Pontificia Universidad Catlica de Chile Escuela de Derecho Departamento de Derecho Comercial

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DERECHO DE QUIEBRAS
Apuntes preparados por Pedro Lluch L. para rendir la cdula de licenciatura en Derecho Concursal -

NOTA: El presente material ha sido preparado en base al texto Curso de Derecho de Quiebras, del prof. lvaro Puelma, Cuarta Edicin, ao 1985. El texto ha sido debidamente actualizado, refundido y complementado, al mes de octubre de 20071. Se permite libremente distribuir este material y/o citar las conclusiones contenidas en l. NOTA II: Se intent en todo momento respetar el orden y sistematizacin previstos por el temario de licenciatura; pero en algunos captulos el autor consider pertinente apartarse del esquema original con fines meramente prcticos. NOTA III: La preocupante extensin de estos apuntes se debe, exclusivamente, a la insercin ntegra de los artculos que se tratan en l. Dicha insercin persigue el nico fin de facilitar el estudio y la revisin de esas normas; y de suprimirla, el nmero de estas pginas se reduce en ms de un 75%.

Incluye las modificaciones a la Ley N 18.175 implementadas por las leyes N 20.004, N 20.073 y N 20.190.

I.- NOCIONES GENERALES

El derecho comercial crea el derecho concursal para proteger el derecho de todos los acreedores frente a la cesacin de pagos de un deudor, buscando el trato igualitario entre ellos, fundndose en el principio Par Condictio Creditorum. El derecho comn no satisfaca la necesidad de una legislacin especializada, pues las acciones patrimoniales podan verse burladas con frecuencia, o verse favorecido un acreedor en desmedro de otro. Ante una cesacin de pagos (en adelante CDP), podemos estar frente a una insolvencia (deudor cuyo pasivo supera su activo), o bien frente a un mero dficit de caja (liquidez), siendo el activo superior al pasivo, pero sin que ste sea fcil o rpidamente realizable para pagar oportunamente las deudas. La solucin del derecho comn ante esto es otorgar al acreedor facultades para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin mediante la realizacin de bienes del deudor, pero esto resulta ineficiente, y es por ello que surge el derecho de quiebras. As, el derecho de quiebras es aquella rama del derecho que tiene por fin proteger, en caso de cesacin de pagos, los derechos del deudor, de los acreedores y el inters social: evitar hechos contrarios a dichos intereses y castigar en caso de dolo o culpa (A. Puelma).

1.- RESEA HISTRICA Y DERECHO COMPARADO a) En el derecho romano, quien no pagaba sus deudas poda ser esclavizado y vendido, pero ms tarde, con la Lex Poetelia Papilla, la responsabilidad corporal pasa a ser patrimonial, y surge la figura del Curator Bonorum, especie de sndico actual, que estaba a cargo de la realizacin de los bienes del deudor. b) Posteriormente, en la Edad Media, no hay mayores cambios, pero con el Renacimiento se desarrolla la codificacin, donde surge como antecedente el Cdigo de Comercio espaol de 1807, y la Ordenanza de Bilbao. c) En Chile, con la independencia, viene la codificacin, el Cdigo de Comercio y CPC. Ambos contenan normas relativas al derecho de quiebras, vigentes hasta 1929, ao en que se promulg la Ley 4.558 (antigua Ley de Quiebras, en adelante LQ), hasta que el 28 de Mayo de 1982 entra en vigencia la Ley 18.175, actual LQ, aunque ha sido bastante modificada, por la Ley 20.004 y ltimamente la Ley 20.073, incorporando sta ltima la LQ al Cdigo de Comercio, en su Libro IV. d) En el derecho comparado, en Francia, la quiebra es una institucin slo aplicable al deudor comerciante: el proceso aplicable al deudor civil es mucho ms benigno. Para declarar la quiebra, slo es necesario incurrir en una cesacin de pagos. En Italia es parecido, pero para ser declarado en quiebra, adems de la CDP, tambin es necesario que el deudor se encuentre en insolvencia, situacin ms permanente en el tiempo, y no coyuntural como puede ser la CDP. En Alemania y el Derecho Anglosajn, el sistema es distinto, la quiebra se aplica tanto a comerciantes como civiles (Chapter 11). e) Finalmente, en el Derecho Chileno, la quiebra se inspir originalmente en el Derecho Francs, pero pasando a aplicar la quiebra a todo tipo de deudor, siendo siempre ms estricto con el comerciante. Eso s, basta con la CDP, sin requerir insolvencia el juez es entonces el encargado de declarar la quiebra, da las

facultades al sndico, resuelve incidentes, aprueba convenios, etc. Cabe precisar que si bien slo requiere CDP, la LQ pide que dicha cesacin sea calificada, es decir, no basta con no pagar una o dos deudas, pues stas deben constar en ttulos ejecutivos.

2.- LA QUIEBRA

a) Segn lvaro Puelma, la quiebra es un estado excepcional, en el orden jurdico de una persona, producido por la falta o imposibilidad de cumplir igualitariamente todas sus obligaciones, declarado judicialmente. As, la quiebra es: 1) Un estado excepcional, en el orden jurdico, semejante al estado de casado, viudo, soltero, etc., y al ser un estado jurdico personal, produce efectos erga omnes. 2) Es un estado de una persona, sea natural o jurdica. Antes se discuta si las fundaciones o las corporaciones podan quebrar, pero hoy es claro que s (como los equipos de ftbol hace algn tiempo). 3) Producida por falta o imposibilidad en el cumplimiento igualitario de las obligaciones, aunque no todas las causales requieren el no pago de las obligaciones: sin embargo, por regla general basta la mera CDP o incumplimiento de obligaciones ejecutivas. 4) Debe ser declarada judicialmente, requiere la intervencin de la justicia para realizar declaraciones de quiebra, al estar constituyendo un nuevo estado jurdico excepcional de la persona.

b) Segn Juan Esteban Puga, la quiebra es un estado patrimonial vicioso y complejo que se traduce en un desequilibrio entre el activo liquidable y el pasivo exigible de una persona,

de modo tal que coloca a su titular en la incapacidad objetiva de cumplir actual o potencialmente los compromisos que lo afectan. As, la quiebra es: 1) Un estado patrimonial, tiene aplicacin concreta y prctica, no slo una situacin coyuntural de incumplimiento por falta de liquidez es un patrimonio paralizado frente a las deudas, sin capacidad de reaccin. 2) Es un estado vicioso, el patrimonio est paralizado, no puede salir del problema por medios lcitos, pero el carcter de vicioso lo da la ley, no la insolvencia o CDP. 3) Es un estado complejo, no es un hecho simple o aislado, aunque su hecho revelador lo sea: el patrimonio es una masa viva cuyos elementos estn interrelacionados y son interdependientes. 4) Desequilibrio entre activo liquidable y pasivo exigible, no hay suficiente activo circulante para pagar o hacer frente a las deudas actuales. 5) Incapacidad de cumplir los crditos oportuna e ntegramente, lo cual no es sino una manifestacin externa de la CDP. 6) Incapacidad actual o potencial, puede que ahora no sea insolvente, pero llegue a serlo en el futuro, proyectando su solvencia. 7) Incapacidad objetiva, el deudor no paga porque no puede pagar, no porque no quiere; no es un incumplimiento arbitrario o caprichoso, sino objetivo y real.

3.- LA INSOLVENCIA

La insolvencia es el desequilibrio negativo de una persona entre su activo y su pasivo. No hay un fundamente jurdico que establezca que cuando el pasivo es mayor haya insolvencia, es insolvente el que no paga o no puede pagar, no rene la calidad de solvens. Esta situacin es sinnimo del mal estado de los negocios.

4.- LA CESACIN DE PAGOS La cesacin de pagos es el estado patrimonial de incapacidad de satisfacer ntegra y oportunamente los crditos que lo gravan. La CDP puede ser fraudulenta, cuando es producto de maniobras dolosas, culpable, cuando proviene de una negligente administracin de los negocios, y fortuita, cuando tiene por causa eventos independientes de la voluntad del deudor.

Caractersticas de la cesacin de pagos: a) Generalidad: es un estado patrimonial crtico, no slo una o dos deudas, el incumplimiento debe abarcar la totalidad de las obligaciones de ndole patrimonial del deudor. b) Permanencia: no se puede salir de esa situacin dentro de un plazo razonable y por medios lcitos, debe haber adquirido una peculiar estabilidad, sin ser un accidente temporal que responda a una coyuntura fcilmente subsanable al corto plazo.

c) Objetividad: la incapacidad de hacer frente a los pasivos exigibles es por razones ajenas a la voluntad o capricho del deudor. La CDP es un hecho, por lo que hay que probarla en juicio por ello nuestra LQ ha acogido la teora de los hechos reveladores de la CDP, as, no pudiendo acreditar la CDP puramente, puede hacerse mediante hechos reveladores, que son verdaderas presunciones legales. La LQ recoge estos hechos reveladores y los transforma en causales para pedir la quiebra la causa final o mediata es la insolvencia, pero lo que se acredita son sus signos o sntomas inmediatos en causales taxativas, lo cual es criticado: a) La mayora de la doctrina dice que ello se ajusta a la teora restringida de la CDP, bastando un incumplimiento o crdito impago para solicitar la quiebra. b) Otra parte, en cambio, se inclina por una teora general, exigiendo un incumplimiento generalizado. Lo que s es claro es que el hecho revelador no es lo mismo que la insolvencia, puesto que el juez no est obligado a declarar la quiebra: el solicitante pide la declaracin, pero se da traslado al demandado, quien puede defenderse, y si demuestra que la insolvencia no existe, se rechaza la solicitud (generalmente, cuando ya se solicita es porque hay una situacin extrema, y en 95% de los casos existe verdadera insolvencia).

5.- BIENES JURDICOS QUE PROTEGE EL DERECHO CONCURSAL

a) Seguridad del crdito pblico: es un valor econmico tutelado por el Estado, dada la significacin del crdito en la economa moderna, buscando controlar el desempeo de los agentes del comercio crediticio, que es difcil de fiscalizar da a da, principalmente por las normas de secreto bancario. b) Par Condictio Creditorum: es la igualdad jurdica de los acreedores, evitando que el deudor pague a ciertos acreedores determinados en perjuicio de otros; por ello, dentro de una misa clase de crditos, todos son iguales (CC 2469) Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue. c) Adecuado funcionamiento del mercado en general: algunas insolvencias son una verdadera amenaza para la macroeconoma y el sistema crediticio global, y no slo a la cadena inmediata de acreedores vinculados al deudor; protegiendo la circulacin de las riquezas, el funcionamiento de la colectividad, y evitando el principio de que el primero en el tiempo es mejor en el derecho.

II.- EL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRAS

ARTICULO 1 inc. 2: El juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona natural o jurdica, a fin de proveer al pago de sus deudas, en los casos y en la forma determinados por la ley. Hay dos imprecisiones: a) Se define la quiebra como el juicio de quiebra, que es visto como una situacin controversial donde existe demandante y demandado, cuando en realidad es ms amplia: tiene por objeto liquidar el patrimonio de una persona para que sta haga frente a sus obligaciones, extendindose ms all de un juicio. b) Habla de realizar en un solo procedimiento, cuando en realidad en la quiebra existen varios procedimientos que coexisten en un proceso.

1.- CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA

1) Es un procedimiento universal: lo que implica que existe un solo proceso (no procedimiento), ya que sino perjudicara a los acreedores, puesto que los primeros en demandar podran llegar a obtener todos los bienes del deudor. As, mientras que la insolvencia es una cuestin de hecho, la quiebra es una situacin de derecho, y debe ser declarada judicialmente. De este modo, al solicitar la quiebra va a existir un solo proceso, procurando que ante un solo juez se ventilen, en lo posible, todos los conflictos relativos a los bienes de un fallido y al pago de sus obligaciones. Adems, la universalidad se refiere a que el juicio de quiebras debe comprender todos los bienes y deudas del fallido, salvo los expresamente exceptuados:

a) Artculo 65 inc. 2 LQ:

ARTICULO 65 El desasimiento comprende tambin los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que le hayan sido transferidos o transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios. La administracin de los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo oneroso con posterioridad a la declaracin de quiebra, podr ser sometida a intervencin, y los acreedores slo tendrn derecho a los beneficios lquidos que se obtengan, pero se dejar al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del inciso cuarto del artculo anterior. Uno de los efectos de la quiebra es que todos los bienes del deudor entran en sta, y pasan a ser administrados por el sndico (desasimiento). Ahora bien, con respecto a los bienes futuros adquiridos por el fallido a ttulo oneroso, ellos no estn comprendidos en la quiebra, pero pueden ser sometidos a intervencin, y los acreedores slo tienen derecho a los beneficios lquidos que se obtengan, dejndose al fallido lo necesario para sus alimentos esta exclusin se justifica porque fomenta el trabajo del fallido y favorece a los acreedores, ya que a estos ltimos pertenecen los productos lquidos, deducidos los alimentos del fallido. Sin un fallido supiera que los bienes que adquiere con posterioridad a la quiebra con el producto de su trabajo, pertenecern a la masa, es evidente que no tendra ningn incentivo en trabajar. Con esto, a los acreedores slo les pertenecen los beneficios lquidos (deducidos los gastos necesarios para producirlos), debindose dejar lo necesario para la alimentacin del fallido, aunque ste no tenga derecho a demandar alimentos a la masa (la regla general, entonces, es que los bienes futuros adquiridos a ttulo oneroso no entran a la masa, pero si, por ejemplo, la quiebra fue fraudulenta y el fallido no tiene derecho a reclamar alimentos, podra el sndico intervenir esos bienes y los acreedores hacerse con los beneficios lquidos, descontando los alimentos, con lo cual el fallido podra tener sustento).

b) El derecho internacional privado: el Cdigo de Bustamante establece que, si un deudor que tiene establecimientos comerciales en distintos pases, y slo uno de ellos cae en

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quiebra, entonces la quiebra afectar slo a aqul. Por lo tanto, podran existir varias quiebras en distintos pases respecto a un mismo deudor. c) Bienes especiales: no se comprenden en la quiebra los bienes inembargables del deudor, ni los derechos personalsimos (uso y habitacin, etc.)

2) Produce un estado indivisible para el fallido y sus acreedores: esto guarda estrecha relacin con el punto anterior, puesto que el art. 2 de la LQ establece lo siguiente: ARTICULO 2 La quiebra produce para el fallido y todos sus acreedores un estado indivisible. Comprender, en consecuencia, todos los bienes de aqul y todas sus obligaciones aun cuando no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente excepte. La indivisibilidad se da tanto para bienes como obligaciones, los bienes que ingresan a la quiebra pasan a ser administrados por el sndico, sin que el fallido pierda su dominio sobre ellos; el fallido no pasa a ser inhbil o incapaz, tan slo pierde la administracin de esos bienes, adems de producirse el vencimiento anticipado de los crditos de los acreedores, que an no eran exigibles (aceleracin de los crditos). As, como vimos recin, slo se exceptan los bienes y crditos que la ley declara expresamente excluidos, tales como los bienes inembargables del deudor o los derechos personalsimos, como el de uso y habitacin. 3) Intervencin conjunta (tripartita) del juez, sndicos y la Superintendencia de Quiebras (en adelante, SPQ): el procedimiento de quiebras es judicial, se lleva ante un tribunal, que corresponde al del domicilio del deudor, y de este modo, se da una intervencin tripartita en la quiebra:

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a) El juez: su primera labor es analizar si procede o no la quiebra, y la dictar la resolucin pertinente o denegarla. Una vez declarada, le corresponde hacer avanzar el proceso mediante resoluciones judiciales: llamado a verificacin de los crditos, abriendo el perodo correspondiente para ello, etc., en general debiendo resolver todos los problemas de orden jurdico que se presenten dentro del proceso. b) El sndico: anteriormente era funcionario pblico, pero hoy en da es privado. Antes tampoco se exigan cualidades tcnicas, pero actualmente debe ser ingeniero, contador o abogado. A l corresponde la liquidacin de los pasivos y administracin del pasivo, lo que no puede ser entregado al juez, ya que es una funcin eminentemente administrativa. El sndico acta no slo en inters de los acreedores, sino tambin del fallido, por ello podemos afirmar que acta en beneficio de la masa de bienes (no masa de acreedores), puesto que la mejor administracin y liquidacin de los bienes del fallido permitir pagar en mayor porcentaje los crditos de los acreedores, y si quedan bienes o un remanente despus de pagar todas las deudas, stos pasan al fallido (ya que nunca ha perdido su dominio sobre ellos). c) La SPQ: la labor del sndico es compleja y delicada, por ello se cre la SPQ, antes denominada Fiscala Nacional de Quiebras, encargada de velar por la labor del sndico, ya que existe un inters pblico comprometido. Es un organismo pblico, que vigila y fiscaliza al sndico. 4) El procedimiento de quiebra se aplica a toda persona: esto no ha sido histricamente as, originalmente se aplicaba slo a los comerciantes, pero la tendencia actual es que la quiebra se aplique a toda persona, como una institucin de derecho comn, y slo se estudia en derecho comercial por razones histricas. No obstante lo anterior, la LQ s distingue entre deudor calificado y deudor no calificado: a) Deudor calificado es aqul que desarrolla una actividad comercial, industrial, agrcola o minera. Tambin se habla del deudor del art. 41 o del comerciante (recordemos que comerciante es aqul que teniendo capacidad para contratar, hace del comercio su profesin habitual). La verdad es que la actividad industrial est

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incluida dentro de los actos de comercio, por lo que su repeticin en el art. 41 fue innecesaria; no as las actividades mineras o agrcolas, que son actividades primarias desde el punta de vista econmico (extractivas), y sern civiles siempre que no involucren actividades de intermediacin o de transformacin de bienes, o actividades industriales. b) Deudor no calificado: por exclusin, son todos aquellos que no desarrollan una actividad comercial, industrial, agrcola o minera. Esta distincin es de suma importancia para la LQ, entre otras razones porque: a) Slo la quiebra del deudor comerciante se califica: el proceso criminal de calificacin de la quiebra (investigacin que est obligado a hacer el juez al declararse una quiebra, para averiguar si ha sido fraudulenta, culpable o fortuita) slo procede respecto a los deudores del art. 41, y se tramita como incidente en cuaderno separado. El deudor civil no puede cometer los delitos de quiebra culpable o fraudulenta, slo puede ser procesado por los delitos del art. 466 del CP. Este art. se refiere expresamente al deudor no dedicado al comercio quien puede entonces ser acusado por los siguientes delitos: i) Alzamiento de sus bienes en perjuicio de sus acreedores. ii) Que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de esos bienes. iii) Si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados b) Es ms difcil declarar la quiebra del deudor no comerciante, ya que el art. 43 N 1 seala que basta la cesacin de pagos de una obligacin mercantil cuyo ttulo sea ejecutivo, para que pueda declararse la quiebra de las personas que ejerzan las actividades de comerciante, industrial, minero o agrcola (en adelante, deudor CIMA). Esta causal es exclusiva para ellos. c) El deudor CIMA tiene la obligacin de declarar su propia quiebra, dentro de los 15 das siguientes a la cesacin de pagos de una obligacin mercantil, so pena de

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presumirse culpable su quiebra y perder el derecho a reclamar alimentos de la masa para los dems deudores es facultativo pedir su propia quiebra. d) En materia de acciones revocatorias, la ley establece diferencias entre el fallido CIMA y el que no lo es, sobretodo en relacin con los plazos, lo que se tratar ms adelante. En general, puede advertirse que a lo largo de la LQ, el tratamiento que sta dispensa el deudor CIMA es bastante ms riguroso y severo que para el deudor no calificado. 5) El procedimiento de quiebra tiene por fin mantener la par condictio creditorum: los legtimos intereses comunes a todos los acreedores, en caso de cesacin de pagos, consisten en que todos los crditos sean pagados en igual forma, proporcin y plazo, salvo las preferencias legales, evitando que se favorezca a algn acreedor en perjuicio de la masa de ellos. Esto puede parecer poco prctico, pero tiene importancia como criterio de interpretacin de la ley, ya que los pasajes oscuros o contradictorios de una ley pueden interpretarse en la forma que ms se concilie con los principios que informan el espritu general de la legislacin (en este caso, la par condictio). 6) El procedimiento de quiebra es una ejecucin colectiva: en trminos generales, puede decirse que el juicio ejecutivo es el procedimiento para exigir el cumplimiento compulsivo de una obligacin, a favor del acreedor ejecutante, mediante la realizacin de los bienes del deudor pues bien, si comparamos eso con el art. 1 LQ, se advierte que ambos juicios tienen por objeto proveer al cumplimiento de obligaciones, y ambos procedimientos son compulsivos, aunque el juicio ejecutivo mira al inters particular del ejecutante, y el de quiebra al inters general de los acreedores (la verdad es que las instituciones del juicio ejecutivo y el de quiebra son totalmente distintas, habiendo entre ellas ms diferencias que semejanzas, aunque se acostumbra citar esta caracterstica doctrinaria de todas formas). 2. LAS PARTES DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRAS

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Segn las reglas generales del derecho procesal, son partes en un juicio el demandante y el demandado, pero dada la universalidad e indivisibilidad del procedimiento de quiebra, esta norma no es aplicable en su plenitud; y as son partes el deudor (fallido), y todos sus acreedores, aunque no comparezcan al juicio (acreedores concursales), puesto que el procedimiento produce efectos erga omnes. Adems, pueden intervenir en el procedimiento terceros, de acuerdo a las reglas generales, y el sndico juega un papel importante. De este modo, tanto fallido como acreedores tienen derecho a comparecer en el procedimiento, ejerciendo todos los recursos legales, y afectndoles el resultado final del juicio. 1) EL SNDICO EN EL PROCESO DE QUIEBRA Estrictamente hablando, el sndico no es parte en el proceso (no le afectan sus resultados), sin embargo, cumple una triple funcin dentro de l: i. Es funcionario auxiliar de la administracin de justicia ii. Es representante de la masa de acreedores. iii. Representa al deudor fallido. Como puede advertirse, es complejo e inusual representar intereses que a primera vista se ven como contrapuestos, pero la verdad es que el sndico intentar hacer la mejor administracin posible de los bienes, lo que es conveniente para todos, aunque debe ser lo ms imparcial posible. Las principales funciones del sndico estn en los artculos 27 y 64 de la LQ; el 27 establece 27 funciones que se refieren a las tres categoras recin mencionadas, mientras el 64 consagra en el efecto del desasimiento, que veremos ms adelante. ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto

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puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 1.- Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores; 2.- Hacer las publicaciones e inscripciones de la declaracin de quiebra, y remitir, a los acreedores que residan en el extranjero, las cartas a que se refiere el N 7 del artculo 52; 3.- Exigir del fallido que le suministre la informacin que juzgue necesaria para el mejor desempeo de su cargo, y le entregue sus libros, papeles y documentos; 4.- Cerrar los libros de comercio del fallido; 5.- Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal, y retener las cartas y documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra; 6.- Proponer la fecha de la cesacin de pagos; 7.- Recibirse bajo inventario de los bienes de la quiebra y administrarlos en conformidad a la ley; 8.- Continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste; 9.- Continuar efectivamente el giro del fallido con autorizacin del tribunal o con acuerdo de la junta de acreedores, segn corresponda; 10.- Cobrar los crditos del activo de la quiebra; 11.- Celebrar compromisos o transacciones previo acuerdo de la junta de acreedores; 12.- Contratar prstamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ello en la prxima reunin de la junta de acreedores; 13.- Ceder a ttulo oneroso los derechos que el fallido tenga en sociedades, comunidades o asociaciones o pedir su disolucin, liquidacin o particin, a falta de interesados. Al efecto, representar al fallido en los actos y contratos que deban realizarse u otorgarse, en el nombramiento de rbitros o liquidadores y en los respectivos juicios de liquidacin y particin;

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14.- Exigir rendicin de cuentas de cualquiera que haya administrado bienes del fallido; 15.- Impugnar los crditos en conformidad a lo dispuesto en el prrafo primero del Ttulo X; 16.- Realizar los bienes de la quiebra; 17.- Depositar a inters en un banco o institucin financiera, los fondos que perciba, en cuenta separada para cada quiebra y a nombre de sta, y abrir una cuenta corriente con los fondos indispensables para solventar los gastos que aqulla demande; 18.- Hacer repartos de fondos, en la forma dispuesta en el prrafo segundo del Ttulo X; 19.- Desempear las funciones de interventor o depositario en los casos que esta ley determina; 20.- Servir de sndico en los concursos de hipotecarios que se abran dentro de la quiebra y llevar cuenta separada de todo lo concerniente a cada uno de ellos; 21.- Comunicar, dentro de los diez das siguientes al de su asuncin al cargo, la declaratoria de quiebra al Servicio de Tesoreras del domicilio del fallido; 22.- Ejecutar los acuerdos legalmente adoptados por la junta de acreedores dentro del mbito de su competencia, y 23.- Ejercer las dems facultades y cumplir las dems obligaciones que la ley le asigna.

i.- El sndico como auxiliar de la administracin de justicia: las funciones establecidas en los nmeros 2, 4, 5, 6, 7, 8, 14 y 15 del art. 27 son propias de un auxiliar de la administracin de justicia estas atribuciones tienden a llevar adelante el juicio de quiebra. ii. El sndico como representante legal de la masa de acreedores: el inciso primero del art. 27, y su nmero 1 consagran esta funcin del sndico, al sealar que sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra e incumbe al

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sndico actuar en resguardo de los intereses de los acreedores, en juicio o fuera de l, con plena representacin de ellos. Adems el art. 81 faculta al sndico para intentar acciones revocatorias en inters de la masa: ARTICULO 81 Las acciones a que se refieren los dos prrafos precedentes se tramitarn con arreglo al procedimiento ordinario, y podrn ser ejercitadas por el sndico, o individualmente por los acreedores en inters de la masa. De estas disposiciones se deduce que el sndico tiene plena representacin judicial en las quiebras, del inters general de los acreedores (la masa), aunque con ciertas limitaciones: a) El sndico representa el inters general o a la masa acreedora, lo que implica que no representa individualmente a uno o varios acreedores, sino al conjunto de ellos (as, por ejemplo, cuando un acreedor verifica un crdito, no va a ser representado por el sndico, puesto que ello resulta perjudicial para la masa, pero s lo ser si intenta alguna accin con el objeto de ingresar nuevos bienes a la masa). b) Dicha representacin slo comprende lo concerniente a la quiebra. c) La representacin por parte del sndico de los acreedores no obsta al derecho de stos para ejercer individualmente los recursos, acciones o peticiones que como partes del pleito tienen derecho a deducir. iii. El sndico como representante legal del fallido: esto est establecido, principalmente, en los artculos 27 inciso primero, y sus nmeros 1 y 8 al 14, adems del art. 64 de la LQ: ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente:

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1.- Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores; 8.- Continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste; 9.- Continuar efectivamente el giro del fallido con autorizacin del tribunal o con acuerdo de la junta de acreedores, segn corresponda; 10.- Cobrar los crditos del activo de la quiebra; 11.- Celebrar compromisos o transacciones previo acuerdo de la junta de acreedores; 12.- Contratar prstamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ello en la prxima reunin de la junta de acreedores; 13.- Ceder a ttulo oneroso los derechos que el fallido tenga en sociedades, comunidades o asociaciones o pedir su disolucin, liquidacin o particin, a falta de interesados. Al efecto, representar al fallido en los actos y contratos que deban realizarse u otorgarse, en el nombramiento de rbitros o liquidadores y en los respectivos juicios de liquidacin y particin; 14.- Exigir rendicin de cuentas de cualquiera que haya administrado bienes del fallido;

ARTICULO 64 Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables. El desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. La administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, quien la ejercer con arreglo a las disposiciones de esta ley. En consecuencia, no podr el fallido comparecer en juicio como demandante ni como demandado, en lo relacionado con los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio de tenrsele como coadyuvante. Pero podr ejercitar por s mismo todas las

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acciones que exclusivamente se refieran a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella, y ejecutar todos los actos conservativos de sus bienes en caso de negligencia del sndico. El desasimiento es la prdida de la administracin de los bienes del fallido, que pasa de pleno derecho al sndico, una vez dictada la declaratoria de quiebra, abarcando todos los bienes que el fallido tengo al momento de dicha declaratoria, salvo los inembargable, adems de los adquiridos con posterioridad a ello, a ttulo oneroso. As, en todos los juicios que tenga el fallido con relacin a esos bienes, va a ser representado por el sndico, acumulando todos esos procedimientos al proceso de quiebra, por lo que dentro de la quiebra puede haber varios juicios paralelos respecto a esos bienes determinados es muy importante aclarar que el fallido no pasa a ser inhbil o incapaz, por lo que puede seguir desarrollando sus negocios, y sigue teniendo capacidad para comparecer en juicio en todos aquellos casos que no tengan relacin con la quiebra. Con estos preceptos la ley configura una verdadera representacin legal obligatoria del fallido por el sndico, el fallido en estas materias es incapaz de comparecer en juicio, sea como demandante o demandado, y si acta en contravencin a estas normas, podr oponrsele la excepcin dilatoria del art. 303 N 2, esto es, la falta de capacidad del demandante, o de personera o representacin legal del que comparece en su nombre. De este modo, todo juicio en que se ejerzan acciones contra el fallido derivadas de obligaciones patrimoniales anteriores a la quiebra, deben dirigirse contra el sndico, como representante del demandado. Ahora bien, en las demandas que se refieran exclusivamente a la persona del fallido, ste es plenamente capaz de comparecer en juicio, tales como los juicios criminales o juicios de familia sin carcter patrimonial (como el reconocimiento de filiacin). Asimismo, no requiere la representacin del sndico en los asuntos relacionados a bienes no afectos a concurso. El desasimiento se justifica para evitar fraudes en perjuicio de los

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acreedores, puesto que el fallido puede no tener mayor inters en los juicios y no defenderse, por lo que podra aceptar demandas infundadas con evidente perjuicio de la masa.

Casos particulares de representacin judicial del fallido por el sndico a) Transacciones y compromisos: el sndico slo puede transar o comprometer negocios del fallido previo acuerdo de la junta de acreedores, cualquiera sea la cuanta (art. 27 N 11). b) Sociedades y comunidades: el art. 27 N 13 LQ prescribe que al sndico le incumbe especialmente ceder a ttulo oneroso los derechos que el fallido tenga en sociedades, comunidades o asociaciones o pedir su disolucin, liquidacin, o particin, a falta de interesados (en comprar dichos bienes o derechos, lo que obligar en todo caso a someterlos a un procedimiento de licitacin o remate, tendiente a acreditar la falta de interesados). Eso s, si se trata de una SRL, se requerira la aprobacin de los dems socios, por ser una sociedad de personas, y si no la consigue, entonces seguir siendo socio el sndico. c) Gestin de notificacin de protesto de cheques: se refiere a la gestin preparatoria de la va ejecutiva; al respecto la jurisprudencia deca que deba notificarse al sndico y no al fallido, porque al estar este ltimo en quiebra, no poda legtimamente consignar fondos a favor de un acreedor en perjuicio de los dems, pero desde 1948 en adelante, se uniform la jurisprudencia en que deba notificarse al fallido por dos razones: i. Slo l puede tachar de falsa la firma; ii. Porque el cheque es un documento incausado, y por lo tanto, puede consignar fondos con el producto de bienes no comprendidos en la quiebra.

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d) Absolucin de posiciones y citaciones a reconocer deudas: esto debe hacerlo en sndico en representacin del fallido, pues ste podra confesar o reconocer algo falso, sin tener inters en ello, perjudicando a la masa de acreedores.

2) EL FALLIDO COMO PARTE DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA El fallido es parte principal del procedimiento de quiebra, y prueba de ello es el hecho de que antes de la declaratoria de quiebra, puede intentar todos los recursos que le confiere la ley para evitar la declaracin, y despus de declarada, tiene plena capacidad para ejercer las acciones y recursos tendientes a su alzamiento. En los casos en los que el fallido es representado y substituido obligatoriamente por el sndico, la ley le da al fallido el carcter de parte coadyuvante, pudiendo ejercer todos los derechos que le confieren los arts. 16 y 23 del CPC, que en suma le permiten hacer todas las alegaciones, rendir todas las pruebas y entablar todos los recursos, dentro de los plazos que tiene su representante (el sndico), y sin entorpecer la marcha del juicio de que se trata.

3) LOS ACREEDORES COMO PARTES DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA Se distingue entre dos tipos de acreedores: a) Acreedores concursales: son todos los acreedores del fallido, a quienes la ley les da el derecho a intervenir en el proceso y a pagarse en l b) Acreedores concurrentes: son los que efectivamente han comparecido al juicio, mediante el proceso de verificacin de crditos. Como el art. 2 LQ dispone que en la quiebra se produce un estado indivisible entre el fallido y todos sus acreedores, debe considerarse como partes del proceso a todos ellos, sean concursales o concurrentes, y por ello, comparezcan o no, a todos los afectar lo que se resuelva en el proceso.

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3.- EL TRIBUNAL DE LA QUIEBRA

Por regla general, es tribunal competente el juez letrado en lo civil del domicilio del deudor (eventual fallido), como lo disponen los arts. 131 y 154 del COT: Art. 131. Se reputarn tambin, en todo caso, como materias de mayor cuanta, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se indican: 2. Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores. Art. 154. Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio.

a) Territorio: es competente el juez del domicilio del deudor, pero qu sucede si el deudor tiene varios domicilios? Gabriel Palma sostena que era competente el juez del establecimiento principal, pero esto no se ajusta a los arts. 112 y 140 del COT: Art. 140. Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos. Art. 112. Siempre que segn la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales cesan desde entonces de ser competentes.

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Tambin debe tenerse en cuenta la norma del COT 142, respecto a las personas jurdicas, en cuanto si stas mantuvieren establecimientos, agencias, comisiones y oficinas que las representaren en varios lugares, podrn ser demandadas de quiebra ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, agencia, comisin u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen a la quiebra (aunque una minora doctrinaria es de la opinin que slo podran ser declaradas en quiebra por el tribunal correspondiente al domicilio fijado en los respectivos estatutos). b) Personas: segn los arts. 4 LQ y 33 inc. 2 del COT, aun cuando entre los acreedores haya personas que de conformidad a las leyes tengan fuero especial, no se considerar este fuero para los efectos de la determinacin del tribunal competente (a contrario sensu, s rigen las normas de fuero especial si ste correspondiere al deudor o fallido). As, la regla general del domicilio del deudor tiene 3 excepciones: si el deudor o fallido tiene fuero (en cuyo caso conocer el Pdte. de la CAP); si el deudor tiene varios domicilios (en cuyo caso ser competente el juez que haya prevenido a los dems); y si es una persona jurdica con varios establecimientos y agencias (en cuyo caso conocer el juez del domicilio del establecimiento o agencia que celebr el contrato o intervino en el hecho que da origen a la quiebra).

Carcter contencioso o voluntario de la demanda petitoria de quiebra Sin duda la quiebra tiene carcter contencioso cuando la pide un acreedor, pero aun cuando la pide el deudor la demanda petitoria de quiebra tiene carcter contencioso, pues en el principio de un juicio muy reglamentado que termina con una sentencia definitiva que declara la quiebra, en oposicin a una mera gestin en que la ley requiere la intervencin del juez.

Reglas generales del procedimiento de quiebra.

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a) Cuestiones que se susciten dentro de la quiebra: cualquier contienda que se suscite en la quiebra por acreedores, el fallido y el sndico, entre todos o alguno de ellos, se tramita como incidente, salvo que la LQ seale otro procedimiento (art. 5 LQ). b) Reglas sobre apelaciones: se conceden, por regla general, en el efecto devolutivo, a menos que la LQ diga lo contrario (al respecto, en materia civil son tantas las excepciones que la regla general tambin es el efecto devolutivo). ARTICULO 5 Toda cuestin que se suscite en el juicio de quiebra se tramitar como incidente a menos que la ley seale un procedimiento diverso. Salvo las excepciones expresamente contempladas en esta ley, las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo y gozarn de preferencia para su agregacin extraordinaria a la tabla y para su fallo. Los trminos de das establecidos en esta ley se entendern suspendidos durante los feriados, a menos que ella misma o el tribunal, por motivos fundados, disponga lo contrario. c) Plazos: los trminos de la LQ se suspenden durante los das feriados (son hbiles), salvo disposicin judicial fundada en contrario. Esto lo dice la LQ porque el CPC, al tratar el tema en su art. 66, se refiere a los plazos de este Cdigo, con lo que la LQ estara excluida. d) Notificaciones: estn reguladas en el art. 6 LQ; que dispone que siempre que la ley o el tribunal ordene que una resolucin se notifique por avisos, se entender que debe publicarse en el Diario Oficial (en materia civil se hace en un diario de circulacin general, y slo la primera actuacin del juicio se debe publicar en el D.O.). El aviso, aprobado su texto por el tribunal, contendr un extracto de la peticin y copia ntegra de la resolucin, a menos que la LQ o el tribunal dispongan lo contrario cabe decir, eso s, que la notificacin por avisos no es la regla general en la quiebra: a falta de disposicin, la regla

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general es que las notificaciones se practiquen por el estado diario, como en cualquier proceso civil.

El juicio de quiebra y sus diferencias con los dems juicios. Los procesalistas suelen sealar que para la existencia de juicio, debe haber una contienda entre las partes, que corresponda fallarla a un tribunal pues bien, en el juicio de quiebra no existe una contienda propiamente tal, pues el juicio de quiebra tiene por objeto realizar los bienes de una persona, y proveer al pago de sus deudas. As, pueden llegar a surgir mltiples contiendas entre partes que necesiten de la resolucin del tribunal, pero lo cierto es que tambin puede suceder que el juez de la quiebra nunca resuelva conflictos (por ejemplo, si el propio deudor pide la quiebra, y no existe discusin sobre el activo y el pasivo), con lo cual, estrictamente, el juicio de quiebra no sera un juicio propiamente tal, sino juicio sui gneris.

III.- SUJETOS PASIVOS DE LA QUIEBRA

La norma general, segn el art. 1 LQ, es que puede ser declarada en quiebra toda persona natural o jurdica, pero para que ella sea pronunciada por los tribunales chilenos,

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el deudor tiene que estar domiciliado en Chile. El sujeto pasivo de la quiebra debe tener personalidad (natural o jurdica), con lo cual no puede declararse la quiebra de agrupaciones, asociaciones o comunidades sin personalidad jurdica; sino individualmente la de los miembros que la componen, si se renen los requisitos legales respecto de cada uno de ellos. CASOS ESPECIALES 1) La mujer casada. a) Mujer casada en sociedad conyugal: ac se produce una sociedad entre el marido y la mujer, la cual es representada y administrada por el marido (es un elemento de la esencia), aunque hay ciertos bienes que no va a administrar el marido, y forman el patrimonio reservado de la mujer casada: i. Ciertos bienes que por ley o por alguna modalidad se le han privado al marido de su administracin, como un legado donde se leg un cuadro a la mujer con la condicin de que no lo administre el marido. ii. Aquellos bienes que provengan de una actividad econmica, profesional o lucrativa realizada por la mujer. La mujer casada en sociedad conyugal puede ser declarada en quiebra, aunque no tenga bienes en su patrimonio reservado o no administre bienes separadamente de su marido, en cuyo caso no va a tener bienes que ingresen al concurso, y los acreedores de la mujer no pueden hacer nada al respecto. En caso de que ejerza una actividad econmica, ingresarn al concurso los bienes que tenga en su patrimonio reservado. b) Mujer separada totalmente de bienes: este rgimen puede pactarse como capitulacin matrimonial, ante el Oficial del Registro Civil, o incluso despus de celebrado el

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matrimonio, y en l se considera a la mujer como si fuese soltera; el marido no tiene injerencia en sus bienes y viceversa. Cada uno tiene su propio patrimonio separado, con lo cual es evidente que la mujer puede ser declarada en quiebra y entran al concurso todos sus bienes. c) Mujer separada parcialmente de bienes: en esta modalidad se pacta que slo ciertos bienes van a quedar fuera de la administracin del marido, en un patrimonio separado, que va a ser administrado por la mujer. As, la mujer puede ser declarada en quiebra, y entran al concurso esos bienes separados. d) Mujer casada con rgimen de participacin en los gananciales: el marido y la mujer se mantienen durante todo el matrimonio separados totalmente de bienes, y al momento del trmino del matrimonio, se ve cunto ha ganado cada uno, y las ganancias se compensas, dividindose el exceso de compensacin entre los cnyuges por partes iguales. As, la mujer puede ser declarada en quiebra, y entrar al concurso todo su patrimonio. ARTICULO 48 inc. Primero: La quiebra de la mujer casada y separada total o parcialmente de bienes slo comprender sus bienes propios, sin perjuicio de las responsabilidades del marido y de la sociedad conyugal, en su caso.

2) El menor adulto Menor adulto es el hombre entre los 14 y 18 aos, y la mujer entre 12 y 18 si un menor adulto contrae una obligacin, obliga al padre que tiene la patria potestad sobre l (aunque en casos excepcionales podr ser la madre). Sin embargo, si el menor ejerce una actividad profesional, industrial u oficio tcnico, lo que gane con ello pasa a formar su peculio profesional, que es administrado por l mismo; con lo cual el menor adulto puede ser declarado en quiebra y entrarn al concurso los bienes de ese peculio solamente.

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ARTICULO 48 inc. Segundo: La quiebra del menor adulto que administre su peculio profesional o industrial comprender nicamente los bienes de este peculio.

3) Otros incapaces: Los dems incapaces pueden ser declarados en quiebra cuando hayan contrado obligaciones vlidamente representados o con la autorizacin del juez, en su caso; aunque estos incapaces podrn dirigirse contra su representante legal, para que sean indemnizados de los perjuicios de su gestin, ya que el patrimonio afectado es el suyo. Eso s, las indemnizaciones que obtenga el incapaz por ese concepto y los bienes que adquiera en virtud de ttulos posteriores a la quiebra, no ingresarn a esta ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha anterior a esa declaracin (esto se explica por la fuerte proteccin que brinda la ley a los incapaces). ARTICULO 49 En los dems casos, los incapaces slo podrn ser declarados en quiebra a causa de obligaciones vlidamente contradas por intermedio o con intervencin de sus representantes legales o con autorizacin de la justicia. En todo caso, los incapaces conservarn las acciones que les correspondan contra sus representantes legales. Las indemnizaciones que obtenga el incapaz en conformidad al inciso precedente y los bienes que adquiera en virtud de ttulos posteriores a la declaracin de quiebra, no ingresarn a sta ni podrn ser perseguidos por los acreedores de fecha anterior a esa declaracin.

4) El ex comerciante, industrial, agricultor o minero Respecto al deudor CIMA, o del art. 41, se discuta si podra declararse en quiebra, por las obligaciones contradas en el ejercicio de su comercio, a un comerciante ya

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retirado la solucin jurisprudencial fue afirmativa y la LQ lo consagr expresamente el establecer que poda ser declarado en quiebra como comerciante cuando no hubiera pagado una obligacin mercantil contrada en el ejercicio de su comercio. As, el art. 52 N1 LQ seala que para determinar si el deudor est comprendido o no en el art. 41 (si es deudor CIMA), hay que estarse a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin.

5) Quiebra de una sucesin o del deudor difunto. Las sucesiones no tienen personalidad jurdica, y tampoco quien ha fallecido, pues la personalidad de acaba con la muerte. Sin embargo, el art. 50 LQ faculta a los acreedores del difunto o a cualquier heredero a solicitar la declaratoria de quiebra del causante, la que debe ser presentada dentro de un ao de la muerte del fallido. ARTICULO 50. La sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra a peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hubiere producido antes de la muerte del deudor y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente al fallecimiento. La declaracin de quiebra producir de derecho el beneficio de separacin a favor de los acreedores del difunto. Las disposiciones de la quiebra se aplicarn slo al patrimonio del causante. Con la apertura de la sucesin, el patrimonio del causante se confunde con el de sus herederos, ya que stos son continuadores legales de los derechos y obligaciones transmisibles del primer el problema es que si el heredero tiene gran cantidad de deudas y pocos bienes, y tena un causante muy solvente, los acreedores del causante se van a ver perjudicados al concurrir con los acreedores el heredero; por eso interesar a los acreedores del difunto la quiebra de ste, pues con la quiebra se producir automticamente (ipso iure) la separacin de patrimonios, que importa darles preferencia sobre los acreedores de los herederos. A la inversa, puede interesar la quiebra de un difunto a sus herederos, aun

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cuando hayan aceptado la herencia con beneficio de inventario, si el causante ha dejado muchas deudas y los herederos, para defender su propio patrimonio, estn obligados a interponer en forma frecuente la tercera especial del 520 CPC. Tambin les podr interesar la quiebra de su causante para poder presionar a los acreedores hereditarios (los que tena el causante en vida) a aceptar un convenio que les d mejores condiciones de pago.

6) Personas Jurdicas La quiebra de una sociedad colectiva o en comandita trae aparejada la quiebra de los socios individuales que componen la sociedad, como personas naturales: ARTICULO 51 La quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la sociedad. No obstante, se tramitarn separadamente ante el mismo tribunal la quiebra de la sociedad y la de los socios solidarios, y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores personales de stos con los acreedores sociales. La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios, aun cuando stos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social. Debe recordarse que la sociedad en comandita est formada por los socios gestores y los comanditarios; los primeros administran la sociedad mientras que los segundos aportan el capital as, si esta sociedad es declarada en quiebra, los gestores tambin lo sern, como personas naturales. Por el contrario, los comanditarios no quiebran, salvo que hayan consentido en la inclusin de su nombre en la razn social; en este caso, el tribunal puede declararlos facultativamente en quiebra, atendiendo a las circunstancias, como un castigo al socio que est prestando una imagen de seriedad al incluir su nombre en la razn social.

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7) Sociedades Nulas. Este tema ha generado controversias, puesto que algunos pretenden que al no tener personalidad jurdica, la sociedad nula, irregular o de hecho no es susceptible de ser declara en quiebra y slo podra declararse la quiebra de sus socios, mientras otros piensan que no es as, pues se estaran aprovechando de su propio dolo en la opinin de Puelma, dado que slo pueden ser declaradas en quiebra personas naturales o jurdicas, debera tratarse de sociedades legalmente constituidas, que son las nicas que gozan de personalidad jurdica; pero que tratndose se sociedades nulas o irregulares de carcter comercial, con la creacin de las sociedades de hecho en la cual los socios no pueden oponer la nulidad del pacto social a terceros cuando dicha nulidad proviene de vicios de forma- los terceros tendran un derecho opcional, segn les convenga, para hacer valer la existencia de la sociedad o su nulidad. En consecuencia, si los acreedores, en ejercicio de sus derechos, optan por hacer valer la existencia de la sociedad, pidiendo la declaracin de quiebra de sta, la declaracin es vlida, pues respecto de los acreedores no puede alegarse la nulidad del pacto, todo esto sin perjuicio de los derechos de otros acreedores para solicitar la quiebra individual o de los asociados. As, cuando se trata de vicios formales de constitucin, que son saneables, la sociedad puede ser declarada en quiebra mientras no sean saneados, pero si se trata de vicios que producen la inexistencia de la sociedad, sta nunca existi, nunca naci a la vida del derecho, con lo cual no podra ser declarada en quiebra.

8) La sociedad disuelta. Tambin se discute este tema, dado que la personalidad jurdica de las sociedades cesa con el trmino del contrato constituido por disolucin, con lo que se tratara de un ente inexistente ahora bien, la ley, al trata de las sociedades annimas, sienta el principio de que la personalidad jurdica subsiste para los efectos de su liquidacin; y unnimemente la

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doctrina y jurisprudencia han hecho extensivo este principio a todas las sociedades comerciales (no as para las sociedades civiles, que no se liquidan, sino que se les aplican las reglas de la particin de las comunidades). Hay una excepcin respecto a los bancos e instituciones financieras, ya que por disposicin de la Ley General de Bancos, cuando se decreta por el Superintendente su liquidacin no pueden ser declarados en quiebra mientras dure la liquidacin. Ahora bien, si la sociedad ya ha terminado su proceso de liquidacin, tampoco es admisible su quiebra, pues con el trmino de este proceso tambin cesa la ficcin de la subsistencia de la personalidad jurdica.

9) Personas jurdicas de Derecho Pblico. Considerando los trminos amplios del art. 1 LQ, que extiende el mbito de la institucin a toda persona natural o jurdica, sera posible afirmar que pueden ser declaradas en quiebra las personas jurdicas de Derecho Pblico; pero cabe decir que esto no se concilia con la forma legal de cumplimiento forzado de las obligaciones fiscales, con lo cual parecera que el procedimiento de quiebra es inaplicable al Fisco.

IV.- PRESUPUESTOS O CAUSALES DE QUIEBRA

Presupuestos de la quiebra son aquellos hechos que la ley establece que deben concurrir para que una persona sea declarada en quiebra.

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La ley se ha preocupado de establecer causales especficas para declarar la quiebra cuando ella es pedida por un acreedor o cuando procede declarar de oficio la quiebra por el tribunal (no as cuando la pide el propio deudor, en cuyo caso la ley no requiere la concurrencia de causal alguna, ya que nadie puede conocer mejor que el propio deudor el estado de sus negocios, y sera una confesin de quiebra). 1) CLASIFICACIONES a) Del punto de vista de la persona afectada: i. Causales exclusivas del deudor calificado del 41 LQ ii. Causales exclusivas del deudor que no ejerce ese tipo de actividad. iii. Causales comunes a todo tipo de deudor b) Del punto de vista del peticionario: i. Un acreedor o grupo de acreedores ii. El propio deudor iii. De oficio, por el juez. c) Segn el criterio que el legislador haya adoptado al establecerlos: i. Causales en que basta la mera cesacin de pagos para la quiebra. ii. Causales en que la ley puede requerir reiterada cesacin de pagos. iii. Causales que adems de CDP, exigen insolvencia. iv. Causales que suponen un reconocimiento del estado de quiebra (peticin del deudor o rechazo de su solicitud de convenio judicial). 2) PETICIN DEL DEUDOR (42 LQ).

ARTICULO 42 El deudor, al solicitar la declaracin de su quiebra, deber presentar por duplicado:

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1.- Un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, con expresin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten; 2.- Una relacin de los bienes que, en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra, 3.- Una relacin de los juicios que tuviere pendientes; 4.- Un estado de las deudas, con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y de la naturaleza de los respectivos ttulos, y 5.- Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios, debiendo ella dar cuenta de la inversin del producto de las deudas contradas y de los dems bienes adquiridos en el ao ltimo. El deudor que llevare contabilidad completa presentar, adems, su ltimo balance y la cuenta de ganancias y prdidas. Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas sern firmadas por todos los socios colectivos que invistan esta calidad por el contrato social y se hallen presentes en el domicilio de la sociedad. Si el deudor fuere otra clase de persona jurdica, las piezas en referencia sern firmadas por sus administradores.

La Ley 20.004 modific este artculo, agregndole dos incisos referidos a la designacin de los sndicos; con el objeto de hacer ms transparente su designacin. Anteriormente el sndico era designado por el juez y ratificado por la primera junta de accionistas, lo que se prestaba para muchas amistades sospechosas, por ello dentro de los documentos que exige esta norma, el deudor debe sealar cules son sus acreedores ms importantes, quienes debern designar provisionalmente al sndico, que posteriormente podr ser ratificado (si no hay acuerdo entre ellos, ser elegido por sorteo). Respecto de las exigencias de este artculo, se discuti si poda el deudor pedir su quiebra sin acompaar todos esos antecedentes, pero la mayora de la doctrina seala que el

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juez est obligado a declarar la quiebra cuando el deudor lo solicite; eso s, la falta de antecedentes es sancionada por la LQ con la presuncin de quiebra culpable del 219 N 4: ARTICULO 219 La quiebra se presume culpable en los siguientes casos: 4.- Si el deudor no hubiere solicitado su quiebra, en el caso del artculo 41, o si la manifestacin que hiciere no reuniese las condiciones que prescribe el artculo 42; De este modo, si no se presentan los documentos exigidos por la ley, la quiebra se presume culpable, con lo cual la ley protege a los acreedores, ya que se podra pedir con el objeto de perjudicarlos.

2) LA QUIEBRA DE UN DEUDOR CALIFICADO

ARTICULO 43 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 1.- Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo; Deben concurrir entonces una serie de requisitos, a saber: 1) Que se trate del deudor calificado del art. 41 LQ. Al respecto se presentan algunos problemas: i. En relacin con el tiempo: como las personas varan en sus actividades econmicas, se discute si el ejercicio de CIMA debe exigirse al momento de trabarse la litis (al notificarse el traslado de la solicitud), a la poca de contraerse la obligacin, o al presentar la solicitud de quiebra pareciera ser que el

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requisito debera existir al trabarse la litis, pero segn el art. 52 N1, hay que estarse a la actividad que el deudor ejerca al momento que contrajo la obligacin. ii. En relacin con la forma de ejercer la actividad: hay que ver si la actividad que exige la ley debe ser permanente o puede ser ocasional; si debe ser nica o principal, o accesoria al respecto, e art. 7 del Cdigo de Comercio seala que son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual, descartndose entonces como comerciante al que ejerce el comercio ocasionalmente y sin que constituya una profesin o forma de vida. As, la actividad que se realiza debe ser permanente, y habr que probar el efectivo ejercicio de ellas, aun tratndose de sociedades cuyo objeto social sea mercantil, agrcola o minero. iii. Alcance de los trminos actividades comercial, industrial, minera o agrcola: por actividad comercial debe entenderse la ejecucin de actos de comercio (lo que incluira la actividad industrial); en cuanto a la actividad agrcola, el diccionario seala que se refiere al cultivo o labranza de la tierra; mientras que la minera comprende el arte de trabajar y laborar las minas. 2) Que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. El art. 1551 del CC seala que el deudor est en mora (incumple) en 3 casos: Art. 1551. El deudor est en mora, 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;

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2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; 3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.

3) El incumplimiento debe darse respecto de una obligacin que tiene el carcter de mercantil (lo tendrn aquellas que emanen de un acto de comercio). 4) Dicha obligacin incumplida debe contar en un ttulo ejecutivo, de los sealados en el art. 434 del CPC: - Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria; - Copia autorizada de escritura pblica; - Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin; - Instrumento privado; - Confesin judicial; - Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios. - Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva. 5) Que el incumplimiento sea con el acreedor solicitante: el art. 43 seala que la quiebra, por regla general, la puede solicitar cualquier acreedor an cuando su crdito no sea exigible, pero respecto al N1, debe pedirla el acreedor respecto del cual se produjo el incumplimiento.

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ARTICULO 43 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 1.- Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo; Ahora bien, si el incumplimiento proviene de un banco o institucin financiera, el gerente de dicha entidad debe hacerlo saber de inmediato a la SBIF, sino lo har el mismo acreedor. En este caso, el Superintendente determinar si el banco es solvente o no, y en caso que no lo sea, al banco se le revocar su autorizacin de existencia y se proceder a su liquidacin forzosa (arts. 120 y siguientes de la LGB). Artculo 120.- Los bancos slo podrn ser declarados en quiebra cuando se encuentren en liquidacin voluntaria. Artculo 121.- Si un banco cesa en el pago de una obligacin, el gerente dar aviso inmediato al Superintendente, quien deber determinar si la solvencia de la institucin subsiste y, en caso contrario, adoptar las medidas que corresponda aplicar de acuerdo con la ley. Lo anterior es sin perjuicio del derecho del acreedor afectado para recurrir a la Superintendencia con este objeto. Artculo 122.- El directorio de un banco que revele problemas de solvencia que comprometan el pago oportuno de sus obligaciones, deber presentar proposiciones de convenio a sus acreedores dentro del plazo de diez das contado desde que se haya detectado la falta de solvencia. El convenio no afectar a los acreedores que gocen de preferencia ni a los que sean titulares de depsitos, captaciones u otras obligaciones a la vista a que se refiere el artculo 65.

3) CAUSAL COMN A TODO DEUDOR, N2 DEL ART. 43 LQ

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Esta es una causal comn a todo deudor, en la que no se requiere que el acreedor posea un crdito vencido (a diferencia del 43 N1, donde el solicitante debe ser aqul respecto del cual se incumpli la obligacin): ARTICULO 43 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 2.- Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas, y; Sin esta causal, se veran perjudicados los acreedores cuyos crditos no son exigibles aun, que tendran que esperar el vencimiento de sus crditos aun sabiendo que lo ms probable es que el deudor no sea lo suficientemente solvente para cumplir. En este caso deben cumplirse los siguientes requisitos: 1) Existencia de 3 ttulos ejecutivos vencidos, provenientes de obligaciones diversas: Se exige que existan contra el deudor 3 ttulos que de conformidad con el art. 434 CPC tengan fuerza ejecutiva y representen obligaciones actualmente exigibles, que adems deben provenir de obligaciones diversas (se discuti, por ejemplo, si varias letras giradas con motivo de un mismo contrato provenan de distintas obligaciones, a lo que debera resolverse que s por el carcter literal de los ttulos de crdito, si bien hay un fallo que da la solucin contraria). 2) Que estuvieren iniciadas dos ejecuciones:

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Se requiere que se haya despachado mandamiento y requerido de pago en dos ejecuciones diversas; sin bastar para estos efectos la mera preparacin de la va ejecutiva. Es indispensable que se hayan realizados los mandamientos de pago respectivos, ya que sino es evidente que an no se han iniciado las dos ejecuciones, por no haberse trabado la litis. 3) Que el deudor no hubiese presentado bienes suficientes para cubrir capital, intereses y costas en las dos ejecuciones iniciadas en su contra, dentro de los 4 das siguientes a los requerimientos: Este requisito es negativo, requiere una falta de actividad de parte del deudor; ahora bien, tanto el deudor como el acreedor pueden designar los bienes a ser embargados, por lo que se discute la concurrencia de este requisito en algunas situaciones: i. Puelma es de la opinin que si los bienes embargados son suficientes para pagar las obligaciones y las costas, no se cumplira este requisito y no se configurara la causal. El embargo sera equivalente a que el deudor hubiere presentado bienes al tribunal para el cumplimiento de sus obligaciones, ya que el embargo es un hecho positivo, aunque pueda trabarse embargo sin consentimiento o conocimiento del deudor. ii. Hay jurisprudencia y doctrina que afirman que el mero embargo o sealamiento de los bienes no es suficiente para evitar esta causal, pues para ello se requerira una verdadera presentacin voluntaria de bienes por parte del deudor (no se dara en el caso que la designacin de dichos bienes la hiciera el acreedor o el receptor). Es importante determinar si los bienes son suficientes para cumplir con la obligacin y las costas; respecto de estas ltimas el juez deber hacer una estimacin de ellas. Esta suficiencia de bienes debe determinarla el juez de la quiebra, debido a que a l corresponde declarar la quiebra y determinar la concurrencia de los requisitos que configuran la causal.

