Aula 02 27 de maio Contituao...

Artigo 150, inciso VI, alnea "c":

c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;

As imunidades so limitaes constitucionais ao poder de tributar, assim como tambm o so os princpios (limitaes constitucionais ao poder de tributar = imunidades + princpios). A CF determina que toda e qualquer disciplina relativa imunidade dever ser feita por meio de LC. Veja o que dispe o inciso II do artigo 146 da CF:
Art. 146. Cabe lei complementar: II - regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar

Logo, mesmo que na alnea "c" do inciso VI do artigo 150 contenha apenas a expresso lei ("atendidos os requisitos da lei"), deve-se entender que tal lei a LC, j que cabe a ela estabelecer os requisitos para a fruio da imunidade. Ou seja, para se compreender a qual lei se refere a alnea "c" retromencinada, h que se fazer uma interpretao sistemtica do ordenamento, considerando o artigo 146, inciso II da C, que prev as limitaes constitucionais ao poder de tributar devem ser feitas necessariamente atravs de LC. Pergunta-se: essa LC que estabelece os requisitos da imunidade existe? Sim, o Cdigo Triburio Nacional. O CTN apesar de ser do ponto de vista formal uma LO, do ponto de vista material uma LC. Tem status de LC porque estabelece as normas gerais do Direito Tributrio aplicveis Unio, Estados e Municpios.

O artigo 14 estabelece os requisitos para a fruio dessa imunidade . Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 (leia-se: o disposto na CF) subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo;
II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido.

Portanto, so os requisitos os seguintes: 1).No distribuio do patrimnio nem de renda (o patrimnio tem que ficar concentrado na entidade). 2).Aplicao integral no pas de todos os seus recursos. E, essa aplicao integral no pas de todos os seus recursos tem um fim especfico, qual seja a manuteno de seus objetivos institucionais. 3). Manuteno de livros fiscais, contbeis, em que se tenha a apurao de receitas e despesas, de forma que se tenha certeza de que no houve distribuio do patrimnio e da renda e de que todos os recursos foram aplicados dentro do pas para cumprimento dos objetivos institucionais. Ou seja, tem carter instrumental, objetivando dar condies administrao de fiscalizar o cumprimento dos dois primeiros requisitos.

Esses requisitos podem ser ampliados, mas, para isso, necessrio que haja alterao do CTN, por meio de LC. Essa alterao no pode ocorrer por LO, mas apenas por LC.

O artigo 9, alnea "c" do inciso IV a que se refere o "caput" do artigo 14 dispositivo do prprio CTN, que tem exatamente o mesmo teor do que consta no artigo 150, inciso VI, "c" da CF. A CF, desta feita, aproveitou o que estava previsto no CTN, que j previa anteriormente os requisitos para desonerao tributria.

DEBATES NA JURISPRUDNCIA: ICMS: Imunidade do ICMS. O ICMS um tributo que tem diversos fatos geradores. Mas, o mais comum, que ser aqui destacado, realizar operao de circulao de mercadorias. Basicamente se trata de compra e venda. classificado como um IMPOSTO INDIRETO, e da nascem todos os debates. Ser imposto indireto significa que o nus financeiro do tributo transferido ao prximo da cadeia. A empresa A vende o produto para empresa B e inicde o ICMS. A empresa A pega o ICMS devido nessa operao e embute-o no preo que a empresa B vai pagar pela mercadoria, transferindo, assim, o custo do ICMS para a empresa B. Embutido no preo est o lucro da empresa A, mais custos, mais ICMS. Por isso em alguns Estados j se exige que a nota fiscal tenha CPF, para devolver ao consumidor um pouco do que paga de ICMS repassado pelas mercadorias.

