ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Curso de Formao Introdutria Carreira do Servidor da Assembleia Legislativa - CFAL Fernanda Chcara

a Miguez, Flvio Anselmo Jnior, Karina Carvalho de Paula Gerncia-Geral de Rdio e Televiso

TRABALHO FINAL DA DISCIPLINA SERVIDOR PBLICO, ADMINISTRAO PBLICA E SOCIEDADE: O Princpio da Legalidade da Administrao Pblica

Belo Horizonte 2012

O PRINCPIO DA LEGALIDADE DA ADMINISTRAO PBLICA

Introduo

Uma organizao disciplinada por leis. Assim o Estado Democrtico de Direito, no qual a definio de um conjunto de regras e princpios busca a justia e o equilbrio no convvio social. Para tanto, o Estado institui normas jurdicas como a Constituio Federal s quais os prprios rgos de governo esto submetidos. No Brasil, uma Assembleia Nacional Constituinte, eleita pelo povo, elaborou o documento jurdico em que foram estabelecidas funes, garantias e limitaes dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio. Para executar as decises polticas, a administrao pblica, atrelada a esses Poderes, tambm est sujeita ordem jurdica preexistente. E esse ser o enfoque dado adiante. De modo a explicar mais detalhadamente essa relao entre a administrao pblica e a sujeio s leis, importante ressaltar que a base para o ordenamento jurdico est em princpios do Direito, que direcionam a compreenso e consolidao das normas. Entre os princpios existentes no ordenamento jurdico, o que ser destacado na discusso proposta exatamente o princpio da legalidade, para aqueles que atuam junto administrao pblica sendo ela direta ou indireta , pois tal princpio, conforme dispe Hely Lopes Meirelles, est entre os fundamentos da ao administrativa. Com esse objetivo, ser, ento, apresentado o contexto histrico que permeia esse princpio. 1 Princpio da legalidade: das razes de outrora a conceitos atuais O princpio da legalidade surge historicamente com a revoluo burguesa como consequncia de uma luta poltica entre o absolutismo e as liberdades individuais. Era necessria a criao de limitadores para que fosse impedido qualquer excesso de poder. O movimento ocorreu na direo da positividade jurdica. A lei era de fundamental importncia para garantia da preservao dos direitos de cada cidado, no permitindo qualquer margem de abuso e constrangimento por parte do administrador. Nesse contexto, Rousseau (o contrato social) atribuiu ao povo a autoria das leis, no sentido de que o Poder Legislativo pertencia ao povo e s a ele poderia pertencer. Da resultando que, sendo as leis a declarao da vontade geral, prescrita pelo prprio povo, a obedincia a elas seria sempre uma expresso da respectiva liberdade. Assim, o princpio

da legalidade, em 1789, se consolidou na "Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado", ao afirmar que ningum poderia ser punido seno em virtude de uma lei que j estivesse estabelecida, promulgada antes do delito e legalmente aplicada. J no Brasil, o princpo da legalidade foi manifestado na Constituio de 1824 e repetido nas Cartas Constitucionais subsequentes. Ento, todas as Constituies exceto a Carta de 1937 adotaram esse princpio. A atual Constituio repete o texto anterior (1891, 1934, 1946, 1967) e, em uma anlise mais aprofundada, pode-se notar que, entre a Carta Poltica de 1824 e a de 1988, s h uma diferena. A primeira afirmava que nenhum cidado podia ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude da lei. As demais se referem a ningum em seus textos. Ento, por conta dessa mudana na forma de expresso pelo legislador, foi estendido aos estrangeiros o princpio da legalidade, o que pode ser considerado um avano em relao s constituies anteriores do Brasil. Quando o art. 5, inciso II, da Constituio de 1988 estabelece que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, deve-se entender que o texto constitucional, dentro do sistema vigente, refere-se a todas as leis devidamente elaboradas de acordo com as regras de processo legislativo constitucional, e emanadas de rgo de representao popular (Congresso Nacional, Assembleias Legislativas) ou por atos equiparados, tais como leis delegadas ou medidas provisrias. Tambm pode ser entendido como legalidade ampla, como dispe Di Pietro que a legalidade no s a obedincia lei, mas tambm a observncia dos princpios e valores do ordenamento jurdico. Nesse sentido, Celso Bandeira de Mello afirma que a administrao no poder proibir ou impor comportamento algum a terceiro, salvo se estiver previamente embasada em determinada lei que lhe faculte proibir ou impor algo a quem quer que seja. Dessa forma, clarividente perceber que o princpio da legalidade tem por objetivo combater o poder arbitrrio do Estado perante os particulares. Essa a tica do princpio sob o prisma individual, pois rege a relao dos particulares. Relao essa em que vigora a autonomia da vontade, ou seja, o particular pode fazer tudo o que a lei no probe. Mas a anlise aqui feita sobre o princpio da legalidade tem como foco principal a perspectiva do direito pblico, da administrao pblica.