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Cabe precisar que los bienes presentados por el deudor deben ser distintos en ambas ejecuciones, y en cada una de ellas debe darse la suficiencia.

4) FUGA U OCULTAMIENTO DEL DEUDOR, 43 N3 LQ Esta causal no est ligada al incumplimiento de obligaciones ni a la insolvencia del deudor o cesacin de pagos, lo que podra prestarse para confusiones y malentendidos (como fuga por los de falda, por ejemplo). Esta causal es aplicable a todo deudor. ARTICULO 43 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos: 3.- Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Se distinguen dos situaciones: a) Fuga del deudor, fuera del territorio nacional, no habiendo designado persona que le administre sus bienes con facultades de dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. b) Ocultamiento del deudor, dejando cerrados sus establecimientos y oficinas y sin haber designado persona que le administre sus bienes con facultades de dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Respecto de la existencia de estas dos situaciones, se discute: a) Ral Varela sostiene que la distincin entre fuga y ocultamiento es que en la fuga el deudor se va fuera del pas, mientras que el ocultamiento implicara

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mantenerse dentro de Chile, pero escondido en ambos casos, segn l, se necesitara el cierre de las oficinas o establecimientos. b) lvaro Puelma no concuerda con esto, sealando que la distincin entre fuga y ocultamiento es importante porque en la fuga no se exigira dejar cerradas las oficinas o establecimientos, pues la fuga hara presumir evidentemente el mal estado de los negocios del fallido; mientras que en el ocultamiento s sera necesario cerrar las oficinas o establecimientos, requisito sin el cual no podra configurarse la causal. Segn el art. 53 LQ, si se configura esta causal y se declara la quiebra, el juez deber designar a un curador quien actuar como deudor, pero con un rol bastante reducido, ya que la administracin de los bienes la har de todas formas el sndico. ARTICULO 53. Cuando la quiebra se produzca por desaparecimiento o fuga del deudor, la resolucin que la declare designar un curador especial para que represente al fallido.

5) NO PRESENTACIN DEL CONVENIO JUDICIAL PREVENTIVO DENTRO DEL PLAZO LEGAL (ART. 172). Los convenios no definidos en la ley, pero podemos indicar que son acuerdos entre el deudor y la masa de acreedores, mediante los cuales se busca evitar la declaracin de quiebra o alzar una que ya ha sido declarada. Despus de las modificaciones introducidas por las leyes 20.073 y 20.080, se ha buscado privilegiar la celebracin de convenios entre el deudor y los acreedores y dar flexibilidad a los acuerdos extrajudiciales lcitos de reestructuracin de pasivos (todo esto se ver con detalle en el captulo relativo a los convenios). Segn el art. 172, en ciertos casos el acreedor puede solicitar al tribunal que ordene al deudor o a su sucesin formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del

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plazo de 30 das desde su notificacin. Si el convenio no se presenta en dicho plazo, el tribunal debe declarar la quiebra de oficio. Artculo 172. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, el acreedor que se encuentre en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del artculo 43, podr solicitar al tribunal competente que ordene al deudor, o a la sucesin del deudor formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de 30 das contado desde la notificacin efectuada en la forma prevista en el inciso final del artculo 45. La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio. En el caso del inciso anterior el deudor podr, dentro de cinco das contados desde la notificacin de la solicitud, manifestar que se acoge irrevocablemente al artculo 177 ter, y el juez citar a la junta de acreedores a que se refiere dicha disposicin. El derecho del acreedor no podr ser ejercido por las personas a que se refiere el inciso tercero del artculo 177 bis. Si se ejerciere respecto de la sucesin del deudor, se aplicar lo dispuesto en el artculo 50. Una vez notificada su solicitud, el acreedor no podr retirarla o desistirse de ella. Tampoco podr ser objeto de transaccin de ninguna clase. El pago hecho al acreedor solicitante despus de presentada su peticin ser nulo de pleno derecho. Contra la resolucin que ordene al deudor presentar un convenio, slo podr entablarse recurso de reposicin; y contra la que resuelva la reposicin no proceder recurso alguno. En este caso el plazo a que se refiere el inciso primero ser de 20 das, contado desde la resolucin que falle la reposicin. Si el tribunal desecha la solicitud del acreedor, ste podr pedir la quiebra en conformidad a la presente ley; pero si la peticin de quiebra se basa en la misma causal invocada y en idntico fundamento de hecho, deber solicitarla ante el tribunal que desestim la solicitud.

6) RECHAZO DEL CONVENIO JUDICIAL PREVENTIVO

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El art. 209 seala que cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el art. 196 (impugnacin), el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor; ya que claramente se trata de un hecho revelador de la cesacin de pagos. As, hay dos tipos de rechazo del convenio que conducen a la quiebra: a) Rechazo por votacin: ocurre cuando los acreedores, en la junta llamada a deliberar y votar las proposiciones del convenio, lo rechazan formalmente. Esto excluye: i. Cuando el deudor retira sus proposiciones ii. Cuando el deudor desiste de sus proposiciones iii. Cuando el deudor no comparece a la junta (abandono) b) Rechazo por impugnacin: ocurre cuando prosperan algunas de las acciones de nulidad o impugnacin del art. 196 LQ.

Artculo 209. Rechazadas las proposiciones de cualquier clase de convenio por no haber obtenido la mayora necesaria para su aprobacin, o desechado por cualquiera de las causales sealadas en el artculo 196, podr el fallido reiterarlas cuantas veces lo estime necesario, pero no se aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 188. Cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el inciso anterior, el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y sin ms trmite. La junta que rechace las proposiciones de convenio judicial preventivo deber sealar los nombres de un sndico titular y uno suplente, a quienes el tribunal deber designar con el carcter de definitivos. No podrn ser nombrados para tales cargos quienes lo hayan sido en conformidad al nmero 1 del artculo 174.

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En caso de que se deseche el convenio judicial preventivo, el tribunal deber proceder a designar los sndicos en conformidad a lo previsto en el artculo 42, sin que pueda nombrar en dichos cargos a quienes hayan sido designados segn lo previsto en el nmero 1 del artculo 174.

Artculo 196. El convenio podr ser impugnado por cualquier acreedor a quien ste pudiere afectarle, slo si alegare alguna de las causas siguientes: 1.- Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley; 2.- Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora; 3.- Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del convenio o para abstenerse de concurrir; 4.- Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores; 5.- Ocultacin o exageracin del activo o pasivo, y 6.- Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los incisos primero a quinto del artculo 178. Podrn tambin impugnar el convenio todos aqullos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los respectivos acreedores no hubieren votado a favor del convenio.

7) NULIDAD O INCUMPLIMIENTO DEL CONVENIO JUDICIAL El art. 214 seala que una vez que se encuentre firme la resolucin que declare la nulidad o el incumplimiento del convenio, el tribunal de primera instancia la quiebra del deudor de oficio y sin ms trmite (por tratarse de un hecho revelador de la cesacin de pagos).

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Artculo 214. Una vez firme la resolucin que de oficio y sin ms trmite.

declare la nulidad o el

incumplimiento, el tribunal de primera instancia declarar la quiebra del deudor

8) RECHAZO DE LA CESIN DE BIENES El art. 251 se refiere a la obligacin del juez que conoce de la cesin de bienes, hecha por el deudor, de declarar la quiebra de ste cuando su oferta de cesin de bienes sea rechazada. La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos sus bienes a su acreedor o acreedores cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas (CC 1614). ARTICULO 251 La sentencia que rechace la cesin de bienes declarar, a la vez, la quiebra del deudor. En forma previa a la dictacin de la sentencia se proceder a designar en conformidad al artculo 42, al sndico titular y al sndico suplente, no pudiendo recaer dichos nombramientos en quienes hubieren ejercido el cargo a que se refiere el artculo 246. El proceso seguir sustancindose en el estado en que se encuentre, por todos los trmites de la quiebra, sirviendo de suficiente llamamiento a los acreedores el practicado en conformidad a los nmeros 3 y 4 del artculo 246

9) QUIEBRA DE LA SOCIEDAD COLECTIVA O EN COMANDITA

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El art. 51 establece que la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual s los socios que la componen, ya que presume que si la sociedad no paga y los socios no lo hacen por ella para impedir la quiebra, es porque los socios se encuentran en una imposibilidad absoluta de cumplir. ARTICULO 51 La quiebra de una sociedad colectiva o en comandita importa la quiebra individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de stos no constituye en quiebra a la sociedad. No obstante, se tramitarn separadamente ante el mismo tribunal la quiebra de la sociedad y la de los socios solidarios, y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores personales de stos con los acreedores sociales. La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios, aun cuando esto sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social.

As, respecto de la sociedad colectiva comercial, todos sus socios se declararn en quiebra; pero respecto de la en comandita, hay que distinguir entre socios gestores (se les declara siempre en quiebra) y los comanditarios (no se les declara en quiebra, sino cuando toleran la insercin de su nombre en la razn social no sucede lo mismo cuando intervienen en la administracin, aunque en este caso la ley seala que sern solidariamente responsables.

10) FALTA DE ACUERDO DEL CONVENIO DEL ART. 177 BIS El art. 177 bis establece un procedimiento por el cual se impide que durante cierto plazo se pueda perseguir al deudor, mientras ste negocia un convenio con sus acreedores as, si las proposiciones son presentadas con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% total del pasivo, la ley protege a dicho deudor por un perodo de 90 das en que no pueden realizarse sus bienes ni declararse su quiebra. 48

La LQ requiere que dentro de ese plazo de 90 das el convenio se acuerde, y si esto no ocurre, el tribunal debe declarar de oficio la quiebra.

Artculo 177 bis. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. El pasivo se determinar sobre la base del estado a que se refiere el artculo 42 nmero 4, certificado de acuerdo a la informacin disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los registros del deudor, por auditores externos, independientes, e inscritos en el registro que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros. Para los efectos del clculo del total del pasivo y de la mayora antes indicada, slo se excluirn: a) las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores; y b) el titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio y esta empresa individual si el proponente es su titular. En el caso del inciso primero, los acreedores privilegiados e hipotecarios no perdern sus preferencias, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan. En el aviso que se publique se sealar en forma expresa si se ha reunido la mayora sealada en el inciso primero. Lo dispuesto en el inciso primero no se aplicar a los juicios laborales sobre obligaciones que gocen de privilegio de primera clase, excepto las que el deudor tuviere, en tal carcter, a favor de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes, administradores, apoderados u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia en la administracin de 49

sus negocios. Para estos efectos se entender por parientes a los ascendientes y descendientes y a los colaterales hasta el cuarto grado, inclusive. Durante el perodo de suspensin a que se refiere este artculo, el deudor no podr gravar ni enajenar sus bienes. Slo podr enajenar aqullos expuestos a un prximo deterioro, o a una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa, y podr gravar o enajenar aqullos cuyo gravamen o enajenacin resulten estrictamente indispensables para el normal desenvolvimiento de su actividad, siempre que cuente con la autorizacin previa del sndico para la ejecucin de dichos actos. El plazo a que se refiere el inciso primero es fatal e improrrogable. Si dentro de l no se acordare el convenio, el tribunal declarar de oficio la quiebra. Los plazos sealados en el artculo 63 y en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI se ampliarn en tantos das cuantos transcurrieren desde la fecha de la resolucin recada en las proposiciones de convenio hasta la fecha de la declaracin de quiebra.

11) LA CESACIN DE PAGOS EN LEYES ESPECIALES a) Bancos (Ttulo XV Medidas para Regularizar Situacin Financiera) b) Compaas de Seguros (Tt. IV - Regularizacin de las Cas. de Seguro) c) Sociedades Annimas (Arts. 101 y 102)

V.- LA PETICIN DE QUIEBRA Y SUS REQUISITOS

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Pueden pedir la quiebra: 2) El propio deudor. 3) Los acreedores. 4) El tribunal, de oficio. 5) Los herederos del deudor.

1) QUIEBRA SOLICITADA POR EL DEUDOR Todo deudor puede solicitar su propia quiebra (la doctrina y la jurisprudencia han estimado que en este caso el juez est obligado a aceptarla, puesto que nadie ms que el propio deudor conoce mejor su situacin financiera); pero el deudor CIMA est obligado a hacerlo antes que transcurran 15 das desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil (LQ 39 y 41): ARTICULO 41 El deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil. Este plazo de 15 das no es fatal, en el sentido de que el deudor puede dar cumplimiento a esta obligacin solicitando la quiebra an despus de los 15 das, siempre que no se haya declarado la quiebra a iniciativa de otras personas facultadas legalmente para ello.

La LQ sanciona con severidad el incumplimiento de esta obligacin:

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a) Presumiendo la quiebra culpable b) Sealando que el deudor no tendr derecho a exigir alimentos a la masa de acreedores.

ARTICULO 219 La quiebra se presume culpable en los siguientes casos: 4.- Si el deudor no hubiere solicitado su quiebra, en el caso del artculo 41, o si la manifestacin que hiciere no reuniese las condiciones que prescribe el artculo 42; ARTICULO 60. El deudor que no est comprendido en el artculo 41 tendr derecho a que la masa le d alimentos a l y su familia. Tambin tendr este derecho el deudor a que se refiere dicho artculo, si hubiere solicitado su propia quiebra. La obligacin de dar alimentos se suspender si en contra del fallido se dicta auto de apertura del juicio oral, y cesar si es condenado en definitiva por quiebra culpable o fraudulenta, o por alguno de los delitos a que se refiere el artculo 466 del Cdigo Penal. La cuanta de los alimentos ser determinada por el tribunal que conoce de la quiebra, con audiencia del sndico y de los acreedores. La solicitud del fallido se notificar al sndico personalmente o por cdula y a los acreedores, por avisos. Como hemos dicho, este plazo no inhibe a otros sujetos a solicitar la quiebra, y el deudor no estara incumpliendo esta obligacin an cuando no solicite su propia quiebra y un acreedor la solicite, dentro de esos 15 das (en ese caso tendra que pedirla antes de que transcurra completamente el plazo). Para prevenir su quiebra, el deudor puede presentar a sus acreedores proposiciones de un convenio, las cuales, sin son rechazadas, acarrean la quiebra del proponte. Como se trata de una facultad legal, se ha estimado que el obligado que, en vez de pedir su propia quiebra dentro de los 15 das desde su primera cesacin de pagos, propone un convenio

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judicial, cumplira lo ordenado por el art. 41 LQ y no se hara acreedor a las sanciones sealadas. El art. 42 seala los antecedentes que debe acompaar el deudor que pide su propia quiebra. La solicitud es un escrito judicial que debe cumplir con todos los requisitos comunes a los escritos, debiendo adems acompaar los documentos all sealados; aunque se estima que an cuando no se acompaen todos estos documentos, el juez est obligado a declarar la quiebra (sin perjuicio de que sta ser culpable). ARTICULO 42 El deudor, al solicitar la declaracin de su quiebra, deber presentar por duplicado: 1.- Un inventario o relacin detallada de todos sus bienes, con expresin del lugar en que se encuentren, de su valor estimativo y de los gravmenes que los afecten; 2.- Una relacin de los bienes que, en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra, 3.- Una relacin de los juicios que tuviere pendientes; 4.- Un estado de las deudas, con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y de la naturaleza de los respectivos ttulos, y 5.- Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios, debiendo ella dar cuenta de la inversin del producto de las deudas contradas y de los dems bienes adquiridos en el ao ltimo. ganancias y prdidas. Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas sern firmadas por todos los socios colectivos que invistan esta calidad por el contrato social y se hallen presentes en el domicilio de la sociedad. Si el deudor fuere otra clase de persona jurdica, las piezas en referencia sern firmadas por sus administradores. Para los efectos de designar un sndico titular y uno suplente en la sentencia que declare la quiebra, el juez citar previamente, en conformidad con lo dispuesto El deudor que llevare contabilidad completa presentar, adems, su ltimo balance y la cuenta de

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en los incisos siguientes, a los tres acreedores que figuren con los mayores crditos en el estado de deudas presentado por el deudor, o a los que hubiera si fueran menos, con el fin de que sealen los nombres de los sndicos respectivos, y slo a stos el tribunal deber designar en la sentencia. Los acreedores sealados sern citados mediante notificacin efectuada por cdula, en la cual se indicar el nombre del acreedor y su domicilio, adems del objeto de la citacin. El tribunal comisionar al receptor de turno para efectuar esta notificacin, tan pronto como se haya recibido la solicitud de declaracin de quiebra del deudor. La audiencia tendr lugar dentro de tercer da de efectuada la ltima notificacin, la que el receptor deber practicar a ms tardar el tercero da despus de dictada la resolucin que la disponga. La notificacin extempornea no invalidar la audiencia sealada. El incumplimiento de esta obligacin ser sancionado segn lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 393 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Los derechos que correspondan al receptor gozarn de la preferencia que establece el nmero 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil. La audiencia se llevar a efecto con el o los acreedores que asistan, y en ella se nominar a los sndicos. Si asistiere ms de un acreedor, la eleccin se efectuar por la mayora del total pasivo con derecho a voto, conforme al importe que aparezca en el estado de deudas. Si no compareciere ningn acreedor, el tribunal repetir por una vez el procedimiento con los tres acreedores siguientes, o con los que hubiera si fueran menos. En caso de que lo sealado resultare imposible de aplicar, se designar al sndico mediante sorteo, en el cual debern incluirse los nombres de todos los sndicos habilitados para ejercer en el territorio jurisdiccional del tribunal. En estos procedimientos no se dar lugar a incidentes, debiendo resolver el tribunal de plano cualquier asunto que se presente y su resolucin no ser susceptible de recurso alguno.

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Este artculo exige que cuando el deudor solicite su propia quiebra, debe presentar, por duplicado: 1. Inventario o relacin detallada de los bienes del deudor con expresin: a) Del lugar donde se encuentran. b) Valor estimativo. c) Gravmenes que los afectan. 2. Bienes que estn legalmente excluidos de la quiebra. (Estos dos requisitos permiten a los acreedores conocer la situacin real del activo del deudor y servir al sndico para proceder a la custodia y conservacin de los bienes.) 3. Los juicios que el deudor tenga pendientes, ya sea como demandante o como demandado. 4. Estado de las deudas con expresin: a) Nombre y domicilio de los acreedores. b) Naturaleza de los ttulos. De la comparacin de los activos (N1-2) y de los pasivos (N3-4) se puede obtener una idea de la situacin patrimonial del deudor. 5. Memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de los negocios, teniendo que dar cuenta de: a) Inversin del producto de las deudas contradas (que se ha hecho con el dinero que le han prestado). b) Dems bienes adquiridos en el curso del ltimo ao. c) El ltimo balance y cuenta de ganancias y prdidas, si el deudor lleva contabilidad completa. Es importante sealar que no se exige un balance a aquellos de de acuerdo a la ley tributaria o la legislacin comercial estn obligados a llevar contabilidad completa, sino slo a aquellos que de hecho la llevaren, lo que ser difcil de presumir en casos concretos. La eleccin del sndico titular y del suplente se har por los 3 acreedores que figuren con los mayores crditos en el estado de deudas. Antes de la declaratoria el juez los citar a una audiencia, la que les ser notificada por cdula, a ms tardar dentro de tercero da despus de dictada la resolucin que lo ordene, La audiencia tendr lugar al tercer da

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despus de la ltima notificacin, con los acreedores que asistan. De este modo, se hace una audiencia con los 3 principales acreedores del fallido para designar al sndico de quiebras, que debe ser aprobada por la mayora simple del pasivo (esto se reform con la Ley 20.004, para que no fuese el juez quien designase al sndico). Si no hay acuerdo, se elige por sorteo.

2) QUIEBRA SOLICITADA POR LOS HEREDEROS DEL DEUDOR La materia est tratada en el art. 50 LQ, y fue tratada el referirnos a los casos especiales de sujetos pasivos de la quiebra (N5).

ARTICULO 50. La sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra a peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hubiere producido antes de la muerte del deudor y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente al fallecimiento. La declaracin de quiebra producir de derecho el beneficio de separacin a favor de los acreedores del difunto. Las disposiciones de la quiebra se aplicarn slo al patrimonio del causante.

Hay que recordar que, en este caso, los herederos deben acompaar los anexos que exige la LQ, para cuando la quiebra la pide el deudor, y que al tribunal, al igual que en dicho caso, slo corresponde declarar la quiebra. Para pedir la quiebra, los herederos deben actuar de consuno, por estar radicada en todos ellos la facultad legal.

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3) QUIEBRA SOLICITADA POR ALGN ACREEDOR Cualquier acreedor, y aun el nico que pueda tener el deudor, puede solicitar la quiebra. No es necesario que se trate de un acreedor cuya obligacin sea lquida y actualmente exigible, la ley admite que el acreedor condicional o aqul cuya obligacin penda de un plazo, solicite la quiebra de su deudor. Estos principios estn consagrados en los arts. 39, 40 y 43 inc. 1 LQ. ARTICULO 39 La quiebra podr ser declarada a solicitud del deudor o de uno o varios de sus acreedores.

ARTICULO 40 El deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un slo acreedor, siempre que concurran los dems requisitos legales.

ARTICULO 43 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible, en los siguientes casos:

Al declarar la quiebra se producir la aceleracin de los crditos, por lo que los acreedores a plazo pasarn a tener crditos exigibles, y este vencimiento anticipado tambin se produce respecto a los acreedores condicionales, por dos razones: i. ii. Aplicacin analgica del art. 43. Igualdad de los acreedores: lo que busca la ley es que

todos los acreedores se paguen, que no se prefieran unos a otros, salvo por las causales de preferencia legal.

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Requisitos de la solicitud de quiebra presentada por algn acreedor La ley exige que el acreedor, en su solicitud, seale la causa legal en que se basa, indique los hechos constitutivos de ella, acompae los documentos que prueban sus fundamentos, y ofrezca rendir las pruebas que correspondan. Artculo 44. En la solicitud de declaracin de quiebra presentada por un acreedor se sealar la causal que la justifica y los hechos constitutivos de dicha causal y se acompaarn documentos para acreditar los fundamentos de la peticin o se ofrecern las pruebas que correspondan. Adems, se sealar el nombre del sndico titular y el del sndico suplente, y slo a ellos el tribunal deber designar en la sentencia que declare la quiebra. Junto con solicitar la quiebra, el acreedor peticionario deber acompaar vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma equivalente a cien unidades de fomento, para subvenir a los gastos iniciales de la quiebra. Dicha suma ser considerada como un crdito del solicitante en contra del fallido, que gozar de la preferencia establecida en el nmero 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil. a) Cumplir con todos los requisitos de la primera presentacin judicial b) Sealar la causal que se est invocando c) Sealar los hechos que justifiquen la causal, acompaando los documentos justificativos para acreditarla, y ofreciendo rendir prueba necesaria para probarla. Nuestra legislacin ha optado por un sistema objetivo en la declaracin de quiebra, por lo tanto, el juez para declararla debe contar con elementos necesarios para determinar si se configura o no la causal, ya que sta produce efectos perniciosos para el deudor, como el desasimiento. d) Sealar un sndico titular y uno suplente, sobre los cuales deber recaer la designacin. Antes esto era imparcial y turbio, porque los jueces nombraban sndicos a

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sus amigos, y haba muchos arreglos, ya que a pesar de la obligacin del solicitante de designar sndicos, el juez no estaba obligado a elegir uno de ellos. e) Acompaar un vale vista o boleta bancaria de 100 UF (2 millones aprox.) para los gastos iniciales de la quiebra (esto se exige para evitar el empleo de pedir la quiebra de deudores para el solo fin de obtener el pago del crdito, lo que quedara reservado para crditos de importancia, que justificaran la inversin indicada, que en muchos casos ser de dudosa recuperacin). Puelma seala que sera discutible la constitucionalidad de este requisito, puesto que establece un tributo que limita el libre ejercicio del derecho de formular peticiones a la autoridad judicial de todas formas, la suma que se acompaa ser considerada posteriormente como un crdito con el acreedor, con preferencia de 4 clase.

Tramitacin de la solicitud Respecto de la tramitacin de la solicitud, el art. 45 dispone que el juzgado debe pronunciarse lo ms rpido posible sobre de la solicitud de quiebra, para evitar una situacin de incertidumbre. ARTICULO 45 El juzgado se pronunciar sobre la solicitud de quiebra a la brevedad posible, con audiencia del deudor, y deber cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la efectividad de las causales invocadas. La audiencia del deudor slo tendr carcter informativo, no dar lugar a incidente, y en ella ste podr consignar fondos suficientes para el pago de los crditos que hubieren servido de base a la solicitud de quiebra y las costas correspondientes, en cuyo caso no proceder la declaracin de quiebra. Si la solicitud fuere desechada en definitiva, el deudor podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si probare que ste ha procedido culpable o dolosamente.

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Para los efectos indicados en el inciso primero de este artculo se notificar al deudor personalmente o en la forma prevista en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio. De este modo, presentada la solicitud de quiebra se le da traslado al deudor, y para ello debe notificrsele personalmente o por el art. 44. Con esto el deudor gozar del trmino de emplazamiento para evacuar el traslado. Se lleva a cabo entonces una audiencia, de carcter informativo y que no da lugar a la formacin de incidentes que dilatan el pronunciamiento del tribunal. Si el tribunal considera que est fehacientemente acreditada la causal, entonces de declara la quiebra; en caso contrario, el tribunal puede abrir un trmino probatorio. Responsabilidad del acreedor solicitante de la quiebra El inc. 3 del art. 45 establece una sancin para el abuso del derecho que pueda realizar un acreedor cuando pide culpable o dolosamente una quiebra: as, si la solicitud es rechazada en definitiva, el deudor puede demandar la indemnizacin de los perjuicios que se le hubieren causado, cuando pruebe que la actuacin del solicitante fue dolosa o culpable (adems de probar la existencia de perjuicios). El mero hecho de que la quiebra se alce no significa, necesariamente, responsabilidad del acreedor solicitante.

4) LA QUIEBRA DECLARADA DE OFICIO En ciertos casos excepcionales se autoriza que la quiebra sea declarada de oficio: el juez est obligado a declararla en los casos establecidos en los art. 51 inc. 1 (sociedades colectivas o en comanditas), art. 214 (nulidad o incumplimiento del convenio judicial), art. 209 (rechazo del convenio judicial preventivo), art. 251 (rechazo de la cesin de bienes).

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5) PERSONAS QUE NO PUEDEN PEDIR LA QUIEBRA

En ciertos casos excepcionales, la ley ha privado del derecho a pedir la quiebra a ciertas personas: ARTICULO 46 No podrn solicitar la declaracin de quiebra, en sus respectivos casos, el marido acreedor de su mujer, la mujer acreedora de su marido, el hijo acreedor de su padre y el padre acreedor de su hijo. Con esta prohibicin se persigue evitar problemas familiares, impidiendo el ejercicio de una accin de tan graves consecuencias, entre parientes ligados por vnculos tan ntimos ARTICULO 47 El socio comanditario no puede demandar la declaracin de quiebra de la sociedad a que pertenece; pero, si es acreedor particular de la misma, puede provocarla en este carcter. Respecto al este artculo, el profesor Varela sostiene que es inoperante, por cuanto siempre que el socio comanditario sea acreedor de la sociedad lo ser en carcter particular, y en cuanto socio no podr ser jams considerado acreedor. Al respecto, Puelma sostiene que la ley debe interpretarse en el sentido que produzca algn efecto, debiendo estimar entonces que el comanditario no puede pedir la quiebra de la sociedad a que pertenece, por ejemplo, cuando la sociedad le debe utilidades u otras prestaciones contempladas en el pacto social; debiendo entender que el socio es acreedor particular cuando la sociedad debe por un ttulo ajeno a su calidad de socio.

. VI.- LA RESOLUCIN QUE DECLARA LA QUIEBRA Y RECURSOS QUE PROCEDEN EN SU CONTRA

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1) NATURALEZA JURDICA Se discuti mucho sobre la naturaleza jurdica de la resolucin que declara la quiebra, si acaso era un auto, sentencia interlocutoria o sentencia definitiva la Comisin Redactora del la LQ no quiso darle ninguna calificacin , denominndola genricamente como resolucin, reemplazando el trmino inapropiado de auto que se usaba en el Cdigo de Comercio. Posteriormente, con la Ley 18.175, se zanj esta discusin, sealndose que se trata de una sentencia definitiva: Artculo 52.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems: Como sentencia definitiva que es, la declaratoria de quiebra deber contener los requisitos comunes de toda sentencia, sealados en el art. 169 del CPC, y los especficos para las sentencias definitivas (170 CPC).

2) MENCIONES QUE DEBE CONTENER LA DECLARATORIA DE QUIEBRA La declaratoria de quiebra es una sentencia definitiva constitutiva, pues establece un estado jurdico distinto al existente antes de su dictacin, y como tal, debe contener ciertas menciones, adems de aquellas que son obligatorias para toda sentencia:

1) Determinacin de si deudor es del 41. Artculo 52.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems:

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1.- La determinacin de si el deudor est o no comprendido en el artculo 41. En este caso se estar a la actividad que el deudor ejerca a la fecha en que contrajo la obligacin; Vale recordar que la ley hace expresa mencin a que se debe mirar el momento en que se contrajo la obligacin, y no basta con indicar la profesin del fallido, sino que debe especificarse, en forma expresa, si est comprendido dentro del art. 41. 2) Designacin de sndicos provisionales, orden de incautar bienes. 2.- La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra; Se ordena al sndico incautar los bienes del fallido que estn comprendidos dentro de la quiebra pues el objeto del juicio es realizar en un solo procedimiento dichos bienes. La incautacin es la aprehensin material y efectiva de los bienes y papeles del fallido, aunque se permite dejar algunos en manos del deudor cuando estos sean de difcil traslado. Es importante tener claro que el dominio seguir siendo del deudor, hasta la realizacin del activo.

3) Orden a oficinas de correo para entregar correspondencia al sndico 3.- La orden de que las oficinas de correos y telgrafos entreguen al sndico la correspondencia y despachos telegrficos cuyo destinatario sea el fallido, para los efectos de lo preceptuado en el nmero 5 del artculo 27; 63

ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 5.- Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal, y retener las cartas y documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra; De este modo el sndico tiene la facultad de abrir la correspondencia del fallido, con autorizacin del tribunal (aunque esta labor es ms difcil hoy en da por la utilizacin del correo electrnico). 4) Orden de acumular a la quiebra otros juicios. 4.- La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las excepciones legales; As, por ejemplo, una accin reivindicatoria contra un bien del fallido, debiera acumularse a la quiebra porque podra llegar a afectar a los acreedores (no as un juicio de paternidad, por ejemplo). Esto tiene por objeto cumplir con el principio de universalidad del procedimiento de quiebra, ya que la ley pretende que ante un solo juez, y en un solo procedimiento, se ventilen todos los asuntos que puedan afectar los bienes del deudor.

5) Advertencia de no pagar al fallido, y entregar sus bienes o papeles. 5.- La advertencia al pblico de que no debe pagar ni entregar mercaderas al fallido, so pena de nulidad de los pagos y entregas; y la orden a las personas que tengan bienes o papeles pertenecientes al fallido, para que los pongan, dentro de 64

tercero da, a disposicin del sndico, bajo pena de ser tenidos por encubridores o cmplices de la quiebra; Esto busca hacer pblico el desasimiento, para que en vez de pagar o entregar bienes o papeles al fallido, se haga esto con el sndico. La contravencin a esta prohibicin se sanciona severamente, pudiendo su contraventor ser tenido como cmplice o encubridor de la quiebra. Esto rige para obligaciones anteriores a la quiebra, ya que es claro que si son posteriores, el tercero no tiene esta prohibicin, y puede hacer el pago directamente al fallido, aunque se recomienda informar al sndico de todas formas. 6) Orden de verificar sus crditos a los acreedores. 6.- La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica que tienen el plazo de treinta das contado desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento de que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin; Este es el primer paso para determinar el pasivo de la quiebra, y la cantidad total que se determine en esta etapa, es la que el sndico va a intentar pagar mediante la realizacin de los activos del deudor. As, se seala a todos los acreedores, mediante la publicacin de la declaratoria de quiebra en el Diario Oficial, que tiene un plazo de 30 das para concurrir al tribunal con los documentos justificativos de sus crditos. Esto se conoce como la verificacin de los crditos.

La jurisprudencia ha sealado que este plazo de 30 das no es fatal, ya que la posibilidad de verificar los crditos se acaba cuando se publica en el Diario Oficial la resolucin que declara el trmino del perodo ordinario de verificacin de los crditos. Con todo, al finalizar estos 30 das se reunirn el sndico, fallido y los acreedores, y se solicitar al juez que dicta dicha resolucin, que luego deber publicarse.

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7) La orden de notificar por carta a acreedores que estn fuera de Chile. 7.- La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera de la Repblica y mandarles que dentro del plazo establecido en el nmero anterior, aumentado con el de emplazamiento correspondiente que se expresar en cada carta, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento indicado en el nmero precedente; Tiene el mismo fin que el numeral anterior, pero est dirigida a aquellos acreedores que se encuentran en el extranjero. Tienen el mismo plazo de 30 das, ms la tabla de emplazamiento para verificar sus crditos, de acuerdo al 259 CPC: Art. 259 (256). Si el demandado se encuentra en un territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Republica, el trmino para contestar la demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones. Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al del vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la Repblica desde el 1 de marzo siguiente; se publicar en el "Diario Oficial", y se fijar a lo menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de Cortes y Juzgados de Letras. 8) Orden de inscribir la declaratoria en el Registro de Interdicciones del CBR 8.- La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races del departamento en que se hubiere declarado la quiebra y tambin en el de los 66

Conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al fallido, y Esto tiene por fin proteger a terceros que no conocen de la situacin de insolvencia del deudor y la declaratoria, en orden a evitar perjudicarlos si quisieran contratar con el deudor. 9) Determinacin de la primera junta de acreedores. 9.- La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores. Esto es importante, puesto que la primera junta de acreedores es fundamental en el procedimiento de quiebra, ya que en ella se cumplen una serie de funciones: i. ii. iii. La eleccin del sndico, o ratificacin de los sndicos provisionales La determinacin del verdadero estado patrimonial del fallido La verificacin de legalidad y normalidad de los negocios del fallido, para ver si ha habido movimientos de dinero, bienes que han salido del patrimonio, y si hay mrito para intentar Acciones Revocatorias Concursales. Esta cuenta la da el sndico provisional. Elegir al sndico es un asunto delicado, y no siempre uno famoso e importante ser conveniente, ya que por ejemplo, en una quiebra de poca trascendencia, no tendr mayor inters en sacar buen provecho de los activos incautados. 3) LA CUESTIN CONTROVERTIDA EN LA DECLARATORIA DE QUIEBRA Sabido es que las sentencias definitivas deben contener la decisin del asunto controvertido, pero en las menciones que debe contener no figura la decisin del asunto controvertido, que lo ser, en muchos casos, la controversia entre deudor y acreedor sobre

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la concurrencia de los presupuestos de la quiebra u otra alegaciones que pueda haber realizado el deudor en su defensa. No obstante lo anterior, la doctrina considera que la controversia no se referira a las alegaciones o defensas esgrimidas por el deudor, por dos motivos: i. ii. Segn el art. 45 LQ, la audiencia del deudor es solamente informativa, y no puede dar lugar a incidentes; No habra sentencia definitiva en el caso de que sea el propio deudor quien solicite la quiebra, al no haber asunto controvertido.

4) A QUINES AFECTA LA RESOLUCIN DECLARATORIA Lo normal en materia procesal es que lo resuelto en los juicios slo afecte a las partes litigantes, segn lo establece el art. 3 CC; y hemos dicho que son partes del juicio de quiebra el fallido y sus acreedores, aun los que no comparezcan a l. Esta sentencia afecta al fallido y a todos sus acreedores concurran o no a la quiebra, que seran las partes del juicio, pero tambin afecta a terceros no acreedores del fallido, ya que se constituye un estado jurdico nuevo que produce efectos erga omnes, por lo que un tercero no puede alegar ignorancia de la quiebra para pretender validar un acto de disposicin de bienes del fallido, realizado con posterioridad a la declaratoria. ARTICULO 72 Son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races.

5) NOTIFICACIN DE LA DECLARATORIA

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La sentencia que declare la quiebra se notificar al fallido, a los acreedores y a terceros mediante un aviso, que de acuerdo al art. 6 debe publicarse en el Diario Oficial. ARTICULO 54. La sentencia que declare la quiebra se notificar al fallido, a los acreedores y a terceros por medio de un aviso. El secretario del tribunal debe notificar al sndico para que se apersone de inmediato al tribunal y comience a ejercer sus funciones, si bien puede encomendar esta tarea a otro ministro de fe. ARTICULO 55. Inmediatamente de pronunciada la sentencia que declare la quiebra, el secretario del tribunal cuidar que se notifique, a la brevedad posible, al sndico provisional, titular y suplente. El secretario podr notificar por s o encomendando esta diligencia a otro ministro de fe. A los acreedores que se encuentren en el extranjero se les notifica mediante carta area certificada como se mencion anteriormente (art. 52 N7). De todo esto podemos concluir que para que la sentencia declaratoria de quiebra produzca efectos, debe ser publicada en el Diario Oficial. Sin embargo hay que hacer algunas precisiones al respecto: a) Respecto del deudor fallido, la declaratoria produce efectos desde su dictacin, en virtud de que ya ha sido citado el deudor a la audiencia de carcter informativo para efectuar sus descargos segn el art. 45, y es imposible que no sepa que existe la posibilidad de que se lo declare en quiebra. Es importante decir que esto constituye una excepcin a la regla general del artculo 38 del CPC, que seala que las resoluciones judiciales producen efectos desde su notificacin. Adems, de acuerdo al artculo 64, desde ese momento se produce el desasimiento; el fallido queda ipso iure inhibido de la administracin de sus

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bienes, ya que si no fuese as se podra prestar para fraudes. (Enajenaciones en el tiempo medio entre la dictacin de la resolucin y su notificacin). Art. 38 (41). Las resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella. ARTICULO 64 Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables.

b) Respecto de los acreedores, la declaratoria produce efectos desde su notificacin, en este caso, por la publicacin de un aviso en el Diario Oficial. 6) RGIMEN DE RECURSOS a) Si el tribunal niega lugar a declarar la quiebra, es procedente el recurso de apelacin en ambos efectos, segn lo seala el art. 59: ARTICULO 59. La resolucin que niegue lugar a la declaracin de quiebra no ser susceptible del recurso especial de reposicin a que se refiere esta ley, pero ser siempre apelable en ambos efectos. b) Si el tribunal declara la quiebra, dicha resolucin slo puede impugnarse mediante la interposicin de un recurso especial de reposicin, que reglan los art. 56 y siguientes, salvo el caso del art. 252, que se refiere a la quiebra que debe declararse al rechazarse la cesin de bienes: ARTICULO 56. Contra la sentencia que declare la quiebra slo podr entablarse el recurso especial de reposicin a que se refieren los artculos siguientes. 70

ARTICULO 57. El fallido, los acreedores y los terceros interesados, podrn pedir al tribunal, dentro del plazo fatal de diez das hbiles, contados desde la notificacin a que se refiere el artculo 54, que reponga la resolucin declaratoria de quiebra, dejndola sin efecto o rectificndola en cuanto a la determinacin a que se refiere el nmero 1 del artculo 52. Esta rectificacin podr tambin ser pedido por el sndico. El recurso especial de reposicin se tramitar como incidente. En l ser parte el que lo hubiere interpuesto y podrn tambin serlo el fallido, el que hubiere solicitado la quiebra y el sndico. Los dems acreedores y los terceros interesados podrn intervenir como coadyuvantes. Si durante la tramitacin del recurso especial de reposicin se decretare la suspensin del procedimiento o se dictare orden de no innovar con posterioridad a la incautacin de los bienes, ello no obstar a que el sndico realice todos los actos de administracin necesarios para la debida conservacin del activo de la quiebra. Corresponder al tribunal que la hubiere dictado resolver en audiencia verbal cualquier diferencia que se suscite entre el sndico y el peticionario. El sndico slo podr vender los bienes expuestos a prximo deterioro, sin perjuicio de que con acuerdo del deudor, o con autorizacin judicial ante la negativa de ste, podr tambin vender los bienes sujetos a desvalorizacin inminente o de dispendiosa conservacin. Si la suspensin o la orden de no innovar se concede antes de la incautacin de bienes, en la resolucin se establecer que el sndico deber actuar como interventor, con indicacin de las atribuciones de que estar premunido. La remuneracin del sndico ser establecida en la misma resolucin y no podr ser inferior al 75% ni superior al total de la remuneracin del gerente o representante legal del fallido. En los dems casos el mismo tribunal resolver en conciencia. ARTICULO 58. Las resoluciones que se dicten durante la tramitacin del incidente especial de reposicin sern inapelables. La sentencia que acoja la reposicin ser apelable en ambos efectos.

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ARTICULO 252 La sentencia que rechace la cesin y declare la quiebra no ser susceptible de recurso especial de reposicin, pero podr interponerse en su contra el recurso de apelacin. El recurso especial de reposicin a) Respecto a su objeto: puede pedirse que se deje sin efecto la declaratoria de quiebra, o bien que se rectifique la calidad que se le atribuye al deudor, es decir, si se trata de un deudor calificado o no. Tambin podra solicitarse, pues la ley no lo prohbe, como peticin principal, que se deje sin efecto la declaracin, y en subsidio, la rectificacin de la calidad que se atribuye al deudor. b) Personas que pueden interponerlo: el fallido, los acreedores y cualquier tercero interesado. El sndico slo puede interponer este recurso cuando se refiera a rectificar la calidad que la resolucin atribuye al deudor (si es calificado o no). Se da derecho a cualquier tercero a interponer este recurso cuando acredite que tiene un legtimo inters. Por ejemplo, cuando se trata de adquirentes de bienes del fallido, ya que pueden ser privados de ellos mediante el ejercicio de las acciones revocatorias concursales. c) Plazo: dentro de los 10 das siguientes a la publicacin del aviso en el Diario Oficial. d) Tramitacin: se tramita como incidente. Son partes de l quien lo interpone y tambin pueden serlo el peticionario de la quiebra, el sndico y el fallido. Los terceros interesados y los acreedores son considerados como coadyuvantes. i) Recursos: la resolucin que resuelve sobre la reposicin especial es apelable (si acoge la reposicin, lo ser en ambos efectos, si la deniega, en el solo efecto devolutivo). Adems, se ha fallado que la resolucin declaratoria de quiebra y

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aquella que la deniega son sentencias definitivas y que, por lo tanto, proceden en su contra los recursos de casacin en la forma y en el fondo. Las resoluciones que se dicten durante la tramitacin de este recurso son inapelables. Las apelaciones se demoran aos en los tribunales, y aunque haya causas con preferencia como en el caso de las declaratorias de quiebra, an existe mucho atraso por las causas laborales... antes de la modificacin de la ley 20.004, el sndico segua adelante con su trabajo; es decir, realizaba el activo, pagaba a los acreedores, etc., con el inconveniente, de que si posteriormente se revocaba la reposicin y se alzaba la quiebra, el fallido se vera muy perjudicado; los acreedores despus de ser pagados podan irse del pas y no poda retrotraerse las cosas al estado anterior a la declaratoria. Con la Ley 20.004, se prohibi al sndico realizar bienes y pagar a los acreedores, pudiendo slo tomar medidas conservativas (como aadi el inciso final del art. 57, que ya se encontraba presente en todas las legislaciones del mundo). As, si durante la tramitacin de este recurso especial de reposicin se decreta la suspensin del procedimiento (por un incidente de previo y especial pronunciamiento) o se dicta orden de no innovar (cuando se apela), y ya se hubieren incautado bienes, el sndico slo tiene la facultad de impetrar medidas conservativas, y vender bienes expuestos a prximo deterioro. Con acuerdo del deudor o con autorizacin del tribunal ante la negativa de ste, el sndico podr tambin enajenar bienes sujetos a desvalorizacin inminente o de dispendiosa conservacin. Si la suspensin del procedimiento o la orden de no innovar se decretan antes de la incautacin de bienes, la resolucin debe sealar que el sndico deber actuar como interventor.

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VII.- EFECTOS DE LA DECLARATORIA DE QUIEBRA

1.- CLASIFICACIONES

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La LQ clasifica los efectos de las quiebras atendiendo al factor tiempo, segn sean stos inmediatos o retroactivos, y estos ltimos, a su vez, subdividindolos en efectos propios del deudor comerciante, y otros aplicables a todo deudor. As: 1) Efectos inmediatos: Sern aquellos que se produzcan con la notificacin de la declaratoria de quiebra (respecto a los acreedores y terceros), o bien desde su dictacin (respecto del fallido). De este modo, podemos subclasificar estos efectos de la forma que sigue: 1.1 a) b) c) d) e) f) Efectos sobre los acreedores y sus crditos. Fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. Vencimiento anticipado de las deudas del fallido. Prohibicin de la extincin por compensacin de los crditos del fallido. Suspensin del derecho de ejecutar individualmente al fallido. Acumulacin de juicios. Formacin de la masa de acreedores.

1.2 a) b) c) d)

Efectos sobre la persona y bienes del fallido. Inhabilidades del fallido para desempear ciertas funciones. Inicio del proceso de calificacin de la quiebra. Desasimiento de los bienes del fallido. Derecho a alimentos a favor del fallido.

2) Efectos Retroactivos: Se denominan as porque vendran a influir sobre situaciones jurdicas del deudor que ocurrieron con anterioridad a la declaratoria de quiebra, pudiendo dejar sin efectos

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ciertos actos jurdicos celebrados por l. Estos efectos retroactivos se subclasifican a su vez en: os. 2.1 2.2 Efectos propios del deudor del art. 41. Efectos propios de los restantes deudores. Estos efectos consisten en acciones que se otorgan para invalidar actos perjudiciales a la masa de acreedores; son las acciones de integracin o recuperacin del patrimonio del fallido.

3) Crtica Sostienen los autores clsicos que los efectos de la quiebra son la consecuencia del estado nuevo que crea la resolucin que declara la quiebra, el estado de quiebra. Esta doctrina es consistente con la concepcin del derecho concursal como un derecho sustantivo, vale decir como un derecho objetivo que confiere derechos subjetivos a las personas. En contraposicin a dicha doctrina, algunos autores conciben el derecho concursal como un derecho meramente adjetivo, cuyas normas seran eminentemente procesales. De conformidad con ello, la sentencia que declara la quiebra no producira efectos de carcter sustantivo, sino meramente procesales. As, los autores de esta teora reconocen que de la quiebra emanan ciertos efectos, pero stos son procesales, a saber: (a) Desasimiento de los bienes del fallido. (b) Suspensin del derecho de ejecutar individualmente al fallido. (c) Acumulacin de juicios.

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Segn estos autores, los restantes efectos de la quiebra no seran sino efectos del estado de cesacin de pagos en que se encuentra el deudor. La sentencia que declara la quiebra no hara ms que reconocer dicho estado al verificarse la existencia de ciertos hechos reveladores de la insolvencia del deudor (las causales de la quiebra). As, para corriente de opinin, los denominados efectos inmediatos de la quiebra seran todos efectos propios e inherentes a la cesacin de pagos del deudor, hecho sustantivo anterior a la declaracin de quiebra. En tanto, los denominados efectos retroactivos de la quiebra no seran efectos de sta, sino acciones que se conceden para garantizar el principio de la par condictio creditorum, las que no tienen un efecto propiamente retroactivo, ya que la sentencia que las acoge se limita a declarar la inoponibilidad de ciertos actos jurdicos celebrados por el deudor en perjuicio de los acreedores, todo ello con efecto a partir de dicha sentencia, mas no de la sentencia declaratoria de la quiebra. Como sea, y primordialmente con fines de sistematizacin, trataremos los efectos de la quiebra dividindolos en los siguientes grupos: a) Efectos sobre los acreedores y sus crditos (efectos inmediatos) b) Efectos sobre el deudor fallido en su persona, bienes y relaciones jurdicas (efectos inmediatos). c) Acciones de integracin del patrimonio (efectos retroactivos).

A) EFECTOS DE LA QUIEBRA SOBRE LOS ACREEDORES Y SUS CRDITOS

Dentro de esta clasificacin analizaremos los siguientes efectos:

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1) Determinacin de los crditos. 2) Suspensin del derecho de ejecucin individual de los acreedores. 3) Efectos sobre la competencia de los tribunales. 4) Formacin de la masa de acreedores. 5) rganos de la masa.

1) DETERMINACIN DE LOS CRDITOS En este tem se analizan 3 efectos particulares: i. La fijacin de los crditos. ii. El vencimiento de los crditos. iii. La compensacin de los crditos.

a) La fijacin de los crditos. Con la declaratoria de quiebra se produce la fijacin irrevocable del derecho de los acreedores al estado en que estaban al momento de la declaratoria. Esto se enmarca dentro del concepto de proteger la igualdad de los acreedores: Ningn acreedor puede mejorar su condicin jurdica o el monto de su crdito despus de la declaratoria. Ningn acreedor puede ser pagado preferentemente sin causa legal legtima, ni modificar el pacto de intereses, ni obtener garantas adicionales. Los acreedores del fallido que tengan un ttulo posterior a la declaratoria de quiebra no pueden ser considerados en sta.

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ARTICULO 66 La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento, sin perjuicio de los casos especialmente previstos por la ley. La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores se refiere exclusivamente a los acreedores cuyos ttulos estn representados en moneda de curso legal. Los acreedores de gnero o especie distinta de dinero tienen derecho a solicitar la resolucin del contrato y a cobrar los correspondientes perjuicios. Para este ltimo efecto, tendrn que verificar sus crditos en la quiebra.

b) El vencimiento y exigibilidad anticipados de todos los crditos. Al declarar la quiebra existen acreedores cuyos crditos pueden estar vencidos, o bien, crditos que estn sujetos a plazo o al cumplimiento de una condicin. La verdad es que sera injusto que stos no pudiesen participar en la quiebra en igualdad de condiciones que los acreedores con crditos vencidos, por lo que la LQ hace exigibles los crditos que en realidad no lo son: ARTICULO 67 En virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con ms los reajustes e intereses que les correspondan, desde la fecha de la declaratoria. En derecho civil esto se conoce como la caducidad de los plazos o aceleracin de los crditos, consagrada para la quiebra en el art. 1496 del CC, que seala que cuando el deudor es declarado en quiebra, se hacen inmediatamente exigibles todos los crditos en su contra, permitiendo a los acreedores participar en la quiebra, verificando sus crditos y recibiendo los repartos de los dividendos.

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La exigibilidad de los crditos slo afecta al fallido, y no a sus codeudores, con una excepcin: si el fallido fuere aceptante de una letra de cambio, girador de una letra no aceptada, o suscriptor de un pagar, los dems obligados deben pagar inmediatamente. ARTCULO 67 INCISO 7 No obstante que la exigibilidad de que trata este artculo se refiere slo al fallido, si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente.

Valor actual de los crditos. Dado que los crditos suelen tener en cuenta diversos factores como el inters, la inflacin, la reajustabilidad, el precio de una moneda extranjera, etc., al acelerar los crditos hay que convertirlos a un valor presente, determinando su valor actual y determinando la proporcin de cada uno de ellos en el pasivo, ya que los dividendos se reparten a prorrata de los crditos antiguamente, la ley estableca que la cuota de cada acreedor en la quiebra deba determinarse para cada reparto de fondos, lo que resultaba bastante engorroso. Hoy da, el sistema es ms simple, la cuota de cada acreedor se determina a partir del valor actual de cada crdito a la fecha de la declaratoria. Cabe precisar que esta operacin tambin permite determinar el derecho a voto que tendr el acreedor en la juntas de acreedores.

El art. 67 da reglas para determinar el valor actual de los crditos:

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i) Crditos reajustables y que devengan intereses: su valor actual ser el capital reajustado hasta la fecha de la declaratoria de quiebra ms los intereses devengados hasta la misma fecha. ARTCULO 67 INCISO 2 El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido e intereses devengados hasta el da de la declaratoria. ii) Crditos reajustables que no devengan intereses: su valor actual ser el capital reajustado hasta la fecha de la declaratoria de quiebra. ARTCULO 67 INCISO 3 El valor actual de los crditos reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, ser el capital ms el reajuste convenido hasta la fecha de la declaratoria. iii) Crditos no reajustables que devenguen intereses: su valor actual ser el capital ms los intereses devengados hasta la fecha de la declaratoria de quiebra. ARTCULO 67 INCISO 4 El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que devenguen intereses, ser el capital ms los intereses devengados hasta el da de la declaratoria. iv) Crditos no reajustables y que no devengan intereses: el valor actual se determina descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables, desde el da de la declaratoria hasta el da del vencimiento. Esto es as porque un crdito no reajustable ni con intereses de $100, pagadero a 10 aos vale $100, pero si el deudor quiebra antes, a los 5 81

aos por ejemplo, debe descontarle los intereses que ganara el acreedor entre los 5 y los 10 aos. Es un flujo futuro llevado a valor presente. Ese crdito vale menos ahora que a su vencimiento porque se le aplica un descuento. En este caso la ley ha utilizado como tasa de descuento, el inters corriente para operaciones de crdito de dinero no reajustables. ARTCULO 67 INCISO 5 El valor actual de los crditos no reajustables en moneda nacional, no vencidos a la fecha de la declaracin de quiebra y que no devenguen intereses, se determinar descontando del capital los intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustable desde el da de la declaratoria hasta el da de los respectivos vencimientos. v) Si no fuese posible determinar el ndice de reajustabilidad , se aplica lo dispuesto en el inciso 4to. ARTCULO 67 INCISO 6 Si no fuere posible determinar el ndice de reajustabilidad o si ste hubiere perdido su vigencia, se aplicar lo dispuesto en el inciso cuarto de este artculo.

Estas reglas del artculo 67 estn limitadas para: i) Crditos no vencidos y en moneda nacional. ii) Para el proceso de verificacin de crditos, que permite determinar la prorrata de las acreencias de los acreedores respecto del pasivo, lo que sirve para saber cul es el derecho a voto de ese acreedor (importante para elegir sndicos, aprobar convenios) o para el porcentaje de los dividendos que le toca. De acuerdo con el art. 68, una vez pagado el valor actual de los crditos (capital, reajuste e intereses hasta la declaratoria), se deben pagar los intereses y reajustes convenidos hasta el da de pago efectivo.

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ARTICULO 68 En virtud de la declaracin de quiebra y desde la fecha de sta, las deudas del fallido, vencidas y las actualizadas de conformidad con el artculo precedente: 1.- Se reajustarn y devengarn intereses segn lo pactado en la convencin, en el caso del inciso segundo del artculo anterior; 2.- Se reajustarn segn lo pactado, en el caso de inciso tercero del mismo artculo, y 3.- Devengarn intereses corrientes para operaciones de crdito de dinero no reajustables en el caso de los incisos cuarto y quinto del artculo precedente. El sndico podr impugnar los intereses pactados en caso de estimarlos excesivos. Las obligaciones contradas en moneda extranjera de acuerdo al decreto 471, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, de 1977, se pagarn en la misma moneda establecida en la convencin y devengarn el inters pactado en ella. Los reajustes y los intereses, en su caso, gozarn de iguales preferencias y privilegios que los respectivos capitales. Obligaciones en moneda extranjera. Obligaciones expresadas en moneda extranjera: se entiende que se ha pactado un sistema de reajuste, por lo que debe aplicar el artculo 67. Obligaciones pagaderas en moneda extranjera: en cada reparto habr que determinar el valor de la obligacin en comparacin con el valor actual del resto del pasivo, y deber ser pagada en moneda extranjera.

c) Compensacin de los crditos.