Considerando que o tributo indireto, repassado, h 2 situaes: a) Entidade de assistencia social vende uma mercadoria para empresa A. Nessa operao incide ICMS. Esse imposto ser repassado no preo pela empresa A, ento, nesse caso, a entidade de assistncia social no tem direito imunidade da alnea c, porque ainda que incida o ICMS a entidade no ter qualquer nus j que o preo do imposto ser repassado para a empresa A. Tal questo levantada pela receita federal que, para receber o tributo, alega que nesse caso, pela sistemtica do ICMS, esse imposto ser repassado para a empresa A no preo, razo pela qual no h imunidade. O STF tem decises j consolidadas (tomadas pelo pleno), de que a imunidade nesse caso se aplica, de forma que o posicionamento da receita no se sustenta, pois argumento meramente econmico. Isso porque a questo do repasse do ICMS faz parte da sistemtica do ICMS do ponto de vista econmico e no juridico, j que desse ltimo ponto de vista o contribuinte continua sendo a entidade de assistncia social, que imune ao pagamento do imposto. Afasta, assim, a tese da Fazenda. RE 186175 b) Entidade de assistencia social compra uma mercadoria (ex. Imagine uma entidade de astncia social que vise combater o cncer de mama. Ela vende camistas para uma empresa que ir revend-las como a Hering e precisar de algodo para fazer as camisetas). Nessa operao incide ICMS. Nessa operao a empresa A que devedora do ICMS vai repassar o ICMS no preo e a entidade, que imune, ser prejudiciada por estar arcando com tributo que no precisava, por fazer jus imunidade. O argumento levantado pela entidade aqui o mesmo, pois a entidade alega que do ponto de vista econmico ter que arcar com o imposto, assim, faria todo sentido que o STF mativesse a posio. Se a imunidade se aplica quando vende, no se aplica quando compra, por se tratar tambm de questo meramente econmica. Em relao a essa segunda tese o STF defende que o ICMS sim devido, pelo mesmo argumento, por no levar em conta debates econmicos. Nesse caso as decises no so do pleno, logo, no h ainda posicionamento consolidado. RE 608872 foi reconhecida a repercusso geral do tema, mas no h deciso ainda. AI no AgRg 769925 deciso nesse sentido, apesar de no ter sido tomada pelo pleno.

 IPTU: Imagine que a entidade de assistencia social seja proprietria de um imvel ocioso. Decide locar esse imvel para terceiro que nada tem a ver com suas atividades, com os objetivos institucionais da entidade (ex.: para um estacionamento). Questiona-se: uma vez que o imovel est sendo utilizado para outros fins, que no se confundem com o da entidade de assistencia social, permanece imune ao IPTU? O STF, analisando a questo, resolveu que a imunidade pode sim se manter em uma situao como esta, havendo, porm, uma condio. S. 724, STF "Ainda quando alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imvel pertencente a qualquer das entidades referidas pelo art. 150, VI, c, da Constituio, desde que o valor dos aluguis seja aplicado nas atividades essenciais de tais entidades.

Assim, a imunidade subsiste diante de uma condio, ou seja, desde que a entidade aplique o valor percebido com o aluguel na manuteno de suas atividades institucionais, que o valor do aluguel seja revertido para os objetivos da entidade.

3) Entidades de previdncia privada podem ser equiparadas a entidades de assistencia social? S. 730 do STF - "A imunidade tributria conferida a instituies de assistncia social sem fins lucrativos pelo art. 150, VI, c, da Constituio, somente alcana as entidades fechadas de previdncia social privada se no houver contribuio dos beneficirios.

As entidades de previdncia privada podem ser de dois tipos: abertas: qualquer pessoa pode aderir, comear a contribuir, como se fosse um investimento. fechadas: se destinam a um determinado grupo de pessoas. Ex.: empresa que possui entidade de previdncia privada fechada, que s pode ser acessada pelos seus funcionrios, como a C&A.

A equiparao com entidades de assistencia social possivel, em principio, se se tratar de entidade de previdncia privada fechada. MAS, NO BASTA SER FECHADA. Dentro das entidades de previdncia fechadas pode haver duas formas mediante as quais a entidade obtem dinheiro para, no futuro, garantir a renda vitalcia de seus funcionrios:

1- Contribuies pelos beneficirios; 2- Outros meios, como distribuio de aes, aplicao no mercado financeiro. No h contribuio pelos beneficirios. O STF decidiu que s sero imunes as entidades de previdncia privada fechadas em que os beneficirios no participam da composio dos recursos que sero utilizados no futuro para garantir a renda vitalcia.

Artigo 150, VI, d, CF:

d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

Essa imunidade considerada objetiva, porque atinge esses bens individualmente considerados, ou seja, o livro, o jornal, o peridico e o papel. Uma editora tem por objetivo fazer livrors e comercializ-los. No comrcio de livros, auferiro renda, mas essa no ficara imune a impostos, pois a imunidade de destina aos bens mecionados. Essa imunidade garante a liberdade de expresso, possibilitando, consequentemente, a difuso de conhecimento e de cultura. Por isso, essa imunidade uma clusula ptrea, no podendo ser objeto de revogao nem mitigao por EC, pois assegura direito e garantia individual. A imunidade dos templos, nesse sentido, tambm uma clsula ptrea, j que assegura a liberdade de crena religiosa.

