respeitando-se o disposto nas alneas b e c do inciso III do caput do art. 150 da Constituio Federal. O valor do preparo no ser devolvido, mesmo se o recurso no for conhecido. Nem mesmo o valor dos portes de remessa e de retorno dos autos (note que, embora se pague antecipadamente pelas despesas com a remessa dos autos, no ser devolvido esse valor se a remessa no realizar-se). A propsito do assunto, seguindo essa regra geral, convm transcrever o art. 8 da Lei Federal n. 11.636/2007: No haver restituio das custas quando se declinar da competncia do Superior Tribunal de Justia para outros rgos jurisdicionais. Em sentido semelhante, o art. 11 da mesma lei: O abandono ou desistncia do feito, ou a existncia de transao que lhe ponha termo, em qualquer fase do processo, no dispensa a parte do pagamento das custas nem lhe d o direito restituio. Fredie Didier Jr. Em 07.01.2008 Existem 2 situaes em que se pode fazer o preparo depois de recorrer: 1) No JEC possvel fazer o preparo at 48 h depois da interposio do recurso.

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2) Na Justia Federal possvel fazer o preparo do recurso contra sentena at 5 dias aps a interposio. Art. 14, II da Lei 9289/96.

Art. 14. O pagamento das custas e contribuies devidas nos feitos e nos recursos que se processam nos prprios autos efetua-se da forma seguinte: II - aquele que recorrer da sentena pagar a outra metade das custas, dentro do prazo de cinco dias, sob pena de desero; Existe a figura do Preparo Insuficiente. Isso o preparo feito com o valor menor. Quando isso ocorre, ele no pode levar desero imediatamente. O juiz tem que mandar a parte completar o preparo e s se a parte no complementar que o recurso no ser admitido. Existe tambm a figura da Relevao da Desero. O juiz pode relevar a falta de preparo se o recorrente demonstrar que houve justo motivo para no faz-lo. Ex.: Greve do Banco. O juiz vai dar novo prazo para se fazer o preparo. Essa possibilidade de relevar-se a falta de preparo est prevista no art. 519 do CPC. Este artigo est na parte de apelao. Mas, no se aplica s a ela. um artigo de aplicao geral. Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. Existem sujeitos que esto dispensados de fazer o preparo. o caso da Fazenda Pblica, o MP e o beneficirio da Justia Gratuita. Ento, pergunta-se: o benefcio da JG pode ser pedido no prprio recurso, porque at ento, o possvel beneficirio no tinha este benefcio, e o quer a partir de agora. Ora, se ele pede agora no momento em que recorre, e o Tribunal concede o benefcio, no h problema. Mas, se o Tribunal vier a negar esse pedido, ele ter que dar um prazo para fazer o preparo que no foi feito. Veja a smula 178 do STJ na Justia Estadual, o INSS um ente federal, por isso, ele tem que pagar o preparo. Smula: 178 O INSS NO GOZA DE ISENO DO PAGAMENTO DE CUSTAS E EMOLUMENTOS, NAS AES ACIDENTARIAS E DE BENEFICIOS, PROPOSTAS NA JUSTIA ESTADUAL. Alguns recursos no tm preparo: Embargos de Declarao, Agravo Retido, os Recursos no ECA, o Agravo no art. 544 do CPC no tem preparo. uma iseno objetiva. Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. REGULARIDADE FORMAL: Os recursos tm que preencher algumas formalidades. O recurso tem que ter pedido, por exemplo, se no ele inepto. Ele tem que ter fundamentao, seno ele no ser conhecido. Vale aquilo que se chama de Princpio da Dialeticidade dos Recursos. Porque o recurso tem que ter fundamentao para permitir a dialtica. Assim, como os documentos que compe o Agravo de Instrumento so requisitos impostos pela regularidade formal. Outro requisito que os recursos devem ser escritos, isso mais uma regularidade formal. Embora nos JEC o agravo retido e os embargos de declarao possam ser orais. Obs.: A Justia Gratuita deve ser pedida mesmo na Defensoria, porque s vezes a parte no tem dinheiro para a percia, mas tem para o preparo, por exemplo, ento, tem que requerer para determinados atos do processo. EFEITOS DOS RECURSOS: 1. O RECURSO IMPEDE QUE A DECISO TRANSITE EM JULGADO: Este o efeito mais simples do recurso. Mas, para Barbosa Moreira, recurso inadmissvel aquele que no produz efeito algum, nem o de impedir o trnsito em julgado. 2. O RECURSO GERA O EFEITO REGRESSIVO: que a possibilidade que o recurso traz de haver Juzo de Retratao. 3. O RECURSO GERA EFEITO EXPANSIVO SUBJETIVO: a regra a de que o recurso s produza efeitos para o recorrente. Mas h situaes em que h uma expanso dos efeitos do recurso que atingem outros sujeitos que no os recorrentes que se beneficiam com o recurso. Da que se fala em efeito expansivo do recurso.

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Ex.: Os Embargos de Declarao impostos por uma parte interrompem o prazo para todas as pessoas. Ex.: O Recurso de um Litisconsorte Unitrio beneficia o outro. uma expanso subjetiva tambm. Ex.: O Recurso de um Devedor Solidrio beneficia os outros se for alegado questo comum a todos eles. Os exemplos 2 e 3 esto no art. 509 do CPC. Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor Ihes forem comuns.

4.

O RECURSO GERA O EFEITO DEVOLUTIVO:

Aqui, o recurso tem o poder de devolver aquilo que foi impugnado para que seja examinado novamente. Todo mundo que recorre quer a devoluo de alguma questo. Este efeito est intimamente relacionado vontade do recorrente. o recorrente que delimita o que ele quer que seja devolvido (a matria impugnada). Por isso, como a vontade do recorrente que delimita o que o Tribunal ter que redecidir, que se diz que o efeito devolutivo est relacionado ao dispositivo da nova deciso que ser dada (acrdo). Assim, se a deciso tem 2 captulos e a parte s devolve o captulo A, o dispositivo do acrdo se ajustar ao limite dado pelo recorrente. Toda deciso tem fundamentao e dispositivo. Na fundamentao o juiz examina as questes incidentes. E no dispositivo, o juiz examina a questo principal (que o pedido, se ele deve acolher ou no). O efeito devolutivo aquele que determina qual a questo principal do recurso. E quem determina isso o recorrente. Ex.: Pablo ficou um ano analisando se casava ou no, se tinha 5. O RECURSO GERA O EFEITO TRANSLATIVO:

o que determina quais as questes subiro com o recurso para ser examinadas como questes incidentes deste recurso. Quais so as questes que o Tribunal ter que examinar para decidir aquilo que foi devolvido. Quais sero as questes incidentes que devero subir ao Tribunal para que ele decida a questo principal. Essas questes sobem pelo efeito translativo. O devolutivo delimita O QU o tribunal ter que decidir. E o translativo delimita COM O QU o tribunal ter que decidir. As questes que sobem pelo translativo sobem independentemente da vontade do recorrente. Este s delimita a questo principal do recurso. Mas ele no delimita o que o tribunal vai ter que examinar o que ele precisa para julgar o pedido do recorrente. Ex.: inadmissvel no Tribunal que o recorrente escolha os argumentos que justifiquem o seu pedido, porque ele s escolheria os seus e nunca as do adversrio. Essas questes so todas aquelas suscitadas no processo, e ainda, as questes de ordem pblica (que podem at nem ter sido suscitadas ainda, mas, no h problema, porque, por serem de ordem pblica, elas podem ser suscitadas a qualquer tempo), desde que RELACIONADAS AO CAPTULO IMPUGNADO!!! Porque sobe ao tribunal tudo daquilo que foi impugnado. Se eu s recorro de metade, toda esta metade subir. A outra metade transita em julgado (preclui). O Tribunal s poder afetar aquilo que foi decidido. Ex.: Danos morais e danos materiais. Se eu s recorro do captulo preto, tudo que estiver de preto no processo ser examinado pelo Tribunal, pelo efeito translativo, mesmo aquilo que o recorrente no queria que fosse examinado pelo Tribunal. O EFEITO DEVOLUTIVO BITOLA O TRANSLATIVO. (Fredie Didier) Barbosa Moreira no reconhece o Efeito Translativo dos Recursos, que ele chama de PROFUNDIDADE DO EFEITO DEVOLUTIVO. E aquilo que foi chamado de efeito devolutivo nesta aula, para Barbosa Moreira, apenas a extenso do efeito devolutivo. Leia o art. 515 do CPC para entender bem isso. E leia o livro do professor tambm. O 1 do art. 515 o efeito translativo com questes relacionadas ao que foi impugnado. O 2 do art. 515 o efeito translativo tambm tudo isso relacionado ao que foi impugnado. Assim, o que no foi impugnado, precluiu. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. 1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. 2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais. 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 2001)