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ARTICULO 69 La declaracin de quiebra impide toda compensacin que no hubiere operado antes por el ministerio de la ley, entre las obligaciones recprocas del fallido y acreedores, salvo que se trate de obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de una misma negociacin y aunque sean exigibles en diferentes plazos. La razn de esta norma es evitar fraudes a la masa de acreedores. Un deudor podra tener inters en comprar un crdito en contra del fallido a un valor inferior a su valor nominal, con el fin de compensarlo con su deuda. Esta norma lo prohbe. A su vez, la excepcin se justifica porque en las obligaciones conexas no cabe el fraude a la ley que se trata de evitar (la obligacin exista con anterioridad). Debe advertirse que la Ley N 20.190 (Mercado de Capitales II) modific este artculo agregndole varios incisos, en los trminos que siguen: Para efectos de lo establecido en el inciso anterior, se entender que revisten el carcter de obligaciones conexas aquellas que, aun siendo en distinta moneda, emanen de operaciones de derivados, tales como futuros, opciones, swaps, forwards u otros instrumentos o contratos de derivados suscritos entre las mismas partes, en una o ms oportunidades, bajo ley chilena o extranjera, al amparo de un mismo convenio marco de contratacin de los reconocidos por el Banco Central de Chile y que incluyan un acuerdo de compensacin en caso de quiebra o de liquidacin forzosa. El Banco Central de Chile podr determinar los trminos y condiciones generales de los convenios marco de contratacin referidos, en que sea parte una empresa bancaria o cualquier otro inversionista institucional, considerando para ello los convenios de general aceptacin en los mercados internacionales. Cada una de las obligaciones que emanen de operaciones de derivados efectuadas en la forma antedicha, se entender de plazo vencido, lquida y actualmente exigible a la fecha de la declaracin de quiebra y su valor se calcular a dicha fecha de acuerdo a sus trminos y condiciones. Luego, las compensaciones que operen por

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aplicacin del inciso precedente, sern calculadas y ejecutadas simultneamente en dicha fecha. En caso que una de las partes sea un banco establecido en Chile, slo proceder dicha compensacin tratndose de operaciones con productos derivados cuyos trminos y condiciones se encuentren autorizados por el Banco Central de Chile. Esta modificacin se introdujo porque la ley de quiebras no daba garantas de claridad para eficaz operacin de canje y derivados financieros, puesto que en virtud de que el fallido estaba impedido de realizar toda compensacin a partir de la declaratoria, no poda su contraparte compensar las contracuentas al haber del deudor fallido contra sus saldos pasivos; en consecuencia, slo poda verificar su acreencia con la esperanza de pagarse en alguna parte de ella. Para solucionar esta situacin se agregando estos incisos, estableciendo que el efecto de la declaratoria en contra de un fallido, en relacin con los contratos de canje vigentes vinculados a una contraparte unitaria, debern ser terminados a la fecha de la declaratoria y sus saldos de dbito y crdito sern compensados automticamente en forma universal para todos los contratos comprendidos bajo un solo modelo o contrato. Con todo, no cualquier contrato tendr la aptitud de evitar la normal aplicacin de los efectos de la quiebra: se ha optado por reconocer para estos efectos que un contrato de canje califica para estas reglas de aplicacin especial cuando se trate de contratos de canje de tasas de inters, monedas o divisas, u otros factores financieros o productos financieros amparados bajo un convenio maestro de compensacin y contratacin de instrumentos de canje y derivados aprobado por la SVS, quien podr, adems, regular la forma y procedimientos que debern seguirse para ejecutar tales compensaciones.

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2) SUSPENSIN DEL DERECHO DE EJECUCIN INDIVIDUAL DE LOS ACREEDORES El juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento todos los bienes de una persona para proveer al pago de sus deudas (art. 1). Es un procedimiento de ejecucin colectiva de los bienes del fallido. Para que esto sea eficaz, la ley ha suspendido, mientras dure el proceso, el derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al deudor fallido. En reemplazo de ello, les permite ejercer sus derechos al pago dentro del procedimiento concursal. Adems, establecen que quedan sin valor, desde la fecha de la declaratoria, todos los embargos y medidas precautorias que se hubieren decretado, que afecten a bienes que deban ser realizados en la quiebra o deba ingresar a ella. ARTICULO 71 La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos.

ARTCULO 70 INCISO FINAL Los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedarn sin valor desde que ella se declare, siempre que se refieran a bienes que, sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en la quiebra o ingresar a ella. No obstante lo anterior, este efecto reconoce 3 excepciones de acreedores que no se van a ver privados del derecho de ejecucin individual: a) Acreedores hipotecarios. b) Acreedores prendarios. c) Acreedor retencionario (derecho legal de retencin).

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a) Acreedor hipotecario. La ley le permite seguir adelante con su ejecucin de acuerdo al derecho comn, como si el deudor no hubiese sido declarado en quiebra, aunque esta ejecucin se va a seguir dentro del proceso de quiebra. Esta excepcin tiene las siguientes reglas: El juicio debe iniciarse o continuarse con el sndico, como representante legal del fallido. Si el juicio ya est comenzado, debe acumularse al juez de la quiebra. Si no est iniciado, debe iniciarse ante el juez de la quiebra. El depositario provisional siempre ser el sndico como representante del fallido, y por efecto del desasimiento Si se abre concurso especial de acreedores hipotecarios, se suspende el derecho de ejecucin separada. Si el acreedor hipotecario no ejerce su derecho de ejecutar separadamente y slo verifica su crdito y preferencia, el bien dado en hipoteca es realizado por el sndico. ARTICULO 71 La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. En las ejecuciones que promuevan dichos acreedores servir de depositario el sndico. La formacin de concurso especial de hipotecarios, respecto de una finca gravada, suspende tambin el derecho de cada uno de ellos para perseguirla separadamente. 87

b) Acreedor prendario. Tampoco se suspende su derecho de ejecucin individual; ac el sndico obra tambin como depositario provisional al ser el representante del fallido. El acreedor prendario puede verificar su crdito, alegar su preferencia y dejar en manos del sndico la realizacin de ese bien, pagndose con preferencia sobre el producto de esa realizacin. Ahora bien, si los acreedores de 1 clase no alcanzan a pagarse con el resto de los bienes, entonces tampoco podrn hacerlo los acreedores prendarios. Lo otro que puede hacer el acreedor prendario es litigar con el sndico, llevar adelante la ejecucin, realizar el bien y pagarse con su producido. ARTICULO 149 Los acreedores de la segunda clase, incluidos los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarado, podrn ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos. Con tal objeto, dichos acreedores podrn iniciar, ante el tribunal que conozca de la quiebra, los procedimientos que correspondan, o continuar ante l los ya iniciados en otros juzgados si prefirieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados. El sndico podr, si lo considera conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio. Al respecto, el sndico tiene una facultad muy particular: puede requerir la entrega de los bienes prendados impidiendo la realizacin de stos, pero pagando la obligacin del fallido con el acreedor prendario o caucionando dicho crdito (generalmente esto ltimo se har cuando el crdito se impugne en la verificacin). Esto se hace porque si hay muchos bienes prendados o retenidos que son importantes, puede ser que su venta aislada de un

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resultado econmico menor que la venta conjunta de todos ellos como una unidad econmica. Ejemplo: una flota de camiones vendidos separados no vale tanto como si se enajenan junto con la empresa, ya que en este caso, se podra continuar con el giro. La venta de una empresa tiene un mayor precio que la venta de cada cosa por separado.

c) Acreedor retencionario. Es muy similar a los anteriores: para la ejecucin de los bienes retenidos se lo considerar como acreedor hipotecario o prendario si se refiere a bienes inmuebles o muebles respectivamente. ARTCULO 71 INCISO 4 Cuando a algn acreedor corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito. La procedencia del derecho legal de retencin podr ser declarada aun despus de la sentencia de quiebra.

Art. 545 (697). Para que sea eficaz el derecho de retencin que en ciertos casos conceden las leyes, es necesario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer. Podr solicitarse la retencin como medida precautoria del derecho que garantiza, y, en tal caso, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 299, 300 y 302. Art. 546 (698). Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. El decreto judicial que declare procedente la retencin de inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas. 3) EFECTOS SOBRE LA COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES

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La declaracin de quiebra afecta las reglas generales sobre competencia de los tribunales en lo referente a los juicios contra el fallido, puesto que la ley quiere que un solo juez, el de la quiebra, conozca y falle todos los asuntos que se refieren a los bienes del fallido. Se alteran as las normas sobre competencia tanto en lo que respecta a los juicios pendientes contra el fallido, como respecto de los nuevos juicios que se inicien contra ste. Se trata de un principio de derecho procesal concursal. Consiste en la alteracin de las reglas sobre competencia relativa. Un tribunal que no es competente en razn de las reglas de distribucin o de turno, pasa a ser competente. No altera esto las reglas de competencia absoluta, con lo cual, por ejemplo, no corresponde al juez de la quiebra conocer de una demanda de alimentos menores iniciada contra el fallido. De este modo, no hay alteracin de las reglas de competencia en los siguientes casos: a) Juicios en que el fallido es demandante, b) Juicios que no tienen relacin con los bienes afectos a la quiebra, como los juicios de familia sin carcter patrimonial. c) Gestiones judiciales de carcter no contencioso. En cambio, s se alteran las reglas: a) b) c) d) e) f) En caso de nuevos juicios contra el fallido En juicios pendientes contra el fallido. En juicios ordinarios pendientes. En juicios ejecutivos de obligaciones de dar. En juicios ejecutivos de obligaciones de hacer. En juicios laborales. a) Nuevos juicios contra el fallido.

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Los nuevos juicios dirigidos contra el deudor declarado en quiebra que afecten bienes comprendidos en el concurso, debe conocerlos el juez de la quiebra. Se excluyen de esta acumulacin los siguientes juicios, que se promovern ante el juez que deba conocer de ellos de acuerdo a las reglas generales: i. ii. iii. iv. Juicios posesorios Juicios de desahucio Juicios de terminacin inmediata del arrendamiento Juicios que segn la ley deben someterse a compromiso

ARTICULO 70 Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de la quiebra. Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra.

b) Juicios pendientes contra el fallido Los juicios pendientes referidos a bienes que puedan afectar al proceso de quiebra, seguidos ante tribunales de cualquier jurisdiccin, se acumularn al juicio de quiebra, y seguir conociendo de ellos el juez de la quiebra, desde el momento de la declaratoria. Cabe precisar que esto no tiene el alcance de la acumulacin de autos de los arts. 92 y ss. del CPC, ya que los juicios acumulados no se resolvern en una misma sentencia; se trata ms bien de una acumulacin material o jurdica. Nuevamente, hay excepciones a esta acumulacin, puesto que hay procedimientos ms acelerados y especficos que se prefiere se resuelvan separadamente:

i. ii.

Juicios posesorios Juicios de desahucio

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iii. iv. v.

Juicios de terminacin inmediata del arrendamiento Juicios que segn la ley deban someterse a compromiso. Juicios arbitrales (los que actualmente estuvieren conociendo

jueces rbitros). ARTICULO 70 Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de la quiebra. Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra. Sin embargo, los juicios posesorios, los de desahucio, los de terminacin inmediata del arrendamiento, los de que actualmente estuvieren conociendo jueces rbitros, y los que, segn la ley, deban someterse a compromiso, seguirn sustancindose o se promovern ante el tribunal que conoce o deba conocer de ellos.

c) Juicios ordinarios pendientes: El trmino juicio ordinario alude no slo a los juicios ordinarios propiamente tales, sino tambin a cualquier otro tipo de juicio que no sea ejecutivo como los juicios sumarios (se refiere a los juicios declarativos). Estos juicios deben seguir tramitndose de acuerdo a su naturaleza, y el sndico deber cumplir la sentencia en la forma que corresponda, dependiendo de lo que seale el fallo: i. Si el fallido es condenado a indemnizar perjuicios, el

vencedor deber verificar su crdito (que en este caso ser la sentencia) en el mismo tribunal que dict la sentencia, y ser valista. ii. Si demandan al fallido por resolucin del contrato de compraventa, por ejemplo, y se lo condena a restituir la cosa, el sndico deber restituir el bien comprado (ya que no es del fallido), y recibir a cambio cualquier pago parcial que ste hubiera hecho.

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ARTICULO 70 INCISO 3 Los juicios ordinarios agregados a la quiebra seguirn tramitndose con arreglo al procedimiento que corresponda segn su naturaleza, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Condenado el fallido, el sndico dar cumplimiento a lo resuelto en la forma que corresponda.

d) Juicios ejecutivos: i. Si al momento de la declaratoria de quiebra el deudor haba opuesto excepciones: este juicio se acumula al proceso de quiebra y se sigue contra el sndico como representante del fallido, hasta obtener una sentencia definitiva en ese proceso. Si al juicio es favorable al ejecutante, el acreedor deber verificar su crdito ser valista. ii. Si se dict sentencia antes de la declaratoria de quiebra, o el deudor no haba opuesto excepciones: el mandamiento de ejecucin y embargo servir de sentencia, y se suspende el apremio sin poder realizar bienes, acumulndose al juicio de quiebra. iii. Si es un juicio ejecutivo de obligaciones de hacer, y se consignaron fondos o se hicieron depsitos para realizar la obra cuya ejecucin est pendiente antes de la declaratoria, el sndico puede destinarlos para la confeccin de la obra. El procedimiento se seguir ente el tribunal de la quiebra hasta la total inversin de esos fondos, o hasta la conclusin de la obra, si fueren suficientes. Si los fondos son insuficientes y la obra no se termina, el acreedor puede reclamar el saldo o pedir una indemnizacin de perjuicios, debiendo entrar a la quiebra. iv. Si no se consignaron fondos, el acreedor debe convertir su crdito en una indemnizacin de perjuicios, exigiendo cumplimiento por equivalencia de la obligacin, mediante la verificacin de su crdito por perjuicios, previa determinacin de ste, en el juicio declarativo que corresponda, si no haban sido fijados con anterioridad.

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ARTCULO 70 INCISO 4 Los juicios ejecutivos, cuando haya excepciones opuestas, se seguirn tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Los dems se paralizarn en el estado en que se encuentren y los acreedores usarn de su derecho en la forma que establece esta ley. Cuando al tiempo de la declaracin de quiebra hubiere pendiente algn juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y existieren ya depositados los fondos para el objeto, continuar la tramitacin establecida para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. En los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren.

e) Juicios laborales. La LQ no dice nada al respecto, y segn el art. 70, deberan acumularse al juicio de la quiebra. Sin embargo, la jurisprudencia ha dictaminado que deben ser conocidos por los juzgados laborales, lo cual es muy criticado por algunos, pero de todos modos se justifica por la mayor calificacin de los jueces laborales, otorgando mayor proteccin a los trabajadores.

4) FORMACIN DE LA MASA DE ACREEDORES. La quiebra produce para el fallido y sus acreedores un estado indivisible, y pasan a formar un solo cuerpo, sin personalidad jurdica. Es una agrupacin reconocida legalmente,

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que tiene por objeto velar por el respeto a la Par Condictio y tomar las decisiones ms convenientes para todos, junto con el sndico de quiebras. Naturaleza Jurdica a) Para Ripert, la masa de acreedores es la unin legal obligatoria de todos los acreedores, que se realiza al producirse la quiebra; que tiene por fin liquidar en la mejor forma posible los bienes del deudor, y que consiste en una institucin sui generis que no admite incluirse en ningn tipo previsto por el derecho comn. b) Para Garrigues, la masa de acreedores es un ente jurdico transitorio creado por consecuencia de la declaracin de la quiebra y dotado de capacidad para actuar en la esfera patrimonial por medio de sus representantes legales. c) Para Mossa, es una comunidad de intereses que tiene derechos, acciones y obligaciones que no se pueden cumplir o hacerse valer sino por el representante necesario de l masa, el sndico. d) Finalmente, para otros como Bolaffio la masa puede actuar aun como persona jurdica. Deudas y crditos de la masa Se denominan as los crditos a favor del fallido que nacen despus de la declaratoria, y las deudas que adquiere el sndico con posterioridad a la declaratoria cabe tener el cuenta que con posterioridad a la declaratoria, el sndico puede contraer obligaciones a nombre de la masa, que tienen por objeto contribuir a la administracin, y que no son crditos de la quiebra, sino gastos o expensas de ella, con lo cual el acreedor de dicho crdito no debe verificarlo, sino que se paga de inmediato, antes que los crditos de primera clase (sino, nadie prestara servicios a la masa). Estas son las deudas de la masa. Composicin de la masa.

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La masa la forman todos los acreedores del fallido con crditos vigentes o existentes al momento de la declaratoria de quiebra, cualquiera fuese la naturaleza de ello, sin importar su exigibilidad. Eso s, no entran a la quiebra: i. ii. Los crditos que emanan de obligaciones naturales. Las obligaciones que nazcan despus de la declaratoria.

Respecto a las indemnizaciones de perjuicios que se declaran con posterioridad a la declaratoria, al tratarse de una sentencia declarativa, slo reconoce la existencia de perjuicios con anterioridad a la declaratoria, con lo cual es claro que el derecho del acreedor es anterior y se trata de un crdito sujeto a verificacin.

5) RGANOS DE LA MASA: LAS JUNTAS DE ACREEDORES Y EL SNDICO A) LA JUNTA DE ACREEDORES

Es el rgano a travs del cual se manifiesta la voluntad de los acreedores; es un cuerpo colegiado, conjunto de personas naturales o jurdicas (representadas). Esa voluntad colectiva tiene un fin preciso, una orientacin legal: est dirigida a un proceso de ejecucin patrimonial. La masa de acreedores se manifiesta entonces por medio de la Junta de Acreedores, que no es persona jurdica, sino que es el rgano de la quiebra en que la ley deposita la faculta suprema de disposicin., y funciona en base al predominio de las mayoras. Debe advertirse que la junta no representa ni al fallido ni a los acreedores en cuanto partes del juicio de quiebra., y tiene por funcin ser el rgano deliberante supremo en

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materia de disposicin de los bienes de la quiebra, tanto as que sus acuerdos obligan al sndico. Su carcter de rgano supremo se manifiesta en que: a) Puede alterar las reglas legales de enajenacin del activo (art. 120 y ss.) b) Puede impedir la enajenacin del activo, optando por pagarse con los resultados de la explotacin de la empresa (continuidad de giro). Composicin de las juntas Por regla general componen las juntas todos los acreedores reconocidos, aun los privilegiados, aunque estos ltimos no pueden participar en juntas que tengan por objeto celebrar convenios sin perder su privilegio. Un crdito se encuentra reconocido una vez que se ha publicado la resolucin que decreta el cierre del perodo ordinario de verificacin, que es de 30 das. A partir de esta publicacin hay 15 das hbiles para que el fallido, el sndico y los otros acreedores impugnen los crditos, y pasado estos 15 das fatales, los crditos no impugnados quedan reconocidos y son inmodificables. Son estos crditos los que pueden concurrir a la junta con derecho a voz y voto (los impugnados pueden concurrir, pero sin derecho a voto, pudiendo slo consignar sus observaciones por escrito) Ahora bien, puede que una junta se lleve a cabo antes del cierre del perodo ordinario de verificacin: en este caso, el tribunal determinar, con audiencia del sndico, quienes tienen derecho a concurrir y votar. El sndico y el fallido slo tienen derecho a voz. Hasta la dictacin de la Ley 19.144, para ciertos acuerdos de la Junta se requera el voto favorable del fallido, por ejemplo para alterar la forma legal de realizacin del activo, para enajenar el pasivo como unidad econmica, y en caso de negativa del fallido, su voluntad poda ser suplida por el juez. Con la modificacin mencionada, se elimin la necesidad de voto del fallido.

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ARTICULO 101 Los acreedores se reunirn en junta de acuerdo a las disposiciones del presente Ttulo. Art. 102 En las juntas de acreedores que se celebren durante el juicio de quiebra slo tendrn derecho a votar: a) los acreedores cuyos crditos estn reconocidos, y b) los acreedores cuyos crditos no se encuentren reconocidos y a los cuales, cindose al procedimiento que se establece en el inciso siguiente, el juez de la quiebra les reconozca derecho de votar. En el da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se efectuar una audiencia verbal ante el juez de la quiebra, en la cual el sndico le informar por escrito acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados a ms tardar el segundo da hbil, que no sea sbado, anterior a la fecha en que corresponda la celebracin de esa audiencia. En sta, oyendo previamente a los acreedores, el juez resolver en nica instancia y sobre la base de los antecedentes disponibles cules de los crditos no reconocidos, estn o no impugnados, y por qu monto tendrn derecho a votar en esa junta. El juez apreciar los antecedentes en conciencia. El reconocimiento de derecho a voto slo producir efectos para la junta en referencia y en nada limitar la libertad del sndico y de los acreedores para impugnar el crdito y sus preferencias de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 131 y siguientes, ni la del juez para resolver la impugnacin. La audiencia referida se efectuar el da sealado, a la hora que comience a funcionar el tribunal. Las reuniones de la junta se constituirn cuando concurran dos o ms acreedores que representen un porcentaje no inferior al veinticinco por ciento de los crditos con derecho a voto, salvo que esta ley establezca un qurum especial. Los acuerdos se adoptarn con el voto conforme de no menos de dos acreedores que sumen mayora absoluta de los crditos presentes en la reunin con

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derecho a voto, salvo que la ley exija una mayora especial. En caso de empate, corresponder decidir a quien presida la reunin. Los acreedores que hayan verificado, pero que carezcan de derecho a voto tendrn solamente derecho a concurrir a la reunin y a dejar constancia escrita de sus observaciones, bajo su firma, en documento que se agregar al acta pertinente. El sndico asistir slo con derecho a voz, pudiendo exigir que se deje constancia de su opinin en el acta. Podr tambin hacerse acompaar de aquellas personas, que en atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario para que, si la junta lo acuerda, puedan ser odas. El fallido slo tendr derecho a voz y a exigir que se deje constancia de su opinin en acta, salvo los casos en que la ley requiera expresamente su consentimiento.

Clases de juntas de acreedores. 1) La primera junta de acreedores. 2) Juntas para aprobar o rechazar convenios. 3) Juntas Ordinarias. 4) Juntas Extraordinarias.

1) La primera junta de acreedores. Se constituye con un qurum especial, de al menos dos acreedores que representen por lo menos 2/3 del total del pasivo. Si no se rene el qurum, se citar nuevamente a junta, la que se efectuar con los acreedores que asistan.

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ARTICULO 106 La primera junta se constituir cuando concurran dos o ms acreedores con derecho a voto, que representen en conjunto dos tercios del pasivo de la quiebra, a lo menos. Si no se reuniere el qurum expresado se dejar constancia de ello y el tribunal practicar una segunda citacin para no antes de cinco ni despus de diez das hbiles, indicando el lugar, da, hora y naturaleza de la reunin, as como la circunstancia de tratarse de segunda citacin. La notificacin se efectuar por aviso y la reunin se celebrar con los acreedores que asistan. La primera junta debe realizarse en la sede del tribunal o el lugar ad hoc que ste haya designado, dentro del trmino entre 30 y 40 das despus de la resolucin que declara la quiebra. ARTICULO 105 La primera junta de acreedores se realizar en la sede del tribunal o en el lugar ad hoc que ste hubiere designado, no antes de treinta das ni despus de cuarenta das hbiles contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra. Materias que se tratan: En la primera junta se trata cualquier materia que diga relacin con el ms adecuado cumplimiento de las funciones que al sndico y a la junta competan, dentro del art. 108: ARTICULO 108 En la primera junta se tratar especialmente sobre las siguientes materias: 1.- Or la cuenta que debe presentar el sndico provisional sobre el estado preciso de los negocios del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor por l realizada; El sndico provisional entrega o da cuenta del estado de los negocios del fallido, revisa la contabilidad, ve los activos y pasivos, a qu proveedores se les debe, quin le debe 100

al fallido, etc.; determina la verdadera situacin del fallido, y si se trata de una mala administracin o de una verdadera insolvencia. Es muy importante la determinacin del pasivo, ya que en definitiva, esos acreedores se les va a tener que pagar. 2.- Ratificacin del sndico provisional, titular y suplente, o designacin de quienes habrn de reemplazarlos, salvo lo dispuesto en el inciso primero del artculo siguiente. El sndico titular y suplente provisionales continuarn en sus funciones hasta que asuman sus reemplazantes; La junta puede cambiar a los sndicos provisionales si no est contenta con su desempeo; de lo contrario, pasarn a ser definitivos. Debe advertirse que no podr cambiarse el sndico cuando se trate de una realizacin sumaria del activo, la cual procede cuando de la cuenta del sndico resultare que el producto probable del activo no exceder las 1000 UF. 3.- Acordar lugar, da y hora de las reuniones ordinarias, las que debern celebrarse, a lo menos, mensualmente; debiendo la primera reunin ordinaria llevarse a cabo entre los treinta y los cuarenta y cinco das corridos, salvo que la junta y el sndico acuerden otra fecha;

4.- Designar de entre los acreedores con derecho a voto o sus representantes, un presidente y un secretario, titular y suplente, para las futuras reuniones. Si concurrieren menos de cuatro personas, se proceder solamente a la designacin de presidente y secretario titulares, y

5.- Cualquier otro acuerdo necesario para el ms adecuado cumplimiento de las funciones que a la junta y al sndico competen. Esta cuenta es una especie de fotografa del estado patrimonial del fallido; la revisin acabada, detallada de las cuentas de ste, realizada por el sndico. Si de ese estudio se desprende que los activos no superarn las 1000 UF (alrededor de unos 19 millones de 101

pesos) se procede a la realizacin sumaria del activo. En este caso, no hay posibilidad para la junta de acreedores de cambiar al sndico, y el provisional pasar a ser el definitivo. El sndico deber vender rpidamente los bienes, en un plazo no superior a 6 meses, de la forma que mejor le parezca, en beneficio de los acreedores Si el fallido o los acreedores no estn de acuerdo con la estimacin del activo, pueden impugnarlo en la junta. El tribunal deber resolver a ms tardar dentro del quinto da, pudiendo solicitar informe pericial si lo estima conveniente. ARTICULO 109 Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de mil unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo. En este caso, el sndico provisional pasar a tener el carcter de definitivo y liquidar el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a seis meses. Si el fallido o cualquiera de los acreedores no estuviere de acuerdo con la estimacin del valor del activo presentada por el sndico, deber as manifestarlo en la misma junta. Sobre esta objecin el tribunal resolver a ms tardar dentro del quinto da, pudiendo solicitar informe pericial si lo estimare necesario. En contra de la resolucin que se pronuncie sobre el valor probable del activo, no proceder recurso alguno. No se admitir otra objecin al valor estimado del activo ni a la adopcin del procedimiento de realizacin sumaria del mismo que la sealada en el inciso precedente. Respecto a esta primera junta de acreedores es importante tener presente los sealado en el artculo 107 de la LQ: ARTICULO 107 La reunin ser presidida por el juez y actuar como ministro de fe el secretario del tribunal o quien hubiere sido designado por dicho magistrado.

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De lo tratado en la reunin se dejar constancia en un acta que ser suscrita por el presidente y el secretario y que se incorporar en un libro especial que ser llevado por el sndico. Copia autorizada de la misma se agregar a los autos.

2) Las juntas ordinarias de acreedores Las juntas ordinarias se efectan en el lugar, oportunidad y fechas determinados en la Primera Junta, y deben efectuarse al menos una vez al mes. No tienen formalidades de convocatoria. ARTICULO 108 En la primera junta se tratar especialmente sobre las siguientes materias: 3.- Acordar lugar, da y hora de las reuniones ordinarias, las que debern celebrarse, a lo menos, mensualmente; debiendo la primera reunin ordinaria llevarse a cabo entre los treinta y los cuarenta y cinco das corridos, salvo que la junta y el sndico acuerden otra fecha;

ARTICULO 110 La junta se reunir ordinariamente en el lugar, da y hora acordados en la primera reunin. En las juntas ordinarias puede tratarse cualquier materia: ARTICULO 116 Corresponder a la junta de acreedores en sus reuniones ordinarias, conocer y pronunciarse sobre el informe peridico del sndico y sobre las proposiciones que ste le presentare, formular proposiciones y, en general, adoptar todos los acuerdos que estime necesarios. En uso de sus facultades, la junta de acreedores designar administrador de la continuacin efectiva del giro, establecer la estructura de esa administracin y las facultades que le otorga en conformidad con lo dispuesto en el artculo 113. Si la administracin de la continuacin del giro fuere entregada al sndico de la quiebra, 103

ste slo podr ejercerla hasta por un ao no prorrogable. Si se continuare el giro excediendo este plazo, la junta de acreedores deber designar administrador distinto del sndico. En el caso de haberse acordado la continuacin efectiva del giro del fallido, su administracin deber necesariamente dar mensualmente cuenta de su gestin, mediante estados de avance y cuentas parciales. As, en las juntas ordinarias se tratan materias de ndole general; materias que por ley no sean de juntas extraordinarias (es similar a las juntas de accionistas de las S.A.), como la remocin del sndico. El qurum de asistencia para su realizacin es de dos acreedores que sumen el 25% del pasivo con derecho a voto, y el qurum de acuerdos es de dos acreedores que sumen mayora absoluta de los crditos presentes con derecho a voto.

3) Juntas extraordinarias de acreedores Son aquellas citadas por el juez de la quiebra o por acuerdo de una junta anterior, y deben citarse por aviso, slo pudiendo tratarse en ella los asuntos de la convocatoria. As, son citadas por el juez, pero siempre a requerimiento de: a) Sndico de quiebra b) 2 o ms acreedores que representen a lo menos del pasivo con derecho a voto c) Puede quedar fijada en una junta ordinaria anterior, para discutir X tema. Las juntas extraordinarias de acreedores se citan con una publicacin en el Diario Oficial con a lo menos 7 das corridos de anticipacin. Aunque se haya acordado la celebracin de una junta extraordinaria en una junta previa, igual se hace la publicacin, ya que puede ocurrir que a esta ltima no hayan asistido todos los acreedores. Las juntas convocadas para la aprobacin de convenios son las extraordinarias por antonomasia.

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ARTICULO 117 La junta de acreedores se reunir en sesin extraordinaria cuando as lo decretare el juez, de oficio o a peticin del sndico, del Superintendente o de acreedores que representen al menos un cuarto del pasivo con derecho a voto. Adems, se reunir en sesin extraordinaria cuando as lo acuerde la junta en una sesin anterior. En todo caso, deber sealarse el objeto preciso de la reunin y en ella slo podrn tratarse aquellas materias que hubieren sido objeto de su convocatoria. Slo en reunin extraordinaria y por mayora absoluta del pasivo con derecho a voto podr acordarse la revocacin del sndico. Para la designacin de un nuevo sndico se proceder en la forma establecida en el artculo 106. ARTICULO 118 La convocatoria a reuniones extraordinarias se efectuar por medio de un aviso publicado en el Diario Oficial, con al menos siete das corridos de anticipacin. La citacin ser hecha por el sndico y deber, al menos, individualizar la quiebra y expresar el lugar, da, hora y objeto de la reunin. ARTICULO 119 De lo tratado en cada reunin se dejar constancia en un libro especial de actas que ser llevado por el sndico. Las actas sern suscritas por el presidente, el secretario y el o los acreedores designados en la respectiva sesin. Copia de ellas, autorizada por el secretario, se agregar a los autos dentro de tercero da y se entregar a los acreedores cuando lo soliciten. Las decisiones de las juntas requieren ciertos qurum de aprobacin, cuando se toman ciertas decisiones, a saber: a) Aprobacin de convenios b) Venta de la empresa como unidad econmica c) Realizacin de los activos de manera distinta a la sealada en la ley d) Remocin del SQ

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e) Continuacin del giro de la empresa del fallido, ya sea en forma provisional o definitiva

Derecho a voto y acuerdos en las juntas de acreedores prohibicin de fraccionamiento de crditos. En el art. 104 LQ se prohbe concurrir a las con un crdito fraccionado despus de declarada la quiebra. As, si despus de declarada la quiebra una persona quiere convertirse en acreedor del fallido en el procedimiento, deber comprar un crdito entero, y no una parte. Tampoco un acreedor puede conferir mandato por una parte o fraccin del crdito. Con esto se evita multiplicar el nmero de acreedores, lo cual podra generar mayores discusiones o divergencias en las juntas de acreedores, ya que al haber ms acreedores va a ser ms difcil lograr acuerdos. Si se contraviene esta prohibicin y se fracciona un crdito, se pierde el derecho a concurrir a las juntas. ARTICULO 104 Se prohbe fraccionar los crditos despus de declarada la quiebra y conferir mandato por una parte o fraccin de un crdito. El contraventor y los que representen las porciones del crdito perdern el derecho a asistir a las reuniones de la junta. Todos los que hagan valer porciones de un crdito fraccionado dentro de los treinta das anteriores a la declaracin de quiebra, se contarn como una sola persona y emitirn un solo voto, procedindose en la forma establecida en el inciso final de este artculo. Las disposiciones precedentes no sern aplicables al crdito dividido como consecuencia de la liquidacin de una sociedad, o de la particin de una comunidad que no est exclusivamente formada por dicho crdito. El crdito perteneciente a una comunidad ser representado por uno solo de los comuneros. Si no se avinieren a la designacin del representante, cualquiera de ellos podr solicitar tal designacin al tribunal.

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ARTICULO 103 La asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a travs de mandatario. El mandato deber constar en instrumento pblico o en instrumento privado, y, en este ltimo caso, la firma del mandante deber ser autorizada por el secretario del tribunal o por un notario. Se entender que el mandatario tiene idnticas facultades que las de su mandante, no obstante cualquier limitacin que hubiere podido establecerse. Se prohbe otorgar mandato para asistir a junta a ms de una persona, salvo para el caso de su reemplazo, pero un mismo mandatario puede serlo de uno o ms acreedores.

La continuacin del giro La quiebra generalmente significa el trmino del giro del fallido, con el cierre de sus establecimientos y posterior remate de sus bienes. Sin embargo, en algunas ocasiones es de conveniencia para los acreedores que contine el giro del fallido con posterioridad a la quiebra. Muchas veces a los acreedores no les conviene que se cierre la empresa y se remate todo, puede ser ms conveniente que se contine con el giro del fallido cuando se trata de una persona jurdica, o bien continuar el giro de las empresas del fallido, cuando es una persona natural. sta continuacin del giro puede ser: a) Provisoria: no tiene por fin continuar con el giro de la empresa, de seguir explotndola, sino que tiene por objeto obtener una mejor realizacin de los activos, o tambin evitar prdidas derivadas de una paralizacin brusca. Por ejemplo: una fbrica de zapatos, que al declarase la quiebra, tena 8000 pares de zapatos listos, y slo faltaba meterlos en las cajas, teniendo quizs una lista de compradores comprometidos con la mercadera. En este caso, es mejor continuar el giro por un par de das, haciendo un pequeo gasto, mediante el cual en definitiva se va a obtener ms dinero. Esto lo decide el sndico, y no la junta:

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ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 8.- Continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste; b) Efectiva: es propuesta por el sndico o por 2 o ms acreedores. Ya no se hace para una mejor realizacin de los activos, sino que ac se busca continuar con el giro por tratarse de un muy buen negocio, rentable, pero que tuvo una mala administracin. Cabe precisar que si no se logra el qurum de 2/3 de los acreedores con derecho a voto para continuar con el giro definitivo, los acreedores que votaron a favor de la continuacin efectiva pueden comprar los crditos de los acreedores disidentes y transformarlos en un voto favorable. La continuacin efectiva del giro no suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios para ejecutar sus garantas, salvo que ellos hayan votado a favor de la continuacin del giro, en cuyo caso suspenden su derecho de ejecucin individual. El acuerdo para continuar con el giro en forma efectiva, debe ser fundado y debe contener al menos: i. ii. La determinacin del objeto y de los bienes a que se extiende la autorizacin La designacin de su administracin, que puede corresponder al sndico y las facultades especiales que le son conferidas. Puede ser que se le otorgue facultades del giro ordinario o bien otras iii. El plazo de duracin, que no podr exceder de un ao.

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Esta continuacin del giro se hace por un ao y puede prorrogarse por otro ao, pero el administrador no podr ser nuevamente el sndico durante la prrroga. Al cabo de los 2 aos la empresa debe necesariamente cerrar y se pasa a la realizacin del activo, aunque esto no tan irremediable: si la continuacin del giro ha dado muy buenos resultas, y quisiera continuarse con ella por un plazo mayor al plazo mximo permitido por ley, puede proponerse un convenio de solucin, en cual se puede estipular que la empresa siga funcionando con el sndico como administrador, por el tiempo que se quiera. El acuerdo para prorrogar el giro debe acordarse por la misma mayora que aprob continuar el giro, es decir, los 2/3 de los acreedores con derecho a voto.

ARTICULO 111 En la primera reunin ordinaria el sndico deber presentar un informe completo, un programa de realizacin del activo, un plan de pago del pasivo y una estimacin de los gastos de administracin de la quiebra. En todo caso, los gastos de administracin de la quiebra debern ajustarse a las instrucciones generales de la Superintendencia de Quiebras.". Si lo estimare adecuado, propondr la continuacin efectiva del giro total o parcial de las actividades del fallido o la enajenacin de todo o parte del activo como un conjunto, o ambas. ARTICULO 112 La continuacin efectiva del giro del fallido, total o parcial, podr proponerse en cualquier oportunidad por el sndico o por dos o ms acreedores. Para su aprobacin se requerir el acuerdo de los acreedores que representen a lo menos los dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto de conformidad a lo dispuesto en el artculo 102. Si la continuacin del giro comprendiere bienes constituidos en prenda o hipoteca o afectos al derecho legal de retencin, no se suspender el derecho de los respectivos acreedores para ejercer sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus crditos, a menos que consientan expresamente en dicha continuacin. Para obtener la mayora a que se refiere el inciso primero de este artculo, los acreedores que estuvieren por la continuacin podrn excluir a los disidentes,

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pagndoles la cuota que les corresponda atendidos el carcter y preferencia del crdito y el importe del activo de la quiebra, o asegurndoles su pago. La determinacin de esta cuota y del plazo y garanta para el pago, en su caso, podr fijarse por el tribunal, oyendo al sndico y a los acreedores, a falta de acuerdo entre stos. ARTICULO 113 El acuerdo de continuar efectivamente el giro del fallido deber ser fundado y contener, al menos, la determinacin del objeto y de los bienes a que se extiende la autorizacin, la designacin de su administracin y las facultades especiales que le son conferidas, en las que podrn comprenderse las conducentes a la obtencin de los recursos necesarios para ello, y el plazo de duracin que no podr exceder de un ao. El plazo acordado podr ser prorrogado, por una sola vez, hasta por un ao, mediante acuerdo adoptado al menos quince das antes de su expiracin. El acuerdo de prrroga deber adoptarse por la correspondiente mayora exigida por el inciso primero del artculo precedente. En este caso, la administracin deber recaer, necesariamente en persona distinta del sndico. Cuando la administracin del giro no sea ejercida por el sndico, ste, sin perjuicio de las atribuciones que le confiere la ley como administrador de los bienes de la quiebra no comprendidos en la continuacin del giro, tendr, sobre dicha administracin, las facultades que indica el artculo 200. Todo conflicto que pudiere suscitarse entre el sndico y la administracin del giro con motivo del ejercicio de sus respectivas funciones, ser resuelto por el juez de la quiebra incidentalmente y en nica instancia, oyendo previamente a la Superintendencia de Quiebras. Los administradores de la continuacin del giro tendrn las responsabilidades inherentes a todo mandatario y estarn sujetos al control de la superintendencia en la misma forma que los sndicos. Con todo, si los acreedores hubieren acordado la enajenacin de los activos que componen la continuacin del giro como unidad econmica en funcionamiento en conformidad al artculo 124, se podr prorrogar la continuidad del giro por el perodo indispensable para el perfeccionamiento de su enajenacin previa

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autorizacin judicial, aunque con ello se excedan los plazos sealados en el inciso primero. En todos los actos de administracin que realicen los rganos y personas que tengan injerencia en ello, deber dejarse constancia del hecho de existir una continuacin efectiva del giro mediante la incorporacin en el nombre o en la razn social del fallido, de la expresin "en continuacin de giro", precedida de las respectivas firmas, sin lo cual ser solidariamente responsable de las obligaciones contradas, quien hubiere celebrado el contrato o ejecutado el acto correspondiente. ARTICULO 114 Los crditos provenientes de la continuacin efectiva total o parcial del giro del fallido podrn perseguirse solamente en los bienes comprendidos en ella y gozarn de preferencia para el pago respecto de los dems acreedores del fallido, pero no alcanzarn a los bienes hipotecados, pignorados o retenidos en favor de los acreedores que no hubieren consentido en la continuacin del giro. Los crditos de la continuacin efectiva del giro preferirn a los de los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios que hubieren dado su aprobacin a dicha continuacin, slo en el caso que los bienes no gravados comprendidos en la continuacin efectiva del giro, fueren insuficientes para satisfacerlos. La diferencia, si la hubiere, ser soportada por los sealados acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios a prorrata del monto de sus respectivos crditos en la quiebra y hasta la concurrencia del valor de liquidacin de los bienes dados en garanta de sus respectivos crditos. El acreedor hipotecario, prendario o retencionario, que pague ms del porcentaje que le correspondiere de conformidad al inciso anterior, se subrogar por el exceso en los derechos de los acreedores del giro, en conformidad a las normas del prrafo 8 del Ttulo XIV del Libro IV del Cdigo Civil. En el caso de que en la continuacin efectiva del giro se obtengan excedentes, stos correspondern a los acreedores del fallido slo hasta la concurrencia del monto de sus crditos, reajustes e intereses, que corresponda pagar en la quiebra, deducidos los gastos. El remanente, si lo hubiere, pertenecer al fallido.

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ARTICULO 115 Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 112, la continuacin del giro no entorpecer los procedimientos de la quiebra, ni la realizacin de los bienes del fallido no comprendidos en la autorizacin, pero suspender los derechos de los acreedores prendarios, hipotecarios y retencionarios que hubieren aprobado la continuacin del giro, para iniciar o proseguir en forma separada sus acciones para la realizacin de los bienes comprendidos dentro de la continuacin del giro, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos.

Naturaleza de los acuerdos de la Junta. Se ha discutido la naturaleza jurdica de los acuerdos que adopta la Junta y la forma de impugnacin de los mismos, pero hoy se entiende que los actos de la Junta son actos jurdicos procesales, sujetos al principio de legalidad comn a todos los rganos pblicos. As, los acuerdos de la Junta pueden impugnarse por la va de la nulidad o inoponibilidad procesal. En consecuencia, slo pueden alegarse incidentalmente en el juicio de quiebra, dentro del plazo legal y mientras el acuerdo no sea validado por una sentencia judicial ejecutoriada. Los actos que se realicen de conformidad con el acuerdo viciado podrn ser impugnados de nulidad civil por adolecer de un elemento de la esencia del acto en cuestin. B) EL SNDICO

El sndico es el rgano ejecutor de la quiebra, y representa los intereses de los acreedores en los bienes afectos a concurso. Es la persona que plasma y ejecuta todos aquellos actos con miras a llevar adelante la quiebra en beneficio de los acreedores y el fallido.

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En algunos ordenamientos se le da al sndico carcter privado como mandatario de la junta de acreedores; otros le han dado el carcter pblico de auxiliar de la administracin de justicia, ya sea que lo nombre el juez para cada caso o sea un funcionario auxiliar permanente. La ley 18.175 estableci un rgimen de sndicos privados, a diferencia de la antigua legislacin, donde eran funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, lo que se prestaba para muchos abusos, por lo que se volvi al rgimen primitivo del Cdigo de Comercio, perfeccionando la figura del sndico aun ms con la Ley 20.004. Funciones de los sndicos Las funciones del sndico estn en el artculo 27 de la ley de quiebras, y se pueden agrupar en tres grupos de funciones: a) Funciones representativas del sndico: aquellas que la ley otorga para representar judicial y extrajudicialmente al fallido, y judicialmente a la masa de acreedores. ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 1.- Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores; ARTICULO 64 Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables.

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El desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. La administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, quien la ejercer con arreglo a las disposiciones de esta ley. b) Funciones administrativas: dicen relacin con la obligacin del sndico de administrar y conservar los bienes del fallido. Corresponden a los N 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 17 del artculo 27. c) Funciones de depositario y liquidador de bienes: se refieren a los deberes del sndico en orden a liquidar el activo o servir de depositario de bienes de ste en ejecuciones especiales. Corresponden a los numerales 19 y 20 del artculo 27. ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley. Le incumbe especialmente: 1.- Actuar en resguardo de dichos intereses y derechos, en juicio y fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores; 2.- Hacer las publicaciones e inscripciones de la declaracin de quiebra, y remitir, a los acreedores que residan en el extranjero, las cartas a que se refiere el N 7 del artculo 52; 3.- Exigir del fallido que le suministre la informacin que juzgue necesaria para el mejor desempeo de su cargo, y le entregue sus libros, papeles y documentos; 4.- Cerrar los libros de comercio del fallido; 5.- Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal, y retener las cartas y documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra; 6.- Proponer la fecha de la cesacin de pagos;

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7.- Recibirse bajo inventario de los bienes de la quiebra y administrarlos en conformidad a la ley; 8.- Continuar provisionalmente el giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste; 9.- Continuar efectivamente el giro del fallido con autorizacin del tribunal o con acuerdo de la junta de acreedores, segn corresponda; 10.- Cobrar los crditos del activo de la quiebra; 11.- Celebrar compromisos o transacciones previo acuerdo de la junta de acreedores; 12.- Contratar prstamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ello en la prxima reunin de la junta de acreedores; 13.- Ceder a ttulo oneroso los derechos que el fallido tenga en sociedades, comunidades o asociaciones o pedir su disolucin, liquidacin o particin, a falta de interesados. Al efecto, representar al fallido en los actos y contratos que deban realizarse u otorgarse, en el nombramiento de rbitros o liquidadores y en los respectivos juicios de liquidacin y particin; 14.- Exigir rendicin de cuentas de cualquiera que haya administrado bienes del fallido; 15.- Impugnar los crditos en conformidad a lo dispuesto en el prrafo primero del Ttulo X; 16.- Realizar los bienes de la quiebra; 17.- Depositar a inters en un banco o institucin financiera, los fondos que perciba, en cuenta separada para cada quiebra y a nombre de sta, y abrir una cuenta corriente con los fondos indispensables para solventar los gastos que aqulla demande; 18.- Hacer repartos de fondos, en la forma dispuesta en el prrafo segundo del Ttulo X; 19.- Desempear las funciones de interventor o depositario en los casos que esta ley determina;

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20.- Servir de sndico en los concursos de hipotecarios que se abran dentro de la quiebra y llevar cuenta separada de todo lo concerniente a cada uno de ellos; 21.- Comunicar, dentro de los diez das siguientes al de su asuncin al cargo, la declaratoria de quiebra al Servicio de Tesoreras del domicilio del fallido; 22.- Ejecutar los acuerdos legalmente adoptados por la junta de acreedores dentro del mbito de su competencia, y 23.- Ejercer las dems facultades y cumplir las dems obligaciones que la ley le asigna.

Designacin Como vimos, la designacin del sndico se realiza en la sentencia declaratoria de quiebra, donde se nombra uno titular y uno suplente, en el carcter de provisionales. Si la quiebra la pide un acreedor, y hace uso del derecho que le otorga el art. 44 (proponer nombres para la designacin del sndico), el juez deber designar a una de las personas propuestas por el acreedor, siempre que las personas sealadas por ste aparezcan en la nmina nacional de sndicos. Artculo 52.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems: 2.- La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra; Artculo 44. En la solicitud de declaracin de quiebra presentada por un acreedor se sealar la causal que la justifica y los hechos constitutivos de dicha causal y se acompaarn documentos para acreditar los fundamentos de la peticin o se ofrecern las

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pruebas que correspondan. Adems, se sealar el nombre del sndico titular y el del sndico suplente, y slo a ellos el tribunal deber designar en la sentencia que declare la quiebra. ARTICULO 25 El tribunal, junto con declarar la quiebra, designar un sndico titular y otro suplente en conformidad con los artculos 42 44, segn corresponda, que tendrn el carcter de provisionales en tanto no los ratifique la junta de acreedores o hasta que entren en funciones los que sta designare. Si el sndico designado como titular cesare definitivamente en su cargo, asumir el suplente, el que continuar hasta la total tramitacin de la quiebra. Si faltare ste, la junta de acreedores o el tribunal, de oficio o a peticin de cualquier interesado, har nuevas designaciones. Los sndicos designados en conformidad a este inciso debern asumir aun cuando la quiebra no tenga bienes o fondos por repartir o su cuenta final est aprobada. No se aplicar lo dispuesto en el inciso precedente al sndico que estuviere impedido transitoriamente y que hubiere constituido mandatario conforme al artculo 28. Si el sndico se encontrare suspendido, asumir el suplente por todo el perodo que dure la suspensin o impedimento. Igual norma se aplicar cuando el sndico se encontrare transitoriamente impedido para desempear el cargo sin haber constituido mandatario. Debe advertirse que para ser designado sndico en una determinada quiebra, no deben concurrir a su respecto las inhabilidades especiales de que trata el art. 24 de la ley. Artculo 24. No podrn ser designados sndicos de una quiebra, convenio o cesin de bienes: 1. El cnyuge ni los parientes, hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad del fallido o deudor; y de los que hayan sido directores titulares o administradores de la persona jurdica, en los dos aos anteriores a la quiebra, proposicin de convenio o solicitud de cesin de bienes;

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2. Los acreedores y deudores del fallido o deudor y todos los que tuvieren un inters directo o indirecto en la quiebra, convenio o cesin de bienes; 3. Los administradores de bienes del fallido o deudor que fuere persona natural y los que hubieren tenido tal calidad dentro de los dos aos anteriores a la declaracin de quiebra, convenio o cesin de bienes, como asimismo los trabajadores de los acreedores y deudores de aqul; 4. Los que tengan objetada la cuenta en alguna de sus quiebras, desde el momento en que se insistiere en uno o ms reparos. Sin embargo, si las objeciones no estuvieren respaldadas por la opinin favorable de la Superintendencia de Quiebras el sndico podr ser designado, y 5. Los que estuvieren suspendidos en conformidad a lo dispuesto en el N5 del artculo 8. A los acreedores en la primera junta les corresponde ratificar el nombramiento de los sndicos provisionales o designar otras personas como sndicos. Posteriormente, en la primera junta ordinaria de acreedores, debern decidir si le exigen o no al sndico una garanta fiel de desempeo de su cargo. ARTICULO 108 En la primera junta se tratar especialmente sobre las siguientes materias: 2.- Ratificacin del sndico provisional, titular y suplente, o designacin de quienes habrn de reemplazarlos, salvo lo dispuesto en el inciso primero del artculo siguiente. El sndico titular y suplente provisionales continuarn en sus funciones hasta que asuman sus reemplazantes; ARTCULO 21 bis. La junta de acreedores, en su primera reunin ordinaria, deber acordar si exige o no al sndico una garanta de fiel desempeo de su cargo y, en caso afirmativo, la clase y monto de ella. El sndico deber mantener vigente la garanta mientras subsista su responsabilidad.

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Para ser sndico hay que formar parte de la nmina nacional de sndicos, conformada por el Ministerio de Justicia, a la poca en que se solicita la quiebra; y permanecer en ella hasta el momento de su nombramiento. ARTICULO 14 Existir una nmina nacional de sndicos integrada por aquellas personas legalmente investidas como tales por la autoridad competente. ARTICULO 23 Slo podrn ser designados sndicos de una quiebra aquellas personas que, a la poca de solicitarse la respectiva declaracin de quiebra, formaban parte de la nmina a que se refiere al artculo 14, y que permanezcan en ella al momento de su nombramiento por el juez o por la junta de acreedores. ARTICULO 15 El nombramiento de los sndicos que conformarn la nmina se har por decreto expedido a travs del Ministerio de Justicia.

Adems deben reunir los requisitos de los artculos 16 y 17 de la LQ. ARTCULO 16. Slo podrn optar a ser nombrados sndicos las personas que tengan el ttulo de ingeniero con a lo menos diez semestres de estudios o contador auditor o de contador pblico, otorgados por universidades del Estado o reconocidas por ste o de abogado, que hayan ejercido la profesin a lo menos por cinco aos, y que aprueben el examen a que se refiere el inciso siguiente. Los postulantes a integrar la nmina de sndicos debern aprobar un examen de conocimientos ante la Superintendencia de Quiebras, la que deber sealar fecha para rendirlo, a lo menos dos veces al ao. Los sndicos que integran la nmina debern rendir un examen de conocimientos ante la misma Superintendencia, con una frecuencia no superior a tres aos. El sndico que repruebe el examen quedar suspendido para asumir en nuevas quiebras, convenios o cesiones de bienes, y deber rendirlo otra vez, dentro

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del ao calendario siguiente, en la fecha que fije la Superintendencia para todos los que se encuentren en la misma situacin. Si en esa oportunidad reprueba nuevamente, dejar de formar parte de la nmina nacional de sndicos. Los exmenes contemplarn exigencias comunes para todos los postulantes o sndicos que lo rindan conjuntamente en cada oportunidad. El Superintendente deber sealar con la debida anticipacin las materias que incluirn los exmenes. ARTICULO 17 No podrn ser sndicos, las personas que a continuacin se expresan: 1. Las que hubieren sido declaradas en quiebra, o se encontraren en estado de notoria insolvencia, y las que, dentro de los dos aos anteriores a la declaracin de quiebra de una persona jurdica, hubieren actuado como directores o administradores de ella; 2.- Las que hayan sido condenadas por crimen o simple delito; 3.- Las que desempeen un cargo o funcin pblicos, sea en instituciones del Estado, en la Administracin Central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por aqul o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Presidente de la Repblica ni reciban remuneracin del Estado. No obstante, no regir esta incompatibilidad respecto de las personas que desempeen un cargo o funcin en instituciones de educacin superior; 4. Las que tuvieren incapacidad fsica o mental para ejercer el cargo, y 5. Las que hubieren dejado de integrar la nmina nacional en virtud de las causales sealadas en los nmeros 3, 4, 5, 6, 7, 8, 10, 11 y 12 del artculo 22. Existen ciertas causales de exclusin de la nmina configurada por el Ministerio de Justicia: ARTICULO 22 Los sndicos sern excluidos de la nmina nacional en los casos siguientes:

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1.- Por haber sido nombrados en contravencin a los artculos 16, 17, 18 inciso tercero y 19; 2.- Por inhabilidad sobreviniente de acuerdo con las causales mencionadas en el artculo 17; 3. Por intervenir a cualquier ttulo en quiebras que no estuvieren o hayan estado a su cargo, salvo las actuaciones que le correspondan en su calidad de sndico, de acreedor con anterioridad a la quiebra, de representante legal en conformidad al artculo 43 del Cdigo Civil, y de lo previsto en el artculo 28. La delegacin parcial de funciones establecida en este ltimo artculo deber ser conocida y aprobada en la siguiente junta de acreedores; 4. Por adquirir para s o para terceros cualquier clase de bienes en las quiebras, convenios o cesiones de bienes en que intervengan como sndico; 5. Por enajenar cualquier clase de bienes de las quiebras o cesiones de bienes en que intervenga como sndico a su cnyuge; a alguna persona jurdica en que tenga inters econmico directo o indirecto; a los socios o accionistas de sociedades en las cuales tenga participacin, salvo aquellas que se encuentren inscritas en el Registro de Valores; a las personas con las que posea bienes en comunidad, con excepcin de los copropietarios a que se refiere la ley N19.537, sobre Propiedad Inmobiliaria; a sus dependientes; a los profesionales o tcnicos que le presten servicios; y a sus ascendientes y descendientes y colaterales por consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado inclusive; 6. Por proporcionar u obtener cualquier ventaja en las quiebras o cesiones de bienes en que intervenga como sndico;". 7.- Por negarse, sin causa justificada, a aceptar una designacin; 8.- Por haberse declarado judicialmente, por sentencia firme, su responsabilidad civil o penal, en conformidad con el artculo 38; 9.- Por renuncia presentada ante el Ministerio de Justicia, sin perjuicio de las obligaciones y responsabilidades por las funciones que ya hubiere asumido; 10. Por sentencia ejecutoriada que rechace la cuenta definitiva que debe presentar en conformidad a la ley;".

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11. Por infracciones reiteradas que en su conjunto constituyan una conducta grave, o por infraccin grave a las disposiciones legales o reglamentarias o a las instrucciones que imparta la Superintendencia en uso de sus atribuciones; 12.- Por infracciones reiteradas a las disposiciones legales y reglamentarias y a las instrucciones generales que imparta la Fiscala en uso de sus atribuciones; 13. Por reprobar por segunda vez el examen, en el caso del inciso cuarto del artculo 16, y 14. Por haber sido removido de su cargo en el caso del nmero 9 del artculo 8, Producidas las circunstancias sealadas en los nmeros precedentes, el Ministerio de Justicia, de oficio o a peticin del juez de la quiebra o de la Superintendencia, dictar el decreto de exclusin respectivo. El sndico podr reclamar de su exclusin ante la Corte de Apelaciones de su domicilio dentro de los cinco das de notificado el decreto. La Corte conocer el reclamo en cuenta, con audiencia de las partes y sin ulterior recurso, debiendo apreciarse la prueba en conciencia. Sin perjuicio de la cesacin del sndico en el cargo, subsistir la obligacin de rendir cuenta de su gestin, cuando proceda, as como la responsabilidad civil, penal y administrativa en que pudiere haber incurrido. El sndico que cese anticipadamente en el cargo deber hacer entrega de los bienes y antecedentes de cada quiebra, convenio o cesin de bienes bajo su administracin o intervencin al nuevo sndico titular, dentro de cinco das contados desde la fecha en que este ltimo haya asumido. En caso de incumplimiento de esta obligacin o de la de rendir su cuenta de administracin, el tribunal de la quiebra, de oficio o a peticin de cualquier interesado, requerir el cumplimiento de ellas bajo el apercibimiento sealado en el artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil, caso en el cual las multas establecidas en dicha disposicin podrn alcanzar hasta 60 unidades de fomento, sin perjuicio de que el nuevo sndico titular incaute inmediatamente los bienes y antecedentes de la quiebra, de acuerdo con los artculos 94 y siguientes de esta ley.

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Duracin La duracin del sndico es sus funciones va de la mano con la duracin del procedimiento, es decir, es indefinida. Sin embargo, el art. 32 LQ establece algunas causales de cesacin o remocin del cargo: Artculo 32. El sndico cesar en su cargo en la quiebra, convenio o cesin de bienes: 1.- Por haber dado cumplimiento a su cometido; 2.- Por no haberse confirmado la designacin del sndico provisional; 3.- Por la revocacin de la junta de acreedores; 4.- Por renuncia, que deber ser justificada y aceptada por la junta de acreedores o, en su defecto, por el tribunal; 5.- Por haber dejado de formar parte de la nmina nacional de sndicos, salvo el caso del N 9 del artculo 22, y 6. Por sobrevenir alguna de las causales de inhabilidad contempladas en los nmeros 1, 2 y 3 del artculo 24. El sndico deber dar cuenta al juez de la causa y a la Superintendencia de Quiebras de la inhabilidad que le afecte. El incumplimiento de la mencionada obligacin ser constitutivo de falta grave. Declarada la inhabilidad por el tribunal el sndico cesar en su cargo. La declaracin de inhabilidad no podr ser opuesta a terceros de buena fe.