DEBATES NA JURISPRUDENCIA: a) O contedo dos livros, jornais e peridicos deve ser culturalmentte relevante? O contedo determina a existncia da imunidade? Ex.: pginas amarelas da lista telefnica podem ser classificadas como periodicos, tendo em vista que sua publicao ocorre periodicamente. So imunes? O STF decidiu que nesse caso h imunidade, pois no importa o contedo da publicao, o que importa se a publicao se enquadra no conceito de livro, jornal ou peridico, ou seja, deve-se buscar do ponto de vista formal um desses bens. Essa discusso, observe, pode se estender ainda aos jornais de oferta de supermercado que, apesar de terem contedo meramente comercial, de acordo com esse entendimento do STF, estariam sim abarcados pela imunidade, por se tratar de publicao peridica, que sai uma vez por semana por exemplo.

RE 221239 julgado em 25/05/2004 (tratra ainda dos lbuns de furinhas). Assim, basta que, do ponto de vista formal, seja livro, jornal ou peridico.

b) A quais insumos deve-se aplicar a imunidade? 1- Pela redao literal da CF apenas o papel destinado a impresso de livros, jornais e peridicos. 2- Porm, essa discusso esta sendo retomada pelo STF. Atualmente, a tendncia do Supremo de relativizar essa rigidez de que a imunidade ser somente aplicvel ao papel. H, assim, no STF , casos de relativizao da restrio dessa imunidade ao papel.

2.1- S. 657 do STF - "A imunidade prevista no art. 150, VI, d, da CF abrange os filmes e papis fotogrficos necessrios publicao de jornais e peridicos. O STF entendeu que os bens, filmes e papis fotogrficos se integram ao produto final, se integram no prprio papel, com ele se confundindo, devendo tambm ser considerados imunes. ex. Papel da revista brilhante, que assim se torna por conta da aplicao de um papel fotogrfico. Logo, confunde-se com a papel. Na opinio de Piscitelli, a valer esse posicionamento, dever-se-ia abranger tambm a tinta, pois tambm se integra ao papel. Assim, o argumento utilizado o consumo desses insumos no processo produtivo.

2.2- RE 202149 Chapas de impresso para jornais so imunes. O STF, nesse caso fez interpretao extensiva entendendo que a imunidade se aplica a todo e qualquer insumo indispensavel produo do jornal. Por esse argumento pode-se dizer que se aplicaria tambm tinta, j que se trata de insumo.

PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS

Princpios so normas que representam diretrizes / comandos que visam a realizao de valores.

Interpretando-se o direito tributrio, observa-se que os principios tm o objetivo de realizar dois grandes valores: certeza e juustia na tributao. Certeza: Relacionados a esse valor, encontram-se os seguintes princpios, os quais visam concretizar a segurana jurdica: - legalidade - anterioridade - irretroatividade da lei tributria

Justia A esse valor relacionam-se os seguintes princpios: - isonomia - no confisco - capacidade contributiva - liberdade de circulao de bens e pessoas - no-cumulatividade

PRINCPIO DA LEGALIDADE: Esse princpio est previsto na CF, no artigo 150, I.

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;

Toda criao ou majorao de tributos deve ser feita, necessariamente, mediante lei. - Criar ou majorar tributo: Qual a extenso dessa expresso? A resposta est no artigo 97 do CTN, que detalha o principio da legalidade, estabelecendo quais elementos do tributo necessariamente sero criados mediante lei. Art. 97. Somente a lei pode estabelecer:
I - a instituio de tributos, ou a sua extino; II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;

III - a definio do fato gerador da obrigao tributria principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3 do artigo 52, e do seu sujeito passivo; IV - a fixao de alquota do tributo e da sua base de clculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V - a cominao de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos, ou para outras infraes nela definidas; VI - as hipteses de excluso, suspenso e extino de crditos tributrios, ou de dispensa ou reduo de penalidades.