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 4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006)

14/01/08 19 AULA Continuao dos Efeitos dos Recursos: EFEITO SUSPENSIVO: o efeito que os recursos tm de impedir que a deciso recorrida produza efeitos. intensivoba@lfg.com.br No o recurso que suspende o efeito da deciso e sim o fato desta deciso ser recorrvel, a sua RECORRIBILIDADE. Quando o recurso tem efeito suspensivo, ele apenas prolonga a ineficcia da deciso. Mas, no ele que impede a eficcia, ele prolonga a ineficcia de uma deciso. Este efeito pode ser atribudo diretamente pela lei, quando ela prpria afirma que este recurso tem efeito suspensivo, que o efeito OPE LEGIS, e quando a lei no atribuir (sempre) automaticamente, possvel pedir o efeito suspensivo ao rgo Judicial. E neste caso, o efeito suspensivo ser o efeito OPE IUDICIS. (pe idicis) EFEITO SUBSTITUTIVO: Este efeito quer dizer que o julgamento do recurso substitui a deciso recorrida. O julgamento toma o lugar da deciso recorrida, que por sua vez, deixa de existir. Uma deciso sucede a outra. E por conta deste efeito, a deciso que passa a ser a resposta do judicirio a deciso que julga o recurso (se esta deciso transitar em julgado, ela passa a ser definitiva). Ela passa a ser a deciso que conta, a que ser impugnada por rescisria, ou formar ttulo executivo. aquela que vem por ltimo. Atente para este efeito substitutivo: ele s ocorre se o recurso for conhecido (= julgado). Se o recurso no for conhecido, no h essa substituio. Ele precisa ser examinado (admitido) para adquirir este efeito. Se ele no conhecido, ele no opera efeito substitutivo. E ainda, preciso saber que o recurso pode ser interposto seja para reformar ou para invalidar uma deciso. E o recurso pode ser provido ou improvido. Assim, se o efeito substitutivo s ocorre quando o recurso conhecido, seja para reformar ou para invalidar a deciso atacada, possvel 4 decises diferentes: Reformar Invalidar Provido Improvido

possvel reformar para dar provimento. possvel reformar para no dar provimento. possvel invalidar para dar provimento. possvel invalidar para no dar provimento. A deciso de mrito que d provimento para o recurso para invalidar a deciso atacada a nica deciso em que no se opera efeito substitutivo. Porque neste caso no h como substituir uma deciso que no existe mais. Saiba que este efeito substitutivo no tem sempre o poder se alterar a deciso anterior. Assim, se o Tribunal negar o recurso, quer dizer que ele mantm a deciso anterior que tambm negou o direito, e a substitui. RECURSOS EM ESPCIE: APELAO: A apelao j foi estudada por ns, em parte: quando falamos do recurso no JEC, ou quando falamos no art. 515 do CPC. E ainda quando falamos no preparo. Faz parte da nossa tradio no Direito Processual, estabelecer regras gerais no captulo da apelao. Assim, as regras servem para a apelao e para outros recursos tambm. Efeito Suspensivo da Apelao:

Este efeito existe na apelao por fora de lei, como regra. H casos, porm, que a lei tira esse efeito suspensivo automtico. E so esses os casos que ns vamos estudar a partir de agora.

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Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) I - homologar a diviso ou a demarcao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) II - condenar prestao de alimentos; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) III - (Revogado pela Lei n 11.232, de 2005) IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1973) V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994) VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de 1996) VII confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; Ver o art. 520, I do CPC. No tem efeito suspensivo automtico sobre a apelao que atacar a deciso de demarcao de terra. Mas, pode acontecer da apelao ter mais de um captulo, onde um deles ter efeito suspensivo e em relao ao outro captulo, no haja. Para isso, basta que se use a Teoria da Capitulao das Sentenas. (que bsico, tem que saber. Ex.: inciso IV) Art. 520, II a sentena que condena prestao de alimentos no tem efeito suspensivo o motivo permitir que os alimentos possam ser executados provisoriamente. Porque esta que a grande razo de se tirar o efeito suspensivo da apelao: permitir a execuo provisria da sentena. III revogado. IV a apelao contra a sentena que decidiu processo cautelar no tem efeito suspensivo. V a apelao contra sentena que rejeitar liminarmente os embargos execuo ou julg-los improcedentes no tem efeito suspensivo. Este inciso o professor fica incomodado. Quer dizer que a apelao contra estas sentenas no impede que os efeitos desta sentena, em execuo, possam se produzir de imediato. Assim, a apelao contra essas sentenas, que so negativas (que no do, que no concedem), no geram efeito porque ela, muito antes, j no concedia um direito. (A EXPLICAO DO PROFESSOR EST PSSIMA! EU GOSTO E ME INTERESSO MUITO PELA AULA DE RECURSOS. MAS, O PROFESSOR NO EST AJUDANDO. ELE EST AT COMPLICANDO O QUE EU J SEI...) A reforma do CPC tem grande influncia sobre este artigo. A utilidade deste art. 520, IV do CPC permite que o texto legal possa ser admissvel. Nesta poca (1994), se dizia que toda a execuo de ttulo extrajudicial era definitiva. Mesmo pendente a apelao contra a sentena dos embargos execuo (que acabou deixando-a congelada), ao ser descongelada, correr como se fosse definitiva. Assim, veja a Smula 317 do STJ onde se confirma que definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, mesmo que tenha sido interposta uma apelao: Smula: 317 definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos. Ps-Reforma com a reforma do CPC, o art. 587 do CPC foi reescrito ele afirma, agora, que definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial. No entanto, o CPC continua afirmando que ela (a execuo) provisria. A sentena dos embargos confirma a execuo. A execuo ao invs de se transformar em definitiva ao quadrado, ela na verdade se transforma em provisria. Isso contraria a lgica! Para o professor, a smula 317 deveria estar revogada, porque ela diz o contrrio do que afirma o art. 587. Portanto, cuidado! Hoje se pode falar em execuo provisria de ttulo extrajudicial. Antes, s se falava em execuo provisria de ttulo judicial. Art. 520, VI do CPC tranqilo. Julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem uma sentena que no confere apelao o efeito suspensivo. Art. 520, VII do CPC problemtico. Ele no errado, mas complexo. Assim, afirma este inciso que o juiz que deu a TA na sentena, confirmando a TA j concedida antes, esta sentena no confere efeito suspensivo apelao. Assim, neste ponto, o inciso VII nos ajuda porque resolve a questo do recurso que se deve utilizar quando a sentena no concede a TA. Hoje, claro que o recurso a apelao, porque esta deciso uma sentena. O inciso VII se aplica tanto nas situaes em que o juiz confirma a TA dada anteriormente quanto nas situaes em que o juiz antecipa a TA na sentena. E a situao contrria? E se o juiz revoga uma tutela antecipada na sentena? R: Neste caso, se a apelao tiver efeito suspensivo, a revogao fica suspensa. A doutrina diz que tambm nos casos em que o juiz revoga a TA na sentena, a apelao no tem efeito suspensivo. Porque permite que a TA que acabou de ser revogada possa cair automaticamente. H outros casos fora do art. 520 em que a apelao foge regra e s tem efeito devolutivo (ou, no tem efeito suspensivo): 1. Na Sentena de Interdio; 2. Na Sentena em Ao Civil Pblica; 3. Na Sentena em Ao de Despejo; 4. Na Sentena que concede o Mandado de Segurana.