Rendicin de cuentas A ello se refieren los arts. 29, 30 y 31 de la LQ, todos modificados por la ley N 20.004. Generalmente, el sndico tendr la obligacin de rendir cuentas de su gestin a la masa de acreedores, cuando termine la realizacin de los activos. Hay que distinguir cundo se termina la realizacin de los activos: 1) Realizacin sumaria: art. 109. 2) Realizacin normal: art. 130

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ARTICULO 109 Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de mil unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo. En este caso, el sndico provisional pasar a tener el carcter de definitivo y liquidar el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a seis meses. Si el fallido o cualquiera de los acreedores no estuviere de acuerdo con la estimacin del valor del activo presentada por el sndico, deber as manifestarlo en la misma junta. Sobre esta objecin el tribunal resolver a ms tardar dentro del quinto da, pudiendo solicitar informe pericial si lo estimare necesario. En contra de la resolucin que se pronuncie sobre el valor probable del activo, no proceder recurso alguno. No se admitir otra objecin al valor estimado del activo ni a la adopcin del procedimiento de realizacin sumaria del mismo que la sealada en el inciso precedente. ARTICULO 130 Cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta deber efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado desde la primera junta de acreedores, deber encontrarse realizado el total de los bienes de la masa, con la sola excepcin de los inmuebles, respecto de los cuales dicho plazo ser de nueve meses. Ambos plazos podrn ser prorrogados por el tribunal por una sola vez por un mximo de seis meses, siempre que el sndico lo solicite con a lo menos quince das de anticipacin a su vencimiento. Lo dispuesto en el inciso precedente se entiende con exclusin de los bienes comprendidos en la continuacin efectiva del giro del fallido. En tal caso, los plazos establecidos en dicho inciso se contarn desde el vencimiento del trmino acordado para la continuacin del giro. Lo dispuesto en este artculo no tendr aplicacin cuando el activo de la quiebra deba realizarse conforme al artculo 109.

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Vencidos los respectivos plazos, el sndico debe rendir cuenta a las juntas de acreedores: Artculo 29. El sndico rendir peridicamente cuentas provisorias de su gestin a la junta de acreedores, en la forma y plazos que establezca la Superintendencia de Quiebras en conformidad al nmero 3 del artculo 8. Estos plazos no podrn ser superiores a seis meses. El pronunciamiento de la junta de acreedores respecto de las cuentas provisorias no impedir objetar la cuenta definitiva en las materias incluidas en ellas. Si el sndico no presentare cualquiera de las cuentas provisorias sealadas en este artculo, la Superintendencia podr aplicarle una multa a beneficio fiscal de hasta 15 unidades de fomento.". ARTICULO 30 El sndico rendir la cuenta definitiva de su gestin a ms tardar a los treinta das siguientes a aquel en que hubieren vencido los plazos establecidos en los artculos 109 y 130. Deber rendirla antes, sin embargo, en caso de que se hubieren agotado los fondos o se hubieren pagado ntegramente los crditos reconocidos y no haya impugnaciones por resolver, o todos los acreedores hubieren convenido desistirse de la quiebra o remitir sus crditos. Deber, asimismo, rendir cuenta cuando hubiere cesado anticipadamente en el cargo. Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de las facultades que confiere a la junta de acreedores el artculo 116. La cuenta definitiva se presentar al tribunal, el que ordenar notificarla mediante aviso. El tribunal citar a una junta de acreedores, la que deber celebrarse al decimoquinto da siguiente a su notificacin. El aviso contendr un extracto de la cuenta definitiva e indicar el lugar, da y hora de celebracin de la respectiva junta. Conjuntamente con la presentacin de la cuenta definitiva al tribunal, el sndico deber remitir copia de ella a la Superintendencia de Quiebras. A contar de la fecha fijada para la junta, hyase sta realizado o no, los acreedores y el fallido que no se hayan pronunciado a favor de la aprobacin de la

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cuenta y la Superintendencia de Quiebras, dispondrn del plazo de treinta das hbiles para objetar la cuenta rendida por el sndico La junta de acreedores y el fallido dispondrn de un plazo de treinta das contado desde aquel en que se les hubiere notificado la resolucin que tuviere por presentada la cuenta, para pronunciarse sobre ella, entendindose que la aprueban si no lo hicieren dentro de dicho trmino. El rechazo de la cuenta deber ser fundado. Artculo 31. En caso de que algn acreedor, el fallido o la Superintendencia objetaren la cuenta, el sndico dispondr del plazo de diez das, contado desde la ltima notificacin por cdula de la o las objeciones, para contestar fundadamente las observaciones. Si no obstante la contestacin, de la que se dar traslado por el plazo de diez das al o los objetantes, cualquiera de ellos insistiere en sus objeciones, el tribunal resolver en definitiva, previo informe de la Superintendencia, el que deber ser evacuado dentro de treinta das. La aprobacin de la cuenta definitiva impide el ejercicio de las facultades fiscalizadoras de la Superintendencia en relacin a las partidas contenidas en ella, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 1465 del Cdigo Civil.

Responsabilidad La responsabilidad de los sndicos est establecida en el art. 38: responden civil y criminalmente por su culpa o dolo. a) Responsabilidad civil: hay una modificacin de las normas generales porque el sndico responde hasta de la culpa levsima, es decir, la ley le impone una responsabilidad mayor a la que le correspondera segn el derecho comn, dado que si bien la relacin entre el sndico, los acreedores y el tribunal no es contractual, igual cede en beneficio del sndico, ya que es remunerado.

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b) Responsabilidad criminal: se establece una sancin para el caso de que el sndico se concierte con el deudor, algn acreedor o un tercero, con el objeto de obtener alguna ventaja indebida o para obtenerla para s. ARTICULO 38 El sndico que se concertare con el deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada mayor pena, pues entonces se aplicar sta. Ser, adems, castigado con inhabilidad especial perpetua para ejercer el cargo de sndico. La responsabilidad civil del sndico, que alcanzar hasta la culpa levsima, se perseguir en juicio sumario y slo una vez presentada la cuenta definitiva.

B) EFECTOS DE LA QUIEBRA QUE SE REFIEREN AL FALLIDO

1.- EFECTOS SOBRE LA PERSONA DEL DEUDOR FALLIDO

La declaracin de quiebra no lleva aparejada, respecto al fallido, penas corporales o inhabilidades, como tampoco prdida de capacidad legal, sea de goce o ejercicio, salvo en los casos determinados por la ley:

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ARTICULO 73 La declaracin de quiebra no priva al fallido del ejercicio de sus derechos civiles, ni le imponen inhabilidades sino en los casos expresamente determinados por las leyes. La norma es categrica al sealar que la quiebra no genera para el fallido un estado de incapacidad, aunque excepcionalmente, consagra despus algunas inhabilidades al fallido, le impone penas corporales en ciertos casos, y lo priva de la facultad de administracin y disposicin de sus bienes (desasimiento).

Inhabilidades: Ya vimos que la ley de quiebras no genera inhabilidades para el fallido, sin embargo, otros cuerpos legales como el cdigo civil y el COT, establecen algunas inhabilidades que impiden ejercer ciertos cargos a los fallidos, a saber: i) Para ser tutor o curador Art. 497. Son incapaces de toda tutela o curadura: 4. Los fallidos mientras no hayan satisfecho a sus acreedores; ii) Para ser albacea Art. 1272. No puede ser albacea el menor de edad. Ni las personas designadas en los artculos 497 y 498. iii) Para ser juez o auxiliar de la administracin de justicia Art. 256. No pueden ser jueces: 7. Los fallidos, a menos que hayan sido rehabilitados en conformidad a la ley, 128

iv) Para ser nombrado rbitro Art. 225. Puede ser nombrado rbitro toda persona mayor de edad, con tal que tenga la libre disposicin de sus bienes y sepa leer y escribir. Los abogados habilitados para ejercer la profesin pueden ser rbitros aunque sean menores de edad. El nombramiento de rbitros de derecho slo puede recaer en un abogado. En cuanto al nombramiento de partidor, se estar a lo dispuesto en los artculos 1323, 1324 y 1325 del Cdigo Civil. v) Para ser nombrado martillero pblico

Penas Corporales Respecto a la responsabilidad penal, es importante destacar que la quiebra no acarrea necesariamente sanciones de este carcter al fallido, reservndolas nicamente para el caso de condena por quiebra fraudulenta o culpable (deudor del art. 41) o por estafa. La quiebra constituye una condicin objetiva de punibilidad. Slo el deudor

declarado en quiebra puede ser calificado penalmente, lo cual se justifica en la cesacin de pagos del deudor. No es que al deudor se le persiga penalmente porque quebr; se le persigue criminalmente porque incurri en alguno de los tipos penales de los arts. 219 y 220. El delito no es quebrar, sino haber desarrollado alguna de las conductas (acciones u omisiones) que son delictuales en s, pero que son sancionables slo a condicin de que exista declaracin de quiebra. Tales tipos penales no son delitos contra el patrimonio; tampoco son delitos de resultado en todo caso, la calificacin penal no es inherente a la quiebra. Puede haber quiebra sin juicio de calificacin, y puede haber proceso de calificacin an despus de

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clausurada civilmente la quiebra. La responsabilidad se hace efectiva en un juicio criminal (distinto al tribunal de la quiebra).

2. EFECTOS SOBRE LOS BIENES DEL FALLIDO

Como hemos visto, el juicio de quiebra tiene por fin realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona, y para ello la ley ha privado al fallido del derecho de administrar y disponer de sus bienes, facultades que le corresponden al sndico. Este efecto es uno de los ms importantes en la quiebra, y lo analizaremos a continuacin. 1) EL DESASIMIENTO El desasimiento es un efecto inmediato de la declaracin de quiebra, en virtud de la cual el fallido queda inhabilitado de administrar y disponer de los bienes afectos al concurso, facultades que pasan de pleno derecho al sndico, que lo sustituye y representa. ARTICULO 64 Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables. El desasimiento no transfiere la propiedad de los bienes del fallido a sus acreedores, sino slo la facultad de disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus crditos. La administracin de que es privado el fallido pasa de derecho al sndico, quien la ejercer con arreglo a las disposiciones de esta ley.

Consecuencias:

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i.

El fallido no pierde el dominio de los bienes afectos al concurso; slo se le priva del derecho de administrar y disponer de ellos. Por ello, si posteriormente se presenta un convenio que es aceptado por la junta de acreedores, el fallido seguir siendo dueo de los bienes, que nunca salieron de la esfera de su dominio; y que slo saldrn cuando se hayan realizado. Esto se le permite, entre otras cosas, impetrar medidas conservativas de los bienes, en caso de negligencia del sndico.

ii. iii.

Los efectos del desasimiento se producen ipso iure, de pleno derecho, al momento de declararse la quiebra. En virtud del desasimiento, el sndico queda como administrados de los bienes del fallido afectos al concurso, a quien representa en lo referente a estos bienes.

Naturaleza jurdica Se han elaborado mltiples teoras para explicar lo que es, pero actualmente predomina la idea de considerar al desasimiento un mero efecto procesal, equivalente a lo que es, en el proceso ejecutivo, el embargo, aunque ste ltimo no se produce ipso iure as, en la quiebra no hay necesidad de que un funcionario vaya a desasir los bienes. En el embargo, el deudor tericamente pierde la administracin del bien embargado, pero en la prctica muchas veces no es as, ya que en la mayora de los casos l mismo ser designado depositario provisional en el mandamiento de ejecucin y embargo, y conserva sus facultades de uso y goce, porque el embargo slo saca los bienes del comercio humano, pero no impide necesariamente su uso y goce (as, si se embarga un departamento que el deudor ha dado en arrendamiento, y no se embargan especficamente las rentas, el deudor puede percibirlas legtimamente; mientras que en la quiebra, cuando se incauta un departamento, ocurre lo mismo con las rentas, ya que la quiebra tiene efectos mucho ms universales).

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Desasimiento e incautacin Algunos han pretendido que el sndico, el virtud del desasimiento, entra de pleno derecho en posesin material de todos los bienes del fallido, de los cuales, si se encuentran en poder de terceros, puede el sndico obtener la posesin mediante el auxilio de la fuerza pblica lo cierto es que eso no es as, ya que el desasimiento slo le otorga al sndico la facultad de administrar y disponer de los bienes del fallido y adems su representacin, pero no le da la posesin material de ningn bien. Es por ello que el sndico, despus de la declaratoria, debe tomar posesin material de los bienes del fallido, mediante la incautacin, que es entonces el proceso por el cual el sndico, con o sin auxilio de la fuerza pblica, toma posesin material de los bienes afectos a concurso; segn lo ordena la propia declaratoria:

Artculo 52.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169 del Cdigo de Procedimiento Civil, la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems: 2.- La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra;

El sndico representa judicial y extrajudicialmente al fallido en lo relativo a los bienes afectos a concurso

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Desde el momento de la declaracin de quiebra, el sndico representa al fallido tanto en lo que se refiere a la administracin y disposicin de los bienes sujetos a concurso, como tambin judicialmente. El art. 27 inc. 1 habla de los bienes en cuanto puedan interesar a la masa (bienes afectos a concurso). La representacin del fallido por el sndico respecto a los bienes que puedan interesar a la masa no se extiende ms all, porque la quiebra no es causa de incapacidad, y respecto de los bienes no afectos a concurso, el fallido tiene plena administracin y disposicin.

3) Inoponibilidad de los actos del fallido realizados despus de la quiebra. La ley ha establecido que son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado en el Conservador las inscripciones de la resolucin declaratoria: ARTICULO 72 Son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races. Dado los trminos amplios de este artculo, se incluyen toda clase de actos, entre ellos los pagos con fondos que deben pertenecer a la masa la ley sancion estos actos con inoponibilidad, y no nulidad, porque los actos en s son vlidos, pero pueden ser impugnados por la masa (no por el fallido o terceros). Al respecto, debe advertirse que esta inoponibilidad es ms severa que en el derecho comn: si, por ejemplo, el deudor ejecutado vende una casa que haba sido embargada, pero cuyo embargo no se haba inscrito al margen en el registro, el tercero

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comprador no puede verse privado de la casa, ya que el embargo le era imponible por falta de una medida de publicidad en la quiebra, en cambio, es imponible todo acto, aunque no se realicen las medidas de publicidad. As, en el mismo caso, el tercero comprador deber restituir la casa, y el sndico el dinero que pag por ella, por ser el contrato posterior a la declaratoria de quiebra (sin importar es a ttulo gratuito u oneroso).

Bienes que comprende el desasimiento. Segn el art. 64, el desasimiento comprende los bienes presentes del fallido, exceptuados los inembargables, ya que no estn afectos al derecho de prenda general de los acreedores: ARTICULO 64 Pronunciada la declaracin de quiebra, el fallido queda inhibido de pleno derecho de la administracin de todos sus bienes presentes, salvo aquellos que sean inembargables. Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.

Ejemplos de bienes inembargables: - Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio - El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas personas; - Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor; - Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 134

- Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; - Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo individual; - Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; - La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente; - Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin; - Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquirieren. a) Situacin de los bienes futuros: aunque el derecho de prenda general afecta los bienes presentes y futuros del deudor, esto cambia en la quiebra, y el desasimiento slo comprende los bienes futuros adquiridos por el fallido a ttulo gratuito, con la limitacin de que deben respetarse las cargas impuestas por el testamento o la donacin y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios. b) Situacin de los bienes que el fallido administra: el fallido al momento de la quiebra puede administrar bienes de terceros; si las administraciones las realiza a ttulo de mandato o como tutor o curador, terminan con la quiebra, pero cuando el fallido administra los bienes personales de su mujer o de sus hijos, en los que la ley le da el usufructo (sociedad conyugal y patria potestad), el fallido conserva la administracin de esos bienes, sujetos a la intervencin del sndico, mientras subsista su derecho a usufructo (la mujer, por ejemplo, tiene derecho a pedir la separacin judicial de bienes, o el menor puede emanciparse). No obstante, pertenecen a la masa los productos lquidos provenientes de los usufructos de que es titular el fallido, dado que los usufructos son bienes del deudor: ARTICULO 64 INCISO 4 La administracin que conserva el fallido de los bienes personales de la mujer e hijos, de los que tenga el usufructo legal, quedar sujeta a la intervencin del sndico mientras subsista el derecho del 135

marido, padre o madre en falencia. El sndico cuidar de que los frutos lquidos que produzcan estos bienes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o convencionales que los graven. El tribunal, con audiencia del sndico y del fallido, determinar la cuota de los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de su familia, habida consideracin a su rango social y a la cuanta de los bienes bajo intervencin.

2) EFECTOS RESPECTO A LOS ALIMENTOS DEL FALLIDO Como advertencia preliminar, hay que mencionar que la LQ no ha reglado la situacin de los alimentos que por ley puede deber el fallido a su cnyuge, hijos u otras personas, con lo cual rigen la reglas generales, pudiendo el fallido ser demandado, representado por el sndico, por el pago de estos alimentos, y adems proceder la verificacin de dicho crdito y su preferencia, en la quiebra. Ahora bien, en este punto nos referiremos a los alimentos que la masa puede deberle al fallido: si los bienes adquiridos a ttulo oneroso despus de la declaratoria son muy pocos, se debe dar alimentos al fallido, para no dejarlo desamparado. As, el art. 60 le otorga al deudor civil y al calificado la facultad de solicitar alimentos de la masa de acreedores, derecho que podra suspenderse en caso de quiebra fraudulenta o delitos en la quiebra as, cuando se condena al deudor fallido definitivamente, no podr pedir alimentos. Algunos autores critican la denominacin de derecho de alimentos que esta facultad otorgara al fallido, por cuanto los bienes con que se proveen las necesidades del fallido son de su propiedad y no de los acreedores. La verdad es que estos alimentos se integran dentro de la teora general del pago con beneficio de competencia, que es una prerrogativa que se le reconoce al deudor de buena fe, es decir, a aqul imposible de sancionar por quiebra culpable o fraudulenta.

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La ley no seala si los alimentos son congruos o necesarios, slo seala que los fija el juez con audiencia del sndico y los acreedores. Se debe notificar la solicitud de alimentos personalmente o por cdula al sndico, mientras que a los acreedores se les notifica por avisos. La peticin se tramita como incidente, y los alimentos se debern desde la interposicin de la respectiva demanda.

As, los alimentos pueden ser:

a)

Congruos: son alimentos determinados por el estatus econmico que tena el deudor antes de ser declarado en quiebra, intentando mantener dicho nivel.

b)

Necesarios: slo aquellos bienes bsicos e indispensables para mantener una subsistencia digna del deudor y su familia.

La verdad es que del art. 60 no se puede determinar si se trata de alimentos congruos o necesarios; no obstante, del art. 64 puede colegirse que se tratara de alimentos congruos, ya que la frase final seala que se tomar en consideracin su rango social y la cuanta de bienes bajo intervencin.

Respecto a los beneficios lquidos de bienes futuros a ttulo onerosos, el fallido tiene derecho a alimentos, es decir, que se le deje lo necesario para subsistir, como lo seala el art. 65.

ARTICULO 60. El deudor que no est comprendido en el artculo 41 tendr derecho a que la masa le d alimentos a l y su familia. Tambin tendr este derecho el deudor a que se refiere dicho artculo, si hubiere solicitado su propia quiebra.

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La obligacin de dar alimentos se suspender si en contra del fallido se dicta auto de apertura del juicio oral, y cesar si es condenado en definitiva por quiebra culpable o fraudulenta, o por alguno de los delitos a que se refiere el artculo 466 del Cdigo Penal. La cuanta de los alimentos ser determinada por el tribunal que conoce de la quiebra, con audiencia del sndico y de los acreedores. La solicitud del fallido se notificar al sndico personalmente o por cdula y a los acreedores, por avisos. ARTICULO 64 INCISO 4 La administracin que conserva el fallido de los bienes personales de la mujer e hijos, de los que tenga el usufructo legal, quedar sujeta a la intervencin del sndico mientras subsista el derecho del marido, padre o madre en falencia. El sndico cuidar de que los frutos lquidos que produzcan estos bienes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o convencionales que los graven. El tribunal, con audiencia del sndico y del fallido, determinar la cuota de los frutos que correspondan al fallido para sus necesidades y las de su familia, habida consideracin a su rango social y a la cuanta de los bienes bajo intervencin. ARTCULO 65 INCISO 2 La administracin de los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo oneroso con posterioridad a la declaracin de quiebra, podr ser sometida a intervencin, y los acreedores slo tendrn derecho a los beneficios lquidos que se obtengan, pero se dejar al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del inciso cuarto del artculo anterior.

C) EFECTOS EN LOS ACTOS Y CONTRATOS PENDIENTES DEL FALLIDO

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La Ley de Quiebras no ha establecido una regla general en relacin a los contratos pendientes del fallido, pero s regul los efectos de la declaratoria de quiebra en contratos especficos as, tomando en consideracin estas normas, y los principios del derecho concursal, se ha elaborado una teora general respecto a actos y contratos que se encuentran pendientes al momento de declararse la quiebra. Ante todo, hay que precisar que la declaratoria de quiebra no es causal de resolucin o terminacin de los actos y contratos en que el deudor fallido sea parte y cuya ejecucin est pendiente; lo que se extrae del hecho que la LQ no prescribe eso en ningn momento. Por ello la doctrina ha dicho que si el legislador hubiese querido producir este efecto, lo hubiese sealado expresamente; pero dado que slo lo menciona para casos determinados, se deduce que la regla general es la contraria. Se permite, no obstante, que se establezca una condicin resolutoria ordinaria mediante la cual se resuelva un determinado acto o contrato, si se declara la quiebra de cualquiera de las partes (esto es de la naturaleza de los convenios judiciales). Dicha clusula es vlida porque se pacta contractualmente, pero si nada se dice, no se permite que se resuelva el acto o contrato. A continuacin analizaremos los distintos efectos que la declaratoria produce en los contratos:

1) Actos y contratos en que el fallido es acreedor Cuando a la poca de quiebra existen actos o contratos cuya ejecucin o cumplimiento se encuentran pendientes, pero respecto a los cuales el fallido tiene el carcter de acreedor (por ejemplo, vendi un bien determinado y pact que el pago del precio iba a ser a plazo), el sndico, representando al fallido y en inters de la masa, debe proceder a cobrar judicial y extrajudicialmente lo que se le debe al fallido o a ejercer las dems acciones y derecho que le otorga a su representado la legislacin comn.

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ARTICULO 27 El sndico representa los intereses generales de los acreedores Le incumbe especialmente: 10.- Cobrar los crditos del activo de la quiebra; Ahora bien, podra ser conveniente para el sndico acordar una transaccin con el deudor del fallido (le ser ms conveniente, por ejemplo, tener 30 millones hoy, a 40 millones en dos aos ms), lo que podr efectuar siempre que cuente con el acuerdo de la junta de acreedores.

2) Actos

contratos en los que el fallido y su contraparte son recprocamente

acreedores y deudores. En los contratos bilaterales, las partes contraen recprocamente obligaciones, y si al momento de la quiebra el contrato se encuentra pendiente, hay que distinguir: a) Si el contrato es beneficioso para la masa: el sndico, como representante del fallido, est facultado para exigir el cumplimiento del contrato, siempre que por su parte lo cumpla o est llano a cumplirlo, pues sino el otro contratante podr eximirse del cumplimiento, oponiendo la excepcin de contrato no cumplido (la mora purga la mora). Esto podr darse, por ejemplo, un la compraventa de un bien raz que es necesario para la continuacin del giro, en virtud de lo cual el sndico podr cumplir la obligacin pagando el precio, pudiendo hacerse del bien comprado. El sndico es quien determina si el contrato es beneficioso para la masa.

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b)

Si el contrato no es beneficioso para la masa: al contratante fallido slo le cabr demandar el cumplimiento forzado o pedir la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios, siempre que tenga la calidad in bonis (que cumpla o est llano a cumplir con su obligacin). Es importante advertir que el sndico no puede cumplir los contratos que no benefician a la masa, pues estara contraviniendo el espritu de la LQ, y la Par Condictio. As, cuando el contratante (acreedor) obtenga la sentencia declaratoria que reconozca su crdito, deber proceder a verificarlo (una solucin para ellos sera demandar ejecutivamente al deudor fallido, si ste tiene gran cantidad de bienes a ttulo oneroso adquiridos con posterioridad a la declaratoria).

3) Actos y contratos en que el fallido es deudor. a) Si se demanda al fallido por el cumplimiento forzado de la obligacin: i. Si el fallido debe una suma de dinero, y el demandante est in bonis, la forma legal de exigir el cumplimiento ser verificar su crdito en la quiebra. ii. Si lo que el fallido debe es algn bien que no sea dinero, pero se trata de bienes afectos a la quiebra (por ejemplo, un tercero le compr su casa al fallido, pagando el precio), el sndico no podr hacer entrega material ni jurdica al acreedor, puesto que prima la Par Condictio y no puede beneficiarse un solo acreedor en perjuicio de la masa. iii. Si el objeto de la obligacin de fallido es la realizacin de algn hecho, hay que distinguir: a. Si no afecta los bienes de la masa, el fallido podr cumplir con ella, como sera pintar un cuadro. En este caso no ser el

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sndico, sino el fallido, el que cumpla la obligacin, y si incumple el acreedor podra ejercitar el derecho que le confiere el CC 1553 N2, que lo faculta a ejecutar la obra por cuenta del fallido y embargar y hacer subastar bienes para pagar los gastos. En este caso, el acreedor deber demandar la correspondiente indemnizacin de perjuicios y ponerse a la fila como acreedor valista, debiendo verificar su crdito. b. Si el cumplimiento de la obligacin de hacer afecta a los acreedores, el sndico no podr cumplir, y el acreedor slo podr demandar su cumplimiento por equivalencia, cobrando los perjuicios declarados o que se declaren en conformidad con el art. 70 inc. 4.

ARTCULO 70 INCISO 4. Los juicios ejecutivos, cuando haya excepciones opuestas, se seguirn tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Los dems se paralizarn en el estado en que se encuentren y los acreedores usarn de su derecho en la forma que establece esta ley. Cuando al tiempo de la declaracin de quiebra hubiere pendiente algn juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y existieren ya depositados los fondos para el objeto, continuar la tramitacin establecida para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. En los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. Debe advertirse que hay contratos en que el fallido es deudor y puede que sea conveniente cumplirlos, como lo ser, por ejemplo, un contrato de leasing en que el fallido es arrendatario con opcin de compra de un camin, y debiendo pagar 24 cuotas slo le faltan 4. En este caso le convendr al sndico pagar las 4 cuotas que faltan y ejercer la opcin de compra, para despus vender el camin.

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b) Si se demanda al fallido la resolucin del contrato: hay legislaciones que prohben la procedencia de la accin resolutoria en materia concursal, pero nuestra LQ no dice nada al respecto, por lo que se podra entablar accin resolutoria respecto a una obligacin que se encuentre pendiente, de acuerdo a las reglas generales. As, cabe admitir que en nuestro ordenamiento, por regla general, el contratante del fallido incumplidor tiene derecho a liberarse de lo pactado demandando la resolucin del contrato, adems de poder reivindicar lo dado o pagado en virtud del contrato resuelto, conforme a las reglas generales de derecho (puede reivindicar la cosa porque con la resolucin, se estima que l siempre fue dueo de la cosa entregada). ARTICULO 85 Fuera de los casos mencionados en los artculos precedentes, podrn tambin entablarse las acciones reivindicatorias que procedan, en conformidad a las reglas generales del derecho. c) Si se demanda al fallido, adems, la indemnizacin de perjuicios: se ha discutido en el derecho comparado la facultad del contratante in bonis de cobrar en la quiebra los perjuicios derivados de los incumplimientos del fallido nuestra LQ slo ha tratado expresamente el problema de los perjuicios en las obligaciones de hacer, estimando en tal caso que el contratante in bonis debe verificar en la quiebra los perjuicios declarados o que se declaren (art. 70 inc. 4), sin necesidad sin necesidad de declaracin previa de resolucin; regla que se ha hecho extensiva como norma general: ARTCULO 70 INCISO 4. Los juicios ejecutivos, cuando haya excepciones opuestas, se seguirn tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Los dems se paralizarn en el estado en que se encuentren y los acreedores usarn de su derecho en la forma que establece esta ley. Cuando al tiempo de la declaracin de quiebra hubiere pendiente algn juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y existieren ya depositados los fondos para el objeto, continuar la tramitacin establecida para

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esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. En los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. De este modo, la condena de perjuicios se har efectiva una vez que el juez declare que el deudor fallido debe ser condenado a pagar perjuicios, sin importar que la sentencia definitiva de perjuicios sea posterior a la declaracin de quiebra, puesto que el acreedor deber verificar su crdito y entrar a la masa. Se trata entonces de una sentencia declarativa que reconoce una situacin preexistente a la declaratoria de quiebra, no constitutiva, por lo que no importa que se dicte despus (con lo cual se evita vulnerar el art. 66 que fija irrevocablemente los derechos de los acreedores al da anterior a la declaratoria de quiebra).

4) Situacin de los juicios ya iniciados al momento de la quiebra Los juicios ordinarios pendientes a la poca de la quiebra se siguen tramitando ante el juez de la quiebra, y el sndico est obligado a cumplir lo que se resuelva en ellos. Por lo tanto, si algn contratante ha demandado antes de la quiebra el cumplimiento forzado de una obligacin no pecuniaria del fallido, a l no le afectar la declaratoria, y podr exigir el cumplimiento de la obligacin por parte de la masa. Debe recordarse que no se acumulan algunos juicios (familia, posesorios, desahucio, terminacin inmediata del arrendamiento, juicios arbitrales). ARTICULO 70 Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularn al juicio de la quiebra. Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciarn tambin ante el tribunal que conozca de la quiebra. Sin embargo, los juicios posesorios, los de desahucio, los de terminacin inmediata del arrendamiento, los de que actualmente estuvieren conociendo jueces

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rbitros, y los que, segn la ley, deban someterse a compromiso, seguirn sustancindose o se promovern ante el tribunal que conoce o deba conocer de ellos. Los juicios ordinarios agregados a la quiebra seguirn tramitndose con arreglo al procedimiento que corresponda segn su naturaleza, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Condenado el fallido, el sndico dar cumplimiento a lo resuelto en la forma que corresponda. Los juicios ejecutivos, cuando haya excepciones opuestas, se seguirn tramitando con el sndico hasta que se dicte sentencia de trmino. Los dems se paralizarn en el estado en que se encuentren y los acreedores usarn de su derecho en la forma que establece esta ley. Cuando al tiempo de la declaracin de quiebra hubiere pendiente algn juicio ejecutivo por obligaciones de hacer y existieren ya depositados los fondos para el objeto, continuar la tramitacin establecida para esta clase de juicios, hasta la total inversin de dichos fondos o hasta la conclusin de la obra que con ellos deba pagarse. En los dems casos, slo podr el acreedor continuar o iniciar sus gestiones para que se considere su crdito por el valor de los perjuicios declarados o que se declaren. Los embargos y medidas precautorias que estuvieren decretados en los juicios que se agreguen a la quiebra quedarn sin valor desde que ella se declare, siempre que se refieran a bienes que, sin aguardar el resultado de dichos juicios, deban realizarse en la quiebra o ingresar a ella.

D) EFECTOS DE LA QUIEBRA EN CIERTOS CONTRATOS

Analizaremos a continuacin los efectos de la declaratoria en los siguientes contratos:

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1) Compraventa 2) Arrendamiento 3) Mandado 4) Sociedad 5) Letra de Cambio y Pagar.

1) COMPRAVENTA a) Situacin del fallido comprador. De conformidad con el art. 86, el contrato de compraventa podr resolverse cuando el comprador fallido no cumpla con su obligacin de pagar el precio, excepto cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a su poder: ARTICULO 86 El contrato de compraventa podr resolverse por falta de cumplimiento de las obligaciones del comprador fallido, salvo cuando se trate de cosas muebles que hayan llegado a poder de ste. Esto se explica por razones de conveniencia social, ya que el legislador busc con esto proteger a todos los acreedores del fallido, puesto mucho de ellos contrataron con ste antes de la declaratoria de quiebra porque tena una apariencia de solvencia respaldada por la posesin material de muchos bienes. Tambin procede la resolucin cuando se trata de derechos incorporales, se reputen ellos como muebles o inmuebles.

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En suma, la resolucin en las compraventas procede cuando el fallido es comprador moroso, se trate de muebles o inmuebles, salvo respecto a contratos que versen sobre cosas corporales muebles que han llegado a poder de su dueo (se discute, eso s, si estas cosas muebles deben haber llegado a poder del fallido antes o con posterioridad de la declaratoria.).

b) Situacin de los bienes muebles en trnsito. Se entiende por bienes muebles en trnsito, segn el art. 89, los que estn en camino, desde el momento en que los reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que quedan en poder del comprador fallido o de personas que lo representan. Aplicando a estos bienes las normas que acabamos de ver, podra concluirse que el vendedor tendra derecho a pedir la resolucin de la venta y reivindicar las mercaderas, pues en la especie las cosas no estaran al momento de la quiebra en poder del fallido; pero la ley de quiebra contempla normas especiales al respecto: el vendedor no pagado puede dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa (por su sola voluntad, sin necesidad de interponer la accin reivindicatoria). ARTICULO 89 Para los efectos de lo dispuesto en los dos artculos precedentes, se entiende que las cosas muebles estn en camino desde el momento en que las reciben los agentes encargados de su conduccin, hasta que queden en poder del comprador fallido o de la persona que lo represente. ARTICULO 87 Mientras estn en camino las cosas muebles vendidas y remitidas al fallido, el vendedor no pagado podr dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin de la compraventa.

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El vendedor podr tambin retener las cosas vendidas hasta el entero pago de su crdito. Ahora bien, si las cosas en transito han sido vendidas por el fallido, mientras estaban en camino, a un tercero de buena fe, mediante la transferencia de la factura, conocimiento o carta de porte, el art. 88 priva al vendedor de los derechos que le otorgaba en el 87, y slo le otorga accin para subrogar al fallido contra el nuevo comprador, cobrndole el precio, si ste no hubiese sido cubierto antes de la declaratoria de quiebra. ARTICULO 88 En caso de que las cosas a que se refiere el artculo anterior hayan sido vendidas durante su trnsito a un tercero de buena fe, a quien se hubiere transferido la factura, conocimiento o carta de porte, el vendedor no podr usar de las acciones que le confiere dicho artculo. Pero si el nuevo comprador no hubiere pagado el precio antes de la declaracin de la quiebra, el vendedor primitivo podr demandar su entrega hasta la concurrencia de la cantidad que se le deba.

ARTICULO 90 En caso de resolucin de la compraventa, del vendedor estar obligado a reembolsar a la masa los abonos a cuenta que hubiere recibido.

c) Situacin del fallido vendedor. Se aplican en este caso las reglas generales que hemos estudiado, en los contratos en que el fallido es deudor o acreedor de un contrato bilateral, aunque se ha suscitado un problema cuando el fallido ha vendido un bien raz por escritura pblica anterior a la quiebra, pero que no ha inscrito en el Conservador antes de la declaratoria: podra en este caso inscribirse la venta despus de la quiebra? La Corte de Santiago se ha pronunciado a favor de la procedencia de la inscripcin, aunque la generalidad de los autores discrepa de esta solucin, por cuanto si no ha operado la tradicin antes de la quiebra, el comprador no es dueo, y no podra exigir el cumplimiento forzado de la obligacin. 148

d) Derecho del sndico a oponerse a la resolucin o retencin. Segn el art. 93, el sndico puede oponerse a la retencin o enervar la accin resolutoria y exigir la entrega de las cosas vendidas o retenidas, pagando la deuda, intereses, costas y perjuicios, o dando caucin que asegure el pago de las mismas (la verdad es que segn las reglas generales del derecho comn el fallido tiene estas mismas facultades, y al ser el sndico su representante legal, la norma est un poco de ms). 2) EL ARRENDAMIENTO a) Si el fallido es arrendador: En este caso, el sndico querr mantener la situacin, porque hay un ingreso de renta a la quiebra; y segn las normas del CC, no se le puede poner trmino al arrendamiento cuando es a plazo fijo y se encuentra inscrito en el Conservador. Fuera de este caso, podr ponrsele trmino por las reglas generales del derecho comn. b) Si el fallido es arrendatario: i. La insolvencia declarada del arrendatario no pone

fin al arriendo, salvo que se haya pactado una condicin resolutoria ordinaria. El o los acreedores pueden subrogarse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del deudor. De este modo, el sndico toma la posicin del fallido, evaluando si el arrendamiento de los galpones, bodegas, etc., es conveniente (lo ser cuando se decida, por ejemplo, continuar con el giro del fallido). Estas rentas de arrendamiento son deudas o gastos de la quiebra, no crditos verificables, porque se generan con posterioridad a la declaratoria, para poder continuar con el giro del fallido; el sndico paga estos gastos de inmediato. Ahora bien, en caso de que se decida no

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continuar con el arrendamiento y se deban rentas atrasadas, entonces el acreedor (arrendador) deber verificar su crdito y entrar a la quiebra. Art. 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador. No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales. ii. Durante los 30 das siguientes a la declaratoria, el

arrendador no puede perseguir, por arriendos vencidos, la realizacin de los bienes muebles que el deudor fallido destine para la explotacin de su negocio. Esto porque el arrendador no es un acreedor privilegiado, por lo que no puede realizar bienes del deudor para pagarse sus rentas; y durante esos 30 das no pedir la resolucin del contrato ni la restitucin de los bienes que haya arrendado al fallido. ARTICULO 71 La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente al fallido, pero los acreedores hipotecarios y prendarios podrn iniciar o llevar adelante sus acciones en los bienes afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. En las ejecuciones que promuevan dichos acreedores servir de depositario el sndico. La formacin de concurso especial de hipotecarios, respecto de una finca gravada, suspende tambin el derecho de cada uno de ellos para perseguirla separadamente. Cuando a algn acreedor corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito. La procedencia del

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derecho legal de retencin podr ser declarada aun despus de la sentencia de quiebra. Durante los treinta das siguientes a la declaracin de quiebra, el arrendador no podr perseguir, por los arriendos vencidos, la realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, sin perjuicio de su derecho para solicitar las providencias conservativas que le convengan. Si el arrendamiento hubiere expirado por alguna causa legal, el arrendador podr exigir la entrega del inmueble arrendado y entablar las acciones a que haya lugar en derecho. Debe advertirse que esta es una excepcin al art. 1942 CC, que consagra el derecho de retencin del que goza el arrendador sobre los bienes muebles que guarnecen o amueblan o sirven al inmueble arrendado; todo lo cual se justifica por darle a la masa de acreedores el plazo antedicho para decidir si continan o no con el giro del fallido. Art. 1942. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Podr el arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de prueba contraria.

3) EL MANDATO A diferencia de otros contratos, el mandato termina por la declaracin de quiebra o insolvencia del mandante o mandatario: Art. 2163. El mandato termina: 6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;

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Esto se explica por el hecho de que la quiebra del mandante hara imposible continuar con el mandato debido al desasimiento, ya que el fallido pierde la administracin de sus bienes; por su parte, la quiebra el mandatario quebrara la confianza depositada en l, y al ser un contrato intuito personae, donde la consideracin el contratante es fundamental, se caera el fundamento mismo que lo habilitaba para ejercer el mandato. Ahora bien, esto no impide que el fallido dentro del proceso proceda a otorgar mandatos que recaigan sobre bienes no afectos a concurso, no para que el fallido sea mandatario por un contrato celebrado con posterioridad a la declaratoria. Comisin. Por otra parte, el art. 83 faculta para reivindicar las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de comisin de venta, depsito, o cualquier otro que no transfiera el dominio: ARTICULO 83 Podrn ser tambin reivindicadas, en todo o en parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera dominio. Vendidas las mercaderas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte de precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad. La comisin de ventas es un mandato mercantil para vender cosas muebles, las cuales son entregadas mandatario (fallido), y si ste cae en quiebra, el mandante o comitente puede reivindicar las mercadera entregadas a ste, pero adems recuperar el precio que el mandatario o comisionista tenga o no haya entregado al mandante, ya que ese

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dinero no pertenece a la masa de acreedores. La remuneracin del mandatario es suya, y si no ha sido pagada, es un crdito contra el mandante. Finalmente, el art. 91 hace aplicable el art. 87, relativo a la compraventa, al mandato. En este caso, el mandante fallido ha encargado al mandatario la compra de ciertas cosas muebles, y si este ltimo las compr con fondos propios, podr dejar sin efecto la tradicin, recuperar la posesin y pedir la resolucin del mandato (no se aplica si fue el mandante quien provey los fondos para la compra). ARTICULO 91 El comisionista que ha pagado o se ha obligado a pagar con sus propios fondos las mercaderas compradas y remitidas por orden y cuenta del fallido, puede ejercitar las mismas acciones concedidas al vendedor por el artculo 87.

4) EL CONTRATO DE SOCIEDAD Para determinar los efectos de la quiebra en el contrato de sociedad, debe abordarse el tema desde dos aristas: lo primero ser averiguar los efectos de la quiebra de de la sociedad en sus socios, y luego los efectos de la quiebra de uno de los socios en la sociedad. a) Quiebra de la sociedad. Por regla general la quiebra de una sociedad no afecta a los socios, ya que stas se constituyen para limitar la responsabilidad, y adems son patrimonios distintos, con personalidad jurdica diferente. Sin embargo, hay casos en los cuales el socio es solidariamente responsable de las obligaciones sociales: i. En la sociedad colectiva mercantil (en la civil responden de forma simplemente conjunta)

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ii.

En la sociedad en comandita, la quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios gestores, y slo acarrear la de los comanditarios en la medida que stos hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn social (esto ltimo es facultativo para el juez). Debe advertirse que nunca podr declararse la quiebra del socio comanditario por haberse inmiscuido en la administracin de la sociedad. El juez atender a las causas y circunstancias para determinar si declara o no la quiebra del comanditario, la cual se tramitar en cuaderno separado, pero ante el mismo tribunal de la quiebra.

b) Quiebra de un socio i. En las sociedades de capital (annima y en comandita por acciones, respecto del comanditario), la consideracin de la persona no es relevante para la sociedad, no hay affectio societatis, con lo cual la quiebra del socio no produce ningn efecto en la sociedad, y los acreedores tendrn como un bien las acciones del fallido accionista, que pasarn a ser administradas por el sndico y se rematarn para ser transferidas a terceros. ii. En las sociedades de personas (incluye las SRL), esto cambia radicalmente, y la quiebra de un socio es causal de disolucin de la sociedad, aunque la sociedad puede continuar con los acreedores del fallido. Esta causal de disolucin no opera de pleno derecho, debe ser solicitada y declarada judicialmente, si bien se puede establecer algo distinto en el contrato social. Art. 2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios. Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales.

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c) Situacin de los derechos sociales del fallido La solucin lgica es resolver que los derechos sociales del fallido ingresan a la masa, y puede procederse a su realizacin para pagar el pasivo, puesto que no estn excluidos de la quiebra sin embargo, la mayor parte de la doctrina estima que no pueden ingresar a la masa, puesto que ello sera forzar a los otros socios de la sociedad a ser socios con una persona con la cual no han celebrado contrato de sociedad alguno; en virtud de lo cual no podra enajenarse forzadamente esa participacin o derechos sociales a terceros, porque stos pasaran a formar parte de una sociedad de personas con la cual no han celebrado sociedad. De este modo, se concluye que no se puede obligar a los socios a asociarse con el tercero que adquiera los derechos sociales, llegando incluso a consagrar la inembargabilidad de los derechos sociales ahora bien, algunos dicen que el 1618 CC, al enumerar los bienes inembargables, no menciona los derechos sociales de un socio, pero an as la mayora dice que no podran realizarse dicho derechos. De todas formas, los acreedores del fallido tienen una salida para no verse perjudicados: los beneficios lquidos (en este caso repartos de utilidades), s entran a la masa, adems de quedar a salvo su derecho para que el sndico pida la disolucin de la sociedad.

5) LETRA DE CAMBIO Y PAGAR. Debe analizarse los efectos de la quiebra respecto de cada uno de los intervinientes en dichos ttulos de crdito: a) Si quiebra el beneficiario: l es el titular del derecho a recibir la cantidad de dinero a la que se oblig el librador o suscriptor, y si quiebra se interrumpe la circulacin de la letra de cambio, porque es un bien afecto a concurso, y el fallido pierde la administracin en virtud

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del desasimiento, de modo que no podr endosar el documento. Se trata entonces de un efecto relativo, puesto que el sndico puede, en nombre del fallido y en la medida que sea beneficioso para la masa de acreedores, endosar el ttulo y permitir su circulacin. b) Si quiebra el librador: es quien emite la letra de cambio, y respecto de l debe distinguirse: i. Si la letra no ha sido aceptada, el librador sigue siendo el principal obligado, y por lo tanto, su quiebra produce la aceleracin de la letra. El beneficiario podr exigir inmediatamente el pago de la letra al librador y a los dems obligados (como el aval o endosantes), quienes son en este caso solidariamente responsables. ii. Si la letra de cambio ha sido aceptada, el principal obligado es el aceptante, por lo que no se produce en este caso aceleracin. c) Si quiebra el aceptante: el aceptante es el librado que ha aceptado la letra de cambio, y por lo tanto, el principal obligado al pago del documento (equivale al suscriptor del pagar). En este caso, la aceleracin de la letra permite al beneficiario exigir el cumplimiento de la obligacin respecto de cualquier obligado. Artculo 67 inciso final LQ. No obstante que la exigibilidad de que trata este artculo se refiere slo al fallido, si ste fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o suscriptor de un pagar, los dems obligados pagarn inmediatamente. Ley 18.092 Artculo 81 .- El portador puede ejercer su accin antes del vencimiento de la letra: 2.- Si cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos, hayan o no aceptado la letra; 3.- Si, antes de la aceptacin, cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a aceptar la letra, o si cae en quiebra el librado subsidiario que otorg su aceptacin; y

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4.- Si el librador de una letra no aceptada cae en quiebra. En estos casos el reajuste y los intereses corrern hasta el pago. Si la letra no devengare intereses, se descontarn de su valor los intereses corrientes por el tiempo que medie entre el pago y el vencimiento.

VIII.- ACCIONES CONCURSALES DE INTEGRACIN O RECUPERACIN DEL PATRIMONIO

Es objeto fundamental de la quiebra que sta abarque todos los bienes del fallido que legalmente estn afectos a ella. Al declararse la quiebra, el fallido puede encontrarse en posesin de bienes de su dominio o de bienes de terceros, y de bienes que no estn comprendidos legalmente en el concurso, como los inembargables, o los que pueda tener a ttulo de arrendatario o comodatario. Todos estos bienes forman el activo de hecho de la quiebra, pero para proceder a la realizacin de los bienes, es necesario transformarlo en activo de derecho, realizando los actos necesarios para que el activo de la quiebra comprenda slo los bienes que deben ingresar al concurso. Por consiguiente, es preciso excluir o restituir los bienes no afectos a la quiebra y agregar aquellos que, perteneciendo o debiendo pertenecer al fallido, no se encuentre en poder del sndico (esto es bastante similar a la operacin que se realiza en el derecho sucesorio, para formar el activo lquido y los acervos imaginarios). As, y respecto de los bienes que pertenecen o deben pertenecer a la masa, se presentan 3 situaciones, a saber: a) Bienes que pertenecen al fallido y estn o estaban al momento de la quiebra en su poder: para que el sndico adquiera la posesin de estos bienes, indispensable para realizarlos, la ley le otorga al sndico la va de la incautacin, que consiste en la facultad del sndico de tomar la posesin material de los bienes del fallido y ponerlos en lugar seguro, aun con el auxilio de la fuerza pblica, la cual debe facilitarse con la exhibicin de copia autorizada de la declaratoria, y sin necesidad de orden judicial. La incautacin no 157

constituye una accin de integracin el patrimonio, sino una mera facultad o potestad de carcter administrativo del sndico. b) Bienes que pertenecen al fallido, pero cuya tenencia o posesin la detenta un tercero: pueden existir bienes cuya posesin material la tenga un tercero, ya sea que se trate de una tenencia precaria sin ttulo legal, de una tenencia que haya nacido de actos ejecutados o de contratos celebrados por el fallido, como arrendamientos, comodatos, etc.; y la debida realizacin del activo exigir que estos bienes pasen materialmente a manos del sndico y ste, en virtud de la representacin judicial y extrajudicial del fallido, debe intentar las acciones legales correspondientes (interdictos posesorios, acciones reivindicatorias, desahucios, etc.) tendientes a recuperar la posesin material de estos bienes para la masa (el sndico no puede tomar posesin material de ellos porque no es juez, y no puede hacerse justicia por s mismo). En un sentido estricto, estas acciones no son de integracin de patrimonio, por cuanto los bienes del fallido de que ste no es poseedor, legalmente se encuentran dentro de su patrimonio. c) Bienes que deben pertenecer al fallido, pero que se encuentran fuera de su patrimonio: son bienes respecto de los cuales el fallido no es dueo, pero que legalmente deben pertenecerle; son bienes que han salido de su patrimonio mediante actos jurdicos viciados de nulidad, afectos a lesin enorme por contratos resolubles o por causa de actos simulados. Tambin puede suceder que dichos bienes hayan salido del patrimonio del fallido mediante actos perjudiciales a los intereses de los acreedores. Las acciones judiciales que tienen a recuperar, en beneficio de la masa, estos bienes, son las acciones de integracin o recuperacin del patrimonio.

TIPOS DE ACCIONES CONCURSALES En doctrina, las acciones que tienen por objeto aumentar o integrar el patrimonio del deudor pueden ser agrupadas en dos clases:

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a) Subrogatorias, oblicuas o indirectas: facultan a los acreedores para ejercer acciones que competen al deudor y que tienden a incrementar su patrimonio, y en ciertas legislaciones se confieren a aqullos, pues es muy probable que un deudor insolvente no tenga inters en intentar acciones que incrementen su patrimonio en exclusivo beneficio de sus acreedores. b) Revocatorias o paulianas: tienen por fin dejar sin efectos actos del deudor realizados en fraude o perjuicio de los acreedores El problema con la situacin expuesta es que en nuestro derecho, si bien se otorgan a los acreedores las acciones revocatorias o paulianas, las acciones subrogatorias u oblicuas slo se confieren en casos especialmente determinados y no como norma general. Sin embargo, en caso de quiebra, por causa de la representacin que del fallido tiene el sndico, ste puede y debe intentar todas las acciones que competan a aqul, que interesen a la masa, lo que vendra a reemplazar a las acciones subrogatorias, con la salvedad de que el ejercicio de estas acciones slo le corresponder al sndico en inters de la masa y no a los acreedores individualmente, como sucede en el derecho civil con las acciones paulianas o revocatorias.

1. LAS ACCIONES PAULIANAS O REVOCATORIAS

1) OBJETO Los deudores en difcil situacin pueden realizar actos de disposicin de sus bienes que de hecho pueden ser perjudiciales a los acreedores. As, por ejemplo, pueden donarlos o enajenarlos a bajo precio por ello surgen entonces las acciones revocatorias, que tienen

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por objeto evitar que el deudor cause perjuicio a sus acreedores mediante la celebracin de actos o contratos y obtener la restitucin de los bienes que hubieren salido de su patrimonio con motivo de ellos. 2) NATURALEZA JURDICA La doctrina discuti en algn momento si estas acciones seran verdaderas acciones de nulidad, pero la posicin dominante estableci que no lo eran, entre otras cosas porque haban muchas diferencias entre una accin de nulidad y las acciones revocatorias (principalmente, las acciones de nulidad tienden a dejar sin efecto actos viciados, mientras que las revocatorias tienen por fin dejar sin efecto actos perjudiciales a los acreedores, aunque sean vlidos). As, es necesario reconocer que las acciones revocatorias no son acciones de nulidad, sino que producen la inponibilidad del acto impugnado respecto del acreedor demandante o de la masa (el art. 77 de la LQ emple expresamente la terminologa de inoponible.

2. LA ACCIN PAULIANA CIVIL

Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes: 1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.

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2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. 3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. Como se puede notar, el objeto de la accin pauliana civil es que se declare el acto en cuestin como inoponible respecto a los acreedores. Cabe precisar la impropiedad del trmino rescisin que usa el legislador, ya que la accin no produce la nulidad del acto (el acto en s no tiene un vicio de nulidad), sino la inoponibilidad.

PRIMER REQUISITO: SER ACREEDOR El titular de esta accin son los acreedores, pero se ha presentado la duda de qu tipos de acreedores pueden intentarla: a) Acreedores a plazo: s pueden intentarla, porque la ley no distingue. b) Acreedores condicionales: no podran ejercerla, porque slo tienen un germen de derecho, que nicamente los habilita para impetrar ciertas medidas conservativas. c) Acreedores cuyos derechos estn garantizados (prendarios o hipotecarios): se ha discutido, porque en cuanto gozan de una garanta no tendran inters en ejercer la accin; pero la mayor parte de la doctrina acepta que sean titulares de la accin pauliana, ya que la ley no distingue y otorga este derecho a los acreedores en general, y adems porque podra ocurrir que la garanta no caucione el 100% de la obligacin, por lo que en el saldo seran acreedores valistas.

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SEGUNDO REQUISITO: QUE SE TRATE DE UN ACTO JURDICO ANTERIOR A LA QUIEBRA O CESIN DE BIENES. El acto objeto de la accin debe haberse celebrado con anterioridad a la declaratoria o cesin, puesto que si se celebra despus el acto no es vlido (porque el fallido ha perdido la administracin de sus bienes), y deber intentarse otro tipo de accin. Al respecto, deben tenerse en cuenta los siguientes arts.: Art. 2467. Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor relativamente a los bienes de que ha hecho cesin, o de que se ha abierto concurso a los acreedores. ARTICULO 72 Son inoponibles los actos y contratos que el fallido ejecute o celebre despus de dictada la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del Conservador de Bienes Races. De este modo, es necesario que el acto sea vlido, no debe tratarse de un acto nulo debe distinguirse, entonces, entre los actos declarados nulos, que es evidente que no pueden ser impugnados (porque el acto no existe), y los actos susceptibles de ser anulados (absoluta o relativamente), que s son susceptibles de impugnacin por la accin pauliana, sin perjuicio de las acciones de nulidad que puedan intentarse, toda vez que la nulidad slo produce sus efectos cuando es declarada judicialmente y el acto anulable produce sus efectos en el tiempo intermedio. Debe advertirse que los actos del derecho de Familia (como el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de filiacin, etc.) no son atacables por la va de accin pauliana.

TERCER REQUISITO: EVENTUS DAMNI O PERJUICIO A LOS ACREEDORES El titular de la accin debe demostrar eventos damni, que consiste en la creacin o agravacin de la insolvencia del deudor, entendindose por tal la incapacidad de pago

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derivada del desequilibrio entre el activo y el pasivo. Generalmente se entiende por creacin o agravacin de la insolvencia una efectiva disminucin del patrimonio, sin embargo, puede ocurrir que sin existir una disminucin cuantitativa, haya habido un cambio de bienes lquidos por bienes de difcil realizacin (como acciones de una S.A. abierta que se permutan por los derecho sociales de una SRL), lo que tambin se considera como perjudicial para los acreedores.

CUARTO REQUISITO: EL FRAUDE PAULIANO. La Ley exige un elemento subjetivo para la procedencia de la accin pauliana, que debe consistir en la intencin de causar perjuicio a los acreedores (presencia de mala fe). En ese sentido, el fraude pauliano tiene dos aspectos, segn se refiera al deudor (concilium fraudis) o al tercero contratante (participatio fraudis). La ley ha sido bastante prctica, objetivizando este concepto, sealando que el fraude pauliano consiste en el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. As, este requisito se verificar en la medida que el acreedor pruebe que el deudor (o ste y el tercero contratante, en su caso), tenan conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. Deber distinguirse entonces: a) En los actos o contratos a ttulo oneroso, se exige que ambas partes contratantes (deudor y tercero) tengan mala fe; dndose el fraude pauliano respecto de ambos, que conocern entonces el mal estado de los negocios del deudor. b) En los actos o contratos a ttulo gratuito, slo se exige fraude pauliano respecto del deudor, es indiferente que el tercero contratante est o no de mala fe.

CAMPO DE ACCIN DE LA ACCIN PAULIANA CIVIL La accin pauliana del art. 2468 CC tiene su natural campo de aplicacin cuando el deudor no ha sido declarado en quiebra o no ha hecho cesin de bienes; pero adems puede intentarse si existe quiebra o cesin de bienes respecto de actos celebrados con anterioridad

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a la quiebra o cesin, pues las revocatorias concursales no obstan al ejercicio de la pauliana civil, y muchos actos del fallido no son susceptibles de ser atacados por las revocatorias concursales (as lo seala expresamente el art. 75 LQ). Por otra parte, en el art. 2468 el legislador ha incluido dentro de los contratos onerosos las hipotecas, prendas y anticresis; la doctrina ha aceptado esto en la medida que se estn garantizando obligaciones propias, ya que si se caucionan obligaciones de terceros, seran contratos asimilables a contratos gratuitos. Lo cierto es que la ley no distingue, y sera aplicable a todo tipo de prendas e hipotecas la exigencia de fraude pauliano.

LA ACCIN PAULIANA Y LA ACCIN DE SIMULACIN Muchas veces los actos objeto de la accin pauliana son actos en los que ha operado la simulacin, que se produce cuando en un acto jurdico hay una voluntad aparente y una voluntad real. En el acto simulado, la voluntad aparente es la que formalmente se realiza, pero difiere de la voluntad real, que es el acto que las partes realmente queran celebrar. Ejemplo: se celebra una compraventa, pero se trata realmente de una donacin porque el pago nunca se hizo. El objeto de la accin de simulacin es hacer valer la voluntad real, es decir, pasar por encima de la voluntad aparente, prescindiendo del pacto aparente en los casos de simulacin absoluta. Hay dos tipos de simulacin: 1) Simulacin absoluta: la voluntad real de las partes era no celebrar contrato alguno. Se parece a la accin de nulidad. Ejemplo: hay una compraventa, pero la voluntad real es dejar el bien en poder del vendedor. El deudor la ocupa comnmente para ocultar bienes. Los acreedores tienen un derecho opcional: hacer valer el acto aparente e impugnarlo mediante la accin pauliana o ejercer la accin de simulacin o nulidad para dejar sin efecto el acto.