Necessariamente deve estar previsto em lei: * Fato Gerador (FG): uma conduta que gera a tributao * Base de Clculo (BC): o montante * Alquota (AL): um percentual que incide na BC e d o valor do tributo * Sujeitos (passivo: aquele que tem dever de pagar; ativo: aquele que tem direito de exigir) Esses elementos devem estar previstos taxativamente em lei. A exigncia desses requisitos resulta no princpio da taxatividade do direito tributrio. Quando se fala em criao, h referncia a todos os elementos. A majorao do tributo, por sua vez, s implica alterao da BC e da AL.

DEBATES RELATIVOS AO TEMA: a) Alterao na data de vencimento do tributo: Representa alterao ou majorao do tributo? Ex. Um tributo que era exigvel dia 15 de determinado ms passa a ser exigido dia 3. Isso gera um nus para a empresa, que se programa para efetuar o pagamento em determinada data e ter que antecipar o pagamento do tributo, o que acabar repercutindo em suas finanas. Representa um uns que depende de lei? A situao j foi analisada pelo STF, que decidiu que alterao na data do vencimento no significa majorar nem criar tributo. No se insere no princpio da legalidade, pois no se trata de alterao de nenhum elemento do tributo. No necessaria a data do vencimento para se saber como o tributo desenhado, no compe o mnimo que deve estar descrito em lei. Apesar de ser um nus para a empresa no representa alterao de seus elementos essenciais. No compe a regra matriz de incidncia tributria, que a previso de todos os elementos do tributo, do minimo necessario para definio do tributo.

RE 203684

b) Atualizao monetria da base de clculo: Equivale a uma modificao da base de clculo? Se a resposta for sim, essa atualizao moetria necessariamente dever estar prevsita em lei, por fora do principio da legalidade. Ex. O IPTU um imposto cuja BC o valor venal do imovel, estabelecido na tabela da prefeitura. O valor venal deveria refletir o valor de mercado, mas muitas vezes os valores estabeceidos pela prefeitura no acompanham as atualizaes do mercado. A prefeitura, se se der conta que o valor previsto na table aest desatualizado poder atualizar o valor venal, monetariamente. No vai aumentar o valor do imvel, mas sim atualiz-lo de acordo com a inflao. Essa atualizao, na prtica, aumento da BC, vai aumentar o imposto (ex. Se o imvel valia 100 mil e aps a atualizao passa a valer 200 mil, o IPTU ficar mais alto), mas isso no significa uma majorao da BC. Conforme o artigo 97, 2 do CTN, a atualizao monetaria simples recomposio do valor da moeda, no constituindo majorao de tributo, e consequentemente, no precisando estar prevista em lei (basta decreto). A ATUALIZAO MONETRIA DA BC NO EQUIVALE MODIFICAO DA BC!

c) Penalidades multa / juros: A penalidade elemento do tributo? No. Pelo contrrio, resultado da aplicao de uma sano, como, por exemplo, decorrente do no pagamento de um tributo. Ainda que a penalidade no seja elemento do tributo, um dever patrimonial, ou seja, implica entrega de dinheiro ao Estado. Por ser um dever patrimonial, a penalidade necessariamente estar prevista em lei. Mas, o fato de estar prevista em lei nao significa que seja elemento do tributo, cuidase de um dever patrimonial.

Mediante lei: Qual tipo de lei necessria para criar ou majorar tributo? LO ou LC? A lei que como regra ir criar tributos a lei ordinria. Necessario analisar dois pontos: a) Instrumentos equiparados a LO: - Medida provisria

- Lei delegada MEDIDA PROVISRIA Artigo 62, CF LEI DELEGADA Artigo 68, CF

editada pelo presidente da republica e O CN d autorizao ao PR para que analisada pelo CN, no prazo de 60 dias, produza lei, que a lei delegada, que prorrogvel por mais 60 dias. Se no for possui fora de LO. convertida em lei, haver perda de sua eficcia. Se for convertida em lei, ser convertida em LO.