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A Apelao contra a Sentena Terminativa:

aquela sentena onde o mrito no foi examinado. Este tipo de sentena sempre foi tratado da seguinte maneira: se o juiz no examinou a causa, no adianta passar para o tribunal. Tem que devolver ao juiz de 1 instncia para que ele, ento, possa fazer este julgamento de mrito. No entanto, este posicionamento, hoje, est superado. H 1 hiptese em que o CPC permite que o tribunal julgue adiante e est no art. 515 , 3 do CPC. Para que isso acontea (ou seja, julgar o mrito em 2 instncia), preciso que se cumpram alguns pressupostos: 1. A deciso deve ser recorrvel repare que o julgamento do mrito ser posterior ao julgamento da apelao. 2. A apelao deve ser aquela para reformar a sentena (error in iudicando). Ou seja, no pode ser para invalidar. Porque se for para invalidar e ela for provida, no serve. 3. A causa tem de estar madura. TEORIA DA CAUSA MADURA - A causa est pronta para ser julgada. Se o juiz no julgou, errou. E se a causa j est pronta para ser julgada, errou duas vezes. 4. Este polmico. Este pressuposto adotado pelo Didier, mas ele disse que muita gente ainda no adota. Estamos aguardando a jurisprudncia. Este pressuposto a necessidade que o apelante pea o julgamento do mrito. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. Obs.: Saiu um livro sobre este 3 do art. 515 do CPC de Gervsio Lopes (ex- aluno do Professor) que justifica o seu posicionamento contra esta posio do professor. Ele contra esta estria do apelante pedir para que o mrito seja julgado em fase de recurso. Ele criou uma expresso que est circulando nos meios de concurso: que este 3 criou o EFEITO DESOBSTRUTIVO DA APELAO. Ou seja, que a apelao desobstrua o exame do mrito. um laxante do exame de mrito. Quando uma sentena penal recorrida, a nova sentena no pode vir pior que a anterior efeito prodrmico da sentena (em penal). Novas Questes de Fato na Apelao. possvel alegar novas questes de fato na apelao? R: Sim, possvel. Tanto as questes de fato efetivamente novas (fatos que acabaram de acontecer e que so relevantes para a causa, que podem ser citadas na apelao) bem como os fatos antigos que s se tomou conhecimento agora. Fundamento: art. 517 do CPC. Ento, possvel inovar na apelao. Procedimento da Apelao na 1 Instncia: A parte apela, e ela vai para o juiz. Ele pode, de pranto, negar a apelao (no admiti-la) ou pode intimar a outra parte para apresentar as contra-razes. Apresentadas as contra-razes, o juiz pode fazer um novo juzo de admissibilidade. Ele pode agora no receber a apelao. So 2 momentos para o juiz fazer o juzo de admissibilidade. (ver o art. 518, caput e 2o do CPC). Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 1994) 1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado pela Lei n 11.276, de 2006) 2o Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos pressupostos de admissibilidade do recurso. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006)

O art. 518, 1 do CPC diz que o juiz no recebe o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com alguma smula do STJ ou do STF. Assim, se a sentena se baseia em smula, e o apelante quer discutir a smula, esta apelao nem subir. o que se chama de SMULA IMPEDITIVA DO RECURSO. Porque, se o juiz se baseia nela, a parte no pode recorrer para discuti-la. Repare que ela no obrigatria, o juiz no obrigado a seguir. Mas, se o juiz adotar a smula, a parte no poder recorrer. No confunda isso com a smula vinculante, porque neste caso, o juiz tem que adotar a smula. Em suma: todas as smulas so impeditivas, porque todas elas impedem o recurso. Mas, algumas so vinculantes, que so aquelas do STF, em matria constitucional, que existem s 3 at o momento. Apesar da regra do art. 518, 3, no entanto, h situaes (excees) em que o 1 do art. 518 no se aplica: a) No se aplica o 1 do art. 518 se o apelante discutir a aplicao da smula. Ou seja, o apelante diz: Tribunal, eu no estou discutindo a smula, eu estou apenas dizendo que esta smula no para o meu caso. O juiz aplicou a smula no caso errado. Neste caso, a apelao sobe. Isso a DISTINGUISHING. O DIFERENCIAMENTO, que mostrar que esse caso distinto, que o seu caso no corresponde ao precedente da smula, e por isso, ela no pode ser aplicada. Por isso, a apelao ser recebida.

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b) No se aplica tambm o 1 do art. 518 quando a apelante quer invalidar a deciso. Neste caso, no se est discutindo o contedo da apelao. Por isso, a apelao ser recebida. c) possvel admitir a apelao nestes casos se ela vier com um novo argumento para superar a smula, argumento ainda no examinado pelo Tribunal. Um argumento que ningum jamais suscitou. o caso do Overruling, que a superao, ou o atropelamento do precedente, desde de que se traga um argumento novo. E a apelao tambm ser recebida. Correo dos Defeitos Processuais na Apelao:

Se o tribunal contata que o processo tem um defeito que pode ser sanado, ele deve providenciar a sua correo l mesmo. No precisa mandar baixar o processo para isso. Ex.: O MP no foi intimado para este fato. Ora, intima l em 2 instncia mesmo, ao invs do Tribunal anular e mandar baixar o processo para se corrigir o erro. Ver o art. 515, 4 do CPC. A idia aqui no anular, e sim, salvar o processo. Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. 4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006) AGRAVO: Estudaremos agora os agravos que atacam as decises interlocutrias dos juzes de 1 instncia. So 2: O Agravo Retido e o Agravo de Instrumento. 1. Quando cabe um e quando cabe o outro? R: No h nenhuma situao em que possa caber um e outro. Ou cabe um OU cabe outro. NO H MAIS OPO. Para saber isso, preciso seguir as 3 regras de cabimento do Agravo de Instrumento. Se encaixar, AI, e se no encaixar, AR. 1 regra bsica: SITUAO DE URGNCIA = se o caso envolve urgncia, AI. Ex.: a deciso interlocutria que causa um dano irreparvel ou de difcil reparao pode ser atacada por AI. Ex.: Todo agravo em TA AI. (porque a TA sempre envolve causas urgentes) Tanto assim que, se o relator do AI percebe que no h urgncia, ele converte o AI em AR. Ele manda devolver os autos para ficar retido l em baixo (1 instncia ). Art. 527, II do CPC. Contra esta deciso de converso do AI em AR no cabe agravo interno, e sim, mandado de segurana contra esta deciso (art. 527, nico) 2 regra: A Lei s vezes impe o AI, pouco se importando se h ou no a urgncia. A urgncia aqui irrelevante. Assim, no se aplica aqui a converso do AI em AR. Aqui, cabe AI simplesmente porque a lei impe que assim seja. Ex.: Deciso que no recebe a apelao. Ex.: Deciso que recebe a apelao em efeitos diversos. 3 regra: Esta regra implcita, e retirada do sistema. Neste caso, cabe o AI quando o regime do AR for incompatvel com a situao. O Recurso Retido aquele que interposto, mas no processado. Porque o seu processamento fica na dependncia de uma confirmao posterior. Ele fica preso nos autos, a espera de uma confirmao posterior. No caso do AR, esta confirmao posterior, que destrava o recurso, se d com a apelao ou com as contra-razes de apelao. Na prtica, o advogado, ao apelar, inclui um captulo s para confirmar o AR j interposto, pedindo que ele seja ratificado e julgado antes da apelao. Se no ratificar, configura o abandono do recurso (do AR). s vezes, a parte percebe que no interessa mais agravar, ento, basta ficar em silncio que o recurso nem ser apreciado. H decises em que o AR incompatvel com esta situao. Como no caso da impugnao da deciso interlocutria em execuo. Neste caso, a impugnao tem que ser por AI (que mais ligeiro que o AR). Porque, se no for agora a sua impugnao (e conseqente provimento do Judicirio), quando que se vai confirmar esta interposio do recurso (se fosse AR)? Assim, o AR incompatvel nos casos em que a deciso exclui um terceiro do processo. Ora, se o juiz o manda embora, s cabe o AI, porque se for interposto AR, vai demorar muito ser julgado. O 3 vai ficar de fora de vrios atos do processo at que o AR fosse julgado. Assim, compatvel para esses casos o AI. E ainda, o agravo de instrumento em execuo. tese doutrinria do Professor de que aqui cabe MS e no o AR, porque, quando que a parte vai poder reiterar o seu pedido??? AGRAVO RETIDO:

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A Reforma de 2005 fez com que existisse em nosso sistema 2 espcies de Agravo Retido. Um o escrito, cujo prazo de 10 dias, que deve ser interposto contra as decises interlocutrias proferidas por escrito. E quais so elas? R: Aquelas que no se encaixem nas 3 regras do AI, ou seja, sendo impugnadas por AR Escrito, no prazo de 10 dias. E h tambm o Agravo Retido Oral, que no tem prazo, porque o juiz fala e o advogado agrava em seguida. O agravo feito de imediato. Ele contra decises orais, como aquelas proferidas em audincia, sob pena de precluso. A lei fala, no art. 523, 4, que esta audincia a AIJ, mas o Professor excede a interpretao deste artigo para qualquer audincia. Porque o objetivo dinamizar o processo, aperfeioar a audincia. Quer dizer que a lei disse menos do que quis dizer. Art. 523. Na modalidade de agravo retido o agravante requerer que o tribunal dele conhea, preliminarmente, por ocasio do julgamento da apelao. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 1995) 1o No se conhecer do agravo se a parte no requerer expressamente, nas razes ou na resposta da apelao, sua apreciao pelo Tribunal. (Includo pela Lei n 9.139, de 1995) 2o Interposto o agravo, e ouvido o agravado no prazo de 10 (dez) dias, o juiz poder reformar sua deciso.(Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) 3o Das decises interlocutrias proferidas na audincia de instruo e julgamento caber agravo na forma retida, devendo ser interposto oral e imediatamente, bem como constar do respectivo termo (art. 457), nele expostas sucintamente as razes do agravante. Imagine que em uma audincia, o juiz, oralmente, conceda TA. Contra esta deciso, cabe AR ou AI? R: 1, veja se caso de AR, e a deciso for oral, o agravo oral. E o prazo de imediato. S se pode converter o AI em AR se ele for escrito. E no caso do agravo oral...(no peguei) O AR no tem preparo e interposto diretamente no juzo a quo. O AR s de deciso de juiz, nunca de um tribunal. AGRAVO DE INSTRUMENTO: o recurso do dia a dia. O AI interposto diretamente ao rgo Ad Quem. O agravante vai diretamente ao Ad Quem interpor o seu recurso. Por conta disso, acontece o seguinte: O AI se processa imediatamente. Ele no fica retido. Como que o 2 grau pode saber o que est acontecendo no 1 grau? preciso que o agravante leve ao tribunal as principais peas processuais, ou melhor, o conjunto de documentos que tem o objetivo de acompanhar o agravo (instrumento) para que o Tribunal possa controlar a deciso. E quais so as peas que devem ser juntadas (pelo agravante) para instruir o seu AI? Se no junt-los, o recurso nem ser conhecido. - Peas exigidas por lei: 1. Cpia da deciso agravada. 2. Cpia da procurao do agravante e do agravado. 3. Certido de intimao da deciso agravada. Obs.: s vezes, no h procurao do agravado ainda nos autos, porque ele nem foi intimado no processo ainda. Assim, o advogado deve tirar uma certido de que no existe nos autos a procurao do agravado. Obs.: H decises que consideram desnecessrias a certido de intimao quando a tempestividade do recurso for manifesta. Ex.: a deciso do dia 20 e o recurso do dia 25. A tempestividade manifesta (pois o agravo de 10 dias). - Peas que o agravante entender necessrias ou importantes para convencer o Tribunal. - Pea criada pela jurisprudncia: a pea necessria de acordo com a exigncia do Relator. E aquela indispensvel para a compreenso da controvrsia. Se esta no for juntada, o agravo no ser conhecido. E que pea essa? R: aquela que voc no juntou, e que era essencial compreenso da causa. No concurso, escreva que o seu AI est composto de cpia integral dos autos + a certido de intimao. Essas cpias podem ser reputadas autnticas pelo prprio advogado. A comprovao da interposio do agravo em 1 instncia. O agravante tem o prazo de 3 dias para juntar no juzo a quo a prova da interposio do agravo. Ele prova isso em 3 dias com a cpia do agravo, a cpia do protocolo de interposio e a relao de documentos. Se ele no fizer isso, seu agravo pode no ser conhecido. Mas, para isso, preciso que o agravado alegue este descumprimento do prazo. Ou seja, o Tribunal no pode de ofcio. E se o agravado no fizer isso no 1 momento, ocorre precluso. Ver o art. 526 do CPC. Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 1995)

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Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. Efeito Suspensivo do Agravo. O AI no tem efeito suspensivo automtico. Pode o agravante pedir (constatado o perigo, a relevncia do fundamento) ou pode o relator conceder este efeito suspensivo. s vezes a deciso interlocutria uma deciso negativa, ou seja, que no concede o que se pediu. Ex.: Se pede uma TA e o juiz nega. Neste caso, se a parte interpor um AI contra uma deciso que nega, pode o agravante pedir efeito suspensivo? Pedir efeito de uma deciso que no lhe concedeu nada? O que suspender a negao? Ex.: TA negada para o Emiliano ver a filha. Suspender a negao conceder o que foi negado. dar o que foi negado. Por isso algumas pessoas passaram a chamar isso de EFEITO SUSPENSIVO ATIVO. Ou seja, est se ativando o efeito suspensivo. Assim, chama-se isso hoje de ANTECIPAO DA TUTELA RECURSAL (Relator, me d o que me negaram l embaixo! art. 527, III do CPC). Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: III poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso recursal, comunicando ao juiz sua deciso; Cabe AI em MS? R: Hoje, indiscutvel que cabe AI em MS, mesmo que a sua lei no preveja. possvel que no julgamento do AI, o Tribunal extinga o processo. Basta imaginar que o Tribunal percebeu que a parte era ilegtima, por exemplo, e o Tribunal poder extinguir o processo. EMBARGOS DE DECLARAO: Os ED tem prazo de 5 dias e podem ser opostos contra qualquer deciso. O CPC fala apenas em acrdo e sentena. No menciona deciso interlocutria, por exemplo, mas tranqilo, hoje, que cabe ED em deciso interlocutria. E no caso de deciso monocrtica em Tribunal, o CPC tambm nada menciona. Neste caso, o STF no admite ED para deciso monocrtica. Mas, um entendimento que no tem justificativa. Os ED um tipo de recurso de fundamentao vinculada. No cabe ED de qualquer forma. Deve haver, conforme dita a lei: obscuridade (onde se embarga para que o juiz traga o esclarecimento sobre seu posicionamento), uma contradio na deciso (por causa de alguma contradio lgica, o que no se pode admitir porque a sentena deve ser lgica. Por isso se embarga para se buscar a coerncia) e a omisso (porque a completude um requisito da sentena). Os Embargos de Declarao previstos na legislao podem resultar num mero esclarecimento da deciso que no gera nenhuma mudana, a no ser um esclarecimento. Mas, podem tambm alterar a deciso, no caso em que se alegaram omisso ou contradio. Nestes casos, se acolhidos, eles geral mudana na deciso. Quanto a esta possibilidade, chama-se de efeito modificativo dos ED. No concurso, isso pode vir assim: EFEITOS INFRINGENTES DOS EMBARGOS DE DECLARAO = que o efeito modificativo gerado pelo ED que foi acolhido. A doutrina antiga tratava os ED como se fosse um recurso apenas para esclarecer. E por tanto, negava efeitos modificativos aos ED. Mas, isto est superado. Por conta desta doutrina mais antiga, o CPC nem previu contra-razes dos ED. Porque, como no h modificao, para qu contra-razes? Ora, hoje, a jurisprudncia hoje afirma que sempre que os ED puderem ter efeito modificativo, as contra-razes se impem. Essas 3 hipteses acima descritas de cabimento dos ED esto no CPC. Mas, a jurisprudncia ampliou estas hipteses de cabimento. Ampliou os ED para a deciso extra ou ultra petita, tambm. A jurisprudncia j est bem tranqila quanto a isso. Assim, no deixa o processo subir para o Tribunal por causa de umas besteirinhas como essas. Bem como no caso de haver erro material, tambm cabe ED. No processo do trabalho, no art. 897-A da CLT h uma 4 hiptese de ED cabem ED quando houver manifesto equvoco no exame dos requisitos extrnsecos de admissibilidade do recurso. Ex.: Se um relator nega um recurso seu, por exemplo, sob o fundamento de que ele intempestivo, a parte pode recorrer (ED) dizendo que o relator errou, porque a tempestividade um erro extrnseco e que ele contou o prazo de forma errada. A Lei 9.099/95 prev a hiptese de cabimento de ED quando houver dvida na deciso. Esta hiptese de cabimento existia no CPC, mas foi revogada. Ficou na lei do JEC. Mas, na prtica, uma deciso que tenha dvida uma coisa que no tem sentido. O certo se dizer que a deciso gera dvida. Esta hiptese deve sair em breve do JEC. Cabimento dos ED:

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Quem vai julgar os ED o rgo que proferiu a deciso embargada. Se o juiz quem sentenciou, ele quem vai julgar os ED. Se foi a Turma quem proferiu a deciso, ela ir julgar os ED. Isso importa para se saber qual a natureza jurdica da deciso que julga os ED. A deciso que julga os ED se incorpora deciso embargada. Passa a fazer parte da deciso embargada. A sentena que gerou um ED, por exemplo, aps o seu julgamento, passar a ter uma nova complementao. Pegadinha de Prova: A lei afirma que cabem embargos infringentes de apelao. (S de Apelao) E caiu na prova: cabe EI em ED? R: Depende. Se os ED for da natureza da Apelao, cabe EI. Qual a natureza da deciso dos ED de uma sentena? R: uma sentena! E qual a natureza da deciso dos ED em um Acrdo? R: de acrdo. EFEITO INTERRUPTIVO DOS ED: Os ED interrompem o prazo para qualquer outro recurso. Interrompe para todas as partes. Nos JEC, quando os ED so opostos contra sentena, eles suspendem o prazo para outro recurso. Nos JEC, quando os ED so opostos contra acrdo de Turma Recursal, ele segue o padro do CPC e interrompem. Quem deu esta interpretao foi o STF, ao artigo 50 da Lei 9.099/95. 16/01/08 20 AULA Embargos de Declarao e Princpio da Complementaridade:

Os ED podem alterar a deciso, como vimos acima. Mas, imagine que uma das partes j tenha recorrido e a outra parte interps ED. E ao se julgar os ED, a deciso foi alterada. Mas, a outra parte j havia recorrido. E agora? Aquela parte recorreu de uma sentena que j no a mesma. Ento, este princpio diz que a parte que j apelou, se a deciso recorrida vier a ser alterada, a parte que j recorreu tem o direito de ADITAR OU COMPLEMENTAR o recurso j interposto. Ele ganha mais 15 dias. Embargos de Declarao e Intuito Protelatrio: Como os ED interrompem o prazo para o recurso, geralmente, a parte maliciosa embarga uma deciso s para atrasar o julgamento do feito. Tanto que na Justia Trabalhista, isso j ganhou um nome: Embargos Natalinos (quando a deciso sai perto do Natal), os Embargos Carnavalescos, Pascoalinos, ... Por isso, o art. 538, nico criou um mecanismo para impedir este tipo procedimento dos advogados. Eles so condenados a pagar uma multa no excedente a 1% sobre o valor da causa, E QUEM PAGA ESTA MULTA A PARTE (revertendo em favor da outra). Na reiterao de Embargos Protelatrios, a multa aumentada em at 10%, com uma diferena: o valor da multa ter que ser depositado se a parte quiser interpor outro recurso. Quando os ED tem intuito de pr-questionamento, eles no tm carter protelatrio (Smula 98 do STJ). Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes. Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo.

Smula: 98 EMBARGOS DE DECLARAO MANIFESTADOS COM NOTORIO PROPOSITO DE PREQUESTIONAMENTO NO TEM CARATER PROTELATORIO.
EMBARGOS INFRINGENTES - EI: No so aqueles EI de Alada (em Execuo Fiscal) estudado na aula passada. O que estudaremos agora o EI do CPC, o tradicional. Este EI um recurso contra Acrdos no unnimes. Ento, ele um recurso que s acontece no mbito dos tribunais, s nos acrdos, e desde que no unnimes. Pois o objetivo do EI , tendo em vista a divergncia, levar a deciso a um novo julgamento de modo a prevalecer o voto vencido. O objetivo no a obteno de um resultado unnime, no h a busca da unanimidade. Ele est previsto no art. 530 do CPC: Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da divergncia.

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Cabe EI contra acrdo no unnime de apelao (mas, no de qualquer apelao, e sim daquela que reforme - reformado por uma maioria - uma sentena de mrito) e contra acrdo de ao rescisria (que s cabe EI em rescisria se o julgamento no for unnime e tiver rescindido a sentena. Porque se for de maneira unnime, no cabe EI). Tem que ser reformado por maioria, porque se for por unanimidade, no cabe EI. H, na interpretao deste dispositivo, duas consideraes polmicas. 1. Imagine que o Tribunal, ao julgar uma apelao contra uma sentena de mrito, extinga o processo sem exame de mrito. O entendimento que no cabem EI neste caso aqui. Porque a interpretao que se d a este dispositivo dos EI de que para que caiba EI preciso que haja um acrdo de mrito. Se o acrdo for para extinguir sem exame de mrito, no cabe EI. 2. Imagine que a sentena no de mrito (sentena terminativa), e o Tribunal, ao julgar a apelao, examinou o mrito. Ns sabemos que isso possvel. Neste caso, cabe EI, se a deciso for por maioria do Tribunal. Por qu? Porque o que deve prevalecer que o acrdo que deve ser de mrito, mesmo que a sentena no tenha sido. POLMICAS DOS EMBARGOS INFRINGENTES: Vimos nas aulas passadas que cabem EI em Agravo Interno ou em Embargos de Declarao se estes tiverem natureza de apelao. E os EI em julgamento de Agravo Retido ou de Agravo de Instrumento, cabe ou no cabe? R: Se esse julgamento for de mrito, no unnime e diferente do julgamento do 1 grau, cabe EI. Interpretaram por analogia os EI neste caso. (Smula 255 do STJ) Smula: 255 Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito. J na Remessa Necessria h uma grande polmica se cabe EI ou no. O STJ ora admite e ora no admite. O professor defende que cabe EI, por causa da Smula 77 do TFR. SMULA TFR N 77 Cabem embargos infringentes a acrdo no unnime proferido em remessa ex-officio (Cdigo de Processo Civil, art.475).

No MS, no h qualquer polmica: no cabe EI em MS. (Smula 169 do STJ e Smula 597 do STF)

Smula: 169 - STJ SO INADMISSIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES NO PROCESSO DE MANDADO DE SEGURANA.

SMULA N 597 - STF NO CABEM EMBARGOS INFRINGENTES DE ACRDO QUE, EM MANDADO DE SEGURANA DECIDIU, POR MAIORIA DE VOTOS, A APELAO. Na Falncia, cabe EI em falncia. (Smula 88 do STJ) Smula: 88 SO ADMISSIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES EM PROCESSO FALIMENTAR. Na relao entre EI e Recursos Extraordinrios, preciso fazer algumas consideraes. Os Recursos Extraordinrios aqui esto envolvendo tanto o RESP quanto o REXT. O RESP para o STJ nada mais do que um recurso extraordinrio para o STJ. Dizem as ms lnguas que o STJ no tem recurso extraordinrio porque extraordinrio s o Supremo. Para o STJ, resta o especial. Mas, na prtica, o RESP um pedao do Extraordinrio. Antes da CF/88, no existia o STJ. Ele foi criado com a CF/88. Assim, o REXT absorvia a finalidade do RESP. Com a criao do STJ, pegaram a metade da atribuio do STF e passaram para o STJ, e junto, parte do REXT, mas com o nome de RESP. Os Recursos Extraordinrios s podem ser interpostos se houver o esgotamento dos Recursos Ordinrios. E o que tudo isso tem a ver com os EI? R: que o EI o ltimo recurso dos recursos ordinrios. Ele representa a ante-sala dos recursos extraordinrios. E por conta disso, se couber EI contra uma deciso, no se pode ignor-los. No se pode pular esta interposio dos EI para se valer logo dos Recursos Extraordinrios. (Smula 207 do STJ) Smula: 207 E INADMISSIVEL RECURSO ESPECIAL QUANDO CABIVEIS EMBARGOS INFRINGENTES CONTRA O ACORDO PROFERIDO NO TRIBUNAL DE ORIGEM. Imagine, porm, a seguinte situao: imagine um acrdo que tenha um captulo unnime e um captulo no unnime. A princpio, sabe-se que contra o captulo unnime, cabe RESP e REXT, e contra o no unnime, cabe EI. Ento, se sai uma deciso como essa, a parte, em 15 dias, teria que entrar com at 3 recursos. Ento, para evitar uma confuso, o CPC oferece uma soluo. Se sair um