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2) Simulacin relativa: la voluntad real es celebrar un contrato distinto al de la voluntad aparente. En este caso los acreedores tambin tienen un derecho opcional: impugnar el acto aparente con la accin pauliana, o bien, intentar la accin de simulacin para hacer valer el pacto real, y luego revocarlo por ser perjudicial a sus intereses. As, en caso de simulacin antes de la declaratoria de quiebra, los terceros pueden hacer valer la voluntad aparente, mientras no se ejerza la accin de simulacin, e intentar la accin pauliana respecto del acto simulado, o bien ejercer derechamente la accin de simulacin. Ejemplo: la voluntad real es celebrar un contrato de donacin, pero la aparente es celebrar una compraventa. Los acreedores ejercern la accin de simulacin para hacer primar la voluntad real, y luego interpondrn la accin pauliana. Esto porque la voluntad aparente es de un contrato oneroso, y, por lo tanto, habra que probar el fraude pauliano en ambas partes. Adems, el precio se va a declarar como recibido. Si el pago del precio estuviese pendiente, la situacin cambiara.

3. ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

1) OBJETO Y CONCEPTO Ya hemos visto que los acreedores tienen la accin pauliana para impugnar los actos realizados por el deudor perjudiciales a sus intereses, pero cuando el deudor cae en quiebra, la ley les ha dado un arma ms eficaz que la pauliana civil, porque al estado de quiebra se llega mediante un progresivo empeoramiento de los negocios, y durante la etapa intermedia que antecede a la quiebra, denominada corrientemente como perodo sospechoso, es usual que los deudores, previendo la inminencia del descalabro, traten de

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salvar bienes enajenndolos fraudulentamente; o bien, presionados por acreedores que tambin prevn la quiebra, sean obligados a pagarles en perjuicio de los dems. Queriendo evitar la ocurrencia de estos hechos, se han creado las acciones revocatorias concursales, que tienen por objeto revocar en beneficio de la masa los actos perjudiciales a los intereses de ella ejecutados por el fallido en el perodo sospechoso que antecede a la quiebra. Estas acciones estn estructuradas tomando como base la accin pauliana civil, pero exigindose menos requisitos para su procedencia y estableciendo presunciones (simplemente legales o de derecho) para dar por acreditados los presupuestos de ella.

2) NULIDADES FACULTATIVAS Y DE DERECHO Aparte de la clasificacin tradicional de las revocatorias concursales, entre las aplicables exclusivamente a ciertos deudores y las comunes a todo deudor, existe otra clasificacin fundada en la obligatoriedad del juez para declarar la revocacin: a) Acciones Revocatorias Concursales (ARC) cuya declaracin es obligatoria para el juez: son revocatorias o nulidades de derecho, con lo cual probados los supuestos de hecho de la ARC, el juez se encuentra obligado a declarar la inoponibilidad. Esto se desprende de los arts. 74 y 75 LQ, que en su encabezado sealan que son inoponibles a la masa, dejando claro que es obligatorio para el juez declarar la revocacin. b) ARC cuya declaracin es facultativa para el juez: son nulidades facultativas o relativas, en las cuales aun cuando se acrediten los supuestos de hecho, el juez no se encuentra obligado a declarar la revocacin, como se deduce del art. 77 LQ, que seala que podrn ser anulados los pagos.

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Variadas discusiones ha suscitado esta clasificacin: Manuel Vargas estima que este principio que faculta al juez a no declarar la nulidad o revocacin facultativa sera una excepcin a la regla general del art. 160 CPC, que obliga al juez a fallar conforme al mrito del proceso esta norma sustenta, por ejemplo, la ultrapetita. Con ello, se facultara al juez para que, aun teniendo conviccin acerca de los hechos, decida no aceptar la demanda de revocacin, mirando el beneficio de los acreedores. Respecto a cundo deberan acogerse entonces las nulidades facultativas, autores como Gabriel Palma, Ral Varela y el mismo Vargas, sealan que la revocacin deba ser declarada por el juez si considera que es justa y necesaria, y lo ser cuando la revocacin del acto o contrato sea beneficiosa para la masa de acreedores, porque dicho acto ocasionaba dao a sta. As, si durante el perodo sospechoso se enajena un bien a un precio inferior a su valor normal, y el dinero de la venta an se encuentra disponible (es decir, en poder del fallido), no debiera intentarse la accin revocatoria, ya que la masa se vera beneficiada por no deber realizar el bien, al contar con el dinero, aunque sea un poco menos de su precio normal.

3) EL PERODO SOSPECHOSO Como hemos dicho, las ARC se ejercen para dejar sin efectos los actos y contratos ocurridos durante el perodo que la ley establece como sospechoso (si se celebr con anterioridad a l, podra intentarse la accin pauliana civil). Como sea, cabe recordar que despus de declarada la quiebra, los actos realizados por el deudor son imponibles a la masa de acreedores, siempre que se refieran a bienes afectos a concurso (art. 72), con lo cual no es necesario intentar las ARC. Como advertencia, debe tenerse en cuenta que si se opta por ejercer la accin pauliana civil, y despus del perodo sospechoso se ejerce la AR respecto al mismo acto o contrato, podra darse litispendencia (triple identidad de persona, objeto pedido y causa a pedir), con lo cual el acreedor que ejerci la pauliana civil no podr ejercer una ARC.

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Dicho eso interesa, entonces, precisar cul es el perodo sospechoso, y tres sistemas aparecen en pugna en el derecho comparado sobre esta materia, a saber: a) Determinacin en la ley de un lapso fijo anterior a la quiebra, que vara segn la naturaleza de los actos (pases anglogermano) b) Perodo sospechoso, que corre desde la fecha que judicialmente se designa como comienzo de la cesacin de pagos, hasta la declaracin de quiebra, sin limitacin alguna, por lo cual puede remontarse a muchos aos atrs (sistema francs) c) Sistema intermedio, que es igual al anterior, pero limitando la extensin mxima del perodo. Puede afirmarse, en trminos generales, que nuestra ley acepta el tercer sistema, porque en Chile el perodo sospechoso corre desde la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos que fija el juez, hasta la declaracin que la quiebra, fecha que no puede ser fijada en un da anterior en ms de un ao contado desde la declaracin de la quiebra. No obstante, para el ejercicio de aciertas ARC, la ley ha ampliado el perodo sospechoso ms all de la fecha de la cesacin de pagos (10 das antes, como en los arts. 74 inc. 1 y 76, y 120 das antes, en el 74 inc. 2); aunque aun en estos casos excepcionales, la amplitud del perodo sospechoso la termina la fecha en que judicialmente se fija la cesacin de pagos, por lo que debe analizarse entonces las reglas legales para determinar dicha fecha. ARTICULO 63 La cesacin de pagos no podr ser fijada en un da anterior en ms de un ao a la fecha de la resolucin que declare la quiebra.

a) Fijacin de la fecha de la cesacin de pagos. Al sndico le corresponde proponer al tribunal la fecha de la cesacin de pagos dentro de los sesenta das corridos desde que hubiere asumido el cargo. Presentada la

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proposicin del sndico, el tribunal debe ordenar su notificacin por aviso. Dentro de los 10 das siguientes de la notificacin, el fallido, los acreedores y terceros interesados pueden objetar la fecha propuesta por el sndico y proponer otras. Las objeciones se tramitan como incidente, y tramitadas ellas o transcurrido el plazo de 10 das sin que se formulen observaciones, el tribunal debe fijar la fecha de la cesacin de pagos del fallito mediante resolucin que se notifica por aviso y contra la cual slo procede apelacin, por parte del fallido, la que se otorgar en lo devolutivo. ARTICULO 61 El sndico, dentro del plazo de sesenta das corridos desde que hubiere asumido el cargo, propondr al tribunal la fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado ordenar notificar por avisos esta proposicin. El fallido, los acreedores o los terceros interesados tendrn, para objetar dicha proposicin, el plazo de diez das contado desde la notificacin a que se refiere el inciso anterior. Terminado el plazo de diez das sin que se hubieren formulado objeciones o tramitadas las que se hubieren presentado, el tribunal fijar la fecha de la cesacin de pagos y su resolucin ser notificada por el estado diario. Esta resolucin slo ser susceptible del recurso de apelacin. Es importante fijar la fecha de la cesacin de pagos, porque las ARC slo pueden ejercerse dentro del perodo sospechoso (que se iniciar con la CDP), por lo que dependiendo de esa fecha, abarcar ms o menos actos. Al respecto, existen 3 criterios en la doctrina sobre la extensin y forma de fijar la fecha de la cesacin de pagos: a) Teora materialista: la cesacin de pagos significa ac la interrupcin de los pagos, por lo cual el trmino de la cesacin de pagos es equivalente a primer incumplimiento, y la investigacin necesaria para determinar su fecha deber averiguar la fecha del primer incumplimiento (por ejemplo, los primeros protestos).

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b) Teora intermedia: para esta doctrina, la CDP sera un estado del patrimonio del deudor, que le impide pagar sus deudas, y que se revela por incumplimientos efectivos, pero no todo incumplimiento significa CDP, si bien no hay CDP sin incumplimiento. No existir CDP, por ejemplo, cuando a un comerciante solvente se le protesta una letra por causas transitorias como el cierre de su banco, ni tampoco en caso de que un insolvente emplee para pagar sus deudas toda clase de medios ruinosos, como el descuento de valores propios, enajenaciones a vil precio, etc., mientras no medie un efectivo incumplimiento. c) Teora amplia: sostiene que la CDP es el estado de un patrimonio que se revele impotente para hacer frente a los compromisos que sobre l gravitan. As, la CDP se revelara por una serie de hechos exteriores, entre los cuales figuran, en primer trmino, el incumplimiento, y a la par de ste, todos los actos del deudor que pongan de manifiesto su imposibilidad de pago, como su confesin judicial expresa o implcita, recurrir a expedientes ruinosos, etc.

b) Normas sustantivas de la fijacin de la fecha de la CDP La ley chilena distingue entre el deudor civil y el deudor calificado del art. 41 al fijar la fecha de la cesacin de pagos: i. Fallido no comprendido en el art. 41: respecto del

deudor civil, la fecha de la CDP ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra; con lo cual se estara acogiendo la teora materialista (con la modificacin que no todo incumplimiento se considera para fijar la fecha). Ahora bien, esta postura presenta problemas respecto al art. 43 N 3, que seala como causal de quiebra la fuga u ocultamiento del deudor, en la que no hay ttulos ejecutivos en su contra, situacin que deber resolver el tribunal, pues no se vislumbra solucin legal.

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ARTICULO 62 En caso de quiebra de un deudor no comprendido en el artculo 41, la fecha de la cesacin de pagos ser aquella en que primero se produjo la exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existan en su contra. ii. Fallido comprendido en el art. 43: la ley no ha

dado normas sobre este particular, salvo la general del art. 63, que dispone que la cesacin de pagos no puede ser fijada en un da anterior en ms de un ao a la fecha de la resolucin que declara la quiebra. Se ha dejado enteramente al criterio del juez el fijar la fecha de la CDP, pero cabe preguntarse qu teora adopt la LQal respecto, Ral Varela, a quien sigue Vargas, sostiene que la fecha de la CDP no es la del primer incumplimiento, sino que debe fijarse tomando en cuenta los arbitrios ruinosos y dems signos que normalmente proceden a los incumplimientos, como acciones desesperadas y contrarias a la lgica econmica, y dems indicios que demuestren la insolvencia; es decir, habra que basarse en supuestos de hecho para determinar la fecha concreta de la CDP. Esto lo sostiene Varela por dos argumentos principales: primero, el que la ley debe interpretarse armnicamente (por el hecho de que el art. 220 pena con presuncin de quiebra fraudulenta los arbitrios ruinosos, sin vincularlos a incumplimientos particulares), segundo por si la ley hubiera querida adoptar el criterio materialista, como lo hizo en el caso anterior, lo hubiera declarado expresamente. Lo cierto es que la CS ha adoptado firmemente esta posicin, al sealar que la CDP es un hecho complejo de carcter jurdico, resultante de la apreciacin de hechos particulares que tienden a demostrar que un deudor determinado, por circunstancias fortuitas, se halla en la imposibilidad de solucionar sus obligaciones. ARTICULO 220 Se presume fraudulenta la quiebra del deudor: 8.- Si, con intencin de retardar la quiebra, el deudor hubiere comprado mercaderas para venderlas por menor precio que el corriente, contrado prstamos

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a un inters superior al corriente de plaza, puesto en circulacin valores de crdito o empleado otros arbitrios ruinosos para hacerse de fondos;

4. ACCIONES REVOCATORIAS EN PARTICULAR

Nuestra ley ha establecido normas aplicables a todo deudor y otras exclusivas para el deudor del art. 41, y en trminos generales, puede afirmarse que slo respecto de este ltimo se ha establecido un sistema revocatorio especial, pues las normas aplicables a todo deudor sealan la procedencia de la accin pauliana civil, con pequeas modificaciones que consisten en el establecimiento, en ciertos casos, de presunciones legales de fraude. Vale advertir que aparte de razones histricas, no se divisa fundamento alguno para discriminar en estas materias, pues los derechos de todos los acreedores son igualmente respetables y ellos, en la misma medida deban estar resguardados de los actos perjudiciales del deudor de mala fe con acciones de igual eficacia.

A. ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES APLICABLES A ACTOS CELEBRADOS POR TODO DEUDOR.

1) ACTOS O CONTRATOS A TTULO GRATUITO El art. 74 sanciona con la inoponibilidad a la masa los actos y contratos a ttulo gratuito que hubiese ejecutado o celebrado el deudor, desde los das 10 anteriores a la fecha de CDP hasta la declaratoria de quiebra.

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ARTICULO 74 Son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra. Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das sealados en el inciso primero se extendern hasta los ciento veinte das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.

2) CARACTERES DE ESTA ACCIN a) Se trata de una nulidad de derecho: como la ley emplea el trmino son inoponibles, debemos entender que se trata de una nulidad de derecho, es decir, probados los requisitos de la accin, el juez est obligado a acoger la revocatoria. Los requisitos en este caso son que al acto sea a ttulo gratuito, y se haya celebrado dentro del perodo sospechoso (10 das antes de la CDP hasta la declaratoria). b) No se exige la concurrencia de requisitos subjetivos: no requiere que el deudor o tercero conozcan el mal estado de los negocios del deudor, no requiere la prueba y concurrencia de mala fe alguna; el acto gratuito debe ser revocado, bastando que l se haya realizado en el perodo sospechoso. c) No se requiere perjuicio de los acreedores: la ley tampoco ha requerido que se pruebe que el acto causa perjuicio a los acreedores, y ello es lgico, por cuanto es evidente que por el hecho de ser gratuito, el acto causa perjuicio a los acreedores. d) Abarca todos los actos gratuitos celebrados en el perodo sospechoso: las prendas, hipotecas y anticresis pueden ser gratuitos, cuando las constituye un tercero sin remuneracin o si el deudor las constituye despus del nacimiento de la obligacin principal.

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3) LA INTERPOSICIN DE PERSONAS EN LOS ACTOS GRATUITOS CELEBRADOS CON PARIENTES DENTRO DEL PERODO SOSPECHOSO Como hemos visto, con respecto a los actos simulados relativamente los acreedores pueden ejercer la accin de simulacin tendiente a hacer valer el pacto real e impugnar ste por la accin pauliana; y una de las formas de simulacin relativa es la interposicin de personas. Pues bien, el art. 74 inc. 2 indica que en los actos gratuitos celebrados con parientes, aun cuando haya simulacin o interposicin de personas, el perodo sospechoso es de 120 das a contar desde la cesacin de pagos. Para Puelma, aun en este caso debe entablarse la accin de simulacin juntamente con la revocatoria ya que, por ejemplo, si un acto gratuito a un pariente, como una donacin, se ha simulado en un acto oneroso, como podra ser una compraventa, de darse lugar a la accin de simulacin slo existir el acto real (la donacin a parientes), y el perodo sospechoso tendr el aumento de 120 das.

4) REVOCACIN DE LOS DEMS ACTOS O CONTRATOS Segn el art. 75, con respecto a los dems actos (no gratuitos), se observar lo prevenido en el art. 2468 del CC, presumiendo que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de pagos. ARTICULO 75 Con respecto a los dems actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la fecha de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pagos.

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Como lo dispone esta norma, la accin pauliana civil tiene plena aplicacin cuando se declara la quiebra, para obtener la revocacin de todos los actos y contratos celebrados por el deudor con anterioridad a la quiebra, excluyndose solamente aquellos de que trata el art. 74 LQ. a) Actos y contratos impugnables por el art. 75 Se ha afirmado que la accin pauliana slo podra impugnar los actos a ttulo oneroso y no los a ttulo gratuito, para los cuales regira la revocatoria del art. 71 segn Puelma, esta afirmacin sera errnea, puesto que el art. 75 expresa Con respecto a los dems actos y contratos, refirindose evidentemente a los onerosos, pero tambin a los gratuitos celebrados por el deudor fuera de los perodos sospechosos a que se refiere el art. 74. Por ejemplo, un acto gratuito celebrado con un pariente 121 das antes de la CDP, o actos gratuitos celebrados con personas no ligadas por parentesco 11 das antes de la CDP, son impugnables por el art. 75, pues no cabe en los casos que tipifica el art. 74. b) Tiempo en el cual deben haberse celebrado estos actos. La accin pauliana prescribe en un ao contado desde la fecha del acto o contrato que se trata de impugnar, precepto que concordaba con el art. 80 LQ, aunque este artculo fue modificado posteriormente por las leyes 20004 y 20073, que aumentaron el plazo de prescripcin a dos aos: ARTCULO 80. Las acciones a que se refieren los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI prescribirn en el plazo de dos aos, contados desde la fecha del acto o contrato, plazo que se suspender en favor de los acreedores por el lapso de otros dos aos desde la fecha de la resolucin que declara la quiebra. Es evidente que la expresin en cualquier tiempo que emplea el art. 75 se refiere a los actos celebrados en cualquier tiempo dentro del plazo de prescripcin de la accin, y por consiguiente, mediante esta revocatoria pueden impugnarse los actos y contratos

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onerosos y los gratuitos no comprendidos en el art. 74 celebrados dentro del ao contado desde la fecha de la celebracin del acto o contrato que se trata de revocar. c) Presuncin de fraude. En este caso se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 10 das anteriores a la fecha de la CDP, con lo cual la norma establece una presuncin legal de concurrencia del concilium fraudis, que puede facilitar la prueba. Se trata de una presuncin simplemente legal que admite prueba en contrario, si bien la admisibilidad de la prueba en contrario ser algo terica, por la dificultad que existe en probar un hecho negativo, cual sera que el deudor no conoca el estado de sus negocios. Debe advertirse que esta presuncin de fraude slo tendr lugar si el acto o contrato que se trata de impugnar se celebr dentro de los 10 das anteriores a la CDP, pero si se celebr antes de dicha fecha, el demandante le corresponder probar el concilium fraudis. d) Se tratara de una nulidad de derecho. Dentro de la clasificacin entre nulidades de derecho y facultativas, habra que estimar la pauliana que se ejerce conforme al art. 75 como nulidad de derecho, pues en esta materia el legislador no ha innovado con respecto a la regla general de que el juez debe fallar de acuerdo a la ley y segn el mrito del proceso (art. 160 CPC).

B. ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES APLICABLES A ACTOS CELEBRADOS POR EL DEUDOR DEL ART. 41

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La LQ ha establecido un sistema revocatorio especial para el deudor del art. 41, que en grandes lneas, distingue tres tipos de actos: i. Actos realizados dentro del perodo sospechoso (desde 10 das de la cesacin de pagos a la declaracin), que por el solo hecho de ser realizados en dicho tiempo deben ser revocados. La ley los enumera taxativamente y constituyen revocaciones de derecho (art. 76). ii. Dems pagos y actos a ttulo oneroso realizados dentro del perodo sospechoso. Estas acciones son revocaciones facultativas, y exigen la concurrencia del fraude pauliano (participatio fraudis). Dentro de ellas, la ley ha dado normas especiales sobre las compensaciones y los pagos de letras de cambio. iii. Inscripciones hipotecarias: la ley ha dado normas especiales para revocar ciertas inscripciones hipotecarias (art. 79).

B.1) REVOCACIONES DE DERECHO (ART. 76).

Se trata de casos en que el juez, al verificarse ciertos supuestos que la ley establece, est obligado a acoger la ARC, y revocar el acto: ARTICULO 76 Son inoponibles a la masa los siguientes actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra: 1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago

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cuando descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor; 2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero, y 3.- Toda hipoteca, prenda o anticresis constituidas sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas.

Deben, entonces, cumplirse ciertos requisitos comunes a estos 3 tipos de actos: i. ii. iii. iv. Que el acto o contrato se haya celebrado dentro de los 10 das anteriores a la cesacin de pagos hasta la declaratoria de quiebra. Que se trate de un acto o contrato enumerado en el art. 76. Que el acto o contrato haya sido celebrado por el deudor calificado. No se exige fraude pauliano ni perjuicio a los acreedores.

1) PAGOS ANTICIPADOS. 1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su favor;

El pago anticipado a un acreedor, aunque lcito, es perjudicial a la masa de acreedores cuando se verifica en el perodo sospechoso que antecede a la quiebra. Por un mero capricho del deudor, un acreedor pagado anticipadamente recibe la prestacin ntegra de lo que se le debe, en vez de ser pagado en moneda de la quiebra, lo cual justifica esta revocacin de derecho, al violar la Par Condictio.

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El descuento: en trminos generales, puede decirse que el descuento es un contrato oneroso, pues ambas partes se benefician con l (el descontante o vendedor, que necesita efectivo, recibe de inmediato el valor del documento con deduccin de la tasa de descuento, y el comprador gana dicha tasa, pues percibir al vencimiento del documento su valor ntegro). Se entiende entonces que el fallido anticipa tambin el pago cuando tiene un ttulo de crdito y lo enajena mediante una operacin de descuento; lo que se explicara por una mala copia de la legislacin francesa en materia de quiebras, ya que en Francia se discuti si los efectos de comercio que se descontaban podan tener el mismo efecto de un pago anticipado y perjudicar a los acreedores finalmente, en Francia no se incluy, pero ac s, por lo que declarada la quiebra es mejor esperar el vencimiento del documento y no aplicarle descuento. Finalmente, la norma indica que hay pago anticipado cuando ste se verifica renunciando al plazo estipulado a favor del deudor (renuncia expresa). Hay quienes estiman que la norma sera intil, pues dicho pago sera anticipado aun sin necesidad de esta disposicin, porque pagar anticipadamente significa renunciar al plazo lo cierto es que Puelma considera que la norma es necesaria, por cuanto si bien pagar anticipadamente es renunciar de modo tcito al plazo, no ser pago anticipado si antes del pago el deudor, realizando un acto permitido por la ley, renuncia expresamente al plazo y luego paga; este pago no sera anticipado. As, al renunciar al plazo, la obligacin se hace exigible y se est pagando a tiempo.

2) PAGOS NO EJECUTADOS EN LA FORMA ESTIPULADA

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2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero, y La razn de esta disposicin consiste en que no es natural que un deudor d en pago a su acreedor otra cosa que la debida; se puede creer, por ejemplo, que lo hace para hacerle una verdadera liberalidad, pues la cosa entregada puede valer mucho ms que la debida. La norma se refiere a todo caso en que se pague en forma distinta a la estipulada en la convencin, comprendindose las daciones en pago y novaciones. Adems, como los efectos de comercio (letras, cheques o pagars) se usan en muchas ocasiones en reemplazo de dinero, y tambin para proteger la expedita circulacin de ellos, la ley ha dispuesto que la dacin en pago de estos efectos equivale al pago en dinero, y por lo tanto, si se debe dinero y se cancela la deuda mediante dacin en pago de efectos de comercio, el pago no es revocable por la va de esta revocatoria (a contrario censu, si se dan en pago efectos de comercio o dinero para extinguir una deuda de gnero, el acto es plenamente revocable).

3) HIPOTECAS, PRENDAS Y ANTICRESIS 3.- Toda hipoteca, prenda o anticresis constituidas sobre bienes del fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas. Se justifica esta disposicin porque si una obligacin ha nacido sin garanta, pero posteriormente, encontrndose al borde de la quiebra, el deudor constituye a favor de su acreedor una seguridad real que lo coloca en una situacin privilegiada con respecto a los dems acreedores, la ley no puede tolerar tal situacin, atentatoria al principio la Par Condictio. La referencia a la anticresis est de ms, pues conforme al art. 2441 del CC, la anticresis no otorga preferencia o derecho real alguno as, la inclusin de la anticresis se

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debe a que el legislador del Cdigo de Comercio repiti los trminos de la legislacin francesa, donde la anticresis otorga derechos reales. Art. 2435. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos. Art. 2441. El acreedor no se hace dueo del inmueble a falta de pago; ni tendr preferencia en l sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato accesorio de hipoteca si lo hubiere. Toda estipulacin en contrario es nula. Finalmente, debe advertirse que la revocabilidad establecida en el 76 N 3 slo se refiere a las hipotecas o prendas que afecten a bienes del fallido, y no a las que puedan constituir terceros para caucionar deudas del fallido, pues la constitucin de dicha garantas no perjudica a la masa.

B.2) REVOCACIONES FACULTATIVAS

ARTICULO 77 Son inoponibles a la masa los pagos no comprendidos en el nmero 2 del artculo anterior y los actos o contratos a ttulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de la quiebra, siempre que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos. Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, son inoponibles a la masa si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.

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Esta revocatoria abarca todos los pagos, actos y contratos a ttulo oneroso, no siendo aplicable a los actos a ttulo gratuito, que quedan comprendidos en el art. 74, y a los pagos de deudas vencidas, del 76 N 2. Adems, se dan reglas especiales en materia de compensaciones y pagos de letras de cambio o pagars a la orden. Mediante esta norma, la ley permite la revocacin de toda clase de actos, aun aquellos que puedan considerarse ms lcitos, tales como los pagos realizados de conformidad a lo convenido, las compraventas, sociedades, etc., pero para contrarrestar esta amplitud, se establece que la revocacin es facultativa, con lo que el juez puede no declararla aunque se cumplan los requisitos legales. La razn del establecimiento de esta clase de revocacin es que la ley ha temido entrar en una casustica, pues en la vida de los negocios existe tal variedad de situaciones, que la ley se ha reconocido impotente para reglarlas todas con justicia, y ha preferido dejar la discusin de si un acto es o no revocable a la prudencia del tribunal. Los requisitos para la procedencia de esta revocatoria son los siguientes: i. ii. Que se trate de un pago no comprendido en el N 2 del art. 76, o de un acto o contrato a ttulo oneroso (se excluyen los gratuitos). Que este acto o contrato se haya celebrado por el deudor dentro del perodo sospechoso, que para estos efectos corre desde el da de la CDP hasta la quiebra. No existe el plazo adicional de 10 das de los arts. 74 y 76. iii. iv. Que los acreedores pagados a los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos Que el juez estime a bien declarar la nulidad.

Conocimiento de la cesacin de pagos.

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El art. 77 inc. 1 requiere para la procedencia de la revocatoria que los acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la cesacin de pagos. La frase acreedores pagados se aplica cuando lo que se trata de impugnar son pagos; y la de terceros contratantes, cuando se trata de impugnar los dems actos o contratos a ttulo oneroso celebrados con el deudor. La le ha requerido entonces la concurrencia del fraude pauliano en su forma de participatio fraudis, pero a diferencia de la accin pauliana, el fraude es el conocimiento de la cesacin de pagos y no del mal estado de los negocios, lo que facilita la prueba, pues la CDP es un hecho que se exterioriza. No obstante, se sostiene que no basta probar que la CDP era un hecho de pblica notoriedad, sino que es necesaria la prueba de un conocimiento personal de la cesacin por parte del tercero o acreedor demandado; y la situacin se complica si el tercero contratante o acreedor pagado actu mediante mandatarios, pues respecto de quin se exigir el conocimiento? La solucin depende de la doctrina que se sustente sobre la naturaleza del mandato, siendo la opinin predominante que el fraude pauliano debe concurrir en el mandante.

Reglas especiales sobre revocacin de compensaciones. Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, son inoponibles a la masa si se hubieren efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso. Lo que la ley ha pretendido al dar estas normas especiales es evitar que se prefabriquen por los deudores del fallido compensaciones en perjuicio de la masa, por ejemplo, que un deudor del futuro fallido por la cantidad de $ 1,000 comprara crditos en

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contra de ste por $ 1,500 producida ya la CDP, y el precio que paga por la cesin o adquisicin del crdito es de $ 750, pues conocida la mala situacin del futuro fallido, sus acreedores preferirn el pago inmediato, aunque con castigo, a la incertidumbre del pago en la quiebra. En esta forma el deudor del fallido podra solucionar una deuda de $ 1,000 con $ 750, en evidente perjuicio de la masa al no ingresar al activo de la quiebra los $ 1,000. Dada la situacin especial de las compensaciones, la ley ha debido dar reglas especiales, diferentes a las de las revocatorias facultativas, y sus requisitos son: i. ii. Que la compensacin haya operado en el perodo sospechoso (CDP a la quiebra). Que la compensacin se hubiere efectuado por cesin o endoso de un crdito contra el fallido al deudor de ste. Por consiguiente, si el deudor del fallido adquiere crditos contra ste mediante otros modos de adquisicin que no sea la tradicin, como la sucesin por causa de muerte, la compensacin no puede ser revocada, sin importar para estos efectos los ttulos de las transferencias, sino los modos de adquirir. iii. Que el cesionario (deudor del fallido) haya tenido conocimiento de esta CDP al tiempo de la cesin o endoso. A diferencia de las dems revocaciones facultativas, en la concurrencia del fraude pauliano no se requiere que exista al momento de realizacin o celebracin del acto revocable, que en la especie lo sera el momento de producirse la compensacin, sino al tiempo de la cesin o endoso, pero como la compensacin se produce por el solo ministerio de la ley, desde el momento que ambas partes son recprocamente deudoras, coincidir la poca de la compensacin con la de la cesin o endoso. iv. Aunque no lo diga expresamente la ley, la cesin o endoso debe haberse realizado dentro del perodo sospechoso, pues si la ley requiere conocimiento de la CDP, ello slo podr ocurrir si la cesin o endoso se realiza dentro del perodo sospechoso. v. Que el juez estime a bien declarar la nulidad.

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Reglas especiales sobre revocabilidad de los pagos de letras de cambio, pagars a la orden y cheques. ARTICULO 78 Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra, no podr exigirse la devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago. En los dos casos propuestos, ser menester probar que la persona a quien se exija la devolucin tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido el pagar. La verdad es que si no existiera esta norma, podra ser revocado todo pago de estos instrumentos que realice el fallido, sin distincin de quien cobra el documento, lo que evidentemente entrabara la circulacin de los principales instrumentos negociables, como la letra de cambio y el pagar a la orden. Es por ello que, facilitando la circulacin de dichos instrumentos, el art. 78 se ha encargado de dar estas normas de revocabilidad de los pagos de letras y pagars a la orden, realizado por el fallido dentro del perodo sospechoso (CDP a la quiebra). a) Sobre el sujeto pasivo: la revocacin del pago de una letra o pagar y devolucin de la cantidad cancelada slo pueden exigirse de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago. En las letras que paga el fallido, la persona por cuya cuenta se realiza el pago es el librador u ordenador, y en el pagar a la orden lo es el beneficiario. Por lo tanto, no puede intentarse la revocacin en contra de los endosatarios o dueos por endoso del documento. La revocabilidad de los pagos no guarda relacin directa con el hecho de si se realiz o no provisin de fondos: si el fallido paga una letra y tiene accin para obtener el reembolso, podr demandarlo, sin perjuicio de que pueda declararse la revocacin del pago; pero si el pago se revoca, la masa debe reintegrar.

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b) Pagos comprendidos en el art. 78: dados los trminos generales de la norma, podra entenderse que se aplicara a todos pago de letras de cambio y pagars a la orden que realice el fallido, pero estudiando la historia fidedigna de dicha disposicin (el Cdigo de Comercio francs), no se llega a esa conclusin; y los pagos a que se les aplica el art. 78 son aquellos realizados por el fallido en la fecha y forma estipuladas, en carcter de suscriptor de un pagar a la orden, girador de un cheque o aceptante de una letra de cambio, al portador de estos documentos que no sea el girador de la letra o el beneficiario del cheque o pagar, que se efectan en el perodo sospechoso. c) El perodo sospechoso: para los efectos de esta revocatoria, al igual que para la generalidad de las revocaciones facultativas, corre desde la fecha de la cesacin de pagos a la quiebra. En dicho perodo debe haberse realizado el giro de la letra o el cheque y el endoso del pagar. d) Fraude pauliano: en este caso es necesario probar que la persona a quien se exija la devolucin tena conocimiento de la CDP a la fecha en que fue girada la letra o transferido el pagar. Esto significa que el fraude pauliano debe concurrir, respecto a la letra, en el momento de su giro, y respecto al pagar, en el momento de su endoso, a diferencia de la regla general en materia de nulidades facultativas de exigir la concurrencia del fraude al momento de la celebracin o ejecucin del acto o contrato revocable, que en la especie lo es el pago. e) La revocacin es facultativa: el juez puede dar o no lugar a ella, aun cuando en autos se prueben los presupuestos de la accin. B.3) REVOCABILIDAD DE INSCRIPCIONES HIPOTECARIAS ARTICULO 79 Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra.

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Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos son inoponibles a la masa si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del instrumento constitutivo inscripcin. Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin. La ley no ha fijado plazo para inscribir las hipotecas, por lo cual el acreedor el libre de inscribirlas hasta el da de la declaracin de quiebra y no despus, ya que con la fijacin irrevocable de los crditos (art. 66), si no inscribe la hipoteca antes de la declaracin de quiebra, no puede posteriormente mejorar sus derechos. La ley ha debido contemplar otra situacin; por ejemplo, el bien principal del deudor es una propiedad de un valor de $ 100,000 que ha dado en hipoteca para garantizar una deuda de $ 90,000 pero el acreedor hipotecario, sea por negligencia o acuerdo con el deudor, no inscribe la hipoteca. Esto podra inducir a terceros a contratar o prestar dinero al deudor, por el hecho de estar respaldado ste por el bien raz, que no se sabe que est hipotecado. Para evitar o castigar fraudes como el expuesto se ha contemplado el art. 79, que permite la revocabilidad de ciertas inscripciones hipotecarias, cumplindose los siguientes requisitos: a) Perodo sospechoso: la inscripcin debe haberse realizado en el perodo sospechoso, que para estos efectos corre desde los 10 das anteriores a la cesacin de pagos hasta la quiebra, al igual que las revocaciones de derecho. b) Inscripcin tarda: adems, se requiere que desde la fecha de la escritura de la hipoteca y la fecha de inscripcin hayan corrido 15 das, plazo que se aumenta en razn de un da por cada 100 km. de distancia entre el lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin. Este requisito reemplaza en esta ARC a la concurrencia del fraude pauliano, pues se ha entendido de la hipoteca y la fecha de la

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que el hecho de retardar la publicidad de la hipoteca (que es su inscripcin) implica una sospecha o presuncin de fraude. c) Que el juez tenga a bien decretar la revocacin: dado el trmino podrn del art. 79, es necesario concluir que esa revocatoria es facultativa.

Si se deja sin efecto la hipoteca, en nada afecta a la obligacin principal, solamente va a dejar de estar garantizada. Hay que sealar que el acreedor puede solicitar que se practique la inscripcin, ya que es el ms interesado en que se garantice la obligacin. Recordemos que el art. 2409 del CC., dispone que la hipoteca deber ser inscrita en el Registro Conservatorio, y sin ese requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin. La fecha de la inscripcin es cuando ingresa la solicitud de inscripcin al Conservador, an cuando se demore porque muchas veces el Conservador tiene atraso.

5. EJERCICIO DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

1) TRIBUNAL COMPETENTE

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No existe precepto expreso en la LQ o el COT respecto del tribunal competente para conocer de las ARC, por lo que habra que dirigirse al art. 134 del COT, que dispone que en general, es juez competente para conocer de una demanda civil el del domicilio del demandado. Sin embargo, Vargas afirma que de estas demandas debe conocer el juez de la quiebra, apoyndose en razones doctrinarias y en el art. 154 del COT, que seala que ser juez competente en materia de quiebras el del lugar en que el fallido o deudor tenga su domicilio: Art. 154. Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio. Puelma discrepa de lo anterior, sosteniendo que a falta de disposicin expresa, cabe concluir que el juez competente para conocer de la ARC debe determinarse conforme a las reglas generales de competencia (COT 134), ya que el art. 154 es una regla especial que requiere texto expreso, y adems, al referirse a materias de quiebra, no tendra por qu comprender los conflictos que se susciten de disposiciones de la LQ, sobretodo si el mismo artculo indica expresamente como competencia del juez de la quiebra las cesiones de bienes y convenios; ya que si fue necesario agregarlos, es porque no se quiso dar sentido amplio a materia de quiebras. Como sea, la aplicacin de ambas normas tiene la misma conclusin, pues en ambas se llegar al juez del domicilio del demandado.

2) SUJETOS ACTIVOS El art. 81 inc. 1 dispone que estas acciones slo pueden ser entabladas por el sndico individualmente o por los acreedores en inters de la masa:

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Artculo 81. Las acciones a que se refieren los dos prrafos precedentes se tramitarn con arreglo al procedimiento sumario, y podrn ser ejercitadas por el sndico, previo acuerdo de la junta de acreedores, o individualmente por cualquiera de los acreedores, en ambos casos, en inters de la masa. En la adopcin del acuerdo de ejercitar algunas de las acciones referidas, no tendr derecho a voto el acreedor en la quiebra en contra de quien se ejercitarn las acciones, sea por s o por cualquier otra persona natural o jurdica que est vinculada en forma directa o indirecta. Tampoco se considerarn sus crditos para los efectos de determinar el qurum a que se refiere el artculo 102. Los acreedores que individualmente entablen dichas acciones en beneficio de la masa, tendrn derecho, si obtuvieren en el juicio, para que se les indemnice con los ingresos de la quiebra de todo gasto y para que se les abone el honorario correspondiente a sus servicios, todos los cuales gozarn de la preferencia del N1 del artculo 2472 del Cdigo Civil. En caso de prdida, soportarn ellos solos los gastos y no tendrn derecho a remuneracin. Debe recordarse que la accin pauliana civil, puede ejercerla un acreedor en beneficio propio, las ARC, en cambio, slo en beneficio de la masa, ya que el bien que entra a la quiebra aprovechar a todos los acreedores. En esto la LQ se ha apartado del principio de relatividad de las sentencias, ya que la revocacin que se obtenga no favorece exclusivamente al acreedor demandante, sino tambin a la masa de acreedores. Es por ello que algunos autores sostienen que la ARC interpuesta por un acreedor, en vista de que se hace en inters de la masa, privara a los dems y al sndico de intentarla por su porte, porque el demandado podra oponer la excepcin de litispendencia y, adems, la cosa juzgada que se produjera en dicho juicio afectara a la masa.

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Sin embargo, Puelma estima que ello no es correcto, pues sera la mejor forma para que el tercero afectado evitara la revocatoria, comprando un crdito y mediante interpsita persona pedir la revocacin por medio de una demanda defectuosa, con el fin de que el pleito se pierda, sin rendir pruebas suficientes. En por ello que Puelma sostiene que en este caso no se cumplira con los requisitos del art. 177 CPC de la triple identidad, pues faltara la identidad legal de las personas. Por lo dems, el art. 81 prescribe que los acreedores y demandantes de ARC tienen derecho, si ganan el juicio, a que la masa les pague los gastos y honorarios, y en caso de prdida, ellos solos deben soportarlos (adems el tercero demandado puede ejercer el derecho de instar al ejercicio forzado de la accin del 21 CPC).

3) SUJETOS PASIVOS Son sujetos pasivos de la accin pauliana civil el deudor, su contratante y los subadquirentes, en su caso, pero la situacin no es idntica en las ARC: Vargas considera que la ARC, por regla general, debe dirigirse solamente contra el tercero contratante o acreedor pagado y los subadquirentes, en su caso, y no contra el fallido, pues la accin slo producira la inoponibilidad del acto impugnado frente a la masa, y lo dejara subsistente entre los otorgantes. A esto se aadira el hecho de que el fallido no tendra inters en la ARC, pues su fraude se presume de derecho; aunque si se ejerce la revocatoria del art. 75 (pauliana civil en las quiebras) debera demandarse tambin al fallido para dar a este ltimo la oportunidad de destruir la presuncin de fraude pauliano, y en este caso el fallido actuara personalmente y no mediante el sndico. Nuevamente, Puelma discrepa de esa opinin, sosteniendo que debe emplazarse al sndico como representante del fallido en los juicios que intentan acreedores, o al fallido en aquellos que inicie el sndico. La masa de acreedores tiene inters en la suerte de los juicios revocatorios, y el fallido tiene inters en las revocatorias, sea para justificar su conducta o para aumentar su activo sobre quin representara al fallido en estos juicios, Puelma estima que aunque el art. 64 designe como representante del fallido al sndico, aplicando

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los principios generales del derecho habra que reconocer que si existe incompatibilidad de intereses entre el sndico como representante legal de la masa y del fallido, este ltimo podra y debera defenderse personalmente. En consecuencia, sern legtimos contradictores de las revocatorias concursales: a) El tercero contratante o acreedor pagado b) Los subadquirentes, cuando corresponda, y c) El sndico como representante legal del fallido, o el fallido personalmente (o por su curador en caso de ausencia).

4) PROCEDIMIENTO Es el procedimiento sumario, que fue modificado por la Ley 20004, ya que antes era un juicio ordinario.

5) PRESCRIPCIN El art. 80 LQ, modificado por la Ley 20073, establece que las ARC prescriben en el plazo de dos aos, contados desde la fecha del acto o contrato: ARTCULO 80. Las acciones a que se refieren los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI prescribirn en el plazo de dos aos, contados desde la fecha del acto o contrato, plazo que se suspender en favor de los acreedores por el lapso de otros dos aos desde la fecha de la resolucin que declara la quiebra. Debe advertirse que por regla general, la prescripcin de las acciones judiciales corre desde que ellas pudieron entablarse, y las ARC slo pueden entrabarse luego de la quiebra del deudor, con lo cual sera lgico que desde esa fecha empezara a correr el plazo,

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pero la ley, con el fin de resguardar la solidez de las relaciones jurdicas, ha establecido que pasados dos aos desde la fecha del acto o contrato, ellos no son impugnables por la va de las revocatorias concursales. Finalmente, debe tenerse en cuenta que este plazo se aument de 1 ao a 2 aos porque antes podra estar prescrita la accin si el juez fijaba la CDP en un ao antes de la declaracin de quiebra.

6. EFECTOS DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES

El efecto propio de las ARC es hacer inoponible el acto respecto de la masa e ingresar al activo de ellas los bienes que se hubieren sustrado por causa del acto revocado. No obstante, se presentan varios problemas con relacin a esta materia, sobre si en caso de revocacin la masa debera reintegrar al demandado lo que sta haya dado o pagado en razn del acto revocado, y si afecta a los subadquirentes la revocacin, y en qu forma y condiciones. Al respecto, la doctrina nacional y francesa se han dividido en dos corrientes fundamentales: aquellos que sostienen que la revocacin declarada produce los mismos efectos que la nulidad (Arturo Alessandri Rodrguez); y otros que afirman que la revocacin declarada tiene efectos propios (Claro Solar, Vargas). Debe advertirse que con la dictacin de las leyes 18.175, 20.004 y 20.073, que reemplazaron las mayora de los trminos de la LQ que se referan a nulidad por inoponibilidad, pareciera ser que la ley se inclina por la tesis de Claro Solar y Vargas; de todos modos exponemos ambas teoras:

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a) Los efectos de la revocacin seran equivalentes a los de la nulidad declarada (Alessandri). Alessandri afirma que la ARC no es propiamente una accin de nulidad, pero estara asimilada por la ley a ella, ya que los efectos de la accin pauliana son idnticos a los de la nulidad, y antes de la dictacin de la ley 18.175, la ley haba asimilado ambas acciones; adems del hecho que la antigua LQ (N 4558) utilizaba la expresin son nulos, y rescindibles. Por consiguiente, para esta doctrina, las prestaciones o restituciones que deben las partes, en caso que prospere la revocacin, seran las mismas que el art. 1687 CC seala para la nulidad, y habra derecho a reivindicar la cosa de manos de terceros subadquirentes en la misma forma que si el acto fuera realmente nulo, es decir, sin distinguir entre la buena o mala fe del adquirente. Debe advertirse con las posteriores modificaciones a la Ley 4.558, esta doctrina perdi todo fundamento legal para sostenerse.

b) La accin revocatoria tenda efectos propios (Claro Solar y Vargas) Para estos autores las ARC son de naturaleza distinta y produciran efectos dismiles, ya que se busca revocar el acto respecto de la persona que ha contratado con el deudor, salvo que se acredite que se actu a travs de tercero, realizando un acto simulado de este modo, sera necesario distinguir, a fin de poder determinar los efectos de la revocacin, si el tercero est de buena o mala fe; estando de buena fe debera restituir hasta el monto del enriquecimiento injusto, estando de mala fe, hasta la concurrencia del dao causado. Sobre las posibles acciones contra sus adquirentes, esta doctrina distingue:

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a) Si contra el primer adquirente proceda la revocacin, pero l actu de buena fe, transfiere a otros adquirentes posteriores a ttulo gratuito, el subadquirente debera restituir en los mismos trminos que el primer adquirente, es decir, hasta el monto de su enriquecimiento; y si la adquisicin era a ttulo oneroso, era necesario determinar si el subadquirente actu de buena o mala fe, aplicando las reglas explicadas al principio para un caso u otro. b) Con respecto a las restituciones que deberan al demandado vencido, por lo que l hubiera dado o pagado en virtud del acto impugnado, se vuelve a dividir esta doctrina: algunos creen que la masa no estara obligada a ningn reembolso y al tercero slo le cabra verificar su crdito, mientras que otros sealan que procedera el reembolso si el objeto de la contraprestacin se encontrase en el patrimonio del deudor (y no procedera en caso contrario).

IX.- PROCEDIMIENTOS EN LAS QUIEBRAS

Como hemos visto, para conseguir el objetivo del juicio de quiebra, de realizar en un solo procedimiento los bienes del fallido a fin de pagar sus deudas, la ley ha debido a establecer diversos procedimientos conducentes a tal finalidad, en virtud de lo cual se

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prescriben normas procesales para determinar el activo y el pasivo del fallido, para la realizacin del activo y para el pago del pasivo. En consecuencia, trataremos a continuacin los siguientes temas: 1. La determinacin del activo. 2. La determinacin del pasivo. 3. La realizacin del activo. 4. El pago del pasivo.

1.- LA DETERMINACIN DEL ACTIVO

1) ACTIVO DE HECHO Y ACTIVO DE DERECHO Ya tratamos esto en las acciones de integracin de patrimonio, pero recordando los conceptos, puede decirse que el activo de hecho lo forman los bienes que al momento de la quiebra se encuentran en posesin del deudor, sin excluir los pertenecientes a terceros y los del fallido que legalmente no corresponden al concurso; activo de debe conformarse a derecho, para incluir slo los bienes que son de propiedad del fallido y debern entrar al concurso. 2) NORMAS PARA DETERMINAR EL ACTIVO DE HECHO La LQ ha contemplado diversos arbitrios para poder determinar el activo de hecho del deudor, los cuales pueden clasificarse en 3 tipos de medidas:

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i.

Medios para que el sndico pueda tener un conocimiento exacto de dicho activo: el art. 42 N 1 y 2 dispone que al pedir la quiebra el deudor debe indicar sus bienes y ponerlos a disposicin del sndico. Tambin se le ha dado al sndico atribuciones para averiguar del fallido mismo, de su correspondencia y libros, cul es su activo (art. 27 N 3, 4 y 5).

ii.

Obligacin del sndico de tomar la posesin material del activo, mediante la incautacin: la ley obliga al sndico a recibirse de los bienes del fallido y ponerlos en lugar seguro, si estima que peligran o corren riesgo donde se encuentren (art. 27 N 7, y 94 N 1). Adems, el sndico debe incautarse de todos los bienes del fallido, aun con fuerza pblica, y tambin los terceros que tengan en su poder papeles o bienes del fallido deben ponerlos a disposicin del sndico.

iii.

Disposicin de sanciones penales, tendientes a resguardar la eficacia de las materias anteriores: la infraccin de las normas recin expuestas, en su gran mayora, est castigada con sanciones penales.

3) LA INCAUTACIN. El art. 52 N 2 ordena al sndico proceder a la incautacin de todos los bienes del fallido, incautacin que a su vez regula el art. 94:

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Artculo 52.- () la sentencia definitiva que declare la quiebra contendr, adems: 2.- La designacin de un sndico provisional titular y de uno suplente y la orden de que el sndico se incaute de todos los bienes del fallido, sus libros y documentos, bajo inventario y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pblica por el jefe ms inmediato, con la exhibicin de la copia autorizada de la declaratoria de quiebra; ARTICULO 94 Asumido oficialmente el cargo, el sndico deber: 1.- Adoptar de inmediato, en presencia del secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez, las providencias necesarias para recoger los libros, documentos y bienes del fallido y para colocarlos en lugar seguro si se estima que peligran o corren riesgos donde se encuentran; 2.- Formar, a ms tardar al da siguiente hbil y en presencia del secretario del tribunal, de un notario o de otro ministro de fe designado por el tribunal, inventario de todos los libros, correspondencia, documentos y bienes del deudor, debiendo dejar constancia del estado de las maquinarias, tiles y equipos, para lo cual podr hacerse acompaar de una persona especialmente tcnica atendido el giro del fallido. Igualmente, deber dejar constancia de todo derecho o pretensin formulado por terceros en relacin con los bienes inventariados, y 3.- Agregar el inventario a los autos a ms tardar al da siguiente hbil al de su faccin. La resolucin que tenga por agregado el inventario a los autos se notificar por aviso.

Para algunos, la incautacin equivale en el proceso de quiebra al embargo del juicio ejecutivo, si bien es una institucin jurdicamente diferente, que segn Palma tiene estrecha relacin con el desasimiento: el fallido, en virtud de la declaratoria, queda inhibido de la administracin de sus bienes, la que pasa de derecho al sndico, que debe hacerse cargo de

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ellos; por consiguiente, la incautacin de los bienes del fallido no es otra cosa que la ocupacin o recepcin por parte del sndico de los bienes que el fallido posee. De lo dicho, se desprenden las siguientes conclusiones o caractersticas: a) La incautacin slo debe comprender los bienes que a la fecha de la quiebra se encontraban en poder o bajo la administracin del fallido. Con relacin a los bienes que el sndico considera que pertenecen al fallido y que se encuentran en poder de terceros es necesario distinguir: i. Bienes que al tiempo de la quiebra se encontraban en poder del fallido, pero que posteriormente los poseen terceros, sea o no con la complicidad del fallido. En este caso el sndico debe incautarse de ellos, aun con fuerza pblica, sin perjuicio de la responsabilidad criminar que pueda caber por estos hechos. ii. Bienes del fallido que se encuentran en poder de terceros que reconocen el dominio del fallido. Si ellos gozan del derecho legal de retencin, el sndico no puede privarlos de estos bienes, si antes no paga la deuda caucionada con la retencin, asegura su pago o consigna el valor estimativo de la cosa en los trminos legales. En los dems casos, el sndico puede proceder a la incautacin respetando la situacin jurdica en que el tercero funde su posesin. iii. Bienes del fallido que se encuentran en poder de terceros desde antes de la quiebra, que no reconocen el dominio del fallido. El sndico debe iniciar las acciones judiciales del caso tendientes a obtener la restitucin, pero no puede incautarse de ellos. b) La incautacin debe comprender todos los bienes que se encontraban en posesin del fallido al momento de la quiebra, aun cuando entre ellos existan bienes excluidos legalmente del concurso o pertenecientes a terceros, sin perjuicio de su restitucin

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posterior a quien corresponda. Esto porque la incautacin es una medida de urgencia tendiente a evitar el desaparecimiento de los bienes del deudor. c) La incautacin, por constituir una ocupacin material de bienes, slo procede respecto de bienes que por su naturaleza son susceptibles de ocuparse materialmente, como los corporales muebles o inmuebles. Por lo tanto, no procede incautacin de los bienes incorporales, como los derechos de los socios, cuotas de derechos reales, crditos, etc. d) La incautacin, dada su naturaleza, es una funcin meramente administrativa del sndico, y por lo tanto puede ser dejada sin efecto total o parcialmente, por el propio sndico. e) La incautacin, al constituir una mera gestin administrativa, con fines conservativos y de seguridad, no es un trmite obligatorio en la realizacin de bienes; la ley no la exige expresamente, incluso puede que no haya nada que incautar, lo que no obsta que la quiebra contine con la determinacin del activo.

4) DETERMINACIN DEL ACTIVO DE DERECHO. Para llegar a determinar el activo de derecho, es decir, precisar los bienes que legalmente estn afectos al concurso, adems del otorgamiento de las acciones de integracin o recuperacin de patrimonio, la ley ha establecido otros dos procedimientos: la confeccin de inventario y las acciones que se otorgan a terceros, que en trminos generales se denominan acciones o derechos de separacin de bienes.

5) LA FACCIN DE INVENTARIO

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El art. 94 N 2 obliga al sndico a hacer el inventario, a ms tardar, el segundo da hbil (desde que acepta el cargo), en presencia del secretario, de un notario u otro ministro de fe designado por el tribunal: ARTICULO 94 Asumido oficialmente el cargo, el sndico deber: 2.- Formar, a ms tardar al da siguiente hbil y en presencia del secretario del tribunal, de un notario o de otro ministro de fe designado por el tribunal, inventario de todos los libros, correspondencia, documentos y bienes del deudor, debiendo dejar constancia del estado de las maquinarias, tiles y equipos, para lo cual podr hacerse acompaar de una persona especialmente tcnica atendido el giro del fallido. Igualmente, deber dejar constancia de todo derecho o pretensin formulado por terceros en relacin con los bienes inventariados, y 3.- Agregar el inventario a los autos a ms tardar al da siguiente hbil al de su faccin. La resolucin que tenga por agregado el inventario a los autos se notificar por aviso. Si aparecieran nuevos bienes, se debe proceder de la misma forma (art. 95), y el fallido o los acreedores que tengan observaciones que hacer al inventario, las deben formular dentro de 15 das (art. 98), y stas deben tramitarse como incidentes, de acuerdo a la regla general del art. 5. Bienes que deben comprenderse en el inventario. El art. 94 N 2 dispone que el inventario debe contener los bienes y documentos del fallido, pero como debe interpretarse la ley en forma armnica (art. 22 CC), debe concluirse que el inventario no debe contener todos los bienes del deudor, sino slo aquellos afectos al procedimiento concursal; con lo cual no deben incluirse los inembargables, etc., ni los que han salido del patrimonio del deudor y son susceptibles de ARC mientras no se declare acogimiento, pues antes de la declaracin judicial correspondiente no son bienes del fallido.

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Controversias en materia de inventario. Tanto el fallido como los acreedores pueden objetar el inventario, mediante solicitud al juez de la quiebra. Las objeciones, para ser procedentes, deben versar necesariamente sobre los siguientes puntos: a) Omisin de algn bien del fallido no comprendido en el inventario, pidiendo que ste se complete con los que se consideran que deben corresponderle b) Exclusin de aquellos bienes del fallido, incluidos en el inventario, que legalmente no estn afectos a la quiebra. c) Exclusin de bienes incluidos en el inventario, por no pertenecer al fallido. Debe advertirse que la ley otorga el derecho a objetar el inventario nicamente al fallido y sus acreedores, pero no a los terceros, y lo que se resuelva slo les afecta a ellos. Ahora bien, en caso de que un inventario no se objete dentro del plazo, no debe entenderse que queda inamovible y no se pueden incluir ms bienes, puesto que si aparecen nuevos bienes debe ste ampliarse; y sobre la exclusin de bienes, dados los trminos del art. 98, el plazo de 15 es fatal, por lo cual vencido ste no se puede objetar el inventario; pero como ste no es una sentencia judicial, no causa cosa juzgada, y el fallido y los acreedores afectados que no hayan objetado el inventario pueden intentar las acciones de separacin de patrimonio que correspondan.