2 Administrao pblica sob a lei: limitaes e implicaes A legalidade, para a administrao pblica (CF, art. 37, caput), expressa que o administrador pblico, em toda a sua atividade funcional, est sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e se expor responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso. A eficcia da atividade administrativa est condicionada ao atendimento da Lei e do Direito. o que diz o inc. I do pargrafo nico do art. 2 da Lei 9.784/99. Os governantes so os representantes da sociedade. Ao serem proclamados como detentores desse poder, devem exerc-lo de forma legtima que visa a obedecer, cumprir e colocar em prtica um quadro normativo, que busca embargar quaisquer tipos de favoritismos, perseguies ou desmandos, opondo-se a todas as formas de poder autoritrio. Na administrao pblica, no h espao para liberdades e vontades particulares. O agente pblico deve sempre agir com a finalidade de atingir interesses pblicos e sempre segundo aquilo que a lei lhe impe, s podendo atuar em conformidade com ela. Enquanto no campo das relaes entre particulares, como j foi dito, lcito fazer tudo o que a lei no probe (princpio da autonomia da vontade), na administrao pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. Sendo assim, os atos dos administradores devem ser, como dita a doutrina administrativista, perfeitos, eficazes e vlidos. A perfeio depende da verificao da existncia dos elementos essenciais e constitutivos dos atos. A eficcia dos atos administrativos refere-se disponibilidade dos direitos e interesses deles resultantes, valendo dizer, pois, que, se depende de uma condio, de um termo, ou de um encargo, no ser eficaz, muito embora possa ser perfeito. A validade do ato decorre do princpio da hierarquia existente entre as normas jurdicas. Os atos administrativos so vlidos se estiverem adequados s normas de patamar superior que lhes do valor jurdico. A administrao pblica, quando viola o princpio da legalidade, no pratica os atos administrativos ou contratos administrativos como devem ser na esfera infralegal. Portanto, fere o carter de validez do ato ou do contrato. Os atos administrativos invlidos prejudicam o bom desenvolvimento da administrao pblica.

Segundo Joo Antunes dos Santos Neto (2003), a administrao age diante de fatos concretos, tendo em vista a previso da norma legal. Mas da surge um impasse. Nem todos os fatos podem ser previstos pelo legislador e a administrao pode se deparar com uma circunstncia em que no h uma lei especfica sobre ela. Nesses casos, Santos Neto afirma que pode existir uma liberdade de ao por parte da administrao, mas desde que esteja dentro do arcabouo jurdico, nos limites da lei. O vnculo com a legalidade deve ser permanente.

Consideraes Finais De acordo com Carl Schmitt (2007), o exerccio do poder no Estado Democrtico de Direito efetivado pelo princpio da legalidade. Ele equipara Estado de Direito e Estado de Legalidade, no qual a representao parlamentar em que o povo se faz presente que origina a lei. De modo que os fundamentos do Estado Democrtico de Direito sejam efetivamente colocados em prtica e, consequentemente, a administrao pblica ao executar as decises polticas alcance a defesa do interesse coletivo, preciso que os princpios jurdicos sejam cumpridos, por meio de uma legislao de qualidade. Para se manter a aplicao da ordem, da justia, ou seja, da prpria existncia do Estado de Direito, os atos administrativos devem, ento, sempre ter em vista o respeito ao princpio da legalidade, vinculao norma legal, a fim de evitar a formao de privilgios e a corrupo do sistema. Com essas diretrizes, as funes da administrao pblica sujeitas ao controle estabelecido constitucionalmente e ao acompanhamento mais prximo e participativo da sociedade tendero a aprimorar as bases que levam ao bem da coletividade e democracia. Gostei bastante. Est limpo e com as ideias concatenadas. Os comentrios foram pitacos com embasamento jurdico e, como o trabalho no do curso de Direito, pode ficar vontade para descart-los, ok?

REFERNCIAS SANTOS Neto, Joo Antunes dos. Legalidade e decises polticas. Revista de Direito Administrativo. V. 234, out./dez. 2003. SCHMITT, Carl. Legalidade e legitimidade. Trad. de Tito Lvio Cruz Romo; Coord. e Supervisor Luiz Moreira. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.

Constituio Federal Hely Lopes Meirelles Rousseau Di Pietro