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acrdo com um captulo unnime e outro no unnime, faa de conta que o NO UNNIME NO EXISTE. E entre com o seu EI, RESP ou REXT, que vo impugnar TUDO aquilo (o captulo unnime) que mandaram esquecer e inclusive a nova deciso sobre o EI j julgado. Se liga para no errar. Porque se recorrer apressadamente da parte unnime, seu RESP, o seu recurso no ser conhecido. Agora, h outra situao, bem diferente, que a seguinte: sai um acrdo unnime e outro no unnime. Deve se interpor EI da parte no unnime. E vai que o advogado no recorre. Passam-se os 15 dias e nada de recurso. Logo, este captulo transitou em julgado. Ocorreu o trnsito em julgado do captulo no unnime. Houve precluso. Mas, ainda falta o captulo unnime (que deveria mesmo ser esquecido nestes ltimos 15 dias que se deveria recorrer do captulo no unnime). A lei manda que passados esses 15 dias iniciais, a parte ter mais 15 dias para recorrer do captulo unnime, atravs do RESP ou do REXT. Isto est previsto no art. 498 do CPC. O caput cuida do captulo no unnime e o pargrafo nico cuida do captulo unnime. Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. RECURSOS EXTRAORDINRIOS: Vamos estudar tudo que comum aos 2 recursos. Depois, estudaremos as particularidades do RESP e depois, do REXT. Regra Geral os RE so recursos de Efeito Devolutivo Restrito (esta a sua grande caracterstica). Porque os RE s servem para impugnar questes de Direito (aplicao ou incidncia da norma ao caso concreto). No se admitem RE para se discutir questes de fato. E o que questo de Direito? R: So as questes constitucionais para o STF, via REXT e as questes federais para o STJ, via RESP. Por isso que se diz que os RE so recursos de fundamentao vinculada, cuja fundamentao de previso constitucional. Porque s se entra com RE para discutir questes de Direito, a aplicao da norma, a aplicao do Direito Positivo. Por isso, que se diz amplamente que os RE no servem para o Reexame de Prova. Porque o reexame da prova reexaminar fatos. (Smula 7 do STJ clssica smula do STJ) SMULA: 7 A PRETENSO DE SIMPLES REEXAME DE PROVA NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL.

Obs.: Acontece que existem regras de Direito Probatrio. o Direito que cuida da produo de provas. E pode acontecer de um juiz violar uma regra de Direito Probatrio. Se isso acontecer, est se violando a lei. H questes de Direito aqui, do Direito Probatrio. Ex.: A discusso de prova ilcita. Ou a discusso de determinada regra de colheita de prova. Isso tudo pode ser questionado atravs de RE. No est se querendo, aqui, o reexame da prova, e sim, da regra da prova. E ainda, os RE, em funo do seu Efeito Devolutivo Restrito, no servem para a Interpretao de Clusula Contratual. Smula 5 do STJ. SMULA: 5 A SIMPLES INTERPRETAO DE CLAUSULA CONTRATUAL NO ENSEJA RECURSO ESPECIAL. preciso saber ainda que, pode acontecer de a interpretao da clusula contratual ser indispensvel para se saber qual a lei aplicada ao caso. H situaes em que para se saber qual a lei aplicada ao caso concreto preciso interpretar uma norma contratual. E quando isso acontecer, indispensvel interpretar a clusula para se saber qual a lei adequada a ser aplicada. Neste caso, caber RE. Ex.: O contrato de leasing que tem uma clusula que prev que o valor residual do contrato fica incorporado s parcelas. Essa clusula descaracteriza a natureza do contrato de leasing caracterizando assim o contrato de compra e venda? Qual a norma adequada a ser plicada, a do leasing ou a dos contratos? O STJ aceitou discutir isso, porque a discusso dessa clusula permite saber qual a lei adequada deve ser aplicado ao caso. Smula 293 do STJ. SMULA: 293 A COBRANA ANTECIPADA DO VALOR RESIDUAL GARANTIDO (VRG) NO DESCARACTERIZA O CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL. Os Conceitos Vagos ou Clusulas Gerais em razo da sua vagueza, podem exigir reexame de fatos. Houve quem dissesse que por isso, no caberia aqui RE. Mas, o controle do Judicirio acontece aqui sim, porque so normas e a sua aplicao deve ser controlada. Ex.: preo vil, mulher honesta, prova escrita, ... so conceitos abertos, vagos, que devem ser discutidos sim por RE. (Smula 299 do STJ) um exemplo de conceito vago para a ao monitria, que o caso da prova escrita. Atente para isso, porque isso muito moderno. SMULA: 299 ADMISSVEL A AO MONITRIA FUNDADA EM CHEQUE PRESCRITO.

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PR-QUESTIONAMENTO Quanto ao PRE-QUESTIONAMENTO, preciso saber que, independentemente do que ele seja, ele uma etapa que se exige no exame da admissibilidade dos recursos extraordinrios. O pr- questionamento est no plano da admissibilidade. O pr-questionamento tem a ver com o cabimento dos RE. A doutrina diz que a o PQ para os RE decorreria de uma parte da CF/88 que fala em causas decididas. Quando a CF/88 fala cabe RE das causas decididas..., a doutrina identifica que desse trecho se extrai a exigncia do PQ. Existem 3 acepes (3 CORRENTES) sobre o que seja PQ: 1. O PQ uma conduta da parte. A parte s pode entrar com RE para discutir um tema se ela j tiver suscitado isso ao longo do processo, para que agora ela entre com um RE discutindo aquilo. Tanto que as pessoas, j na inicial, j colocam um captulo chamado PQ. (1 CORRENTE: BASTA SUSCITAR) 2. No basta que a parte tenha suscitado a questo para que haja o PQ. No suficiente. preciso que a parte, alm de ter suscitado a questo, que o tribunal tenha se manifestado sobre esta mesma questo. Se ele no se manifestou, no h PQ. Esta concepo mais rigorosa. (2 CORRENTE: SUSCITAR + MANIFESTAO DO TRIBUNAL) 3. Para que haja PQ, basta que o tribunal recorrido tenha enfrentado a questo. Se fez, porque a parte provocou ou simplesmente foi de ofcio, isso irrelevante. Para esta corrente, s tem um fato relevante: tem que ver o acrdo para saber se o Tribunal se manifestou sobre a deciso. (3 CORRENTE: SIMPLES MANIFESTAO DO TRIBUNAL) Atualmente, se a 2 situao ocorrer, j houve PQ. Pouco importa a corrente que se adota. Isso indiscutvel. Agora, atualmente, todo mundo aceita que se a 3 acepo ocorrer, tambm houve PQ. Ento, hoje j est mais ou menos resolvido que na 3 acepo j houve PQ. O grande problema quando a parte suscita a questo e o Tribunal se cala. Se a parte suscita e o tribunal se cala, a parte tem que entrar com EMBARGOS DE DECLARAO POR OMISSO. Se o Tribunal suprir a omisso, acabou o problema, e recamos na hiptese 2 e ento, no h mais discusso. O problema quando se embarga e ainda assim o tribunal no se manifesta, ele se mantm omisso. Neste caso, o STJ entende que o problema seu, e por isso, no h PQ. Este o nosso Tribunal da Cidadania. Voc no vai poder levar esta questo ao STJ (Smula 211 do STJ). Mas, como assim, s isso? O professor disse que fica com vergonha de citar a soluo do STJ: se o Tribunal se mantiver omisso, entre com um RESP para anular a deciso, o tribunal anular, e o processo volta para o STJ com um novo RESP para julgar a sua questo. S que o professor entende que voc no consegue viver a tempo de ver esse RESP ser julgado. Quem vai ver isso o seu esplio. SMULA: 211 INADMISSVEL RECURSO ESPECIAL QUANTO QUESTO QUE, A DESPEITO DA OPOSIO DE EMBARGOS DECLARATRIOS, NO FOI APRECIADA PELO TRIBUNAL A QUO. J o STF entende diferentemente: ele j toma como PQ a questo mesmo sem manifestao do Tribunal (Smula 356 do STF). SMULA N 356 O PONTO OMISSO DA DECISO, SOBRE O QUAL NO FORAM OPOSTOS EMBARGOS DECLARATRIOS, NO PODE SER OBJETO DE RECURSO EXTRAORDINRIO, POR FALTAR O REQUISITO DO PREQUESTIONAMENTO. O que se entende por PQ Implcito? R: aquele em que h exame da questo, sem referncia ao texto de lei. Vejamos a Smula 320 do STJ se a questo est no voto vencido e no no voto vencedor, no se pode lev-la como Prequestionada. SMULA: 320 A QUESTO FEDERAL PREQUESTIONAMENTO.