6) LAS ACCIONES DE SEPARACIN DE PATRIMONIO

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Si se han incluido bienes de propiedad de terceros en el inventario, stos tienen la posibilidad de ejercer acciones de separacin de patrimonio o bienes, las cuales tienen por objeto excluir del activo de la quiebra ciertos bienes que por ley, no deben quedar afectos a concurso. De este modo, podrn intentar acciones reivindicatorias, interdictos posesorios, etc. El sistema de las acciones de separacin de patrimonio est regulado en los arts. 82 a 93, estableciendo una casustica que no fija parmetros amplios como en el derecho comparado. As, se prescriben casos particulares de separacin de bienes, con excepcin del art. 85, que trata a la accin reivindicatoria, que se rige por el derecho comn: ARTICULO 85 Fuera de los casos mencionados en los artculos precedentes, podrn tambin entablarse las acciones reivindicatorias que procedan, en conformidad a las reglas generales del derecho. Las terceras de dominio que estuvieren iniciadas al tiempo de la declaracin de quiebra continuarn tramitndose en conformidad al procedimiento que corresponda. Al referirse a los casos mencionados en los artculos precedentes, el art. 85 hace referencia a dos casos particulares de acciones reivindicatorias, a saber: a) Reivindicacin de Efectos de Comercio (art. 82). Pueden ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento no pagado existente al tiempo de la declaratoria en poder del fallido o un tercero que lo conserve al nombre de aqul, siempre que el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo traslaticio de dominio: ARTICULO 82 Podrn ser reivindicados los efectos de comercio y cualquier otro documento de crdito no pagado y existente al tiempo de la declaracin de quiebra en poder del fallido o de un tercero que los conserve a nombre de aqul, siempre que

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el propietario los haya entregado o remitido al fallido por un ttulo no traslaticio de dominio. Al parecer, la nica modificacin a las normas generales de reivindicacin que contiene esta norma consistira en que slo se podran reivindicar aquellos efectos de comercio y cualquier documento no pagado que exista en poder del deudor, y no procedera, en este caso, el art. 898 CC, donde se reivindica el valor de la enajenacin. As, en el caso de que el fallido hubiere transferido los documentos o recibido su pago, el perjudicado podra verificar su crdito por daos en la quiebra, sin perjuicio de las acciones criminales y sus derechos para desconocer la facultad del fallido para recibir el pago u obtener la ineficacia de la enajenacin que procedieren conforme al derecho comn. Art. 898. La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio. El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.

b) Reivindicacin de Mercaderas (art. 83). Pueden ser reivindicadas, en todo o parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro ttulo que no transfiera el dominio: ARTICULO 83 Podrn ser tambin reivindicadas, en todo o en parte, mientras puedan ser identificadas, las mercaderas consignadas al fallido a ttulo de depsito, comisin de venta o a cualquier otro que no transfiera dominio.

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Vendidas las mercaderas, el propietario de ellas podr reivindicar el precio o la parte de precio que, al tiempo de la declaracin de quiebra, no hubiere sido pagado o compensado entre el fallido y el comprador. No se entiende pagado el precio por la simple dacin de documentos de crdito, firmados o transferidos por el comprador a favor del fallido; y si existieren tales documentos en poder de ste, el propietario podr reivindicarlos, siempre que acredite su origen e identidad. El propietario de las mercaderas puede reivindicar todo o parte del precio que al tiempo de la declaratoria no haya sido pagado o compensado, entre el fallido y el comprador, es decir, el comprador deber pagar al propietario de las mercaderas; y si se ha pagado mediante efectos de comercio, el obligado al pago de stos deber cancelarlos al propietario de las mercaderas y no al fallido (que era el vendedor), siempre que se acredite su origen o identidad. Estas reglas parten de la base que al fallido comisionista, mandatario o depositario de mercaderas ajenas, las haya enajenado a nombre propio, porque si las vendi en representacin o por cuenta del comitente, rigen las reglas del mandato, que vimos anteriormente.

7) EJERCICIO DE LAS ACCIONES DE SEPARACIN DE PATRIMONIO a) Si se fundan en el dominio, se tramitan en juicio ordinario por tratarse de un asunto de lato conocimiento. Es una accin judicial contra la masa y se tramita ante el mismo juez de la quiebra, de acuerdo al art. 70. b) Si se fundan en la posesin, a travs de un interdicto posesorio, como la querella de amparo (para conservar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en ellos), querella de restitucin (para recuperar dicha posesin), o querella de restablecimiento (para restablecer la posesin o mera tenencia cuando

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ha sido violentamente arrebatada); segn el art. 70 inc. 2, los juicios posesorios constituyen excepciones a la acumulacin de la quiebra, por lo que se tramitan en el tribunal que corresponda, de acuerdo a la ley. c) Tercera de dominio o posesin: se ha suscitado discusin en la doctrina, puesto que el art. 85 inc. 2 seala que las terceras de dominio iniciadas al tiempo de la quiebra continuarn tramitndose en el procedimiento que corresponda. Estas terceras son consustanciales al juicio ejecutivo, sin embargo, se admite que se interpongan en el juicio de quiebra. Por lo tanto, despus de declarada la quiebra, pueden ejercerse ante el tribunal que conoce de ella, para obtener la separacin de un bien afecto a concurso. sta es la opinin de la doctrina mayoritaria, fundada en que la quiebra sera una especie de ejecucin colectiva en que deberan admitirse; no obstante, algunos autores discrepan de esto, sosteniendo que la ley no lo permite expresamente. Al respecto, la Corte Suprema ha sealado que el dominio no es susceptible de discutirse en un procedimiento que no sea ordinario, ya que se requerira un juicio de lato conocimiento; sin embargo, segn el art. 521 CPC, la tercera de dominio se tramita en cuaderno separado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin los escritos de rplica ni dplica, por lo que seguiramos ante la presencia de un juicio de lato conocimiento y con amplias oportunidades para la prueba y dems discusiones eso s, las dems terceras (posesin, prelacin y pago) se tramitan incidentalmente. d) Ejercicio de las acciones de separacin de patrimonio por va administrativa: pueden pedirse por esta va, que muchas veces ser la ms recomendable, puesto que la incautacin no produce cosa juzgada, lo cual faculta para dirigirse al sndico y pedirle que excluya el bien de que se trata (por ejemplo, si el fallido es mecnico, me est arreglando el auto y llega el sndico a incautarlo, lo ms lgico y simple sera dirigirse a l, con el certificado del Registro de Vehculo Motorizados, y pedirle que excluya el auto)

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2. DETERMINACIN DEL PASIVO

La doctrina acostumbra dividir a los acreedores en concursales (los que tienen derecho a participar en el concurso), o concurrentes (los que efectivamente hacen valer sus derechos para ser pagados en el procedimiento de quiebra. Como hemos dicho hasta el cansancio, el juicio de quiebra tiene por fin proveer al pago de todos los acreedores de un fallido, pero como la ley no puede favorecer la desidia, se pagan slo los acreedores concurrentes, y para determinarlos se ha creado la institucin de verificacin de crditos y preferencias. Ahora bien, puede ser que se presenten a verificar crditos y preferencias personas que no son acreedores del fallido no tienen derecho a ser pagados en la quiebra o carecen de la preferencia que invocan as, para determinar cules de los concurrentes tienen derecho a ser pagados, y en qu forma o preferencia, se ha creado la institucin de impugnacin de crditos y preferencias.

A) VERIFICACIN DE CRDITOS Y ALEGACIN DE PREFERENCIAS.

Verificar crditos y preferencias es recurrir ante el juez de la quiebra haciendo valer el crdito y las preferencias que se crean tener contra el fallido, con el fin de ser pagado en el procedimiento concursal. Si la verificacin se realiza dentro de los plazos legales, se llama verificacin ordinaria, y si se realiza despus de transcurrido el plazo legal, se llama verificacin extraordinaria y sus efectos y tramitacin son diversos.

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1) QUINES SON OBLIGADOS A VERIFICAR Estn obligados a verificar en la quiebra sus crditos y alegar sus preferencias todos los acreedores del fallido al momento de la declaratoria, sin excepcin alguna; por lo tanto los nicos que no pueden ni deben verificar son aquellos acreedores que no lo eran al momento de la quiebra, como los acreedores de la masa. Segn el art. 143 inc. Final, slo los acreedores que figuran en las nminas de crditos y preferencias reconocidos (que debe formarse en base a los procesos de verificacin e impugnacin), pueden participar en los repartos que haga el sndico. En consecuencia, la sancin a la obligacin de verificar consiste en que el acreedor no es pagado por el sndico.

2) PLAZO PARA VERIFICAR La verificacin ordinaria (que se realiza dentro del plazo legal), debe realizarse dentro de 30 das contados desde la fecha de notificacin de la sentencia que declara la quiebra, para todos aquellos acreedores que residan en el territorio de la Repblica. Los acreedores que se hallen fuera del pas tiene, adems, el aumento que establece la tabla de emplazamientos. Cabe hacer notar que para tener derecho al aumento del plazo de verificacin con el emplazamiento, la ley ha optado el criterio de la residencia, no el del domicilio, con lo cual un acreedor domiciliado en Chile, que se halle fuera del pas al momento de la quiebra, tiene derecho al aumento. ARTICULO 131 Todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin excepcin alguna, tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la declaracin de quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que conozca de ella.

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Este plazo no es fatal, pues el art. 136 exige que el tribunal lo declare cerrado y dicha notificacin de notifique por aviso, con lo cual podemos decir que el plazo de verificacin ordinaria corre desde la notificacin de la declaratoria hasta el da anterior a la publicacin de la resolucin que declara cerrado el proceso de notificacin. ARTICULO 136 Una vez vencido el plazo establecido en el artculo 131, el tribunal, de oficio o a peticin del sndico, del fallido o de cualquier acreedor, declarar cerrado el procedimiento de verificacin para los acreedores residentes en el territorio de la Repblica. A falta de peticin del sndico, del fallido o de algn acreedor, el juez lo declarar cerrado de oficio, dentro de los quince das corridos siguientes a la expiracin del plazo a que se refiere el citado artculo. La declaracin se notificar por aviso dentro de quinto da.

Ahora bien, si no se verifica oportunamente, la sancin legal consiste en que el acreedor slo podr verificar extraordinariamente, mientras haya fondos por repartir y para participar en los dividendos futuros (art. 140), siendo adems la verificacin ms onerosa, pues debe notificarse por aviso y por cdula a costa del verificante. En suma, puede verificarse sea ordinaria o extraordinariamente mientras haya fondos por repartir; si se verifica un crdito despus de prescrito, podr ser impugnado por tal causa.

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3) FORMALIDADES DE LA VERIFICACIN Segn se desprende el art. 133, tanto la verificacin ordinaria como la extraordinaria deben cumplir las siguientes formalidades: 1. 1 Presentacin de un escrito dirigido al juez de la quiebra, en que se indiquen el crdito en capital e intereses y la preferencia que se pretende hacer valer en la quiebra. Este escrito debe cumplir con los requisitos que se exigen de conformidad a las reglas generales para la primera presentacin judicial. La ley no exige que se indiquen los fundamentos de hecho y derecho de la existencia del crdito y la preferencia, pero es recomendable que por lo menos en lo esencial se sealen, pues sino el crdito y la preferencia podran impugnarse por no estar debidamente justificados. 2. Acompaar los ttulos justificativos de sus crditos as como su subordinacin, si sta existiese. La ley exige esto con el fin de que los dems acreedores y el sndico puedan examinar los ttulos, preferencias y subordinaciones para los efectos de ejercer o no sus derechos de impugnacin (ms adelante explicaremos los crditos subordinados). Algunos autores han sostenido que los ttulos justificativos de los crditos deben ser ttulos ejecutivos, pero segn Puelma, dicha exigencia no tendra fundamento alguno, y sera inadmisible agregar requisitos no establecidos por las leyes. Adems, el art. 1 consagra que el sin de juicio de quiebra es proveer al pago de todas las deudas de un fallido, no slo las ejecutivas. 3. Acompaar dos copias simples de la solicitud y sus anexos. ARTICULO 133 En la solicitud que se presente, los acreedores indicarn, para los efectos del artculo 131, lo que se les deba por concepto de capital e intereses y acompaarn los ttulos justificativos de sus crditos as como su subordinacin, si sta existiese, debiendo entregar en secretara dos copias simples de la solicitud y de sus anexos. Se aplicar, respecto de las copias de la solicitud y de sus anexos, lo

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preceptuado en los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 31 del Cdigo de Procedimiento Civil.

4) LOS CRDITOS SUBORDINADOS A continuacin trataremos, de manera muy superficial, la institucin de los crditos subordinados, que fueron incluidos por una reciente modificacin legislativa. Debe advertirse que el tratamiento del tema tiene fines de conceptualizacin y familiarizacin con dicha clase de crditos, por lo que su inclusin es esta parte de la materia es casi accidental. La terminologa de crdito subordinado es reciente en la legislacin nacional, y aparece en el derecho concursal con la dictacin de la Ley de Mercado de Capitales II (Ley N 20.190). Esta ley modifica varias normas de distintos cuerpos legales, pero en lo que atae a esta materia, modific el Cdigo Civil y el Ttulo IV del Cdigo de Comercio (Ley de Quiebras) en lo referente a la prelacin y clasificacin de los crditos, consagrando la institucin de los crditos subordinados. En consecuencia se incluyeron varios incisos nuevos al art. 2489 CC, que estableca la quinta clase de crditos, correspondientes a los crditos valistas, en los siguientes trminos: Art. 2489 CC: La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. Los crditos de quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha.

Pues bien, la Ley N 20.190 agrega los siguientes incisos:

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Sin perjuicio de lo anterior, si entre los crditos de esta clase figuraren algunos subordinados a otros, stos se pagarn con antelacin a aqullos. La subordinacin de crditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crdito. En este ltimo caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse, ser irrevocable. El establecimiento de la subordinacin y su trmino anticipado, cuando corresponda, debern constar por escritura pblica o documento privado firmado ante notario y protocolizado. La subordinacin comprender el capital y los intereses, a menos que se exprese lo contrario. La subordinacin establecida por uno o ms acreedores ser obligatoria para el deudor si ste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con posterioridad, as como si es notificado del mismo por un ministro de fe, con exhibicin del instrumento. El incumplimiento de la subordinacin dar lugar a indemnizacin de perjuicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra el acreedor subordinado. La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerar para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito. Al ser el concurso un procedimiento de insolvencia que puede llevar aparejada una ejecucin colectiva, la determinacin del orden en que van a cobrar los acreedores se convierte en un aspecto primordial, por lo que la clasificacin o graduacin de los crditos aparece como la piedra de toque de cualquier sistema concursal.

El crdito subordinado hay que entenderlo como anttesis del crdito privilegiado: de la misma forma que el legislador discrimina positivamente a los crditos privilegiados

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otorgndoles una preferencia de cobro, puede hacerlo a la inversa, otorgando un tratamiento ms desfavorable a otros, como son los subordinados. Como hemos visto, el orden de precedencia de la masa de acreedores que concurre al pago sufre alteraciones legales, pasando unos acreedores delante de otros de acuerdo a las clasificaciones legales que estableca la ley (que hasta ahora estableca las preferencias, consistentes en privilegios o hipotecas); y pagados los crditos preferentes, la masa remanente se reparte entre los acreedores ordinarios y sin privilegios (valistas). En ese orden de cosas, la ley de quiebras no reconoca la existencia de rdenes de preferencia entre los acreedores valistas, de manera que el sndico no tena la obligacin de hacer respetar rdenes de crditos que voluntariamente se haban resuelto subordinar al pago ntegro de otras acreencias. Sin embargo, en la realidad del trfico jurdico, la contratacin de crditos con obligaciones subordinadas es de ordinaria aplicacin en distintos tipos de crditos y financiamientos de proyectos; y por ello se propusieron los cambio legales necesarios para que se reconociera la existencia de acuerdos entre todos o algunos de los acreedores valistas a fin de que unos se subordinen al pago de otros y se regule la forma en que el sndico se conducir respecto de acreedores privilegiados, subordinados, y los dems valistas anejos a pactos de subordinacin. Para tales efectos se introdujeron las modificaciones antedichas al Cdigo Civil y la Ley de Quiebras, de manera tal que los pactos entre acreedores sean respetados por el sndico de quiebras y ste los haga cumplir, como representante del fallido. En suma, el reconocimiento y consagracin de los crditos subordinados en la legislacin nacional permite flexibilizar el acceso al financiamiento, permitiendo que un acreedor se subordine, o que el deudor emita deuda subordinada, a cambio de mayor tasa de inters.

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Distintos tipos de crditos subordinados. Si bien la modificacin introducida por la Ley N 20.190 reconoce un solo tipo de subordinacin, la "contractual", debe advertirse que este tema es bastante nuevo en la legislacin nacional, pero ha tenido mayor tratamiento y desarrollo en el derecho comparado. En vista de lo anterior, y a modo de ejemplificacin, en el la legislacin extranjera pueden reconocerse distintos casos de crditos subordinados: i. Hay crditos que se subordinan porque, atendiendo a su origen, se consideran dignos de una proteccin menor que la que se dispensa a los restantes acreedores; o dicho a la inversa, porque se considera que los crditos ordinarios deben tener ventaja frente a ellos Este es el caso de los crditos por multas y sanciones pecuniarias impuestos al deudor y de los crditos por intereses, que en principio tienen menor relevancia que la deuda por el principal. ii. A veces tambin se considera merecedores de un menor grado de proteccin determinados crditos, a modo de penalizacin por la actuacin negligente de su titular. Este es el caso de los crditos que han sido comunicados tardamente, donde el legislador sanciona la falta de diligencia del acreedor, que con su comunicacin tarda entorpece la marcha del procedimiento. iii. La misma razn anterior explica tambin la degradacin de los crditos que son consecuencia de rescisin concursal en caso de mala fe, que por razn de esta circunstancia pasan de ostentar un crdito contra la masa (como tal, pagadero de inmediato) a tener el ltimo de todos los crditos subordinados. iv. Evidentemente, tambin se reconoce la subordinacin por pacto contractual. La voluntad de las partes es la que determina esta consecuencia, que por otra parte no perjudica, sino que favorece a los restantes acreedores. Una subordinacin particular (esto es, un compromiso por el cual un acreedor se compromete a no cobrar antes que otro) es perfectamente posible (pero antes, al no estar reconocida por la legislacin concursal, slo generaba una reclamacin inter partes).

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v.

Finalmente, en algunas legislaciones (como la mexicana) se subordinan los crditos por el hecho de ser los acreedores personas especialmente relacionadas con el concursado (sea persona fsica o jurdica), cuya subordinacin es adems automtica, lo que se fundamentara por la especial relacin y conocimiento que tienen dichas personas de la situacin financiera del deudor; presumiendo que conocan los riesgos de otorgar crditos, e intentando anticiparse tambin a posibles figuras de fraude a los acreedores o simulacin.

5) NOTIFICACIN DE LA VERIFICACIN Como hemos visto, la nmina de los crditos verificados ordinariamente se notifica por avisos, a costa de la masa de acreedores, y debe sealar: i. ii. iii. Individualizacin del acreedor Monto del crdito en capital e intereses Preferencias

ARTICULO 134 El juzgado mandar anunciar por aviso, a costa de la masa, los crditos que se presenten a la verificacin, y deber indicarse en el aviso el monto de ellos a ttulo de capital e intereses, su origen, las individualizacin precisa del acreedor. Al mismo tiempo, el secretario del juzgado remitir al sndico la copia del escrito de verificacin y de los ttulos justificativos, previa certificacin de estar conformes estas piezas con los originales agregados a los autos. referencias alegadas y la

6) CIERRE DEL PROCESO DE VERIFICACIN ORDINARIA

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Como lo sealan los arts. 136 y 139, el tribunal, ya sea a peticin del sndico, del fallido o de un acreedor, debe declarar cerrado el proceso de verificacin respecto de los acreedores que se encuentran en el territorio de la Repblica, luego de transcurrido el plazo de 30 das. Transcurrido este plazo sin que se haya pedido el cierre, el tribunal, de oficio, lo debe declarar cerrado. Adems, dentro de los 15 das de expirado el emplazamiento correspondiente a los acreedores que se encuentran fuera del territorio nacional, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, debe declarar cerrado, respecto de aquello, el procedimiento de verificacin ordinaria. ARTICULO 139 Vencidos los trminos de emplazamiento que corresponda a los acreedores residentes en el extranjero, el juzgado, de oficio o a peticin del sndico, del fallido o de alguno de los acreedores, declarar cerrado, respecto de aqullos, el procedimiento de verificacin, y se proceder en lo dems de acuerdo con lo dispuesto en los artculos precedentes.

7) LA VERIFICACIN EXTRAORDINARIA Si no se verifican los crditos o se alegan preferencias dentro de los plazos que hemos visto, no por esta causa queda el acreedor moroso excluido de la quiebra: los arts. 140 y 154 reglan estas situaciones, estableciendo la verificacin ordinaria, en contraposicin con la verificacin dentro de plazo (ordinaria).

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ARTICULO 140 Los acreedores que no hayan verificado oportunamente sus crditos o preferencias, podrn hacerlo mientras haya fondos por repartir, en cualquier tiempo, para ser considerados en los repartos futuros. La solicitud de verificacin ser notificada al sndico por cdula y al fallido y acreedores por aviso, a costa del solicitante. En este caso, las impugnaciones debern deducirse dentro de quince das, contados desde la notificacin a que se refiere el inciso precedente. En virtud de lo prescrito, se permite en cualquier tiempo verificar extraordinariamente crditos y preferencias, mientras haya fondos por repartir, para ser considerados en dividendos futuros. La solicitud, que debe cumplir con los mismos requisitos legales que en la verificacin ordinaria, tiene que notificarse al fallido y acreedores por aviso y al sndico por cdula, todo a costa del solicitante: ARTICULO 154 La demanda de los acreedores morosos no suspender la realizacin de los repartos; pero si, pendiente el reconocimiento de estos nuevos crditos se ordenare otro reparto, sern dichos acreedores comprendidos en l, por la suma que corresponda, en conformidad al siguiente inciso, con calidad de que sea mantenida en depsito hasta que sus crditos queden reconocidos. Reconocidos sus crditos, los reclamantes tendrn derecho a exigir que los dividendos que les hubieren correspondido en las distribuciones precedentes, sean de preferencia cubiertos con los fondos no repartidos; pero no podrn demandar a los acreedores pagados en los anteriores repartos la devolucin de cantidad alguna, aun cuando los bienes de la quiebra no alcancen a cubrir ntegramente sus dividendos insolutos. Una primera diferencia entre ambos tipos de verificacin consiste en que la que la verificacin extraordinaria no suspende el reparto de dividendos, pero si pendiente el reconocimiento se ordena un nuevo reparto, se incluyen los nuevos acreedores que

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verificaron extraordinariamente (acreedores morosos), bajo la condicin de que su crdito sea reconocido. El dinero se mantiene depositado. Otra diferencia es que en las nuevas reparticiones, los acreedores morosos, se cubrirn preferentemente a los dems. Segn dispone la norma, los acreedores morosos no pueden exigir a los acreedores pagados en anteriores repartos la devolucin de cantidad alguna, aun cuando los bienes de la quiebra no alcancen a cubrir ntegramente sus dividendos insolutos; pero debe advertirse que los acreedores morosos tiene derecho a exigir que los dividendos que les hubieran correspondido en repartos anteriores sean cubiertos con preferencia con los fondos no repartidos. Este beneficio dura hasta que se igualen los porcentajes pagados. Hay una especie de sancin para los acreedores morosos, pero igual se vuelve a la Par Condictio Creditorum. De este modo, las desventajas de la verificacin extraordinaria con respecto a la ordinaria pueden ser las siguientes: i. El acreedor moroso no tiene derecho a demandar la devolucin de los dems acreedores sobre los dividendos pagados, slo tiene un derecho preferencial sobre los nuevos fondos ii. Los gastos de la verificacin corren por su cuenta.

Finalmente, cabe decir que suele haber una prctica procesal consistente en retardar la verificacin de un crdito para evitar su impugnacin: esto porque la impugnacin es menos probable cuando existe un mayor nmero de acreedores, ya que es ms difcil hacer un estudio acabado de los ttulos. Adems, declarada la quiebra, suele verificarse lo ms tarde posible porque as se acorta el plazo para impugnar.

B) IMPUGNACIN DE CRDITOS Y PREFERENCIAS

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No es suficiente la mera verificacin, pues el monto indicado en ellas y las preferencias que se alegan dependen del arbitrio de cada acreedor, y puede ocurrir que legalmente no sean procedentes por esta razn, se ha creado la institucin de la impugnacin de crditos y preferencias, en virtud de la cual, a peticin de parte, el tribunal resuelve en definitiva sobre los crditos que ingresan al concurso, su monto y el orden o prelacin de los pagos, lo que ocurre slo en caso de controversia. Si no existe controversia, sin necesidad de declaracin judicial alguna, los crditos y preferencias no impugnados se entienden reconocidos por el solo ministerio de la ley.

1) TITULARES DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN. Pueden impugnar los crditos tanto el fallido como los acreedores y el sndico, pero slo pueden impugnar las preferencias los acreedores y el sndico, segn el art. 137. Es lgico que el fallido carezca del derecho de impugnar preferencias, pues no tiene inters legtimo en discutir si un acreedor debe pagarse con preferencia a otro. En caso de los crditos subordinados, las demandas de impugnacin slo pueden ser deducidas entre los acreedores a quienes afecta la respectiva subordinacin. Eso s, la tramitacin de la demanda de impugnacin referida a la subordinacin no impide el reparto a los dems acreedores comunes no comprendidos en la subordinacin respectiva, esto es, los acreedores ajenos a la subordinacin. ARTICULO 137 El sndico, los acreedores y el fallido podrn interponer demanda de impugnacin contra los crditos, desde el momento en que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud y hasta quince das despus de notificada la resolucin que da por cerrado el procedimiento de verificacin. El sndico y los acreedores podrn deducir demanda de impugnacin, tambin dentro del mismo plazo, en contra de las preferencias reclamadas. En el caso de los crditos subordinados, las demandas de impugnacin relacionadas con tal

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subordinacin slo podrn ser deducidas entre los acreedores a quienes afecta la respectiva subordinacin. Sin perjuicio de lo anterior, el sndico, los dems acreedores y el fallido, pueden impugnar los crditos y preferencias en conformidad a las reglas generales vigentes. La tramitacin de la demanda de impugnacin, referida a la subordinacin, no impedir el reparto a los dems acreedores comunes no comprendidos en la subordinacin respectiva. Si bien para los acreedores y el fallido, en su caso, es una facultad el impugnar crditos, o preferencias, para el sndico es una obligacin si a su entender no se encontraren debidamente justificados; para cuyo efecto debe realizar un prolijo examen de los crditos y preferencias, investigando su origen, cuanta y legitimidad por todos los medios a su alcance: ARTICULO 135 El sndico har un prolijo examen de los crditos que se presenten a la verificacin y de las preferencias alegadas, investigando su origen, cuanta y legitimidad por todos los medios a su alcance. Si no encontrare justificado el crdito o la preferencia reclamada, deber deducir la demanda de impugnacin que corresponda.

2) PLAZO PARA IMPUGNAR. a) En la verificacin ordinaria: segn el art. 137, el plazo empieza a correr, para cada crdito, preferencia o subordinacin, desde que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud, hasta 15 das despus de notificada la resolucin que da por cerrado el proceso de verificacin. El art. 138 inc. 2 dispone que el plazo de 15 das puede ampliarse por otros 10 das adicionales, si el sndico hace

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reserva respecto de algn crdito o preferencia. Aunque no lo diga la ley, es evidente que la reserva debe hacerse antes de expirado el plazo respectivo. Este plazo adicional favorece solamente al sndico. ARTICULO 138 Los crditos que no hayan sido impugnados dentro del plazo a que se refiere el artculo precedente se tendrn por reconocidos y no podrn ser objeto de impugnacin o reclamacin posterior alguna. El sndico podr, sin embargo, hacer reservas con respecto a algunos de ellos y en este caso tendr un plazo adicional de diez das, contados desde el vencimiento del plazo sealado en el artculo anterior, dentro del cual podr impugnarlos. b) En la verificacin extraordinaria: segn el art. 140 inc. 2, el plazo para impugnar los crditos y preferencias hechos valer extraordinariamente es de 15 das contados desde la notificacin de la verificacin. Como al sndico se le notifica por cdula, este plazo empieza a correr para l desde la fecha de dicha diligencia, y para los acreedores y el fallido, en su caso, desde la fecha del aviso de notificacin. ARTICULO 140 Los acreedores que no hayan verificado oportunamente sus crditos o preferencias, podrn hacerlo mientras haya fondos por repartir, en cualquier tiempo, para ser considerados en los repartos futuros. La solicitud de verificacin ser notificada al sndico por cdula y al fallido y acreedores por aviso, a costa del solicitante. En este caso, las impugnaciones debern deducirse dentro de quince das, contados desde la notificacin a que se refiere el inciso precedente. 3) TRAMITACIN DE LAS IMPUGNACIONES. Cada impugnacin se tramita en un cuaderno separado, sin perjuicio de las acumulaciones que procedan segn las reglas generales. Ello significa que procede la acumulacin entre distintas impugnaciones o entre algunas de ellas y otros juicios que puedan decretarse de oficio o a peticin de parte si se cumple con los requisitos de los arts. 92 y siguientes del CPC.

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La demanda de impugnacin de notifica al demandado personalmente o en la forma establecida por el art. 44 CPC, el que dispondr de 6 das fatales para responder. En lo dems, se aplica el procedimiento incidental. ARTICULO 141 Cada impugnacin se tramitar en cuaderno separado, sin perjuicio de las acumulaciones que procedan, segn las reglas generales. La demanda de impugnacin se notificar al demandado personalmente o en la forma prescrita en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que dispondr de seis das fatales para responder. En lo dems, se aplicar el procedimiento a que se refiere el inciso primero del artculo 5 de esta ley. ARTICULO 142 El sndico podr intervenir como parte coadyuvante en toda impugnacin, cuando no figure en ella como parte principal. Velar, en todo caso, porque el procedimiento siga su curso, sin dilaciones, para lo cual acusar las rebeldas en que puedan incurrir las partes y reclamar el fallo oportuno de la causa en primera o segunda instancia. El sndico puede intervenir como parte coadyuvante en toda impugnacin, cuando no figure en ella como parte principal, y tiene la obligacin de velar porque el procedimiento siga su curso sin dilaciones, debiendo acusar las rebeldas que procedan y reclamar el fallo oportuno en primera o segunda instancia. C) RECONOCIMIENTO DE LOS CRDITOS Y PREFERENCIAS

1) CUNDO SE ENCUENTRA RECONOCIDO UN CRDITO O PREFERENCIA.

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Antiguamente, terminado el procedimiento de verificacin e impugnacin, el juez deba dictar una resolucin que se llamaba sentencia de grados, en que se fijaban los crditos y su preferencia. La legislacin actual establece un sistema diametralmente distinto, ya que por el solo ministerio de la ley se tienen por reconocidos los crditos, preferencias y subordinaciones no impugnados; slo es necesaria la intervencin judicial en caso de impugnacin. ARTICULO 138 Los crditos que no hayan sido impugnados dentro del plazo a que se refiere el artculo precedente se tendrn por reconocidos y no podrn ser objeto de impugnacin o reclamacin posterior alguna. Por consiguiente, son crditos y preferencias reconocidos en una quiebra aquellos que no han sido impugnados dentro de plazo; y los impugnados cuando por sentencia firme se ha desechado la impugnacin.

2) NMINA DE CRDITOS RECONOCIDOS. Si bien la ley determina cules crditos deben tenerse por reconocidos, para efectos prcticos, en el expediente debe existir una lista de dichos crditos. Por esta causa, el art. 143 inc. 1 ordena al sndico que luego de expirado el plazo de impugnacin, o la ampliacin del mismo en su caso, debe formar una nmina de los acreedores que no hubieren sido impugnados, con anotacin de las preferencias que les correspondan y lo que se debe por capital o intereses: ARTICULO 143 Expirado el plazo de quince das subsiguiente a la clausura del procedimiento de verificacin para los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, o el plazo adicional a que se refiere el artculo 138, en su caso, el sndico formar la nmina de los acreedores cuyos crditos no hubieren sido impugnados,

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con anotacin de las preferencias que les correspondan y de los que se les deba por capital e intereses. Dicha nmina se agregar a los autos y se notificar a los acreedores por medio de aviso, que la contendr ntegramente. Esta nmina deber ser completada, con las mismas formalidades, con los crditos que se reconozcan posteriormente y con los que se hubieren omitido por error. Slo los acreedores que figuren en las nminas referidas podrn participar en las distribuciones que haga el sndico. Esta nmina la debe hacer el sndico con estricta sujecin al expediente, y deben incluirse en ella los crditos no impugnados en su monto verificado, siendo, por tanto, totalmente ilegal que en esta oportunidad el sndico indique valores diferentes. La nmina debe agregarse a los autos y ponerse en conocimiento de los acreedores por medio de aviso, que la contendr ntegramente. La nmina, como hemos visto, es actuacin del sndico, y por consiguiente, en caso de errores, negligencias o abusos que ste cometa al confeccionarla, puede reclamarse ante el juez de la quiebra. Lo anterior se ratifica si se considera que la nmina debe ser completada con los crditos que se reconozcan posteriormente y con los que se hubieren omitido por error. La importancia de esta nmina consiste en que slo los acreedores que figuren en ella pueden participar en las distribuciones que haga el sndico. 4) CASOS EN QUE ACREEDORES CON GARANTAS REALES NO PUEDEN REALIZAR EL BIEN AFECTO A LA GARANTA. Es de toda justicia que un acreedor que tenga garantizado su crdito con una garanta real pueda perseguir la realizacin del bien afecto para pagar su crdito con

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independencia al proceso de quiebra, pero por razones de conveniencia prctica, la ley prev dos excepciones a ello: a) La enajenacin de bienes como unidad econmica: este tema lo trataremos ms adelante, pero cabe decir que si se decide realizar ciertos bienes como una unidad econmica, y entre ellos hay bienes gravados con derechos reales, la ley puede impedir la realizacin individual de dichos bienes, para lo cual requiere acuerdo de la junta de acreedores por la mayora absoluta del pasivo, sin requerir el consentimiento del acreedor afectado. De todos modos, la ley compensa al acreedor afecta exigiendo que las bases de la enajenacin deben indicar la proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de esos bienes, para garantizar el pago a ese acreedor preferencial. b) Continuacin efectiva del giro: como vimos anteriormente, la junta y el sndico pueden decidir continuar con el giro del fallido, y si hay bienes gravados con derechos reales necesario para dicha continuacin, puede impedirse su realizacin, para lo cual debe haber acuerdo de la junta con un qurum dos o ms acreedores que representen a los menos 2/3 del pasivo, pero ac s se requiere acuerdo de los acreedores preferenciales respectivos, que si no consiente, el bien no entrar en la continuacin del giro y podrn realizarlo normalmente.

3. REALIZACIN DEL ACTIVO

Existen dos procedimientos para enajenar los activos en las quiebras: la realizacin sumaria y la realizacin normal.

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1) REALIZACIN SUMARIA. Procede la realizacin sumaria si el producto probable de la realizacin del activo no excede de 1.000 UF, de acuerdo a los que proponga el sndico o resuelva el tribunal, en caso de objecin, conforme al art. 109. En este caso, el sndico provisional se transforma en definitivo, y liquida el activo sin sujecin a otras reglas que aquellas que pueda imponerle la junta de acreedores, liquidacin que debe hacer en un plazo no superior a 6 meses. En la prctica, en la primera junta de acreedores, el sndico hace una estimacin del valor de los bienes del activo, y si es menor a 1.000 UF, se procede a la realizacin sumaria. Cualquier acreedor puede impugnar el monto de la estimacin, y el juez deber resolver dentro de quinto da. Esta resolucin no es recurrible. ARTICULO 109 Si de la cuenta presentada por el sndico apareciere que el producto probable de la realizacin del activo de la quiebra no exceder de mil unidades de fomento, se proceder a la realizacin sumaria del activo. En este caso, el sndico provisional pasar a tener el carcter de definitivo y liquidar el activo en la forma ms conveniente para los intereses de la masa, en un plazo no superior a seis meses. Si el fallido o cualquiera de los acreedores no estuviere de acuerdo con la estimacin del valor del activo presentada por el sndico, deber as manifestarlo en la misma junta. Sobre esta objecin el tribunal resolver a ms tardar dentro del quinto da, pudiendo solicitar informe pericial si lo estimare necesario. En contra de la resolucin que se pronuncie sobre el valor probable del activo, no proceder recurso alguno. No se admitir otra objecin al valor estimado del activo ni a la adopcin del procedimiento de realizacin sumaria del mismo que la sealada en el inciso precedente.

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2) REALIZACIN NORMAL". ARTICULO 120 Salvo el caso de realizacin sumaria del activo de la quiebra, a que se refiere el artculo 109, el sndico proceder a su realizacin atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores si los hay, y a las disposiciones que se expresan a continuacin. La realizacin de los bienes debe hacerse por el sndico, atenindose a los acuerdos de la junta de acreedores; y en subsidio de ellos, de conformidad a las reglas que examinaremos en los nmeros siguientes. Para enajenar el activo en forma distinta a la establecida por la ley, la junta de acreedores requiere contar con la propuesta del sndico y con el voto favorable de la mitad del total del pasivo con derecho a voto y con el acuerdo del fallido, que puede ser suplido por el juez (arts. 123 y 127 inc. final). Eso s, basta con las mayoras normales de la junta de acreedores para dar instrucciones al sndico sobre enajenacin dentro de las formalidades que exige la ley (por ejemplo, para facultarlo a dar facilidades en la venta de cosas corporales muebles que se venden al martillo). ARTICULO 123 No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, la junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto y del fallido, podr acordar, en cualquier tiempo, una forma diferente de realizacin de los bienes de la masa y las modalidades de la misma. Si la junta de acreedores acordare efectuar la realizacin de los bienes en subasta pblica y al mejor postor, no ser necesario contar con el voto favorable de fallido. La subasta deber efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra. Sin perjuicio de lo establecido en los incisos anteriores, el sndico podr formular oposicin fundada a dicho acuerdo, dentro de tercero da, debiendo resolver el juez, segn lo dispuesto en el artculo 5 de esta ley.

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3) FORMAS LEGALES SUPLETORIAS DE REALIZAR LOS BIENES EN LA QUIEBRA. Esta materia est tratada en los arts. 121 a 129, segn los cuales existen las siguientes formas de realizacin: a) Bienes corporales muebles: deben venderse al martillo (art. 122) b) Bienes expuestos a un prximo deterioro, desestimacin inminente o que exijan una conservacin dispendiosa: en ejercicio de sus propias facultades, pueden enajenar en venta privada o al martillo estos bienes. ARTICULO 121 El sndico, provisional o definitivo, podr vender en cualquier momento, al martillo o en venta privada, los bienes expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan una conservacin dispendiosa.

c) Crditos activos de morosa o difcil realizacin: El sndico puede venderlos a precio alzado. d) Valores mobiliarios con cotizacin burstil: deben rematarse en la bolsa de valores. e) Dems bienes corporales e incorporales: se venden en pblica subasta de acuerdo a la normas del juicio ejecutivo, o bien en licitacin pblica. En este ltimo caso, las bases son determinadas por la junta de acreedores, y debe ser para el pblico en general.

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ARTICULO 122 Las especies corporales muebles se vendern al martillo y los valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, en remate en bolsa de valores. El sndico podr enajenar por un precio alzado los crditos activos de morosa o difcil realizacin. Todos los dems bienes corporales o incorporales, se vendern en pblica subasta ante el juez que conoce de la quiebra, en conformidad a los trmites del juicio ejecutivo, o en licitacin pblica cuyas bases debern ser aprobadas por la junta de acreedores. f) Otras formas de realizacin: como vimos, el art. 123 permite a la junta de acreedores, a propuesta del sndico y con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con derecho a voto y del fallido, acordar en cualquier tiempo una forma diferente de realizacin de los bienes de la masa y las modalidades de la misma. El art. 127 inc. final permite que el voto favorable del fallido pueda ser suplido por la autorizacin del tribunal. La autorizacin supletoria del juez la deber dar o denegar si la forma especial de enajenacin importa o no desmedro en los legtimos derechos del deudor que evidentemente tiene la facultad de poder obtener que con sus bienes se pague el mayor nmero de acreedores y que las condiciones de la subaste o venta de sus bienes sean las ms convenientes para conseguir dicho objetivo.

4) LA ENAJENACIN COMO UNIDAD ECONMICA. Es indudable que la empresa, como organizacin orientada de bienes, puede tener un valor distinto de los bienes que la componen; al realizar el activo hay ciertos bienes que forman un conjunto o unidad econmica, y su realizacin como conjunto ser ms conveniente que la venta individual de cada bien separadamente.

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Este conjunto la ley no lo define, sino que se refiere a l como todo o parte del activo. En vista de lo anterior, la doctrina define su alcance: a) Segn Puelma, es absolutamente discrecional para los acreedores determinar esta unidad econmica o conjunto de bienes; es un concepto de empresa o negocio, por lo que los bienes tienen una relacin o finalidad comn dada por una funcin econmica. b) Segn Puga Vial, se trata de un conjunto de bienes con una destinacin comn, que debe consistir en una funcin econmica, es decir, la produccin o elaboracin de bienes y servicios; y concuerda con Puelma en que la junta es absolutamente libre para determinar esos bienes. Para acordar la enajenacin de parte del activo como unidad econmica se requiere: i. ii. iii. Propuesta del sndico. Voto favorable de dos o ms acreedores, que representen ms de la mitad del pasivo de la quiebra. Junta ante del juez que conoce de la quiebra (lo cual suple el consentimiento del fallido). ARTICULO 124 Los acreedores, que renan ms de la mitad del total pasivo de la quiebra, podrn acordar la enajenacin de todo o parte del activo de la misma como un conjunto o unidad econmica, en subasta pblica y al mejor postor. Esta deber efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, el sndico podr formular oposicin fundada a dicho acuerdo, dentro de tercero da, debiendo resolver el juez, segn lo dispuesto en el artculo 5 de esta ley. La proposicin del sndico, segn el art. 125, debe cumplir los siguientes requisitos:

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i.

Indicar los bienes que integran la unidad econmica. El inc. 2 se pone en el caso de bienes que componen la unidad econmica en un bien raz respecto del cual el fallido no es dueo: debe indicarse la calidad del fallido sobre el inmueble, y quien se adjudique la unidad econmica deber negociar con el dueo para usar el inmueble. As, la enajenacin no es oponible al dueo, sino que pretende informar a los terceros que adquieran la unidad econmica, de la calidad del fallido sobre el inmueble. Finalmente, el inc. 3 se refiere a los bienes hipotecados, prendados o sujetos al derecho legal de retencin, respecto de los cuales debe sealarse la proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de dichos bienes, para el solo efecto de que terceros puedan hacer valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebras.

ii.

Indicar el precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades de la enajenacin. el valor de dichos bienes sobre los que hay derechos reales.

ARTICULO 125 En las bases de la enajenacin como unidad econmica se deber sealar, a lo menos, lo siguiente: 1.- Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea su naturaleza. Si se tratare de la enajenacin de un conjunto de bienes ubicados en un bien raz no perteneciente al fallido, el sndico incluir en las bases los derechos que el fallido tenga en el mismo, cualquiera que sea el tenor de la convencin o la naturaleza de los hechos en que se funda la posesin, uso o mera tenencia del inmueble. Cuando en la unidad econmica hubiere bienes afectos a gravmenes constituidos en favor de terceros, se indicar especficamente en las bases la proporcin que en el precio total corresponda a cada uno de dichos bienes, para el solo efecto que tales terceros puedan hacer valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebra.

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2.- Precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades y condiciones de la enajenacin. 3.- DEROGADO.

Efectos de la presentacin y aprobacin de ventas como unidad econmica. a) Se suspende el derecho de realizacin de acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios respecto a los bienes comprendidos en la unidad econmica. Si el proceso de realizacin se inici antes de la quiebra, continuar ente el juez que conoce de ella, lo mismo si se inicia con posterioridad a ella: ARTICULO 126 Acordada la enajenacin como unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios, retencionarios y otros acreedores para iniciar o proseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la realizacin de los bienes comprendidos dentro de la unidad econmica, afectos a la seguridad de sus respectivos crditos. b) La aprobacin de las bases se entiende como autorizacin suficiente para los efectos de los N 3 y 4 del 1464 CC, que se refiere al objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello; y de las especies cuya propiedad se litiga, sin autorizacin del juez que conoce en el litigio. Ac la ley asimila los bienes afectos a desasimiento a los bienes embargados y litigiosos. ARTICULO 128 INCISO 2. La aprobacin de las bases se entender como suficiente autorizacin para los efectos contemplados en los nmeros 3 y 4 del artculo 1.464 del Cdigo Civil.

Posibilidad de un segundo ofrecimiento. 232

Si ofrecida la unidad econmica no hubiere interesados, se procede nuevamente a ofrecerla en subasta pblica y al mejor postor, pudiendo en tal caso rebajarse el precio hasta dos tercios del fijado originalmente: ARTICULO 127 Si ofrecida la unidad econmica conforme con las bases, no hubiere interesados, se proceder nuevamente a ofrecerla en subasta pblica y al mejor postor, pudiendo, en tal caso, rebajarse el precio hasta los dos tercios del fijado en aqullas. Con todo, si se deseare introducir otras modificaciones a las bases para este segundo llamamiento, deber contarse nuevamente con la aprobacin de los acreedores en los trminos indicados en el artculo 124. Si en una segunda oportunidad tampoco hubiera interesados, continuar la realizacin de los bienes conforme con las normas pertinentes de esta ley.

Forma y garantas de la enajenacin como unidad econmica. Debe constar en escritura pblica: ARTICULO 128. La enajenacin como unidad econmica deber constar en escritura pblica en la que se insertarn, en lo pertinente, todas las piezas que den cuenta de las actuaciones referidas en los artculos anteriores, la que servir de suficiente ttulo para requerir el alzamiento de todos los gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en una o ms de las unidades econmicas que se enajenen. Por su parte, el art. 129 establece una garanta especial sobre los bienes de la unidad econmica: se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin desplazamiento para garantizar las obligaciones del adquirente, como el saldo del precio.

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ARTICULO 129 Los bienes que integran la unidad econmica enajenada se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin desplazamiento, segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los saldos insolutos de precio y cualquiera otra obligacin que el adquirente haya asumido como consecuencia de la adquisicin, salvo que la junta de acreedores, al pronunciarse sobre las bases respectivas, hubiese excluido expresamente determinados bienes de tales gravmenes.

5) PLAZO PARA REALIZAR LA ENAJENACIN DEL ACTIVO. a) En la realizacin sumaria: como vimos, en el caso de la realizacin sumaria el plazo es de 6 meses, no sealando la ley expresamente cundo empieza a correr dicho plazo; pero se entiende que correr desde la fecha en que la junta o el fallido aprueban la proposicin del sndico, en cuanto a que los resultados de la enajenacin del activo sean inferiores a 1.000 UF, o desde que el tribunal resuelve la cuestin. b) En los dems casos, es plazo es de 6 meses desde la fecha de la primera junta de acreedores, con la excepcin de los bienes races, en que el plazo es de nueve meses contados desde la misma fecha. Estos plazos puede ampliarlos el tribunal, por una vez, hasta por un mximo de 6 meses, si lo solicita el sndico con 15 das de anticipacin. Lo anterior no rige para el caso de bienes comprendidos en la continuacin efectiva del giro, donde los plazos se cuentan desde el vencimiento del plazo acordado o legal para dicha continuacin. ARTICULO 130 Cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta deber efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado desde la primera junta de acreedores, deber encontrarse realizado el total de los bienes de la masa, con la sola excepcin de los inmuebles, respecto de los cuales dicho plazo ser de nueve meses. Ambos plazos podrn ser prorrogados por

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el tribunal por una sola vez por un mximo de seis meses, siempre que el sndico lo solicite con a lo menos quince das de anticipacin a su vencimiento. Lo dispuesto en el inciso precedente se entiende con exclusin de los bienes comprendidos en la continuacin efectiva del giro del fallido. En tal caso, los plazos establecidos en dicho inciso se contarn desde el vencimiento del trmino acordado para la continuacin del giro. Lo dispuesto en este artculo no tendr aplicacin cuando el activo de la quiebra deba realizarse conforme al artculo 109. La verdad es que en la prctica estos plazos no se cumplen, pues legislador no contempl sancin alguna para el caso de incumplimiento, con lo cual las enajenaciones posteriores al vencimiento del plazo son vlidas eso s, los acreedores podran acordar la revocacin del sndico o demandar su responsabilidad por negligencia (lo que no suele suceder).

4. PAGO DEL PASIVO

Abordaremos esta materia divida en las siguientes partes: a) La forma en que debe pagarse el pasivo en las quiebras. b) El pago a los acreedores preferentes.

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c) El pago a los acreedores valistas. d) La situacin especial de ciertos acreedores.

A) LA FORMA EN QUE DEBE PAGARSE EL PASIVO EN LAS QUIEBRAS Como hemos dicho hasta el cansancio, el juicio de quiebra tiene por fin proveer al pago de las deudas de un fallido en los casos y formas determinados por la ley. Pues bien, el art. 147 establece que: ARTICULO 147 Los acreedores sern pagados en la forma y orden de preferencia establecidos en las leyes y, en el caso de los acreedores valistas, con pleno respeto a la subordinacin de crditos a que se refiere el artculo 2489 del Cdigo Civil. Para su eficacia, la subordinacin deber ser alegada al momento de la verificacin del crdito por parte del acreedor beneficiario o bien notificarse al sndico, si se establece en una fecha posterior. Por consiguiente, las normas sustantivas que rigen el pago del pasivo son las contempladas en el derecho comn: se remite a las normas de prelacin de crditos del Cdigo Civil, las que cobrarn importancia en la quiebra en la medida que el pasivo no alcance a pagar el activo (siempre en la quiebra). 1) AGREGACIN DE CIERTOS CRDITOS A LA PRIMERA CLASE. a) Art. 44 inc. 2: la cantidad equivalente a 100 UF que debe poner a disposicin del tribunal el acreedor solicitante en la quiebra, se considera como un crdito del solicitante contra el fallido, que goza de la preferencia establecida en el N 4 del art. 2472. b) Art. 160 inc. 2: si alguno de los acreedores o un tercero anticipare fondos para la prosecucin de la quiebra, en caso de sobreseimiento temporal estos anticipos

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gozan del privilegio concedido a la ley a las costas judiciales, y deben pagarse con los primeros fondos que se obtenga. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados, estn incluidos en la primera clase de crditos, en virtud del art. 2472 N 4 CC. Debe advertirse que los prstamos para la continuacin del giro y las dems obligaciones contradas por el sndico no tienen una prelacin especial y no afectan a los acreedores hipotecarios y prendarios, segn el art. 100. ARTICULO 100 Las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin del giro a que se refiere el artculo anterior slo podrn hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios y de lo dispuesto en el artculo 114.

2) EL DERECHO LEGAL DE RETENCIN. El derecho legal de retencin es una garanta de un acreedor sobre un bien del cual no es dueo con objeto de garantizar el pago de una obligacin. En Chile se reconocen limitadamente, debiendo cumplir con dos requisitos: a) Autorizacin legal (como el caso del arrendatario) b) Debe ser declarado por resolucin judicial. Ahora bien, de acuerdo al art. 546 CPC, estos bienes sern considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que garantizan. Al respecto, el art. 92 dispone lo siguiente:

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ARTICULO 92 Aparte de los casos expresamente sealados por las leyes, la retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crdito que pertenezcan a aqul, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que esos objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado. El fundamento moral de esta disposicin es que la ley presume que sin un tercero pag o se oblig a pagar deudas del fallido, cuando tena en posesin bienes de ste, lo hizo, precisamente, en base a la seguridad de pago que le daba la tenencia de dichos bienes. Para la procedencia de la declaracin de este derecho legal de retencin se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: i. Que una persona haya pagado o est obligada a pagar por el fallido. Por consiguiente, para hacer valer este derecho, es necesaria la quiebra del deudor. Quedan comprendidos en esta disposicin el tercero que paga una deuda del fallido y su fiador, sea o no solidario. ii. Que una persona tenga en su poder mercancas o valores de crdito del fallido. As, se excluyen las entregas fictas o simblicas. Para la procedencia de la retencin se requiere la tenencia material. Adems, las cosas susceptibles de retenerse, en este caso, son solamente las mercaderas y valores de crdito, quedando excluidos, entonces, los bienes races y dems bienes muebles. iii. Que la tenencia del tercero nazca de un hecho voluntario del fallido, anterior a los pagos o a la obligacin. Es lgico que la ley exija que la tenencia sea anterior al pago, pues el fundamento de la retencin es pagar en consideracin a la tenencia de bienes ajenos. Se requiere tambin que la tenencia haya nacido de un hecho voluntario del fallido, excluyendo a aquellas personas que por fuerza tienen posesin de los bienes de un fallido (no es

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necesario que el origen de la tenencia sea un contrato, basta un mero hecho jurdico). iv. Que los objetos no hayan sido remitidos con un destino determinado. Si la tenencia ha nacido de un hecho voluntario del fallido, pero ste ha remitido las cosas con un destino determinado (como sera para que ellas fueran entregadas a un tercero), no existe derecho a la retencin, pues desaparece la razn que la legitima. En efecto, sin una persona tiene en su poder cosas de un fallido, que sabe que debe entregarlas a otra, y paga o se obliga a pagar deudas del fallido, no puede sostener que estas prestaciones las realiz en base a tener en su poder los objetos, pues saba que tenan otro destino que caucionar sus pagos.

B) EL PAGO A LOS ACREEDORES PREFERENTES

Como hemos visto, los crditos en las quiebras deben pagarse conforme a las disposiciones de Derecho Comn, y la LQ slo agrega ciertos privilegios. Sin embargo, el legislador dio normas expresas sobre la forma de pagar a los acreedores preferentes, reglas que no son propiamente sustantivas, sino de procedimiento, y que veremos a continuacin. 1) ACREEDORES DE PRIMERA Y CUARTA CLASE. El art. 2470 seala las causas de preferencia inherentes a los crditos, dividindolas en privilegio (1, 2 y 4 clase) e hipoteca (3 clase). Estas causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin, y de otra manera. El art. 2472 seala que la primera clase de crditos comprende los que nacen de las siguientes causas:

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Art. 2472. La primera clase de crditos comprende los que nacen de las causas que en seguida se enumeran: 1. Las costas judiciales que se causen en inters general de los acreedores; 2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto; 3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia; 4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los efectos mencionados; 5. Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares; 6. Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso tercero del artculo 42 del decreto ley N. 3.500, de 1980; 7. Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses; 8. Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los trabajadores, que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere, se considerarn valistas; 9. Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo. Segn el art. 148, el sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como haya fondos para ello. No se pagan hasta que se resuelva el incidente de objecin, pero el sndico reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la quiebra.

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Debe advertirse que no basta con que estos crditos tuvieren la calidad de no objetados o no impugnados para proceder a su pago, sino que el sndico, de conformidad con el art. 143, no puede pagarlos mientras no estn incluidos en la nmina de crditos reconocidos. ARTICULO 148 El sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la quiebra, salvo los sealados en el inciso siguiente. Los crditos a que se refieren los nmeros 1 y 4 del artculo 2.472 del Cdigo Civil no necesitarn de verificacin. Las costas personales del acreedor peticionario de la quiebra, gozarn de la preferencia del nmero 1 del artculo 2472 del Cdigo Civil, y los gastos de la peticin de la quiebra por parte del deudor gozarn de la preferencia establecida en el nmero 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil, hasta los siguientes lmites: el 2% del crdito invocado si ste no excede de 10.000 unidades de fomento y el 1% en lo que exceda de dicho valor. Para estos efectos, si la quiebra es solicitada por el propio deudor, y ste invocare ms de un crdito, se estar a aqul en cuyo pago hubiere cesado en primer lugar. El saldo, si lo hubiere, se considerar valista Los crditos mencionados en el N 5 del mismo artculo sern pagados con cargo a los primeros fondos del fallido de que se pueda disponer, administrativamente, siempre que existan antecedentes documentarios que los justifiquen y aun antes de su verificacin. Igualmente, se pagarn sin necesidad de verificacin previa y en los trminos establecidos en el inciso anterior, los crditos por las indemnizaciones convencionales de origen laboral hasta el lmite de un equivalente a un mes de remuneracin por cada ao de servicio y fraccin superior a seis meses, y por las

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indemnizaciones legales del mismo origen que sean consecuencia de la aplicacin de las causales sealadas en el artculo 3 de la Ley N 19.010. Las restantes indemnizaciones de origen laboral as como la que sea consecuencia del reclamo del trabajador de conformidad a la letra b) del artculo 11 de la Ley N 19.010, se pagarn con el solo mrito de sentencia judicial ejecutoriada que as lo ordene. Al efectuar los pagos preceptuados en los incisos tercero y cuarto, el sndico cuidar que el monto del saldo del activo sea suficiente para asegurar el pago de los crditos de mejor derecho. En la forma establecida en el inciso primero de este artculo se har, en seguida, el pago de los crditos de la cuarta clase. Los crditos privilegiados de la primera clase preferirn a todo otro crdito preferente o privilegiado establecido por leyes especiales. Los titulares de los crditos laborales que gocen de las preferencias de los nmeros 5 y 8 del artculo 2472 del Cdigo Civil podrn verificar condicionalmente sus respectivos crditos con el solo mrito de la presentacin de la demanda interpuesta con anterioridad a la quiebra o con la notificacin al sndico de la demanda interpuesta con posterioridad a la declaracin de quiebra ante el tribunal competente, y el sndico deber reservar fondos suficientes para el evento de que se acoja dicha demanda, sin perjuicio de los pagos administrativos que procedan. En caso de quiebra, hay objeto ilcito en la renuncia de cualquier monto de los crditos a que se refieren los nmeros 5, 6 y 8 del artculo 2472 del Cdigo Civil, sin perjuicio de la transaccin convencional o judicial que se celebre con posterioridad a la notificacin de la sentencia de primera instancia del juicio laboral o previsional respectivo.

Como puede advertirse del inc. 2 del artculo en cuestin, hay crditos que se pagan sin necesidad de verificacin:

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i. ii.

Las costas judiciales en beneficio de la masa (por ejemplo, las ARC ejercidas por sta). 2472 N 1 Los gastos de la quiebra (2472 N 4).

La Ley N 20.004 modific el art. 148, sealando ahora que algunas costas judiciales y gastos de la quiebra s necesitan del trmite de verificacin para ser pagadas: i. ii. Las costas judiciales del acreedor que haya pedido la quiebra. Los gastos que haya hecho el deudor para declarar su propia quiebra.