Se tributo em regra criado por LO e esses intrumentos tm fora de LO, questiona-se se esses instrumentos podem criar/modificar tributo. A resposta est na propria CF, em seu artigo 62, p. 1, que trata das matrias que so especficas de LC, dentre as quais no se encontra criao ou majorao de tributos, podendo, assim, ser objeto de MP. Alm disso, o artigo 68, p. , que no traz qualquer vedao edio de lei delegada. Assim, no h vedao especfica criao / modificao de tributos atraves desses intrumentos.

b) H na CF casos especficos de criao / modificao de tributos por LC: Apesar de no ser a regra em direito tributrio, h casos especficos. Nesses casos no cabe medida provisria, que tem fora de LO e, assim, s tem cabimento quando for caso de LO, j que aqui s cabe LC. Hipteses: * Imposto sobre Grandes Fortunas - Artigo 153, VII, CF. imposto de competencia da Unio que nunca foi criado, mas quando for, dever ser por LC. * Emprstimos compulsrios artigo 148, CF. S pode ser criado por LC, no podendo, assim, ser criado por MP. * Competncia residual da Unio. A Unio tem competncia referente criao de tributos. O poder de criar tributos se divide em:

- competencia ordinria: Artigo 153, CF (IR; II; IE; IGF). Artigo 195, CF (contribuio previdenciaria sobre faturamento, sobre lucro). - competencia residual: competencia para criar outros impostos e outras contribuies previdenciarias, que no estejam previstos no texto constitucional. Se a Unio descobrir fato que no seja tributado, pode, se quiser, criar imposto sobre esse fato, com base na competencia residual. o que sobrou, o que no est previsto na CF. Para criao de imposto a previso se encontra no artigo 159 (154?), I, CF; para contribuio previdenciaria, est no artigo 195, p. 4, CF. A Unio deve, para exercer sua competencia residual, se valer de LC. A competencia residual s da Unio.

DESTAQUE: artigo 146, III, a, CF.

Art. 146. Cabe lei complementar: III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, especialmente sobre: a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes.

Diante da redao desse dispostivo, questiona-se: deve o imposto ser criado por LC? O papel das normas gerais de direito tributrio garantir uma uniformizao do direito tributrio, de forma que tributo tenha o mesmo conceito em todo o territorio nacional, assim como taxa, contribuio de melhoria. Essa uniformizao tambm deve passar pelos impostos, para que se estabelea normas gerais relativas aos FG, BC e aos contribuintes. Isso no implica criao do imposto. Tem por objetivo garantir as bases do direito tributrio e no criar imposto. Ex.: IPTU criado por LO municipal. O legislador municipal, na criao do IPTU, no totalmente livre, deve observar o FG, a BC e os contribuintes definidos na norma geral. A norma geral estabelece, assim, critrios / parmetros para criao de impostos, que devem ser observados pelos entes politicos na criao de impostos. A norma geral o CTN, assim como a LC 116/03 (ISS) e a LC 87/96 (ICMS). Assim a lei que cria tributos a LO, e, excepcionalmente, a LC.

c) Excees ao principio da legalidade: Hipteses em que o principio no incide. 1-Alterao de alquota: feita atraves de previso legal. H casos em que a modificao de alquotas pode ser feita atraves de decreto do poder executivo: * IPI; II; IE e IOF (artigo 153, p.1) * CIDE combustveis (artigo 177, p. 4, I b) Esses tributos so classificados como tributos extraficais, cuja finalidade intervir na economia, atraves de estmulo ou desestmulo de comportamentos. Ex.: reduo de IPI para veculos automotores com a finalidade de aquecer a economia com a venda de veculos.

2- Fixao de alquota: * ICMS combustveis a fixao feita atraves de um convenio, que o resultado de uma deliberao entre estados e distrito federal, a qual feita apenas no mbito do poder executivo, no passando pelo CN. (artigo 155, p. 4, IV)

Princpio da anterioridade:

Tambm conhecido como principio da no-surpresa, pois por esse principio h vacatio legis especifica para o direito tributrio, que vida exatamente a preparao do contribuinte quanto a modificao nas normas tributrias. A ideia que a lei no produza efeitos imediatamente. H duas regras previstas relativas ao tema: - para contribuies previdencirias, constantes do artigo 195, p.6, CF. - para todos os tributos (artigo 150, III, be c EC 42/03)

Anterioridade Nonagesimal (artigo 195, p. 6, CF): Aplicvel s contribuies previdenciarias. Ex.: lei (LO, porque uma contribuio previdenciria normal) aumenta alquota da COFINS,

essa lei no produz efeitos imediatamente. S produz efeitos 90 dias aps a sua publicao. Esse prazo contado corrido e no precisa esperar o exercicio financeiro seguinte, podendo se aplicada aps os noventa dias. Essa anterioridade significa mitigao da anterioridade do artigo 156, uma anterioridade piorada, j que no h necessidade de esperar o exercicio financeiro seguinte.