SOMENTE

VENTILADA

NO

VOTO

VENCIDO

NO

ATENDE

AO

REQUISITO

DO

O RE no tem efeito suspensivo automtico, permitem, portanto, execuo provisria. Ento, a questo saber como pedir o efeito suspensivo aos RE. O modo mais generalizado de se pedir isso pela ao cautelar (STJ). S que o STF admite que se pea efeito suspensivo por simples petio. A quem compete examinar o pedido de efeito suspensivo? R: o RE vai ser interposto sempre no Tribunal de Origem, no Tribunal do Estado, na BA, em Pernambuco, ... e no em BSB. Assim, diz o STF que enquanto o RE no passar pelo juzo de admissibilidade na origem, a competncia para receber o pedido de efeito suspensivo deste RE do Presidente do Tribunal local. Feito o juzo de admissibilidade na origem, a competncia do Tribunal Superior (Smula 634 e 635 do STF). SMULA N 634 NO COMPETE AO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL CONCEDER MEDIDA CAUTELAR PARA DAR EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO EXTRAORDINRIO QUE AINDA NO FOI OBJETO DE JUZO DE ADMISSIBILIDADE NA

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ORIGEM. SMULA N 635 CABE AO PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE ORIGEM DECIDIR O PEDIDO DE MEDIDA CAUTELAR EM RECURSO EXTRAORDINRIO AINDA PENDENTE DO SEU JUZO DE ADMISSIBILIDADE. Eu posso pedir efeito suspensivo de um recurso ainda no interposto? R: Teoricamente sim, como se fosse uma cautelar preparatria. No a regra, embora se admita. possvel encontrar isso na jurisprudncia, em situaes excepcionais, no STJ. At agora, vimos os obstculos para que o RE seja conhecido. ( uma tarefa Herclea) Quando ele enfim, conhecido, h alguma diferena no seu procedimento depois? No, nenhuma. Isso quer dizer que se o tribunal conhecer o RE, cabe a ele re-julgar a causa. Ter que reexamin-la, e inclusive reexaminar as provas. Mas, como assim o reexame de prova se o RE no admite o reexame de provas? R: Isto porque para o seu cabimento, o motivo no pode ser o reexame de prova. Mas, uma vez admitido o recurso por outro motivo, ele ter que reexaminar toda a causa e inclusive a prova, porque para conhecer o processo, eles tero que reexaminar TODAS AS QUESTES RELEVANTES para re-julgar a causa. Tudo que estiver nos autos relativo ao que foi impugnado torna-se importante para o STJ ou o STF se o recurso for conhecido. o efeito translativo dos RE, que existe. Difcil admitir o RE, mas uma vez admitido, vo ver que re-julgar a causa. Ex.: STF o tribunal conheceu o RE, e julgou uma causa da qual o STJ no havia conhecido antes. O STF no v bice nisso. assim que se interpreta a smula 456 do STJ. Quer dizer, que isso se aplica ao STJ e ao STF, e passou a se incorporar at mesmo nos seus Regimentos Internos. Porque todas as limitaes que ns vimos antes servem para que o recurso seja admitido. Depois da sua admisso, a jurisdio se abre, eles podem e devem re-julgar tudo. SMULA N 456 O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, CONHECENDO DO RECURSO EXTRAORDINRIO, JULGAR A CAUSA, APLICANDO O DIREITO ESPCIE. possvel alegar, pela 1 vez, uma questo de ordem pblica como objeto de um RE? R: No, porque no h PQ. Agora, percebam: se eu entro com um RE e ele conhecido, a jurisdio se abre, e por isso, a questo de ordem pblica poder ser julgada. o efeito translativo do RE. a profundidade do efeito devolutivo. Acesse o site do STJ e coloque a smula 456 do STJ. Vejam como ele aplica esta Smula. importante ler este julgado para sentir a sua aplicao. Vejam a beleza do RESP 869534 SP de 27-11-07. RECURSOS EXTRAORDINRIOS RETIDOS: Para compreender, preciso um desenho: Os RE interpostos contra o Agravo ficam retidos a espera de uma confirmao nos autos que ter julgamento ulterior. Desta afirmativa, existem algumas observaes: 1. Essa reteno no se aplica se estivermos em uma execuo. No existe recurso retido em execuo. 2. A jurisprudncia passou a liberar esta reteno sempre que houvesse uma situao de urgncia, o que uma obviedade. Ex.: Tutela Antecipada. Pergunta-se: qual o instrumento processual para liberar o recurso? R: O STJ tem diversas decises admitindo a Ao Cautelar para isso. Mas, tambm se encontra decises admitindo simples petio para destravar e at mesma a Reclamao Constitucional como instrumento para liberar. E se ele ficar retido, em que momento eu tenho que reiterar (o momento da confirmao) o recurso que ficou retido? R: no momento do prazo de interposio do REXT ou do RESP contra a ltima deciso (que um acrdo de EI). A lgica da lei que a partir daqui no h mais nada a fazer na instncia ordinria. Ento, agora o momento para se reiterar. Eu preciso recorrer para reiterar? R: No. No confunda com o Agravo Retido, porque este sim eu tenho que recorrer para reiterar. Claro que se eu recorrer do acrdo dos EI, eu posso recorrer e reiterar. Pense em um momento do processo que a nica coisa que lhe resta fazer o RE. Assim, neste momento que se deve reiterar o pedido. Se no reiterar, eles caem. PECULIARIDADES ESPECFICAS DO RECURSO ESPECIAL: Ele est previsto no art. 105, III da CF/88. E ele um recurso que s cabe contra acrdo. E deve ser acrdo do TRF ou do TJ. Somente. No cabe, por exemplo, RESP de Turma Recursal. (Smula 203 do STJ) preciso observar que a alnea A do art. 105, III, a hiptese mais importante do RESP. quando se diz que cabe RESP quando se contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia. Contrariar significa ofender de qualquer modo a legislao federal. Ex.: aplicou mal, ou no aplicou...