Ahora bien, en ambos casos la ley establece un lmite o tope para el reembolso: el 2% del crdito invocado si ste no excede de 10.000 unidades de fomento y el 1% en lo que exceda de dicho valor. Para estos efectos, si la quiebra es solicitada por el propio deudor, y ste invocare ms de un crdito, se estar a aqul en cuyo pago hubiere cesado en primer lugar. El saldo, si lo hubiere, se considerar valista. Crditos Laborales: las remuneraciones e indemnizaciones por ao de servicio (N 5 y 8 del art. 2472) son crditos que pueden verificarse condicionalmente con el slo mrito de la demanda laboral. Comnmente ocurre que cuando una empresa o sociedad entre en una etapa crtica, trata de disminuir su personal o planta de trabajadores, lo que genera gran cantidad de demandas por despidos injustificados. Al final, en las quiebras, la mayor cantidad de la torta se la llevan los trabajadores. Como los juicios laborales se llevan paralelamente al juicio de quiebra, si el sndico comienza a hacer repartos de dividendos antes de resolverse los procedimientos laborales, los trabajadores podran quedarse sin nada. Por eso se los faculta para verificar condicionalmente y evitar que se los deje de lado. El sndico est obligado, para iniciar los pagos de crditos de la 1 clase, a asegurar los fondos para pagar los crditos laborales. Luego de pagados los crditos de primera clase, procede la cancelacin de los crditos de cuarta clase, que tambin son de carcter general y afectan a todos los bienes

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del deudor. Los crditos de 2 y 3 clase deben pagarse con el producto de las realizaciones de los bienes afectos a sus respectivos privilegios. Art. 2481. La cuarta clase de crditos comprende: 1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales; 2. Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos; 3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales; 4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos. 5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores; 6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artculo 511.

2) ACREEDORES DE SEGUNDA CLASE. El art. 149 otorga derecho a los acreedores de 2 clase, incluso los que gozan del derecho de retencin judicialmente declarado, para ser pagados sin esperar las resultas de la quiebra, con el producto de la cosa afecta a su privilegio, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes. ARTICULO 149 Los acreedores de la segunda clase, incluidos los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarado, podrn ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos

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de la primera clase si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos. Con tal objeto, dichos acreedores podrn iniciar, ante el tribunal que conozca de la quiebra, los procedimientos que correspondan, o continuar ante l los ya iniciados en otros juzgados si prefirieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados. El sndico podr, si lo considera conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio.

Con respecto a la realizacin de los bienes afectos a sus garantas, estos acreedores tienen derecho a iniciar ante el juez de la quiebra los procedimientos que correspondan o continuar ante l los ya iniciados antes de la quiebra; o bien, si prefieren, dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes. Pero, sea que la realizacin de los bienes se efecta por el sndico o no, los pagos a los acreedores los debe hacer el sndico o ellos deben hacerse con su autorizacin expresa o tcita, para los efectos de asegurar el pago de los crditos de primera clase; y adems, para evitar que sea pagado indebidamente un crdito de esta clase que no tenga la calidad de reconocido, debe figurar como tal en la nmina del art. 143. Finalmente, el art. 3 da derecho al sndico en estos casos, si lo estima conveniente a la masa, para exigir la entrega de la cosa dada en prenda o retenida, pagando el crdito o depositando su valor estimativo en dinero, sobre el cual se har efectivo el privilegio (con lo cual consagra un caso de subrogacin real). 3) ACREEDORES DE TERCERA CLASE O HIPOTECARIOS.

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El art. 150, respecto a la forma de pago de los acreedores de tercera clase, se remite expresamente a lo dispuesto por los arts. 2477, 2478 y 2480 del CC, esto es, se aplican las normas del derecho comn. ARTICULO 150 Los acreedores de la tercera clase se pagarn en la forma que determinan los artculos 2.477, 2.478, 2.749 y 2.480 del Cdigo Civil. Los concursos especiales de hipotecarios que se formen sin declaracin de quiebra se regirn por las disposiciones del Cdigo Civil y del Procedimiento Civil.

Art. 2477. La tercera clase de crditos comprende los hipotecarios. A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus hipotecas. Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirn unas a otras en el orden de su inscripcin. En este concurso se pagarn primeramente las costas judiciales causadas en l. Art. 2478. Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas sino en el caso de no poder cubrirse en su totalidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella en el orden y forma que se expresan en el artculo 2472. Art. 2479. Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas: bastar que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa lo que sobrare despus de cubiertas sus acciones.

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Art. 2480. Para los efectos de la prelacin los censos debidamente inscritos sern considerados como hipotecas. Concurrirn pues indistintamente entre s y con las hipotecas segn las fechas de las respectivas inscripciones.

C. EL PAGO A LOS ACREEDORES VALISTAS.

Luego de pagados los acreedores de 1 y 4 clase con el producto de los bienes del deudor sujetos a concurso, incluyendo los remanente de la realizacin de los bienes afectos a los crditos de 2 y 3 clase, si lo hay, se pagan los crditos valistas o quirografarios en su totalidad, si lo bienes son suficientes, o si no, a prorrata entre ellos, segn el art. 2489 CC. Debe en este punto recordarse lo dicho acerca de los crditos subordinados, en el captulo relativo al procedimiento de verificacin de los crditos, en su apartado N 4. Art. 2489 CC: La quinta y ltima clase comprende los crditos que no gozan de preferencia. Los crditos de quinta clase se cubrirn a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin consideracin a su fecha. Sin perjuicio de lo anterior, si entre los crditos de esta clase figuraren algunos subordinados a otros, stos se pagarn con antelacin a aqullos. La subordinacin de crditos es un acto o contrato en virtud del cual uno o ms acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus acreencias en favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinacin tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crdito. En este ltimo caso, y cuando sea establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse, ser irrevocable.

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El establecimiento de la subordinacin y su trmino anticipado, cuando corresponda, debern constar por escritura pblica o documento privado firmado ante notario y protocolizado. La subordinacin comprender el capital y los intereses, a menos que se exprese lo contrario. La subordinacin establecida por uno o ms acreedores ser obligatoria para el deudor si ste ha concurrido al acto o contrato o lo acepta por escrito con posterioridad, as como si es notificado del mismo por un ministro de fe, con exhibicin del instrumento. El incumplimiento de la subordinacin dar lugar a indemnizacin de perjuicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra el acreedor subordinado. La subordinacin obligar a los cesionarios o herederos del acreedor subordinado y el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerar para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito. En las quiebra, generalmente y por insuficiencia de bienes, slo se paga una proporcin de los crditos, que se representa comnmente en un tanto por ciento (%). En la prctica, a esta proporcin de pago se acostumbra llamarla moneda de la quiebra.

1) EL REPARTO DE FONDOS. Cuando en una quiebra se rene la cantidad suficiente para hacer un abono no inferior al 5%, reservando lo necesario para los gastos de la quiebra y para responder de los crditos impugnados y de los acreedores residentes en el extranjero que no hayan comparecido, el sndico est obligado a hacer un reparto de fondos a los acreedores que figuren en la nmina del 143: ARTICULO 151 Toda vez que se rena la cantidad suficiente para hacer a los acreedores comunes un abono no inferior al cinco por ciento, reservando lo necesario para los gastos de la quiebra, para responder a los crditos impugnados y

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a los de los acreedores residentes en el extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, el sndico har ese reparto, conforme a la nmina formada con arreglo al artculo 143. El reparto ser anunciado por aviso y por carta certificada a todo acreedor. En el caso de crditos afectos a subordinacin, el o los acreedores subordinados contribuirn al pago de sus respectivos acreedores beneficiarios, a prorrata, con lo que les correspondiere en dicho reparto de su crdito subordinado. El inc. 2 de esta norma fue agregado por la Ley N 20.190, y bsicamente dispone que los acreedores que tengan crditos subordinados (de rango inferior a los valistas), deben contribuir al pago de sus respectivos acreedores beneficiarios (aquellos respecto de los cuales subordinaron sus crditos) en proporcin con lo que les correspondiere en dicho reparto de su crdito subordinado, es decir, de la parte que les corresponda en su crdito, deben sacar la parte proporcional de su crdito subordinado para pagar al beneficiario.

2) FONDOS NO RETIRADOS. Si los acreedores residentes fuera del territorio de la Repblica no verifican sus crditos dentro del trmino de emplazamiento que les corresponde, los fondos que se les han reservado se aplican al pago de los acreedores reconocidos: ARTICULO 155 La cantidad reservada para los acreedores residentes fuera del territorio de la Repblica permanecer en depsito hasta el vencimiento del duplo del trmino de emplazamiento que les corresponda y, vencido este plazo, se aplicar al pago de los crditos reconocidos.

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Si algn acreedor reconocido no comparece a recibir lo que le corresponda dentro de 3 meses contados desde la notificacin del reparto, el sndico depositar su importe en las arcas fiscales a la orden de dicho acreedor (art. 156).

D) SITUACIN ESPECIAL DE CIERTOS ACREEDORES

1) EL ACREEDOR CONDICIONAL. Los acreedores condicionales tienen derecho a exigir que se les consignen los dividendos que les corresponderan cumplida la condicin, o a exigir la entrega de ellos previa caucin suficiente de restituirlos a la masa, con el inters corriente, para el caso de que la condicin se verifique. Debe entenderse que lo anterior slo se refiere al acreedor bajo condicin suspensiva, pues los acreedores bajo condicin resolutoria tienen derecho a exigir el pago de sus crditos en la forma ordinaria, sin perjuicio del derecho de la masa a repetir en caso de cumplirse la condicin resolutoria. Cabe advertir que tanto la consignacin como la entrega contra caucin son derechos del acreedor condicional, que si no los ejerce, el sndico no est obligado a cumplir. Por otra parte, la ley no ha fijado plazo para ejercer este derecho, por lo cual podr hacerse efectivo en cualquier momento, mientras haya fondos por repartir. La consignacin deber realizarse en la cuenta del tribunal de la quiebra, quien adems deber resolver sobre la suficiencia de la misma. ARTICULO 152 El acreedor condicional podr exigir la consignacin de los dividendos que le corresponderan cumplida la condicin, o su entrega bajo caucin

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suficiente de restituirlos a la masa, con el inters corriente, para el caso de que la condicin no se verifique.

2) ACREEDOR, DEUDOR DEL FALLIDO. Cuando un acreedor sea a la vez deudor del fallido, sin que hubiere operado la compensacin, las suma que a aqul correspondan se aplicarn al pago de su deuda, aunque no estuviere vencida, y en caso de que esta deuda no devengare intereses, se calcularn los legales sobre el abono, hasta la fecha del vencimiento de la deuda, y se har la imputacin por la suma del abono y de estos intereses: ARTICULO 153 Cuando un acreedor fuere a la vez deudor del fallido, sin que hubiere operado la compensacin, las sumas que a aqul le correspondan se aplicarn al pago de su deuda, aunque no estuviere vencida.

3) LA SOLIDARIDAD PASIVA Y LA QUIEBRA. La ley se ocupa, en una forma un tanto confusa, de las situaciones que se presentan cuando quiebran varios coobligados solidarios: a) Art. 144: la norma da derecho al acreedor por obligaciones suscritas, endosadas o garantizadas solidariamente por varias personas fallidas, para presentarse en todas las quiebras, sean simultneas o sucesivas, por el valor nominal de sus crditos, hasta su completo pago, y participar de los dividendos de cada una de ellas. Esto significa, por ejemplo, que el tenedor de una letra por $ 100, cuyo aceptante y girador han quebrado, puede presentarse en ambas quiebras verificando su crdito por $ 100 y participando de sus repartos hasta el completo pago (puede recibir 40% en una y 30% en la otra, pero nunca podr recibir 80% y 30%).

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ARTICULO 144 El acreedor por obligaciones suscritas, endosadas o garantizadas solidariamente por personas fallidas, podr presentarse en todas las quiebras, sean simultneas o sucesivas, por el valor nominal de sus crditos, hasta su completo pago, y participar de los dividendos que d cada una de ellas. c) Art. 145: esta norma rige las relaciones entre las masas de los deudores solidarios. Las distintas masas de acreedores no pueden demandarse el reembolso de los dividendos cancelados, salvo que los dividendos pagados excedan de la cantidad a que asciende el crdito. En este ltimo caso, la suma excedente se aplicar a la masa de codeudores o fiadores que, segn las reglas generales, tengan derecho a repetir contra los otros. As, segn el ejemplo del caso anterior, si la quiebra del aceptante paga un 40% y la del girador un 20%, ambas masas no tienen derecho a demandarse, pero si la quiebra del aceptante paga 80% y la otra 30%, el acreedor slo percibir 20% del ltimo reparto, y el exceso queda para el obligado original al pago. En otras palabras, slo existe derecho de reembolso de lo pagado si hay excedente y sobre dicho excedente. ARTICULO 145 Las masas de los codeudores o fiadores no tienen derecho para demandarse entre s el reembolso de los dividendos que cada una de ellas hubiere dado, a no ser que los dividendos pagados excedan de la cantidad a que asciende el crdito. En este ltimo caso, la suma excedente se aplicar, segn el orden y naturaleza de las obligaciones, a las masas de los codeudores o fiadores que, en conformidad a las reglas generales, tengan derecho a repetir contra los otros. c) Art. 146: esta norma establece en forma expresa normas de contribucin a las deudas entre los coobligados solidarios o subsidiarios, todas ellas inspiradas en el Cdigo Civil. En primer lugar trata del pago parcial, prescribiendo que el acreedor de obligaciones solidarias que haya recibido un abono antes de las quiebras de los coobligados, slo figurar en dichas quiebras por el saldo que quede debiendo, descontando el abono (es obvio, porque

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ha habido un pago parcial vlido). En segundo lugar, establece que si el pago parcial lo ha hecho un fiador, ste puede participar en la quiebra del deudor principal por el monto del pago parcial. Luego prescribe que si el pago parcial lo ha realizado un codeudor, slo podr participar en la quiebra del otro codeudor por la suma que exceda a la parte que le corresponda pagar en la deuda. Tanto el fiador como el codeudor que hayan hecho abonos con anterioridad a la quiebra, tienen derecho a intereses corrientes sobre la suma pagada desde el momento del abono hasta la declaratoria de quiebra.

ARTICULO 146 El acreedor de obligaciones solidarias que hubiere recibido alguna cantidad a cuenta de su crdito, antes de que ninguno de los codeudores o fiadores se encuentre en quiebra, figurar en las masas de las quiebras de estos ltimos que posteriormente se declararen slo por la suma que se le quedare debiendo. El fiador que haya verificado el pago parcial entrar a la quiebra por la suma a que asciende ese pago, y el codeudor, por la cantidad que exceda a la parte que le corresponda soportar en la deuda y, en ambos casos, con los intereses a que haya lugar hasta la fecha de la declaracin de quiebra.

X.- LA SUSPENSIN O INTERRUPCIN DE LA QUIEBRA

Como la quiebra es un estado en que se ve envuelta una persona, ya sea natural o jurdica, no puede prolongarse indefinidamente. Sucede que a comienzos del siglo pasado, en Francia, existieron gran nmero de quiebras sin activo y muchas de ellas eran provocadas por los mismos fallidos, que ocultaban bienes o los tenan a nombre de terceros; y mediante la quiebra se libraban de las molestias de los cobros y demandas de sus acreedores, alegando la calidad de fallido. Los acreedores no podan hacer nada y la quiebra era intil, pues tampoco haba bienes que realizar. As, el nico beneficiado era el fallido, que despus de la quiebra adquira bienes no afectos a concurso, llegando a juntar incluso grandes fortunas, que sus acreedores no podan tocar. 253

Ante ello, muchas legislaciones establecieron que no poda declararse la quiebra mientras no se constatara que el activo era suficiente para atender a los gastos, y en Francia se cre un sistema que se denomin clausura de la quiebra por falta de activo, que era una interrupcin o suspensin del juicio de quiebra, base en la que se inspir la ley nacional para establecer el sobreseimiento temporal. Ahora bien, puede ser que slo exista una falta temporal de bienes, razn por la cual el sobreseimiento se clasifica en temporal y definitivo: ARTICULO 157 El sobreseimiento de la quiebra puede ser temporal o definitivo. El sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la quiebra. El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra.

1) EL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL. CONCEPTO Y CAUSALES. El sobreseimiento temporal es la suspensin provisoria del juicio de quiebra, declarada judicialmente. Debe sobreseerse temporalmente: a) Cuando, de conformidad con el art. 97 (relativo a los inventarios), no apareciere ningn bien perteneciente a la masa; y b) Cuando es procedente la realizacin sumaria de los bienes, y una vez finalizada la realizacin y repartido el excedente. ARTICULO 158 El tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal:

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1.- Cuando, de conformidad con el artculo 97, no apareciere ningn bien perteneciente a la masa, o 2.- Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta de acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir los gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el artculo 109, a la realizacin sumaria del activo. En este caso el sobreseimiento temporal se decretar de oficio, una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere haber resultado. ARTICULO 97 Si no apareciere ningn bien perteneciente al fallido, se dejar constancia de ello en un acta y el tribunal, expirado el plazo establecido en el artculo siguiente o desechadas las observaciones a que l se refiere, pronunciar el sobreseimiento temporal de la quiebra, el cual se comunicar por el tribunal, mediante correo certificado, al fallido, a los acreedores y al sndico. Este dispondr de un plazo de treinta das corridos para presentar su cuenta con todos los antecedentes y se proceder conforme lo dispuesto en los artculos 29 al 31.

2) EFECTOS DEL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL i. Suspende provisionalmente los procedimientos de quiebra: la suspensin, evidentemente, slo se aplica a los procedimientos que pueda estar conociendo el juez de la quiebra contra el fallido, y no a los juicios ordinarios que se tramitan ante l, ni los juicios ejecutivos iniciados por acreedores privilegiados y el proceso de calificacin de la quiebra. La suspensin es provisoria, ya que el sobreseimiento temporal es un estado transitorio que puede dejarse sin efecto en cualquier momento o terminar por el alzamiento de la quiebra. ii. Deja subsistente el estado de quiebra: esto significa que persisten, pese al sobreseimiento temporal, todos los efectos de la quiebra (desasimiento,

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representacin judicial y extrajudicial del sndico, posibilidad de intentar ARC, salvo excepciones legales). iii. Restituye a los acreedores el derecho de ejecutar individualmente al fallido: en el fondo, en el sobreseimiento temporal la ley reconoce la impotencia del procedimiento concursal para proveer al pago de las deudas del fallido, y por ello restituye a los acreedores el derecho de ejecucin individual, para que ellos, si pueden, obtengan independientemente el pago de sus deudas (la ley prefiere, entre que no se pague ningn acreedor o algunos, lo ltimo).

ARTICULO 161 El sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de quiebra, pero restituye a los acreedores el derecho de ejecutar individualmente al fallido.

3) EJERCICIO DE LAS ACCIONES INDIVIDUALES La restitucin del derecho a ejecutar individualmente al fallido plantea algunos problemas: a) Tribunal competente para ejercer las acciones individuales. La ley no dice nada al respecto, por lo cual algunos dicen que rigen las reglas generales de competencia respecto de los juicios que se inicien con posterioridad al sobreseimiento, no as los anteriores que se encuentran acumulados al juicio de quiebra, los cuales se seguirn tramitando ante el juez de la quiebra, dado que la competencia no es susceptible de alterarse por causa sobreviviente sin embargo, Puelma sostiene que aun las nuevas ejecuciones deben tramitarse ante el juez de la quiebra, pues lo efectos del sobreseimiento temporal deberan interpretarse restrictivamente y estara vigente el efecto de la quiebra relativo a que los 256

nuevos juicios que se entablen con posterioridad a la declaratoria los debe conocer el tribunal de la quiebra. b) Bienes materia de las ejecuciones. De conformidad con el 2465 CC, el derecho de prenda de los acreedores comprende todos los bienes del deudor, sean presentes o futuros, salvo los inembargables, y como hemos visto, la quiebra excluye del concurso algunos bienes del deudor; pero entonces qu bienes pueden perseguirse individualmente? El art. 632 del CPC preceptuaba al respecto que slo podan perseguirse los bienes concursados, pero la LQ suprimi esta limitacin, otorgando en forma general el derecho a ejecutar al fallido en caso de decretarse el sobreseimiento temporal, con lo cual las ejecuciones que se inicien conforme al art. 161 comprendern todos los bienes del fallido, aun los adquiridos a ttulo oneroso con posterioridad a la quiebra, salvo los inembargables c) Contra quin se dirige la ejecucin: por el desasimiento, el sndico asume la representacin judicial y extrajudicial del fallido, pero surge la duda de contra quin se dirigen los nuevos juicios en Francia se fall que el fallido poda defenderse solo, pero que tambin poda hacerlo en sndico en su representacin. Para Puelma esto no sera as, por cuanto el desasimiento persiste en el sobreseimiento temporal, adems de que en la presentacin de las demandas ejecutivas no podra saberse, a priori, qu bienes del demandado se comprenderan; y aun en el evento de que en la demanda ejecutiva se indicaran bienes, cabra la posibilidad de la ampliacin del embargo a otros bienes. Por consiguiente, segn l, la regla de que si la demanda comprende bienes afectos al concurso debe dirigirse y notificarse al sndico, y si no debe dirigirse y notificarse al fallido, es de difcil aplicacin prctica. Con todo, la doctrina predominante estima que estas ejecuciones deben dirigirse directamente contra el fallido, alegando sus sostenedores los trminos expresos de la autorizacin contenida en el art. 161.

4) TRAMITACIN DEL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL

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El nico que puede pedir el sobreseimiento temporal por la causal del N 1 del art. 158 es el sndico. La solicitud se notifica por aviso, y puede oponerse al sobreseimiento temporal cualquier acreedor, dentro del plazo de 7 das contados desde la notificacin de la solicitud de sobreseimiento. La oposicin se tramita como incidente y el fallido carece del derecho a oposicin. ARTICULO 159 En el caso del N 1 del artculo anterior, el sobreseimiento temporal slo se ordenar a solicitud del sndico, la que se notificar en igual forma que la declaratoria de quiebra. Si alguno de los acreedores se opusiere dentro del trmino de siete das, se tramitar su oposicin como incidente. Los acreedores pueden fundar su oposicin en dos hechos: i. ii. Alegando y probando que existen bienes Anticipando, ya sea ellos o un tercero, los fondos necesarios para la prosecucin de la quiebra, anticipos que tienen los privilegios de las costas judiciales y se deben pagar con los primeros fondos que se obtengan. ARTICULO 160 No se dar lugar al sobreseimiento si se justificare la existencia de bienes o un tercero anticipare los fondos suficientes para la prosecucin de la quiebra. En el primer caso se seguir el procedimiento dirigido a la realizacin sumaria de los bienes y en el segundo, el procedimiento normal establecido en esta ley. Los anticipos a que se refiere el inciso precedente gozarn del privilegio concedido a las costas judiciales y se pagarn con los primeros fondos que se obtengan.

5) TRMINO DEL SOBRESEIMIENTO TEMPORAL Y REAPERTURA DE LA QUIEBRA

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Como vimos, el sobreseimiento temporal es una mera interrupcin o suspensin del proceso de quiebra, de carcter eminentemente provisorio, que mantiene el estado de quiebra. Por consiguiente, el sobreseimiento temporal cesa cuando termina la quiebra, con lo que las diversas formas de clausura de la quiebra, como convenios o el sobreseimiento definitivo, dejan sin efecto el sobreseimiento temporal Por otra parte, adems del trmino del sobreseimiento temporal consecuencial a la clausura de la quiebra, puede ser dejado sin efecto en cualquier momento, sea a peticin de los hacedores del fallido o de un tercero interesa, si se acredita la existencia de valores suficiente en dinero o especies, para atender los gastos que exijan los procedimientos den quiebra, o si se deposita a disposicin del juzgado una suma de dinero que baste para cubrirlos: ARTICULO 162 Mientras no se pronunciare el sobreseimiento definitivo, el fallido, cualquier acreedor o persona interesada, podr solicitar que se deje sin efecto el sobreseimiento temporal: 1.- Si se acreditare la existencia de valores suficientes en dinero o en especies para atender a los gastos de prosecucin de la quiebra, o 2.- Si se depositaren a disposicin del tribunal los fondos suficientes para igual objeto, a los que se aplicar lo preceptuado en el inciso segundo del artculo 160.

Si se deja sin efecto el sobreseimiento temporal, acogiendo la solicitud del art. 162, se reponen las cosas al estado que tenan antes de pronunciada la resolucin de sobreseimiento, pero los acreedores que hubieren percibido sumas mientras rigi el sobreseimiento, mediante el ejercicio de acciones individuales contra el deudor, no estn obligados a reintegrarlas a la masa. ARTICULO 163 Acogida la solicitud a que se refiere el artculo anterior, se reponen las cosas al estado que tenan antes de pronunciada la resolucin de

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sobreseimiento, pero no habr derecho para reclamar la entrega de las sumas que los acreedores hubieren percibido en el ejercicio de las acciones individuales entabladas por ellos contra el deudor.

XI.- CLAUSURA DE LA QUIEBRA

1) TERMINACIN DEL ESTADO DE QUIEBRA. El estado de quiebra no debe ser perpetuo: i. Puede suceder que el juicio de quiebra cumpla enteramente con su finalidad y que todos los acreedores sean pagados con el producto de realizacin de los bienes del fallido; en este caso no existe inters social ni de los acreedores en mantener el estado de quiebra.

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ii.

Tambin puede ocurrir que luego de realizados todos los bienes del fallido en una quiebra fortuita, no se haya alcanzado a pagar la integridad de los crditos. Tampoco habr inters en perdurar el estado de quiebra, pues no habiendo bienes, el juicio de la quiebra carece de utilidad y nada se gana con mantener la quiebra.

iii.

Por ltimo, es de evidente inters social que un fallido que goza de la confianza de sus acreedores pueda liberarse de la quiebra y continuar su giro para pagar sus deudas o convenir con ellos otra forma para pagar su pasivo.

Por estas razones la ley ha sealado diversas formas de poner trmino a la quiebra, estableciendo sus requisitos y procedimientos, materia que veremos a continuacin.

2) NECESIDAD DE DECLARACIN JUDICIAL. El juicio de quiebra comienza mediante la dictacin de una resolucin judicial, la declaratoria de quiebra, y termina mediante otra resolucin judicial pronunciada por el mismo tribunal. Segn Provinciali, la resolucin judicial es exigida en vista de la importancia del procedimiento, de los intereses en juego, de la organizacin que suscita, de las profundas mutaciones que acarrea en el patrimonio del fallido y los efectos que comporta aun frente a los acreedores y terceros, razones que obligan a que el cese del procedimiento de someta a las mismas garantas, conexas a la intervencin de una resolucin judicial, que se exigen para su apertura. Por ello, en los diferentes casos de terminacin de la quiebra, siempre se requiere declaracin judicial.

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3) CLAUSURA Y REVOCACIN DE LA QUIEBRA. Algunos autores incluyen, entre las causas que ponen fin a la quiebra, la revocacin o reposicin de la resolucin declaratoria derivada de la interposicin de recursos, pero Puelma seala que son muy distintos los efectos del alzamiento de la quiebra en virtud de la revocacin o reposicin de la declaratoria, que los efectos del fin de la quiebra por los dems medios legales; y por ello la doctrina acostumbra distinguir entre la clausura y revocacin de la quiebra: a) Revocacin: existe cuando se comprueba la falta de los presupuestos seguidos para la apertura del procedimiento, el cual, por ello, se elimina y revoca como su nunca hubiere existido. La revocacin hace presumir que jams ha habido quiebra, y por lo tanto tiene efectos retroactivos (por ejemplo, si se han pagado acreedores por el sndico, debe restituirse lo pagado, al deudor no le afectan las inhabilidades que acarrea la quiebra, caducan las ARC, se debe sobreseer definitivamente el proceso de calificacin, etc.) b) Clausura: tiene como premisa necesaria la concurrencia de tales presupuestos y la legitimidad del procedimiento, y constituye su normal conclusin. Por lo general la clausura slo produce efectos inmediatos, y no afecta lo actuado mientras dur el estado de quiebra. Debido a que la clausura presupone que ha existido anteriormente un estado de quiebra vlido, no influye sobre el proceso de calificacin de la quiebra; ni tampoco pone trmino a las inhabilidades que para ejercer determinados cargos las leyes imponen a los fallidos (ellas slo terminan por la rehabilitacin).

4) MODOS DE CLAUSURAR LA QUIEBRA. Nuestra legislacin contiene dos formas de clausurar la quiebra:

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i. ii.

El sobreseimiento definitivo. Los convenios solucin (que veremos en otro captulo).

Cabe precisar que los convenios no son slo una forma de clausurar la quiebra, sino tambin de prevenirla. Por otra parte, debemos recordar que tambin existe el derecho

del deudor de impedir la quiebra, mediante la consignacin establecida en el artculo 45 inciso 2 de la LQ: ARTICULO 45 El juzgado se pronunciar sobre la solicitud de quiebra a la brevedad posible, con audiencia del deudor, y deber cerciorarse, por todos los medios a su alcance, de la efectividad de las causales invocadas. La audiencia del deudor slo tendr carcter informativo, no dar lugar a incidente, y en ella ste podr consignar fondos suficientes para el pago de los crditos que hubieren servido de base a la solicitud de quiebra y las costas correspondientes, en cuyo caso no proceder la declaracin de quiebra. Si la solicitud fuere desechada en definitiva, el deudor podr demandar indemnizacin de perjuicios al acreedor, si probare que ste ha procedido culpable o dolosamente. Para los efectos indicados en el inciso primero de este artculo se notificar al deudor personalmente o en la forma prevista en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio. Esta solucin merece la crtica de que constituye un pago a un acreedor en perjuicio de los dems, lo que es contrario a los fundamentos mismos de la legislacin concursal, que an pena como delito estos hechos.

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EL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO

La existencia de un procedimiento legal para poner trmino al estado de quiebra es algo relativamente nuevo en el derecho concursal: nuestro Cdigo de Comercio y su modelo francs no lo contemplaban expresamente, por lo que esta forma de terminar las quiebras la introdujo en nuestra legislacin el CPC, promulgado en 1903, con la denominacin de sobreseimiento definitivo (cabe precisar que el trmino sobreseimiento que usa la LQ para indicar la clausura de la quiebra no guarda relacin con el sobreseimiento definitivo del juicio criminal).

1) CAUSALES Y SU CLASIFICACIN. La LQ contempla cuatro causales para sobreseer definitivamente (tres en el art. 164 y una en el art. 165). Aparte de razones histricas, esta separacin se justifica por cuanto las 3 primeras configuran situaciones extincin del pasivo, que se denominan en doctrina causales de clausura por extincin del pasivo o causales ordinarias; mientras que la ltima trata de una situacin excepcional, en que se da trmino a la quiebra sin estar pagadas totalmente las deudas del fallido, causal extraordinaria.

2) CAUSALES ORDINARIAS.

1. Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la Quiebra o remitir sus crditos. Hay que aclarar el trmino todos los acreedores que emplea la ley en el artculo 164, para dilucidar si se ha referido a los acreedores concursales o solamente los concurrentes. Segn Puelma, no habiendo distinguido la ley, debe entonces entenderse que

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se refiere a los acreedores concursales. No se comprendern aquellos acreedores cuyos ttulos de acreencia han nacido con posterioridad a la Quiebra, por no estar ellos comprendidos en el concurso. Segn Puga, slo debe tomarse en cuenta a los acreedores concurrentes. La ley no seala expresamente un trmino para solicitar el sobreseimiento definitivo, por lo que podra pedirse en cualquier estado de la causa luego de la declaratoria sin embargo, esto nos presenta un problema cuando se solicita el sobreseimiento definitivo antes de transcurrido el proceso de verificacin e impugnacin, pues cmo podra el peticionario probar que todos los acreedores han remitido sus crditos o se han desistido? Al respecto, la antigua Sindicatura General de Quiebras estableci que no poda darse lugar al sobreseimiento definitivo sin que hubieran transcurrido los plazos de verificacin e impugnacin; pero Puelma sostiene que como la ley no seala expresamente un trmino, el sobreseimiento definitivo puede pedirse en cualquier estado de la quiebra, luego de la declaratoria, y si existe un acreedor omitido, ste tiene la oportunidad legal de oponerse al sobreseimiento y de alzarse en contra de l mediante los recursos legales, mientras ste no est ejecutoriado (por ello e notificara la solicitud en que se pide el sobreseimiento por aviso). Respecto del desistimiento, la LQ establece normas diversas en esta materia a aquellas contenidas en el CPC. En las quiebras, al ser procesos universales, no basta el desistimiento del acreedor solicitante, sino de todos los acreedores y adems no se va a requerir el consentimiento del demandado. Los desistimientos no pueden condicionarse en el sobreseimiento definitivo, ellos deben ser puros y simples. Finalmente, en lo referente a la remisin debe ser total; puesto que la remisin parcial no es materia de sobreseimiento definitivo, sino de convenios.

2. Cuando el deudor, o un tercero por l, consigna el importe de las costas y los crditos vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores.

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Se ha estimado que la obligacin de pagar los crditos vencidos no se refiere a aquellos cuya exigibilidad se ha producido por el art. 67 (vencimiento y exigibilidad anticipados), sino slo los efectivamente vencidos. Por otra parte, la ley no ha precisado las clases de cauciones que deben rendirse, por lo que hay que entender que bastara cualquier obligacin que se contraiga para la seguridad de otra obligacin, propia o ajena; es decir, debemos entenderla en el sentido otorgado por el artculo 46 del CC, con tal de que la caucin sea presumiblemente suficiente para cumplir su fin y as lo estime el tribunal a falta de acuerdo de las partes.

3. Cuando todos los crditos han sido cubiertos en capital e intereses con el producto de los bienes realizados en la Quiebra. Ac el proceso de Quiebra ha cumplido con su objeto, que es pagar a todos los acreedores, y si ello se produce, no cabe otra cosa que alzar la quiebra. ARTICULO 164 Tiene lugar el sobreseimiento definitivo: 1.- Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos; 2.- Cuando el deudor o un tercero por l, consigna el importe de las costas y los crditos vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores, y 3.- Cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de los bienes realizados en la quiebra.

3) CAUSAL EXTRAORDINARIA

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El legislador estableci que la quiebra puede terminar aun cuando los crditos no estn pagados, si ha transcurrido cierto plazo y se trata de un fallido de buena fe. Del artculo 165 podemos desprender los requisitos que copulativamente deben concurrir para la procedencia de esta causal de sobreseimiento definitivo, a saber:

1. Que hayan transcurrido dos aos, contados desde que hubiere sido aprobada la cuenta definitiva del sndico. Es preciso hacer notar la inconveniencia que existe en contar el plazo desde la aprobacin de la rendicin de cuentas del sndico, ya que si se ha realizado una mala administracin y la cuenta es objetada, y en definitiva rechazada, jams empezar a correr el plazo que requiere el numeral 1 del artculo 165... por ello, Puelma estima ms justo que dicho plazo se cuente desde la presentacin de la cuenta. Algunos autores, en virtud de lo establecido en el inciso primero del artculo 165, han considerado que se ha adems de la anterior, se requerira otra condicin para poder invocar esta causal: que las deudas no se hubieren alcanzado a cubrir con el producto de la realizacin de todos los bienes de la quiebra. Esto segn Puelma es equivocado, porque significa agregar ms requisitos legales a los taxativamente establecidos en el artculo 165.

2. Buena fe del fallido Segn los numerales 2 y 3 del artculo 165, es necesario que, habiendo terminado el procedimiento de calificacin de la Quiebra, esta haya sido calificada de fortuita y que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en el artculo 466 del CP:

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ARTICULO 165 Se sobreseer tambin definitivamente, aun cuando las deudas no se hubieren alcanzado a cubrir con el producto de la realizacin de todos los bienes de la quiebra, siempre que concurran los siguientes requisitos: 1.- Que hayan transcurrido dos aos contados desde que hubiere sido aprobada la cuenta definitiva del sndico; 2.- Que, habiendo terminado el procedimiento de calificacin de la quiebra por sentencia ejecutoriada, haya sido calificada de fortuita, y 3.- Que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en el artculo 466 del Cdigo Penal. El sobreseimiento de que trata este artculo extingue, adems, las obligaciones del fallido por los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaracin de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los acreedores el producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al inciso segundo del artculo 65.

Art. 466. (Cdigo Penal). El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por ocultacin, dilapidacin maliciosa de esos bienes, ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados. En la misma pena incurrir si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores, contratos simulados.

4) EFECTOS DEL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO

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El efecto fundamental del sobreseimiento definitivo es la cesacin o terminacin del Estado de Quiebra. As, el fallido recuperar su facultad de administrar sus bienes, cesar la representacin del sndico, etc. Eso s, no termina el procedimiento de calificacin de la Quiebra, ya que el sobreseimiento civil de la Quiebra no es causal eximente de responsabilidad penal. Tampoco terminan por el sobreseimiento definitivo las inhabilidades para ejercer ciertos cargos que establecen las leyes, que slo cesan por la rehabilitacin. Tampoco, con excepcin del caso contemplado en el artculo 165 de la LQ, cesan las obligaciones del fallido: as, por ejemplo, si a un acreedor se le ha omitido y no se le ha pagado, sin haber desistido ni remitido su crdito, podr ejercer contra el deudor todas las acciones que otorgan las leyes, entre ellas, pedir una nueva quiebra.

Efecto excepcional de cierto sobreseimiento definitivo. Un efecto excepcionalsimo es el contemplado en el inciso final del artculo 165, en cuanto a que el sobreseimiento definitivo decretado por dicha causal extingue adems las obligaciones del fallido por los saldos insolutos de sus deudas anteriores a la declaracin de quiebra, sin perjuicio de distribuirse entre los acreedores el producto de los bienes adquiridos con posterioridad y ya ingresados a la quiebra, con arreglo al inciso 2 del artculo 65. Debe advertirse que estamos en presencia de un nuevo modo de extinguir las obligaciones que debe agregarse a aquellos de que trata el Cdigo Civil!

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Se justifica esta excepcin pues si se dese perdonar al fallido, al concurrir en su cargo los requisitos establecidos en el artculo 165, este perdn sera ilusorio sin una consecuencial extincin de las deudas insolutas. En efecto, de no extinguirse las obligaciones sujetas a concurso, los acreedores, inmediatamente de decretarse el sobreseimiento, podran pedir una nueva quiebra o seguir apremiando al deudor. Debe notarse que la extincin slo se refiere a las deudas sujetas al concurso; las deudas del fallido contradas con posterioridad a la quiebra y las deudas de la masa no sern afectadas por esta extincin. Finalmente, segn Puelma, la parte final del art. 165, que se refiere a los productos lquidos de los bienes adquiridos por el fallido a ttulo oneroso con posterioridad a la quiebra, es inoficiosa, puesto que dichos bienes nunca entraron al concurso, aunque los productos lquidos de dichos bienes son bienes sujetos a la quiebra igual que los dems, y debern ser repartidos entre los acreedores (la norma reitera la regla del 65 inc. 2).

5) CONSECUENCIAS DEL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO. Adems de recin expuesto, el sobreseimiento definitivo es la causa de ciertas situaciones que no tienen otro objeto que finiquitar administrativamente el estado de quiebra. As, el art. 167 ordena la cancelacin de las inscripciones que con motivo de la quiebra se hubieren practicado en el CBR: ARTICULO 167 Ejecutoriada la sentencia que declare el sobreseimiento definitivo, cesa el estado de quiebra y se cancelarn las inscripciones que se hubieren practicado en la oficina del Conservador de Bienes Races.

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Por su parte, el art. 168 prescribe que ejecutoriada la resolucin que declara el sobreseimiento definitivo, y terminados los procesos a que se refieren los N 2 y 3 del 165, se deber hacer entrega al deudor de los bienes que hubieren quedado sobrantes y de sus libros y papeles, y del representante si lo hubiere. ARTICULO 168 Ejecutoriada la sentencia que declare el sobreseimiento definitivo y siempre que hubiere terminado por sentencia ejecutoriada el respectivo proceso a que se refieren los Nos. 2 y 3 del artculo 165, se har entrega al deudor de los bienes sobrantes, de sus libros y papeles, y del remanente, si lo hubiere. Si no se cumplieren los requisitos sealados en el inciso anterior y no se pudiere aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 25, en caso de incapacidad fsica o mental o muerte del sndico, los libros y papeles del deudor sern entregados a la Superintendencia de Quiebras. En cuanto a la exigencia de estar ejecutoriada la sentencia a que hacen mencin dichos nmeros 2 y 3, ello slo puede tener aplicacin si se trata de un sobreseimiento decretado en conformidad al art. 165, ya que los casos del art. 164 no requieren el trmino del procedimiento de calificacin o del sumario por los delitos del 466 CP. 6) MOMENTO EN QUE EL SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO PRODUCE SUS EFECTOS. En cuanto al momento en que produce sus efectos, de la lectura de los artculos 167 y 168 se deduce que el sobreseimiento definitivo produce sus efectos cuando queda ejecutoriada la resolucin que lo declara.

7) TRAMITACIN.

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La ley no ha sealado las personas que pueden solicitar el sobreseimiento definitivo, con lo cual debe concluirse que lo puede solicitar cualquiera de las partes del juicio de quiebras. La solicitud de sobreseimiento definitivo se debe notificar por aviso, y dentro de los 15 das siguientes a la notificacin pueden deducirse oposiciones, que se tramitarn como incidentes entre el deudor y el opositor. La resolucin que resuelve sobre la peticin de sobreseimiento, sea que la acoja o rechace, es apelable en ambos efectos. Como hemos dicho, como la ley no lo ha sealado expresamente, se entiende que puede solicitarse el sobreseimiento definitivo en cualquier estado del juicio. La resolucin que acoge el sobreseimiento definitivo, para los efectos del recurso de casacin, puede ser calificada como sentencia interlocutoria de aquellas que ponen trmino al juicio, no as la que la rechaza, que sera un simple auto. Sobre la forma de notificacin de la resolucin que resuelve la peticin del sobreseimiento, sea acogindolo o denegndolo, la ley nada ha dicho, por lo cual segn Puelma la resolucin debe ser notificada por el estado diario, adems de sealar que sera recomendable que la resolucin que acoge el sobreseimiento definitivo se notificara por aviso, pues requiere publicidad, al poner trmino al estado de quiebra. ARTICULO 166 La solicitud de sobreseimiento definitivo se notificar por aviso. Dentro del trmino de quince das siguientes a la notificacin, podrn deducirse oposiciones, las que se tramitarn como incidentes entre el deudor y el opositor. La resolucin ser apelable en ambos efectos.

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XII.- ACUERDOS Y CONVENIOS

Como ya hemos mencionado hasta el aburrimiento a estas alturas, el objeto de la quiebra es proveer al pago de los crditos de un fallido, mediante la realizacin de los bienes afectos al concurso. Ahora bien, en muchos casos se dar que el pago a los acreedores se efecta fuera del proceso de la quiebra, incluso con mejores condiciones para los acreedores y el fallido: es preferible que si los acreedores confan en el deudor, otorgarle un mayor plazo para solventar sus obligaciones, alzando la quiebra. Es aqu 273

donde aparecen los convenios, cuyo fin es alzar o evitar una quiebra mediante el acuerdo del deudor con sus acreedores. De este modo, podemos afirmar que los convenios los convenios son acuerdos entre el deudor y la masa de sus acreedores que versan sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor, adoptados cumpliendo las solemnidades legales y que tienen por fin impedir o alzar la quiebra y obligan al deudor y a todos sus acreedores, salvo las excepciones legales. (Juan Esteban Puga). Para Sandoval, los convenios son un acuerdo entre el deudor y sus acreedores mediante el cual se trata de evitar la quiebra o de poner trmino a una quiebra que ha sido declarada En este tema ha existido una fuerte influencia del derecho comparado, especialmente el Bankrupcy Code de Estados Unidos de 1978 (Chapter 11), la Ley de Prevencin y Convenio Amistoso en caso de Dificultades de Empresas (1984(, y la Ley de Saneamiento y Liquidacin Judicial de Empresas (1985), ambas francesas.

1) ELEMENTOS O CARACTERSITCAS DEL CONVENIO.

1. Son acuerdos del deudor con uno o varios de sus acreedores: se permite en virtud de la libertad contractual, rigindose supletoriamente por el derecho comn. Los actos unilaterales de los acreedores, aunque exista unanimidad, no constituyen convenios. 2. El pacto debe versar sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor: ya sea por la remisin parcial de deudas, ampliacin de plazos, abandono o realizacin de bienes y cualquier otro pacto lcito relativo al pago de las deudas. Nada obsta a que en el

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convenio se contengan otras estipulaciones tales como facilitar dinero al deudor (mutuo), comprar ciertos bienes (compraventa), etc.

3. Deben cumplirse las solemnidades legales: son actos que respecto de los cuales el legislador ha exigido mayores solemnidades para evitar fraudes y garantizar los intereses de los acreedores. 4. El convenio debe tener por fin impedir o alzar la quiebra: de lo contrario no ser un convenio, aunque verse sobre la forma de solucionar el pasivo del deudor. 5. El convenio obliga a todos los acreedores, salvo las excepciones legales: la mayora de los acreedores puede obligar a la minora. El convenio obliga tambin a los acreedores disidentes y omitidos, y esta es la base de su existencia. Sin embargo, esta es la razn por la cual se ha negado su carcter contractualista.

6. El convenio debe respetar la Par Condictio Creditorum: debe establecerse un sistema de pago o de solucin, igualitarios o proporcionales, no discriminatorios. Esto no quiere decir igualdad, ya que se podra establecer un tratamiento distinto para diferentes categoras de acreedores. Este principio nos dice que acreedores de la misma categora, deben de ser tratados igualmente.

2) NATURALEZA JURDICA DE LOS CONVENIOS 1) Naturaleza contractual: segn esta postura, un convenio es un acuerdo entre dos partes (el deudor o fallido y sus acreedores), en virtud de lo cual exigir la concurrencia de consentimiento, objeto lcito y causa lcita. Sin embargo, la circunstancia de que los convenios obliguen no slo a quienes han concurrido a su celebracin, sino tambin a

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quienes se han opuesto a l o no han concurrido, ha provocado controversias acerca de su naturaleza. Lo propio de los contratos es que tengan efecto relativo; si no concurro a la celebracin del contrato, entonces ste me ser inoponible. Sin embargo, en los convenios, si se rene el qurum necesario, la mayora obliga a la minora, incluso a aquellos acreedores que no han concurrido a su celebracin. Puga Vial seala que la sentencia de homologacin o aprobacin no tiene otra funcin que cubrir todas las debilidades propias de un acuerdo que no requiere de unanimidad, sino slo de ciertas mayoras. Se refiere ms bien a la legitimidad del procedimiento mediante el cual se celebra el contrato (convenio), que al contenido del acuerdo mismo, y desaparece su necesidad ante el contenido del acuerdo mismo. Esta tutela del tribunal regula los intereses tanto del deudor como de los acreedores. Puelma expresa que la resolucin judicial es slo una solemnidad o condicin de eficacia impuesta para el control de la legalidad del convenio. El convenio obliga a los disidentes y omitidos por el carcter colegial que revisten las juntas de acreedores. En otras palabras, son acuerdos de la masa de acreedores que obligan a todos sus miembros. 2) Doctrina procesalista: los partidarios niegan el carcter contractual al convenio, considerando el acuerdo entre la mayora de los acreedores y el deudor slo como uno de los presupuestos que deben concurrir para la resolucin aprobatoria del convenio. Es decir, para que un convenio tenga validez o produzca efectos, no basta el acuerdo de las partes, sino que ser necesaria una resolucin judicial, ya que debe ser aprobada por el tribunal. Si no cuenta con esta autorizacin, el convenio no producir efectos, por lo que es necesario dicha resolucin judicial para que entre en vigencia. Puga Vial refuta este argumento sealando que el juez no puede imponer un convenio si no existe ex ante, y tampoco puede modificar el acuerdo ya tomado. As, las obligaciones no nacen de la sentencia, nacen del acuerdo. Agrega que el juez no es quien aprueba el convenio, sino que ste es perfecto si no intervienen impugnaciones oportunas o si se desecha una impugnacin infundada.

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Lo cierto es que reviste importancia aceptar o negar el carcter contractual al convenio, ya que no dependiendo de ello podrn aplicrsele o no, supletoriamente, las normas sobre contratos del derecho comn.

3) CLASES DE CONVENIOS. La Ley N 20.073 modific el rgimen que haba anteriormente sobre los convenios, reemplazando ntegramente el Ttulo XII de la LQ (hoy Libro IV del Cdigo de Comercio), aunque repite en algunos casos las normas vigentes hasta su promulgacin. Entre otras modificaciones, dicha ley introdujo los denominados Acuerdos extrajudiciales (arts. 169 y 170), con lo que alter la antigua clasificacin original de convenios judiciales y extrajudiciales, siendo tambin los primeros preventivos o solucin. Consecuentemente, hoy en da existen los acuerdos extrajudiciales, que se suscitan previo a la declaratoria de quiebra y fuera del mbito judicial, siendo convenios propiamente tales: i. El Convenio Judicial Preventivo, que tiene por objeto evitar la declaracin de la quiebra. ii. El Convenio Simplemente Judicial o Solucin, que tiene por objeto poner trmino al estado de quiebra. A modo de ancdota, cabe advertir que algunos autores estiman que la relacin entre la quiebra y los convenios es la misma que la relacin entre el infierno y el purgatorio.

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A) EL ACUERDO EXTRAJUDICIAL

Segn el art. 169, podemos inferir que el acuerdo extrajudicial es una convencin entre el deudor y uno o ms de sus acreedores relativa al pago de sus obligaciones o a la administracin de sus bienes, con el objeto de evitar su declaracin de quiebra y con anterioridad a la declaracin de sta. Artculo 169. Cualquier acuerdo extrajudicial celebrado entre el deudor, antes de su declaracin de quiebra, y uno o ms de sus acreedores relativo al pago de sus

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obligaciones o a la administracin de sus bienes, slo obliga a quienes lo suscriban, aun cuando se le denomine convenio. Como puede advertirse, el acuerdo extrajudicial se logra sin la intervencin de los tribunales, y su finalidad es eminentemente preventiva; obligando nicamente a aquellos acreedores que lo suscriben, aun cuando se le denomine convenio. Debemos notar que la ley excluye, como posibles acuerdos extrajudiciales, algunas materias que seala en el art. 170: Artculo 170. Lo dispuesto en el artculo anterior no ser aplicable a los convenios regulados por la Ley General de Bancos y por el decreto con fuerza de ley N 251, de 1931, sobre Compaas de Seguros y a otros convenios regulados por la ley.

1) NATURALEZA JURDICA En este punto no hay discusin: el acuerdo extrajudicial (en adelante, AE) es un verdadero contrato, ya que no se aparta de de la regla que seala que los contratos slo obligan a las partes que lo celebran; adems que rige plenamente la autonoma de la voluntad, ya que las partes son libres para celebrarlo y fijar su contenido. Lo cierto es que el carcter contractual del AE determina que en cuanto al fondo, quede sujeto a las reglas del derecho comn, lo que explica que no se haya reglamentado demasiado, como s se hizo con el convenio judicial. Con todo, Puga seala que este tipo de acuerdos tiene menos inters prctico que el convenio judicial, toda vez que presenta los

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inconvenientes inherentes de un contrato ordinario que requiere la voluntad de todas las partes, esto es, el deudor y todos los acreedores, sin exclusin alguna. No obstante, es indudable que el AE puede ser una alternativa interesante si el deudor tiene pocos acreedores, que estn dispuestos a absorber a los acreedores ms pequeos por la va de comprar sus crditos (la idea siempre es evitar la quiebra, por las complicaciones y altos gastos que sta genera).

2) OBJETO DEL ACUERDO EXTRAJUDICIAL El objeto del AE puede ser cualquier pacto lcito que versa sobre el pago de las obligaciones del deudor o la administracin de sus bienes, y que tenga por fin evitar su quiebra (art. 169). As, si AE no tiene estos objetos, jurdicamente no ser un AE propiamente tal, pudiendo ser algo distinto. Con todo, el hecho de no tener su objeto precisamente especificado (la ley slo establece su marco jurdico) otorga a los acreedores que lo celebran mayor flexibilidad y autonoma, lo que les permite alcanzar cualquier tipo de AE lcito, que conduzca a solucionar la insolvencia a travs de la reprogramacin y la reestructuracin de los pasivos; aun estando restringida su aplicacin a quienes lo celebran.

3) CONTENIDO DEL AE Las clusulas ms frecuentes que podremos encontrar en un AE sern: i. ii. iii. El otorgamiento de variadas facilidades al deudor para solucionar sus obligaciones preexistentes, generalmente ampliando su plazo. Remisiones totales o parciales de capital y/o intereses. La constitucin de garantas por parte del deudor.

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4) INEFICACIA DEL CONVENIO EXTRAJUDICIAL a) Ineficacia por Nulidad. La declaracin de nulidad puede obtenerse en virtud del carcter contractual del AE, por cualquiera de las causas que autoriza el derecho comn. En consecuencia, podr pedirse la nulidad por objeto o causa ilcita, incapacidad de las partes, vicios del consentimiento, etc. b) Ineficacia por Resolucin. Nuevamente, por el carcter contractual del AE puede ocurrir que no se cumplan por el deudor las obligaciones que de l emanan en tiempo y forma, en cuyo caso podr revocarse conforme al 1489 CC (condicin resolutoria tcita). De este modo, la accin de resolucin se demandar por la va de un juicio ordinario, y ser competente el tribunal correspondiente al domicilio del deudor.

c) Ineficacia por quiebra del deudor. La verdad es que no se ha solucionado expresamente qu sucede cuando se declara la quiebra de un deudor que tena vigente un AE, pero sabemos que como regla general, la quiebra no produce la resolucin o terminacin de los contratos vigentes del fallido a la poca de la declaratoria, con lo cual la mayora de los autores afirma que el AE subsiste aun despus de la declaratoria de quiebra del fallido, mientras no se obtenga su resolucin. Con todo, para poder solucionar esta situacin que claramente ira en desmedro de los acreedores que pactaron el AE, normalmente se establece como condicin resolutoria del mismo la quiebra del deudor.

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B) EL CONVENIO JUDICIAL

Como hemos dicho, el convenio judicial es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores, con intervencin de los tribunales de justicia, destinado a evitar o poner trmino al estado de quiebra. A su vez, el convenio judicial puede ser: i. Preventivo: es aqul que se propone con anterioridad a la declaratoria de quiebra, con el objeto de evitar su declaracin.

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ii.

Simplemente judicial: es aqul que se aprueba durante el estado de quiebra, con miras a poner trmino a ella.

Esta clasificacin se desprende de los arts. 171 y 186: Artculo 171. El convenio judicial preventivo es aqul que el deudor propone, con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposiciones de este Prrafo. Comprende todas sus obligaciones existentes a la fecha de las resoluciones a que se refieren las letras a) y b) del artculo 200, aun cuando no sean de plazo vencido, salvo las que la ley expresamente excepte. Artculo 186. El convenio simplemente judicial es el que se propone durante el juicio de quiebra para ponerle trmino. Esta distincin es calificada por Puga como la unidad dogmtica del convenio judicial, lo que significa que la ley no ha atendido al momento en que se aprueba el convenio, sino al tiempo en que se formulan las proposiciones, de suerte que el convenio en tanto acto jurdico es siempre el mismo, y las diferencias entre uno y otro son slo procedimentales. Esto lleva a concluir que la tramitacin de un convenio es siempre una negociacin, y la intervencin del tribunal es siempre de jurisdiccin no contenciosa. MATERIAS QUE SUELEN SER OBJETO DE LOS CONVENIOS. El art. 178 seala con gran amplitud cul debe ser el contenido de los convenios, y aunque se refiere al convenio judicial preventivo, se estima que dicha norma es aplicable a ambos convenios. As, entre otras proposiciones y menciones que pueden darse en un convenio, debe apuntarse entre las ms frecuentes: 1. La remisin de parte de las deudas: los acreedores pueden estimar conveniente remitir parte de las deudas, para ser pagados en el saldo. No puede tratarse de una remisin total, porque en ese caso, sera causal de sobreseimiento definitivo, se alzara la quiebra sin necesidad de convenio. Algunos autores estiman que esto slo es vlido

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para los convenios simplemente judiciales y no para los preventivos, pero Puelma argumenta que la remisin total de los crditos no es materia de convenios, sino que son donaciones que debe consentir cada acreedor. 2. La ampliacin de plazos: en algunos casos se estima que otorgndole un mayor plazo que el estipulado al fallido, si se levanta la quiebra, ste podr solventar sus obligaciones. Puede revestir 2 formas: a) Los crditos de los acreedores se prorrogan todos en un cierto plazo, contado desde el vencimiento de los respectivos ttulos. b) Se establece una fecha comn de vencimiento de todos los crditos, sin considerar los vencimientos de cada uno de ellos. Por ejemplo, un ao despus de la aprobacin del convenio. Esta es la de uso ms general. 3. Lo uno y lo otro a la vez: es decir, sobre remisin parcial de deudas y ampliacin de plazos. 4. El abandono total o parcial de activos: el abandono es la entrega de todo o parte del activo de un deudor a sus acreedores, dejando liberado al deudor. El convenio de abandono extingue naturalmente el pasivo. Si se estipula que las obligaciones del deudor no quedarn extinguidas, ya no se trata de un convenio de abandono, sino de un convenio atpico. Puede adoptar 2 formas: a) En pago o in solutum: el deudor transfiere el dominio de sus bienes a los acreedores; constituye una verdadera dacin en pago. Si de la ejecucin del convenio resulta un remanente de bienes o dinero, ste pertenece a los acreedores a prorrata de sus crditos. b) Para pagarse o pro solvendo: el deudor entrega la posesin de todo o parte de sus bienes y la facultad de disponer de ellos para pagar las deudas, pero no pierde el dominio sobre ellos. Si nada se dice, se entiende que es pro solvendo, ya que no es de la esencia de la institucin que los acreedores se hagan dueos del activo abandonado. En caso de haber remanentes, debe restituirse al deudor.

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5. La continuacin de la actividad del deudor, o la enajenacin de sus bienes como una unidad econmica, en los trminos que se estipulen en el convenio: aqu encontramos 2 objetos distintos: a) Continuacin del giro del deudor:. b) La venta de su empresa como unidad econmica: es propio de un convenio judicial. 6. Cualquier otro objeto lcito: debe tener por objeto evitar la quiebra o alzarla. Se deja amplio margen a la libertad contractual para estipular todo tipo de pactos lcitos relativos al pago de obligaciones en los convenios.