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Quanto ao tratado, saiba que alguns deles podem ter natureza de ordem constitucional, que so os tratados de direitos humanos, aprovados com qurum qualificado. Ele tem status de norma constitucional. Ento, uma eventual violao a este tipo de tratado, ser impugnvel via recurso extraordinrio. Sobre o RESP, vejamos a alnea B do inciso III do art. 105 cabe RESP de acrdo que optar por ato de governo local em detrimento de lei federal. Perceba que antes da EC 45, se inclua neste texto, tambm, a expresso lei local. Porque entre lei local e lei federal no h hierarquia. O problema saber de quem a competncia para julgar isso. Porque a discusso entre lei local e lei federal da competncia do REXT. E foi o que fizeram. Pegaram este dispositivo que estava aqui e levaram l para o artigo que prev o REXT ( a letra D, do inciso III do art. 102 da CF/88). E o inciso III do art. 105, alnea C ,ainda na anlise do RESP, se diz que cabe RESP quando houver divergncia na aplicao de lei federal. para que o STJ uniformize a jurisprudncia no Brasil. Para que a deciso recorrida der interpretao diferente de outro tribunal, cabe RESP para que o STJ diga qual delas prevalece, a deciso recorrida ou a deciso que serve de paradigma? O STJ tem que responder isso quando se interpe o RESP. E este recurso deve vir, por exigncia do STJ, um confronto analtico entre a deciso recorrida e a deciso paradigma. para mostrar ao STJ que deram decises diferentes a situaes semelhantes. Se no houver este confronto analtico (DISTINGUISHING), o recurso nem ser conhecido. O nico do art. 541 do CPC nos remete a mais uma observao: quando o recurso fundar-se na disposio prevista no art. 105, III, C, necessrio atender a esses requisitos. possvel provar o confronto at mesmo por via eletrnica, por extrao do julgado via internet. PECULIARIDADES DO RECURSO EXTRAORDINRIO: Ele cabe contra qualquer deciso, desde que seja a ltima. O que significa que cabe REXT na Justia do trabalho, na Justia Eleitoral. Desde que seja a ltima. Por isso que at contra a deciso de juiz possvel imaginar REXT. o caso da deciso do juiz das decises de alada (de at 50 OTN). Pois, como no cabe apelao, cabem EI e do acrdo deste EI, cabe REXT. um REXT de deciso de juiz. (Smula 640 do STF) O STF tem 2 smulas importantes sobre o REXT: a 733 e a 735. O 733 tem razo de ser o precatrio envolve deciso administrativa logo, no cabe procedimento jurisdicional. O 735 no cabe REXT contra acrdo que defere ML porque o STF entende que este acrdo no cabe REXT. O fundamento que o acrdo que defere ML no definitivo, logo, no pode sofrer impugnao atravs de um REXT. O REXT serve para impugnar decises que contrariam a CF/88. O problema que o STF criou uma jurisprudncia dizendo que a contrariedade CF/88 tem que ser direta. Se no for direta, o Recurso no cabe. Ou seja, no pode ser reflexa, no pode ser oblqua, no pode ser por tabela. Surgiu aqui a expresso OFENSA INDIRETA OU OFENSA REFLEXA. Isso quer dizer que essa ofensa indireta no admite REXT quando voc tiver que examinar a lei para saber se a CF/88 foi ofendida. (Smula 636 do STF) quer dizer que se for ofensa reflexa, no cabe REXT. E se for ofensa direta, cabe REXT. Basta isso para fechar uma questo na prova, porque isso uma criao feita pela jurisprudncia. Quando ns aprendemos o controle de constitucionalidade, temos controles de vrias formas... abstrato, concreto, ...o controle difuso no Brasil est se abstrativizando, est se objetivando. Est se transformando em processo objetivo, embora seja controle difuso. Quando o STF atua em controle difuso, o STF decide a questo como se tivesse em controle concentrado. E tratando assim, a anlise que o STF faz daquele caso concreto vale para todo mundo. Essas decises tm passado a ser erga omnes. A Ratio Decidente das decises do STF em controle difuso tem se aplicado, em controle difuso, com efeito erga omnes. Isso uma transformao que est acontecendo no Controle de Constitucionalidade. Isso tem a ver com o REXT porque ele um recurso por excelncia do controle difuso. Ex.: o STF tem admitido, em controle difuso, que se aplique o art. 27 da Lei da ADI que se permite a modulao dos efeitos. um instrumento do controle concentrado aplicado ao controle difuso. Ex.: Em 2003, o STF mudou o seu Regulamento Interno para regulamentar o REXT proveniente dos Juizados Especiais. O 5 do art. 321 do RISTF prev que, por exemplo, digamos que Joo ingresse com um REXT, no mbito do JEC, e o Relator percebe que aquela questo est sendo discutida em todo o Brasil. Antes que uma avalanche de outros recursos chegue ao STF, o Relator manda parar tudo. Este mandamento um recurso do controle concentrado. E sugere que se admite neste caso a interveno do Amicus Cria, para que o STF se manifeste sobre aquilo de uma vez s. E o que pior: o STF determina que a deciso dele vale para todos que discutiram a mesma questo. E ainda, se as Turmas Recursais decidiram de maneira diferente, vo ter que se retratar. Quer dizer que a deciso do Joo tem ampla repercusso. Ex.: A contagem de vereadores numa cidade do interior de SP, em 2004 por causa de um REXT, o STF decidiu de maneira ampla para todos. Diferena entre controle difuso e controle concentrado, quanto as suas eficcias: Em ADIN, ADC e ADPF faz-se coisa julgada, erga omnes e no cabe ao rescisria. super estvel. Se tem aqui a smula vinculante controle difuso efeito erga omnes reviso da smula (rigor). Pleno do STF Difuso Erga Omnes Revista com mais facilidade Turma do STF inter partes. Feitas essas consideraes, podemos analisar a REPERCUSSO GERAL DO REXT: A CF/88 exige que o recorrente demonstre (num captulo do recurso) que aquilo que ele est discutindo no REXT vai alm dele. Que aquilo que ele discute transcende o recorrente, algo que vai alm dele. O constituinte no quer que o sujeito entre com um REXT para discutir um problema s dele. Tem que ser um REXT com repercusso geral. Ou seja, o REXT deve levar a uma discusso que

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transborde ao mbito do recorrente. Assim, como o recurso vincula todo mundo, para que ele seja admitido, ele tem que ter repercusso geral. O constituinte estabeleceu uma presuno de que as questes constitucionais tm uma repercusso geral. Porque ele exigiu 8 votos para que o STF no reconhea a repercusso geral. Para que o STF possa afirmar que o recurso no tem repercusso geral, preciso 8 votos! Como so 11 Ministros, a coisa complicada. Porque se 4 disserem que h repercusso geral, e 7 disserem que no h, h repercusso geral. Por qu? Porque s no h se 8 disserem. E as Turmas do STF so compostas de 5 Ministros. Se um recurso vai para a Turma do STF e nesta Turma 4 j dizem que h repercusso geral, ento h. Nem vai para o Pleno. uma matemtica meio doida, porque j existe uma presuno de repercusso geral. O legislador, aqui, seguiu-se o modelo da legislao do REXT em Juizado Especial. Ou seja, a deciso de um serve para todos que estejam na mesma situao. Veja o art. 543 A do CPC Veja o art. 543, 1o transbordar S o STF pode dizer se tem repercusso geral ou no. No adianta outro membro do judicirio fazer isso. Agora, se a parte nem alegou a repercusso geral, a sim o presidente de qualquer tribunal poder dizer que no conhece da repercusso geral. O 3 - aqui, a repercusso geral presumida novamente, e essa a preocupao do legislador com que o entendimento do STF seja respeitado pelo Brasil. 4 - j visto. 5 - o julgamento do REXT vale para todos e no s para as partes 6 - o Amicus Curiae tem que admitir o AC porque a deciso ter repercusso para todo mundo! O art. 543, B, 1 - prev que o Tribunal local deve escolher os recursos mais representativos para encaminhar ao STF para que este julgue o REXT. No precisa que todos os REXT subam, porque os que subiram so representativos e vo gerar efeito para todos. Em breve, o voto dos Ministros ser eletrnico. E se eles no se manifestarem em 20 dias, presume-se que todos reconheceram a repercusso geral daquela deciso (art. 324, do RISTF) muito provavelmente. _________________________________ Fim ________________________________________

Desenho desta aula do dia 16/01/08 STF e o STJ Do (3), cabe REXT ou RESP Para o STF ou o STJ Smula 86 do STJ Acrdo do Agravo (3) AGRAVO (2) Apelao (5) No cabe mais nenhum recurso ordinrio

Acrdo de Apelao (6)

Acrdo do EI (7)

Deciso Interlocutria (1)

Sentena (4) Cabe REXT ou RESP em 15 dias contra o acrdo do EI

Da deciso interlocutria, cabe Agravo e do julgamento do Agravo, cabem RESP ou REXT.

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