OTRAS CLUSULAS Se discute la legalidad y procedencia de ciertas clusulas en los convenios: 7. Clusula compromisoria y arbitraje: si se estipula un compromiso en virtud del cual las dificultades entre el deudor y los acreedores, y entre stos, que se deriven del convenio, sern resueltos por un rbitro. An cuando el convenio obliga a todos los acreedores, incluso los disidentes y omitidos, la clusula compromisoria slo obligar a quienes consienten expresamente en ella. Se trata de una estipulacin, que si bien puede estar contenida en un convenio, es una institucin distinta, que tiene sus reglas diversas. 8. Modificacin a las normas legales sobre verificacin de crditos: en los convenios preventivos es comn establecer que los acreedores deben verificar sus crditos ante un rgano distinto del tribunal de la quiebra, por ejemplo, una comisin de acreedores. 9. Modalidades: puede pactarse cualquier tipo de modalidades, tales como el plazo de vigencia o caducidad del convenio, condiciones resolutorias o suspensivas, etc.

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Con fines de sistematizacin, trataremos a continuacin las siguientes materias: i. ii. iii. El Convenio Judicial Preventivo El Convenio Simplemente Judicial Reglas Comunes a ambos.

B.1. EL CONVENIO JUDICIAL PREVENTIVO

La ley define el convenio judicial preventivo en el art. 171: Artculo 171. El convenio judicial preventivo es aqul que el deudor propone, con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposiciones de este Prrafo. Comprende todas sus obligaciones existentes a la fecha de las resoluciones a que se refieren las letras a) y b) del artculo 200, aun cuando no sean de plazo vencido, salvo las que la ley expresamente excepte. Como puede advertirse, el convenio judicial preventivo (en adelante, CJP), nace del acuerdo entre el deudor y sus acreedores, con el propsito de evitar la declaracin de

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quiebra bajo el control de la autoridad judicial. En este caso, al decir sus acreedores nos referimos a la mayora de los acreedores del deudor, la cual va a obligar a la minora que eventualmente no acepte el CJP. El nuevo texto del art. 171 fija cules son las obligaciones y el pasivo que forman parte del CJP, sealando que se comprenden todas sus obligaciones existentes a la fecha de las resoluciones que seala el art. 200 letras a) y b), aun cuando no se hayan hecho exigibles, a menos que las ley las excepte expresamente. De este modo, el CJP comprender todas las obligaciones del fallido, sean exigibles o no, existentes a la fecha de: a) La resolucin que ordena citar a junta para la designacin del experto facilitador, en el caso del art. 177 ter (que veremos ms adelante). b) La resolucin que recae en las proposiciones del convenio, en el caso de los dems CJP.

Artculo 200.- El convenio obliga al deudor y a todos sus acreedores, hayan o no concurrido a la junta que lo acuerde y hayan o no tenido derecho a voto, salvo lo dispuesto en el inciso final, por los crditos anteriores a la fecha de las siguientes resoluciones: a) La que ordena citar a junta para la designacin del experto facilitador, en el caso del artculo 177 ter; b) La que recae en las proposiciones de convenio, en el caso de los dems convenios judiciales preventivos

1) INICIATIVA EN LAS PROPOSICIONES.

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En principio, el CJP slo podra ser propuesto por el deudor, ya que el art. 171 lo define como aqul que el deudor propone, con anterioridad a la declaracin de quiebra. Sin embargo, el art. 172 confiere a los acreedores una facultad indita en el derecho concursal chileno, de exigir al deudor o a su sucesin en su caso, en determinadas circunstancias de insolvencia crtica, la presentacin obligatoria de un CJP, denominado en este caso convenio obligatorio; el cual fue inspirado en la solicitud o peticin involuntaria del Bankrupcy Code americano: Artculo 172. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, el acreedor que se encuentre en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del artculo 43, podr solicitar al tribunal competente que ordene al deudor, o a la sucesin del deudor formular proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de 30 das contado desde la notificacin efectuada en la forma prevista en el inciso final del artculo 45. La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio. En el caso del inciso anterior el deudor podr, dentro de cinco das contados desde la notificacin de la solicitud, manifestar que se acoge irrevocablemente al artculo 177 ter, y el juez citar a la junta de acreedores a que se refiere dicha disposicin. El derecho del acreedor no podr ser ejercido por las personas a que se refiere el inciso tercero del artculo 177 bis. Si se ejerciere respecto de la sucesin del deudor, se aplicar lo dispuesto en el artculo 50. Una vez notificada su solicitud, el acreedor no podr retirarla o desistirse de ella. Tampoco podr ser objeto de transaccin de ninguna clase. El pago hecho al acreedor solicitante despus de presentada su peticin ser nulo de pleno derecho. Contra la resolucin que ordene al deudor presentar un convenio, slo podr entablarse recurso de reposicin; y contra la que resuelva la reposicin no

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proceder recurso alguno. En este caso el plazo a que se refiere el inciso primero ser de 20 das, contado desde la resolucin que falle la reposicin. Si el tribunal desecha la solicitud del acreedor, ste podr pedir la quiebra en conformidad a la presente ley; pero si la peticin de quiebra se basa en la misma causal invocada y en idntico fundamento de hecho, deber solicitarla ante el tribunal que desestim la solicitud. De este modo, podemos advertir que los acreedores que se encuentran habilitados para forzar el CJP son los que se encuentran en las situaciones descritas en el art. 43, n 1 y 2, es decir: i. El acreedor del deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, que cese en el pago de una obligacin mercantil con dicho acreedor, cuyo ttulo sea ejecutivo. ii. El acreedor del deudor contra el cual existieren 3 o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, cuando estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, sin que el deudor haya presentado en todas stas, dentro de los 4 das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas. Una vez presentada la solicitud del acreedor forzando el CJP, y notificada la resolucin que le ordena presentar el CJP, el deudor podr: i. ii. Allanarse, caso en el cual el juez citar a una Junta de Acreedores, o Deducir recurso de reposicin, aunque respecto de la resolucin que resuelve dicho recurso no proceder recurso alguno. En el caso de que la reposicin sea rechazada, el deudor tendr un plazo de 20 das contados

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desde la notificacin de la resolucin que rechaza la reposicin para presentar el CJP. Esta nueva facultad de los acreedores, como se puede apreciar, es bastante eficaz, con lo cual para evitar posibles abusos, el art. 172 inc. 4 establece que una vez notificada la solicitud, el acreedor no podr retirarla o desistirse de ella, como tampoco podr ser materia de transaccin, sealando incluso que el pago que se haga al acreedor solicitante, despus de efectuada la presentacin, es nulo de pleno derecho. Por otro lado, si se rechaza la solicitud del deudor, ste podr pedir nuevamente la quiebra, con la salvedad de que si se basa en la misma causal invocada, con idntico fundamento de derecho, deber presentarla ante el mismo tribunal que ya la conoci (art. 173 inc. final).

2) OTRAS FORMAS DE INICIATIVA DEL CJP a) El Convenio Apoyado del art. 177 bis. Si el deudor presenta un CJP apoyado por dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, se produce un efecto bastante particular, en el sentido de que se suspenden las ejecuciones y los plazos de prescripcin por 90 das, contados desde la fecha de notificacin por avisos de la resolucin del tribunal que cita a los acreedores a junta para deliberar sobre la proposicin (art. 177 inc. 1) Artculo 177 bis. (INCISO 1) No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante

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los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. b) El Convenio Simplificado del art. 177 quter. Si la proposicin de convenio judicial preventivo se presenta con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 66% del total del pasivo, se aplica lo dispuesto en el art. 177 bis, en el sentido de suspender los procedimientos, y los acreedores se pronunciarn directamente en una junta sobre dichas proposiciones, eliminando la funcin del sndico como informante, con las dems modificaciones que seala la norma en cuestin:

Artculo 177 quter. Si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 66% del total del pasivo, se aplicar lo dispuesto en el artculo 177 bis, con las siguientes modificaciones: 1. El juez citar a una junta que se deber realizar a ms tardar a los 30 das contados desde la notificacin por aviso de la resolucin judicial respectiva; 2. El sndico nombrado en conformidad al artculo 173 no tendr la funcin de informar sealada en el N 2 del artculo 174, y 3. La suspensin se mantendr hasta el da fijado para dicha junta, en la que se deber acordar o rechazar el convenio en conformidad a las disposiciones de este Ttulo.

3) CONTENIDO DE LAS PROPOSICIONES.

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Como vimos, el art. 178, al describir el objeto tanto del CJP como del simplemente judicial, es lo suficientemente amplio como para permitir arreglos destinados a solucionar la insolvencia, como la reprogramacin de pasivos, prrrogas de plazo, abandono de los bienes del deudor, etc. De este modo, se elimina la limitacin a los posibles objetos y contenidos de los convenios, con lo cual slo quedan excluidos de ellos proposiciones ilcitas, o aquellas que impliquen alterar la cuanta de los crditos para determinar el pasivo (esto con el fin de evitar manipulaciones de las mayoras necesarias para aprobarlos, resguardando la unidad e igualdad entre los acreedores. Artculo 178. Las proposiciones de convenio judicial preventivo pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de la quiebra del deudor, salvo sobre la alteracin de la cuanta de los crditos fijada para determinar el pasivo. El convenio ser uno y el mismo para todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, en conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente. El convenio podr contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella para todos los acreedores, en cuyo caso stos debern optar por regirse por una de ellas, dentro de diez das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde. En l se podr pactar que las cuestiones o diferencias que se produzcan entre el deudor y uno o ms acreedores o entre stos, con motivo del convenio y en especial de su aplicacin, interpretacin, cumplimiento, nulidad o declaracin de incumplimiento pueda o deba ser sometida al conocimiento o resolucin de un juez rbitro, como asimismo, establecer la naturaleza del arbitraje y cualquier otra materia sobre el mismo. Este pacto compromisorio ser obligatorio para todos a quienes afecta el convenio. Si el rbitro declara nulo o incumplido el convenio, remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para la designacin del tribunal que deber declarar la quiebra en conformidad a esta ley.

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Del inc. 3 queda en evidencia que, respetando el principio de la Par Condictio, se autorizan los convenios de objeto mltiple, esto es, aquellos con una proposicin u oferta principal, y otras proposiciones alternativas. As, por ejemplo, el convenio podr tener proposiciones sucesivas, distintas, pero que se cumplen en etapas diferentes (como lo seran la continuacin del giro y la posterior venta como unidad econmica), o bien presentadas en forma alternativa, por lo que hay que tener cuidado de que las proposiciones formuladas no sean incompatibles entre s, ya que los acreedores debern necesariamente elegir una de ellas, bajo criterio de coherencia, dentro de los 10 das contados desde la fecha que la Junta acuerde. Esto es sin perjuicio del acuerdo unnime en contrario para que el convenio no sea uno ni el mismo para todos los acreedores. Debe notarse que con el art. 192 se mantiene la posibilidad de constituir garantas condicionadas a la aprobacin del convenio, en el mismo instrumento o en forma separada. Adicionalmente, la ley autoriza a llevar las diferencias del convenio a un arbitraje, incluyendo la naturaleza del mismo, siendo la clusula compromisoria obligatoria para todos a quienes afecte el convenio (inc. 4). Cabe decir que este arbitraje es otra novedad de la ley, que busca desjudicializar estos procedimientos, con el fin de otorgarles mayor especialidad tcnica.

4) ANTE QUIN SE PRESENTAN LAS PROPOSICIONES En conformidad con el art. 173, las proposiciones del CJP deben presentarse ante el tribunal que sera competente para declarar la quiebra del deudor; la norma, empero, contempla algunas excepciones: a) En el caso de las sociedades sujetas a fiscalizacin por la SVS (salvo las compaas de seguro), las proposiciones debern ser presentadas ante un tribunal arbitral, con lo cual el arbitraje es obligatorio (art. 180)

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Artculo 180. Las proposiciones de convenio judicial preventivo de las sociedades sujetas a fiscalizacin por la Superintendencia de Valores y Seguros, con excepcin de las compaas de seguros, debern ser presentadas ante un tribunal arbitral designado en conformidad a los artculos siguientes. La competencia del tribunal arbitral se extiende a todo cuanto sea necesario para la tramitacin de las proposiciones de convenio judicial preventivo y a los incidentes que se promuevan durante el procedimiento del mismo, hasta que la resolucin que lo tenga por aprobado se encuentre ejecutoriada. Si el convenio fuere rechazado o desechado, el tribunal arbitral lo declarar as en una resolucin que ser inapelable, y remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para que sta designe el tribunal que declarar la quiebra sin ms trmite y proceda a la designacin del sndico de conformidad al artculo 209.

b) En caso de que las proposiciones sean presentadas por el deudor con acuerdo de sus acreedores que representen a lo menos el 66% del total del pasivo, stas tambin podrn ser sometidas a arbitraje (en este caso, es facultativo). Artculo 184. Tambin podrn ser sometidas a arbitraje en conformidad a las normas precedentes, las proposiciones de convenio de cualquier deudor, si ste lo acuerda con sus acreedores que representen a lo menos el 66% del total pasivo, debidamente certificado en conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 177 bis.

En todos los casos en que proceda el arbitraje, el rbitro estar premunido de facultades especiales en cuanto a la prueba y su apreciacin, ya que pueden admitir cualquier clase de pruebas, decretar las diligencias probatorias que estime conveniente, y apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica:

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Artculo 185.- Los tribunales arbitrales a que se refieren el inciso cuarto del artculo 178 y los artculos 180 y 184 tendrn las siguientes facultades: 1 Podrn admitir, adems de los medios probatorios establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, cualquier otra clase de prueba; y decretar de oficio las diligencias probatorias que estime conveniente, con citacin de las partes. Tendrn, adems, en todo momento, acceso a los libros, documentos y medios de cualquier clase en los cuales estn contenidas las operaciones, actos y contratos del proponente del convenio; y 2 Apreciarn la prueba de acuerdo con las normas de la sana crtica, y debern consignar en la respectiva resolucin los fundamentos de dicha apreciacin. Por su parte, los arts. 181 y 182 prescriben que el rbitro en estos casos debe ser de derecho, salvo que se otorgue con el carcter de mixto, para lo cual deben cumplirse las siguientes condiciones: i. ii. Que el deudor consienta en ello. Que lo acuerden dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo (tratndose de sociedades fiscalizadas por la SVS), o del 75% del total del pasivo en el caso del art. 184. 5) REQUISITOS DE FORMA DE LAS PROPOSICIONES. En conformidad con el art. 178 inc. 2, el convenio debe ser uno mismo para todos los acreedores, salvo acuerdo unnime en contrario. Adems, segn el art. 173, las proposiciones deben acompaarse con todos los antecedentes que debe presentar el deudor para pedir su propia quiebra, establecidos en el art. 42, con expresa mencin del domicilio en Chile de los tres mayores acreedores, excluidos aqullos a que se refieren las letras a), b) y c) del art. 190, y debern contener una propuesta de honorarios para el sndico que se designare. La referencia a los acreedores del 190 se refiere a:

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a. El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 193; b. Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores, y c. El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular. Adems, se incorpora un procedimiento de verificacin de crditos que no exista en el CJP anterior (art. 174 N 3), que se rige por el procedimiento establecido en el art. 102, con el objeto de tener certeza de quines son los acreedores reconocidos para votar en esa junta, y cules son los crditos por los cuales tienen derecho a votar. En este sentido, la ley exige al sndico o interventor presentar una nmina de acreedores con derecho a voto, con la indicacin de sus respectivos crditos, con 10 das de anticipacin a la Junta de Acreedores que para estos efectos se convoca: Artculo 174. El tribunal designar al sndico titular y al suplente nominado en la forma establecida en el artculo anterior. En la misma resolucin dispondr: 3.- Que todos los acreedores sin excepcin alguna se presenten y verifiquen sus crditos con los documentos justificativos que corresponda, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a citar a ningn ausente, sin perjuicio del derecho a voto que les corresponda conforme al artculo 179. Estos crditos podrn ser verificados hasta el da fijado para la celebracin de la junta en conformidad al nmero siguiente, y podrn ser impugnados por el deudor y por cualquier acreedor hasta el ltimo da del plazo que el inciso primero del artculo 197 seala para impugnar el convenio. Aquellos crditos no impugnados se tendrn por reconocidos; 4.- Que los acreedores concurran a una junta, que no podr tener lugar antes de vencer los treinta das siguientes a esta resolucin, para deliberar sobre las proposiciones de convenio;

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ARTCULO 102. En las juntas de acreedores que se celebren durante el juicio de quiebra slo tendrn derecho a votar: a) los acreedores cuyos crditos estn reconocidos, y b) los acreedores cuyos crditos no se encuentren reconocidos y a los cuales, cindose al procedimiento que se establece en el inciso siguiente, el juez de la quiebra les reconozca derecho de votar. En el da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se efectuar una audiencia verbal ante el juez de la quiebra, en la cual el sndico le informar por escrito acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados a ms tardar el segundo da hbil, que no sea sbado, anterior a la fecha en que corresponda la celebracin de esa audiencia. En sta, oyendo previamente a los acreedores, el juez resolver en nica instancia y sobre la base de los antecedentes disponibles cules de los crditos no reconocidos, estn o no impugnados, y por qu monto tendrn derecho a votar en esa junta. El juez apreciar los antecedentes en conciencia. El reconocimiento de derecho a voto slo producir efectos para la junta en referencia y en nada limitar la libertad del sndico y de los acreedores para impugnar el crdito y sus preferencias de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 131 y siguientes, ni la del juez para resolver la impugnacin. La audiencia referida se efectuar el da sealado, a la hora que comience a funcionar el tribunal. Las reuniones de la junta se constituirn cuando concurran dos o ms acreedores que representen un porcentaje no inferior al veinticinco por ciento de los crditos con derecho a voto, salvo que esta ley establezca un qurum especial. Los acuerdos se adoptarn con el voto conforme de no menos de dos acreedores que sumen mayora absoluta de los crditos presentes en la reunin con derecho a voto, salvo que la ley exija una mayora especial. En caso de empate, corresponder decidir a quien presida la reunin.

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Los acreedores que hayan verificado, pero que carezcan de derecho a voto tendrn solamente derecho a concurrir a la reunin y a dejar constancia escrita de sus observaciones, bajo su firma, en documento que se agregar al acta pertinente. El sndico asistir slo con derecho a voz, pudiendo exigir que se deje constancia de su opinin en el acta. Podr tambin hacerse acompaar de aquellas personas, que en atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario para que, si la junta lo acuerda, puedan ser odas. El fallido slo tendr derecho a voz y a exigir que se deje constancia de su opinin en acta, salvo los casos en que la ley requiera expresamente su consentimiento.

6) DESIGNACIN DEL SNDICO. Como hemos visto, la designacin del sndico est muy reglamentada despus de las ltimas modificaciones legales; as, el art. 173 inc. 2 dispone que el juez debe designar al sndico titular y suplente que nomine el acreedor con domicilio en Chile que aparezca con el mayor crdito en el estado de deudas presentado por el deudor al tribunal, o en su defecto, el segundo, si el primero no comparece en un plazo de 5 das desde su notificacin; o en subsidio, por sorteo segn lo dispuesto por el art. 42 inc. final. Respecto de los honorarios del sndico, stos se fijarn en audiencia por los 3 mayores acreedores, ms el deudor, y en subsidio, el juez (art. 174 N 6). Consecuentemente, podemos advertir que una gran novedad de la modificacin a la normativa de los convenios es que es sndico puede intervenir sus procedimientos en variadas modalidades: i. ii. Como informante o interventor del convenio antes de su aprobacin Como interventor de acuerdo al convenio.

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iii.

Como sndico de la quiebra, cuando sta es decretada por haberse rechazado o desechado el convenio, o en ltimo trmino, cuando se acoge su nulidad o se declara su incumplimiento.

Funciones de los sndicos. En vista de lo anterior, las funciones de los sndicos en los convenios pueden dividirse en dos etapas: a) Como interventor: este papel se le otorga en la etapa de presentacin de proposiciones, segn el art. 174 N, con las facultades que otorga el art. 294 del CPC. Cabe mencionar que con esta modificacin se llena un vaco legal, dado que anteriormente no se establecan las facultades del sndico como interventor: CPC Art. 294 (284). Las facultades del interventor judicial se limitarn a llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de este cargo imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado. Estar, adems, el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes; y podr en este caso decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario adoptar. b) Como informante: segn el art. 174 N 2, el sndico debe elaborar un informe sobre las proposiciones del convenio dentro de del plazo de 20 das, los que son prorrogables por 10 das adicionales. El informe debe contener las menciones que exige dicho artculo:

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Artculo 174. El tribunal designar al sndico titular y al suplente nominado en la forma establecida en el artculo anterior. En la misma resolucin dispondr: 1.- Que el deudor quede sujeto a la intervencin del sndico titular sealado, que tendr las facultades del artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil; 2.- Que el sndico informe al tribunal sobre las proposiciones de convenio dentro del plazo de veinte das, que ser prorrogable por una sola vez a solicitud del sndico por un mximo de diez das, segn determine el tribunal. Este informe deber contener: a) la calificacin fundada acerca de si la propuesta es susceptible de ser cumplida, habida consideracin de las condiciones del deudor; b) la apreciacin de si el convenio resultar ms conveniente para los acreedores que la quiebra del deudor; y c) el monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor valista en la quiebra, para los efectos del artculo 190 inciso segundo. Si el sndico no presentare el informe dentro del plazo indicado, el deudor o cualquiera de los acreedores podr ocurrir al juez para que le fije un nuevo plazo o para que asuma el cargo el sndico suplente y, para que adems, fije nuevo da y hora para la junta. El sndico informante deber presentar una cuenta final de su intervencin dentro del plazo de 30 das contado desde que el convenio entre en vigencia; En definitiva, el objeto de este informe es darle a los acreedores elementos de juicio necesarios para determinar si el convenio propuesto es viable y razonable, teniendo en cuenta las condiciones del deudor.

8) LA FIGURA DEL EXPERTO FACILITADOR. El art. 177 ter incorpora a la legislacin de quiebra la figura de un nuevo personaje a los convenios, el experto facilitador, cuyo objeto es otorgar una frmula de asesora real y efectiva al deudor, especialmente a las PYMES.

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Esta persona es designada por la Junta de Acreedores, con un qurum del 50% del pasivo con derecho a voto, incluyendo a los acreedores preferentes, que para estos efectos no pierden sus privilegios, y cuyas funciones quedan sujetas a la Superintendencia de Quiebras. Artculo 177 ter. El deudor podr solicitar al tribunal que sea competente para conocer de su quiebra, acompaando a su solicitud todos los antecedentes sealados en el artculo 42, que cite a una junta de acreedores, la que tendr lugar dentro de 10 das contados desde la notificacin por aviso de la resolucin recada en la solicitud, a fin de que ella designe a un experto facilitador. ste estar sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras, la que para estos efectos tendr todas las atribuciones y deberes que le seala el artculo 8. Este plazo no se suspender durante el feriado judicial. Si la solicitud del deudor al tribunal ha sido presentada dentro del plazo del artculo 41, la notificacin deber hacerse dentro del plazo de ocho das contado desde la fecha de la resolucin. Si la notificacin es oportuna se entender que el deudor comprendido en el artculo 41 ha dado cumplimiento a la obligacin que establece dicha disposicin. En la resolucin a que se refiere el inciso anterior, el juez deber designar a un interventor que slo ejercer las facultades que el inciso sptimo del artculo anterior y los incisos segundo y tercero del artculo 102 otorgan al sndico. El interventor cesar en sus funciones el da de la junta, cuando sta no designe a un experto facilitador, o bien el da en que ste asuma en su cargo, si la junta lo ha nombrado. La remuneracin del interventor ser fijada por el juez, ser de cargo del deudor y tendr la preferencia del N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil. El experto facilitador, dentro del plazo de 30 das improrrogable, contado desde la celebracin de dicha junta, deber evaluar la situacin legal, contable, econmica y financiera del deudor y proponer a sus acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra de aqul, o, en caso contrario, solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, el que la deber declarar sin ms trmite. Si el

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experto facilitador no diere cumplimiento a su cometido dentro del plazo sealado el juez dictar de oficio la sentencia de quiebra del deudor. Tendrn derecho a voto en la junta sealada en el inciso primero, los acreedores que aparezcan en el estado a que se refiere el artculo 42 N 4, certificado, de acuerdo a la informacin disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los registros del deudor, por auditores externos, independientes, e inscritos en el registro que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros, con exclusin de los acreedores sealados en el inciso tercero del artculo 177 bis. La designacin del experto facilitador se har con el voto de uno o ms de los acreedores, que representen ms del 50% del total del pasivo con derecho a voto; en caso contrario, se considerar fracasada la gestin. Los acreedores hipotecarios y privilegiados no perdern sus preferencias por la circunstancia de participar y votar en esta junta, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan. El experto facilitador ser notificado en la forma que establece el artculo 55. Podr ser experto facilitador toda persona natural capaz de administrar sus propios bienes. Los sndicos de la nmina nacional podrn ser designados como expertos facilitadores, pero en caso de quiebra del deudor no podrn ser nombrados como sndico en esa quiebra. El experto facilitador deber comunicar su designacin a la Superintendencia de Quiebras dentro de las 24 horas siguientes, la que proceder a incorporarlo a un registro especial de expertos facilitadores que llevar al efecto. Los honorarios del experto facilitador sern de cargo del deudor, con quien deber pactarlos. En caso de desacuerdo sern fijados por el juez, y gozarn, al igual que los gastos en que incurra, de la preferencia del N 4 del artculo 2472 del Cdigo Civil, slo en la parte que corresponda al 25% del que resulta una vez aplicada la tabla a que se refiere el artculo 34. No podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos o ejecuciones de cualquier clase, desde la notificacin por aviso sealada en el inciso primero: a) Hasta la celebracin de la junta citada para la designacin del experto facilitador, en caso de que no se apruebe en ella esta designacin;

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b) Hasta la solicitud del experto facilitador al tribunal para que declare la quiebra del deudor; c) Hasta la celebracin de la junta de acreedores a que se refiere el inciso penltimo de este artculo, si se rechaza en ella la proposicin de convenio presentada por el experto facilitador. Durante los perodos indicados, se suspendern dichos procedimientos judiciales, no corrern los plazos de prescripcin extintiva, y el deudor conservar la administracin de sus bienes, con las limitaciones establecidas en el inciso sptimo del artculo 177 bis, sujeto a la intervencin del experto facilitador, con las mismas facultades que a ste entregan dicho inciso y el N 1 del inciso primero del artculo 174. El experto facilitador tendr pleno acceso a todos los libros, papeles, documentos y antecedentes del deudor que estime necesarios para el cumplimiento de su cometido. En todo este procedimiento se aplicar lo dispuesto en el inciso sexto del artculo anterior. En caso de que el experto facilitador formule una proposicin de convenio, sta deber ser votada en junta de acreedores dentro del plazo de 15 das contado desde la notificacin por aviso de la proposicin. Se aplicarn a esta proposicin los artculos 175, inciso primero, 178, 179 y 180 y las normas contenidas en el Prrafo 4 del Ttulo III de esta ley. Los plazos sealados en el artculo 63 y en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI se ampliarn en tantos das cuantos transcurrieren desde la fecha de la resolucin recada en las proposiciones de convenio hasta la fecha de la declaracin de quiebra. Como puede advertirse (con bastante dificultad, por lo dems), el experto facilitador debe ser una persona natural capaz de administrar sus propios bienes. Los sndicos pueden ser designados expertos facilitadotes, pero no podrn posteriormente ser designados como sndicos en la misma quiebra. Solamente el deudor puede solicitar al juez la designacin del experto facilitador, con el objeto de que ste evale su situacin legal, contable, econmica y financiera, dentro

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de un plazo de 30 das no prorrogables contados desde la Junta de Acreedores. Si se incumple este plazo, el tribunal deber declarar la quiebra de oficio. Al trmino del plazo de 30 das, el facilitador deber: i. Proponer a los acreedores un convenio que sea ms ventajoso que la quiebra, en cuyo caso deber ser votado en un plazo de 15 das contados desde la notificacin del aviso de la proposicin, o ii. Solicitar al tribunal que declare la quiebra del deudor, en cuyo caso el tribunal deber declararla sin ms trmite. El experto facilitador deber estar plenamente informado de la situacin de la empresa en dificultades, ya que dispone de un expedito y libre acceso a todos los libros, papeles, documentos y antecedentes que estime necesarios, con la obligacin de guardar estricta confidencialidad. Mientras dure su labor y evacue su informe, se suspenden las ejecuciones y el deudor conserva la administracin de sus bienes con ciertas limitaciones, que pueden ser levantadas con la autorizacin de un interventor designado por el juez, o bien del experto facilitador cuando ste asuma, segn el perodo de que se trate.

8) EFECTOS DE LA PROPOSICIN DEL CJP. Segn el art. 177 inc. 1, la tramitacin de las proposiciones de cualquier convenio no embaraza el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del deudor, ni suspende los procedimientos de la quiebra o juicios pendientes, ni obsta a la realizacin de los bienes. Sin embargo, s suspende los plazos de prescripcin de las ARC sealadas en los arts. 74 al 79:

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Artculo 177 (inciso primero). La tramitacin de esta clase de convenio no embarazar el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del deudor, no suspender los juicios pendientes, ni obstar a la realizacin de los bienes. Sin embargo, suspender el plazo de prescripcin de las acciones referidas en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI desde la fecha de la resolucin que lo tiene por presentado o de la resolucin que ordena citar a Junta de Acreedores en el caso del artculo 177 ter. De este modo, puede decirse que la proposicin del CJP importa un estado anterior o de prequiebra, cuyos efectos no estn determinados por la ley, dependiendo de la circunstancia de que el convenio se acuerde por la junta de acreedores se apruebe por resolucin judicial, o bien sea rechazado. As, si el CJP se acuerda y aprueba, se evitar la quiebra; por el contrario, si se rechaza, el juez debe declarar de oficio la quiebra del deudor, en los trminos del art. 209 inc. 2: Artculo 209. Rechazadas las proposiciones de cualquier clase de convenio por no haber obtenido la mayora necesaria para su aprobacin, o desechado por cualquiera de las causales sealadas en el artculo 196, podr el fallido reiterarlas cuantas veces lo estime necesario, pero no se aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 188. Cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el inciso anterior, el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y sin ms trmite. Con todo, el art. 177 bis seala una importantsima excepcin a lo anterior, toda vez que prescribe que si la proposicin del CJP se hubiere presentado con el apoyo de 2 o ms acreedores que representen a lo menos el 50% del total del pasivo, sin excluir para los efectos de este clculo a ninguna clase de acreedores, el deudor no podr ser declarado en quiebra ni podr procederse a la realizacin de sus bienes durante los 90 das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a la junta para deliberar sobre dicha proposicin. A continuacin, agrega la norma en su inc. 2 que en el caso recin enunciado, los acreedores privilegiados e hipotecarios no perdern sus

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preferencias, pero no podrn realizar los bienes del deudor durante el plazo antes sealado, todo lo cual se entiende sin perjuicio de las medidas conservativas que puedan impetrar. Artculo 177 bis. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la proposicin de convenio judicial preventivo se hubiere presentado con el apoyo de dos o ms acreedores que representen ms del 50% del total del pasivo, no podr solicitarse la quiebra del deudor ni iniciarse en su contra juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o restitucin en los juicios de arrendamiento, durante los noventa das siguientes a la notificacin por aviso de la resolucin en que el tribunal cite a los acreedores a junta para deliberar sobre dicha proposicin. Durante este perodo, se suspendern los procedimientos judiciales sealados y no corrern los plazos de prescripcin extintiva. El pasivo se determinar sobre la base del estado a que se refiere el artculo 42 nmero 4, certificado de acuerdo a la informacin disponible y a la cual hubieren tenido acceso de los registros del deudor, por auditores externos, independientes, e inscritos en el registro que lleva la Superintendencia de Valores y Seguros. Para los efectos del clculo del total del pasivo y de la mayora antes indicada, slo se excluirn: a) las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores; y b) el titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio y esta empresa individual si el proponente es su titular. En el caso del inciso primero, los acreedores privilegiados e hipotecarios no perdern sus preferencias, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan. En el aviso que se publique se sealar en forma expresa si se ha reunido la mayora sealada en el inciso primero. Lo dispuesto en el inciso primero no se aplicar a los juicios laborales sobre obligaciones que gocen de privilegio de primera clase, excepto las que el deudor tuviere, en tal carcter, a favor de su cnyuge o de sus parientes o de los gerentes, administradores, apoderados u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia

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en la administracin de sus negocios. Para estos efectos se entender por parientes a los ascendientes y descendientes y a los colaterales hasta el cuarto grado, inclusive. Durante el perodo de suspensin a que se refiere este artculo, el deudor no podr gravar ni enajenar sus bienes. Slo podr enajenar aqullos expuestos a un prximo deterioro, o a una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa, y podr gravar o enajenar aqullos cuyo gravamen o enajenacin resulten estrictamente indispensables para el normal desenvolvimiento de su actividad, siempre que cuente con la autorizacin previa del sndico para la ejecucin de dichos actos. El plazo a que se refiere el inciso primero es fatal e improrrogable. Si dentro de l no se acordare el convenio, el tribunal declarar de oficio la quiebra. Los plazos sealados en el artculo 63 y en los Prrafos 2 y 3 del Ttulo VI se ampliarn en tantos das cuantos transcurrieren desde la fecha de la resolucin recada en las proposiciones de convenio hasta la fecha de la declaracin de quiebra.

Cuestiones que se plantean a raz del art. 177 bis. a) En cuanto al qurum, despus de la reforma es claro que basta con a lo menos 2 acreedores que representen ms del 50% del activo. b) En cuanto a su efecto procesal, impide la solicitud de la quiebra y la realizacin de bienes del deudor, lo que incluye iniciar juicios ejecutivos, ejecuciones de cualquier clase o la restitucin en juicios de arrendamiento. Al contrario, no tiene efecto suspensivo sobre los procedimientos contra el deudor ya iniciados, sean ejecutivos o declarativos, de forma que ellos continan hasta la sentencia definitiva, mientras no signifiquen la realizacin de bienesc) Situacin de las deudas laborales: el art. 177 bis inc. 5 da la respuesta en el sentido de que no procede la suspensin de la realizacin de bienes que tenga lugar en ejecuciones forzadas de obligaciones laborales que gocen de privilegio de primera clase, salvo que los

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acreedores laborales fueren la cnyuge o parientes por afinidad o consanguinidad hasta el cuarto grado del deudor, o bien los gerentes y/o administradores, apoderados u otras personas que hayan tenido o tengan injerencia en la administracin de los negocios del deudor. d) Prueba de la concurrencia de las mayoras: el deudor debe acompaar su estado de deudas con expresin del nombre y domicilio de los acreedores, y la naturaleza de los ttulos (art. 42 N 4), refrendado por auditores externos independientes que estn inscritos en el registro que al efecto lleva la SVS (art. 177 bis inc. 2). e) Plazo de la suspensin: el plazo de 90 das, conforme al inc. final de la norma en estudio, es un plazo legal, improrrogable, fatal y de das hbiles, pues como la norma no lo seala, tendra aplicacin la disposicin del inc. final del art. 5. El plazo corre desde la notificacin por avisos de la resolucin del tribunal que cita a los acreedores a una junta a deliberar y votar las proposiciones; y dicho aviso debe sealar que se han reunido las mayoras legales exigidas (art. 177 bis inc. 3). f) Desapoderamiento parcial de los bienes por parte del deudor: durante el perodo de 90 das ya referido, el deudor no puede gravar ni enajenar sus bienes, salvo aquellos expuestos a un prximo deterioro o una desvalorizacin inminente, o que exijan una conservacin dispendiosa, o sean estrictamente indispensables para el normal desenvolvimiento de su actividad, aunque para ello debe contar con la autorizacin previa del sndico interventor, o del experto facilitador en su caso (art. 177 bis inc. 6). Al respecto, Puga sostiene que este desapoderamiento parcial no es equivalente al desasimiento o a un embargo, sino que simplemente es una regla sustantiva que limita por un tiempo las facultades de disposicin del deudor, para garantizar la estabilidad de su patrimonio mientras se negocia el convenio. As, si contraviene esta norma y realiza estos actos, ellos sern absolutamente nulos, por tratarse de actos prohibidos por la ley, que adolecen de objeto ilcito. Por el contrario, si se trata de bienes que pueden gravarse o enajenarse, pero falt la autorizacin del interventor, la contravencin se sancionara con la nulidad relativa, por faltar una formalidad habilitante, la que podra ser alegada por cualquier acreedor.

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9) TRAMITACIN DEL CJP. En conformidad con el art. 173, la proposicin del convenio judicial preventivo debe hacerse ante el tribunal del domicilio del deudor que sera competente para conocer su declaratoria d quiebra, y ello porque si se rechaza, el juez declarar la quiebra de oficio. Debe advertirse que el juez no se pronuncia sobre el contenido de las proposiciones, cuya aprobacin corresponde a la Junta de Acreedores, sino que se limita a adoptar las providencias indicadas en el art. 174, esto es: 1. Que el deudor quede sujeto a la intervencin de un sndico de los que formen parte de la nmina nacional. Al efecto, el juez designar un titular y un suplente, nominados por el acreedor con domicilio en Chile que tenga el mayor crdito. La intervencin del sndico no implica aqu un efecto de desasimiento, porque an no hay quiebra. 2. Que el sndico informe al tribunal sobre las proposiciones del convenio dentro del plazo de 20 das, prorrogables por una sola vez por 10 das. Este informe puede versar sobre la posibilidad de cumplimiento del convenio, si es ms conveniente que la quiebra y el monto probable de recuperacin para un acreedor valista. 3. Que todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica se presenten, dentro del plazo que vence el da antes de la celebracin de la Junta del numeral siguiente, con los documentos justificativos de sus crditos, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin sin volver a citar a ningn ausente. Tambin se deban despachar cartas areas certificadas a los acreedores que estn fuera del pas con el mismo propsito.

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4. Convocar a una junta de acreedores, sealando da y hora, para deliberar sobra las proposiciones, junta que no puede tener lugar antes de 30 das contados desde la fecha de la publicacin de la resolucin respectiva. 5. Ordenar la notificacin personal de la proposicin al sndico y a los tres mayores acreedores. Al deudor proponente se le notifica por el estado diario y a los dems acreedores por aviso en el Diario Oficial, dentro de un plazo de 8 das contados desde la fecha de la resolucin del tribunal. 6. Dentro de 3 da contado de la ltima notificacin personal de nmero anterior, debe celebrarse una audiencia entre ellos y el deudor, para fijar los honorarios del sndico. Si no hay acuerdo, los fija el juez.

10) LA JUNTA DE ACREEDORES QUE ACUERDA EL CJP. En conformidad con el art. 179 inc. 2, a esta junta concurren todos los acreedores cuyos crditos estuvieren reconocidos, y slo tienen derecho a voto los acreedores que aparezcan en una nmina que al efecto debe presentar el sndico con 10 das de anticipacin a la fecha de la junta. A la junta deber concurrir tambin el deudor (art. 184), y se entender aceptado el CJP cuando cuente con el consentimiento del deudor y rena en su favor los votos de 2/3 de los acreedores concurrentes que representen del total del pasivo con derecho a voto (art. 190). Artculo 190. El convenio se considerar acordado cuando cuente con el consentimiento del deudor y rena a su favor los votos de los dos tercios o ms de los acreedores concurrentes que representen tres cuartas partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido

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de votar por ellos. No podrn votar, ni sus crditos se considerarn en el monto del pasivo: a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 193; b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores, y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular. Para obtener las mayoras necesarias para aprobar el convenio, un acreedor con derecho a votar podr excluir a otro acompaando vale vista a su orden por a lo menos la suma mnima que correspondera conforme a la letra c) del nmero 2 del artculo 174, dentro del plazo de cinco das contado desde la celebracin de la junta. Transcurrido ese plazo, sin que se haya consignado dicha cantidad, se considerar emitido el voto del acreedor que se intent excluir. Para estos efectos, en el convenio simplemente judicial, el sndico deber informar en la junta a que se someta la aprobacin del convenio, sobre lo dispuesto en la letra c) del nmero 2 del artculo 174. El acreedor disidente podr objetar la cantidad, objecin que se tramitar como incidente. Si se acoge el incidente, se podr excluir al disidente pagndole la diferencia establecida; pero si el acreedor excluyente no se aviene a pagar el mayor valor, figurarn ambos acreedores en el convenio por la proporcin que corresponda a cada uno. En todo caso, el acreedor excluido conservar, en la parte que le corresponda, sus acciones en contra de los terceros obligados al pago de su crdito, y stos podrn hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor conserve en el convenio, los derechos que por va de subrogacin o reembolso les correspondan. El convenio se considerar acordado en el caso del inciso anterior cuando el secretario del tribunal certifique la consignacin oportuna con la que se obtenga la mayora sealada en el inciso primero. Deber levantarse un acta de lo obrado. En ella se mencionar a los acreedores que hubieren votado a favor y a los que hubieren votado en contra del convenio, con expresin de los crditos que representaren.

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La modificacin del convenio deber acordarse con el mismo procedimiento y con las mismas mayoras exigidas por el inciso primero de este artculo, excluidos los crditos cuyos ttulos sean posteriores a las proposiciones primitivas del convenio aprobado que se pretende modificar, a quienes no obliga.

B.2. EL CONVENIO SIMPLEMENTE JUDICIAL

Como seala el art. 186, el convenio simplemente judicial (en adelante, CSJ) es el que se propone durante el juicio de quiebra con el objeto de poner trmino a esa situacin: Artculo 186. El convenio simplemente judicial es el que se propone durante el juicio de quiebra para ponerle trmino.

1) INICIATIVA EN LAS PROPOSICIONES. En el convenio simplemente judicial, el convenio puede ser propuesto por el fallido o cualquier acreedor:

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Artculo 187. El fallido o cualquiera de los acreedores podr hacer proposiciones de convenio en cualquier estado de la quiebra. Presentadas las proposiciones de convenio, los acreedores las conocern y se pronunciarn sobre ellas en una junta citada especialmente al efecto por aviso, con indicacin expresa de si se ha reunido la mayora exigida en el inciso segundo del artculo siguiente, para no antes de 30 das. Se aplicar a esta clase de convenio lo dispuesto en el artculo 178.

2) CAPACIDAD La ley no exige ninguna particularidad respecto a la capacidad para proponer el CSJ, con lo cual basta con tener la calidad de fallido o acreedor. 3) CONTENIDO DE LAS PROPOSICIONES. Como lo dispone el inc. final del art. 187, al CSJ se aplica lo dispuesto en el art. 178, que vimos a propsito del convenio judicial preventivo: Artculo 178. Las proposiciones de convenio judicial preventivo pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de la quiebra del deudor, salvo sobre la alteracin de la cuanta de los crditos fijada para determinar el pasivo. El convenio ser uno y el mismo para todos los acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, en conformidad a lo dispuesto en el inciso siguiente. El convenio podr contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella para todos los acreedores, en cuyo caso stos debern optar por regirse por una de ellas, dentro de diez das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde.

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En l se podr pactar que las cuestiones o diferencias que se produzcan entre el deudor y uno o ms acreedores o entre stos, con motivo del convenio y en especial de su aplicacin, interpretacin, cumplimiento, nulidad o declaracin de incumplimiento pueda o deba ser sometida al conocimiento o resolucin de un juez rbitro, como asimismo, establecer la naturaleza del arbitraje y cualquier otra materia sobre el mismo. Este pacto compromisorio ser obligatorio para todos a quienes afecta el convenio. Si el rbitro declara nulo o incumplido el convenio, remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones respectiva, para la designacin del tribunal que deber declarar la quiebra en conformidad a esta ley.

4) REQUISITOS PARA DELIBERAR SOBRE LAS PROPOSICIONES. Para poder deliberar sobre las proposiciones de los CSJ, es necesaria la concurrencia de los requisitos del art. 179, que como vimos, consisten en que est ya presentada por el sndico la nmina de los crditos reconocidos, lo que implica que se debe haber terminado el proceso de verificacin y haberse fallado las impugnaciones deducidas en la quiebra.

5) TRAMITACIN DEL CONVENIO SIMPLEMENTE JUDICIAL. Ante la presentacin del CSJ, el tribunal puede adoptar las siguientes actitudes: a) Negar lugar a tramitarla si no estn pedidas por el fallido o algn

acreedor o si no se cumple con los requisitos legales.

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b)

Acogerla a tramitacin: en este caso, en conformidad al art. 187, una

vez presentadas las proposiciones de CSJ, los acreedores las conocern y decidirn sobre ellas en una Junta de Acreedores citada especialmente al efecto por medio de avisos para a lo menos 30 das despus. En el aviso deber indicarse si se cuenta con el apoyo de a lo menos el 51% del total del pasivo de la quiebra.

6) EFECTOS DE LA TRAMITACIN DE LAS PROPOSICIONES. Como vimos anteriormente, el art. 188 prescribe que la tramitacin de las proposiciones del convenio no embaraza el ejercicio de las acciones que proceden en contra del fallido, ni suspende los procedimientos de quiebra o juicios pendientes, ni obsta a la realizacin de los bienes: Artculo 188. La tramitacin de esta clase de convenio no embaraza el ejercicio de ninguna de las acciones que procedan en contra del fallido, no suspende los procedimientos de la quiebra o juicios pendientes, ni obsta a la realizacin de los bienes. Sin embargo, si el convenio simplemente judicial se presentare apoyado por a lo menos el 51% del total pasivo de la quiebra, el sndico slo podr enajenar los bienes expuestos a un prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa. El pasivo ser certificado por el sndico. Se excluirn a los acreedores a que se refiere el inciso tercero del artculo 177 bis. Por el hecho de apoyar esta clase de convenio, los acreedores hipotecarios y privilegiados no perdern sus preferencias.

El inc. 2 alude a una excepcin que slo se presenta respecto del CSJ: as, si ste se presenta apoyado por la mayora absoluta del total del pasivo de la quiebra, el sndico slo

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podr enajenar los bienes expuestos a un prximo deterioro o una desvalorizacin inminente, o los que exijan una conservacin dispendiosa; con lo cual se paraliza la realizacin de bienes (salvo las excepciones indicadas). Para efectos de determinar el qurum, el sndico certifica el pasivo, debiendo excluir a los acreedores que seala el art. 177 bis inc. 3: Artculo 177 bis (inc. 3). Para los efectos del clculo del total del pasivo y de la mayora antes indicada, slo se excluirn: a) las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores; y b) el titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio y esta empresa individual si el proponente es su titular. En el caso del inciso primero, los acreedores privilegiados e hipotecarios no perdern sus preferencias, y podrn impetrar las medidas conservativas que procedan. Ley de Mercado de Valores. Artculo 100.- Son relacionadas con una sociedad las siguientes personas: a) Las entidades del grupo empresarial al que pertenece la sociedad; b) Las personas jurdicas que tengan, respecto de la sociedad, la calidad de matriz, coligante, filial o coligada, en conformidad a las definiciones contenidas en la ley N 18.046; c) Quienes sean directores, gerentes, administradores o liquidadores de la sociedad, y sus cnyuges o sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, y d) Toda persona que, por s sola o con otras con que tenga acuerdo de actuacin conjunta, pueda designar al menos un miembro de la administracin de la sociedad o controle un 10% o ms del capital o del capital con derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones.

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La Superintendencia podr establecer mediante norma de carcter general, que es relacionada a una sociedad toda persona natural o jurdica que por relaciones patrimoniales, de administracin, de parentesco, de responsabilidad o de subordinacin, haga presumir que: 1.- Por s sola, o con otras con quienes tenga acuerdo de actuacin conjunta, tiene poder de voto suficiente para influir en la gestin de la sociedad; 2.- Sus negocios con la sociedad originan conflictos de inters; 3.- Su gestin es influenciada por la sociedad, si se trata de una persona jurdica, o 4.- Si por su cargo o posicin est en situacin de disponer de informacin de la sociedad y de sus negocios, que no haya sido divulgada pblicamente al mercado, y que sea capaz de influir en la cotizacin de los valores de la sociedad. No se considerar relacionada a la sociedad una persona por el slo hecho de participar hasta en un 5% del capital o 5% del capital con derecho a voto si se tratare de una sociedad por acciones, o si slo es empleado no directivo de esa sociedad.

7) DERECHO A PARTICIPAR EN LA JUNTA DE ACREEDORES. En conformidad con el art. 189, tienen derecho a participar en la Junta y votar los acreedores cuyos crditos figuren en la nmina de crditos reconocidos. Si se trata de acreedores cuyos crditos hubieren sido objeto de impugnacin, podrn ser admitidos a votar por la suma que para este solo efecto seale el tribunal (art. 102 inc. 2). En todo caso, la decisin que a este respecto pueda tomar el juez no lo inhabilita para pronunciarse sobre la impugnacin. Artculo 189. En el convenio simplemente judicial el derecho a voto de los acreedores se determinar en conformidad al artculo 102. No tendrn derecho a voto los acreedores comprendidos en el artculo 190.

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Art. 102 inc. 2: En el da hbil, que no sea sbado, inmediatamente anterior al sealado para la celebracin de la junta, se efectuar una audiencia verbal ante el juez de la quiebra, en la cual el sndico le informar por escrito acerca de la verosimilitud de la existencia y monto de los crditos todava no reconocidos, pero que hayan sido verificados a ms tardar el segundo da hbil, que no sea sbado, anterior a la fecha en que corresponda la celebracin de esa audiencia. En sta, oyendo previamente a los acreedores, el juez resolver en nica instancia y sobre la base de los antecedentes disponibles cules de los crditos no reconocidos, estn o no impugnados, y por qu monto tendrn derecho a votar en esa junta. El juez apreciar los antecedentes en conciencia. El reconocimiento de derecho a voto slo producir efectos para la junta en referencia y en nada limitar la libertad del sndico y de los acreedores para impugnar el crdito y sus preferencias de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 131 y siguientes, ni la del juez para resolver la impugnacin.

Artculo 190. El convenio se considerar acordado cuando cuente con el consentimiento del deudor y rena a su favor los votos de los dos tercios o ms de los acreedores concurrentes que representen tres cuartas partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido de votar por ellos. No podrn votar, ni sus crditos se considerarn en el monto del pasivo: a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 193; b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores, y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular.

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B.3. REGLAS COMUNES A AMBOS TIPOS DE CONVENIOS JUDICIALES

1) LAS JUNTAS Las proposiciones de convenio judicial deben deliberarse en juntas generales de acreedores, que generalmente se celebran ante el juez de la causa en sala de audiencia (art. 190). Quines pueden participar en las juntas a) Como regla general, slo tendrn derecho a voto los acreedores valistas del fallido.

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b) Excepcionalmente, tambin tendrn derecho a voto los acreedores privilegiados, hipotecarios, prendarios, retencionarios y anticrticos, los que podrn votar si renuncian a los privilegios o garantas de sus crditos (art. 191). Los acreedores que renuncian pueden hacerlo tcita o expresamente, ya que el hecho de votar importa su renuncia. La renuncia podr ser por el total del privilegio o garanta, o por una determinada cantidad, en cuyo caso pueden votar el acuerdo del convenio como acreedores comunes y conservar su garanta o privilegio por la suma restante. Si una persona es titular de un crdito privilegiado y de un crdito valista, y concurre a votar el convenio judicial, se presume de derecho que vota por sus crditos valistas, a menos que lo haga formal y explcitamente. Ahora bien, si votan en contra del convenio y ste es rechazado, la renuncia a la preferencia es irrevocable. Artculo 191. Los acreedores preferentes respecto de bienes o del patrimonio del deudor podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia de que un acreedor vote, importa la renuncia a la preferencia. Slo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso del rechazo del convenio, la renuncia a la preferencia tendr el carcter de irrevocable. La renuncia puede ser parcial, siempre que se manifieste expresamente. Si un acreedor es titular de crditos preferentes y no preferentes, se presume de derecho que vota por sus crditos no preferentes, salvo que exprese lo contrario. Si los acreedores votan por sus crditos preferentes, los montos de stos se incluirn en el pasivo, para los efectos del cmputo a que se refiere el artculo precedente por las sumas a que hubiere alcanzado la renuncia. Los cesionarios de crditos adquiridos dentro de los ltimos 30 das anteriores a la proposicin, no podrn concurrir a la junta para deliberar y votar el convenio, y tampoco podrn impugnarlo ni actuar en el incidente de impugnacin.

c) No pueden votar, ni tampoco se consideran sus crditos para efectos del clculo del monto del pasivo (art. 190):

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i.

El cnyuge, los ascendientes y descendientes legtimos y naturales, los hermanos legtimos del fallido y sus representantes, quienes slo podrn votar en contra del convenio, en cuyo caso sus crditos se incluyen en el pasivo para calcular el cmputo. Si no votan, o votan a favor, sus crditos se excluyen para calcular las mayoras legales. Esto porque la ley ha estimado que el voto aprobatorio de estos acreedores, en razn de sus vnculos de parentesco con el fallido, carecen de imparcialidad.

Artculo 193. Las personas indicadas en el artculo 190 letra a), podrn votar en la junta slo para oponerse al convenio, y, en tal caso, sus crditos se incluirn en el pasivo para los efectos del cmputo a que dicho artculo se refiere. ii. Las personas incluidas en alguno de los casos sealados en el art. 100 de la LMV (personas relacionadas). iii. El titular de la EIRL que proponga el convenio, o la EIRL si es el que lo propone es su titular. iv. Los cesionarios de crditos adquiridos dentro de 30 das anteriores a la proposicin, para efectos de no generar mayoras ficticias (art. 191 inc. final)

2) MAYORAS PARA ACORDAR LOS CONVENIOS. Para acordar el convenio judicial, se requiere el consentimiento del deudor o fallido (art. 190), y su no concurrencia a la junta que debe deliberar sobre las proposiciones del convenio hace presumir el abandono o el rechazo del convenio, salvo excusa justificada (art. 194). De la votacin debe levantarse acta con indicacin de los que votaron a favor y en contra del convenio, con indicacin de los crditos que representan.

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Artculo 194. La no comparecencia del deudor a la junta en que debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio, personalmente o representado, har presumir que las abandona o las rechaza. Si la proposicin es de convenio judicial preventivo, el tribunal declarar la quiebra. Todo lo anterior, salvo excusa justificada. Se exige adems una especie de doble mayora de los acreedores, consistente en un sistema mixto entre la mayora numrica y la del pasivo: as, el convenio debe reunir en su favor, por una parte, los votos de los 2/3 de los acreedores concurrentes que representen las partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los acreedores privilegiados, hipotecarios, prendarios y los que gocen del derecho de retencin, aunque stos debern volver a incluirse si renuncian a sus privilegios o garantas, votando el convenio. Como ya vimos, tambin se incluyen las personas del art. 190. Respecto del cmputo de votos, cada acreedor es representativo de un voto. Artculo 190. El convenio se considerar acordado cuando cuente con el consentimiento del deudor y rena a su favor los votos de los dos tercios o ms de los acreedores concurrentes que representen tres cuartas partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los crditos preferentes cuyos titulares se hayan abstenido de votar por ellos. No podrn votar, ni sus crditos se considerarn en el monto del pasivo: a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus representantes, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 193; b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de Mercado de Valores, y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular. Para obtener las mayoras necesarias para aprobar el convenio, un acreedor con derecho a votar podr excluir a otro acompaando vale vista a su orden por a lo menos la suma mnima que correspondera conforme a la letra c) del nmero 2 del artculo 174, dentro del plazo de cinco das contado desde la celebracin de la junta.

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Transcurrido ese plazo, sin que se haya consignado dicha cantidad, se considerar emitido el voto del acreedor que se intent excluir. Para estos efectos, en el convenio simplemente judicial, el sndico deber informar en la junta a que se someta la aprobacin del convenio, sobre lo dispuesto en la letra c) del nmero 2 del artculo 174. El acreedor disidente podr objetar la cantidad, objecin que se tramitar como incidente. Si se acoge el incidente, se podr excluir al disidente pagndole la diferencia establecida; pero si el acreedor excluyente no se aviene a pagar el mayor valor, figurarn ambos acreedores en el convenio por la proporcin que corresponda a cada uno. En todo caso, el acreedor excluido conservar, en la parte que le corresponda, sus acciones en contra de los terceros obligados al pago de su crdito, y stos podrn hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor conserve en el convenio, los derechos que por va de subrogacin o reembolso les correspondan. El convenio se considerar acordado en el caso del inciso anterior cuando el secretario del tribunal certifique la consignacin oportuna con la que se obtenga la mayora sealada en el inciso primero. Deber levantarse un acta de lo obrado. En ella se mencionar a los acreedores que hubieren votado a favor y a los que hubieren votado en contra del convenio, con expresin de los crditos que representaren. La modificacin del convenio deber acordarse con el mismo procedimiento y con las mismas mayoras exigidas por el inciso primero de este artculo, excluidos los crditos cuyos ttulos sean posteriores a las proposiciones primitivas del convenio aprobado que se pretende modificar, a quienes no obliga. Como puede advertirse, la ley incluye actualmente un sistema para excluir al acreedor disidente (que manifiesta su voto en contra del convenio), consistente uno o ms acreedores pueden excluirlo si se acompaa un vale vista de por lo menos la suma mnima que corresponda al monto probable de recuperacin que le correspondera a cada acreedor valista en la quiebra, en un plazo de 5 das contados de la celebracin de la junta. Si esto no se efecta, el voto del acreedor disidente se entender definitivo.

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El acreedor disidente puede objetar la cantidad ofrecida, objecin que se tramitar como incidente. Si se acoge la objecin, deber pagarse un valor mayor, indicado por el juez, para poder comprar el crdito. De este modo, el convenio se entender aprobado cuando el secretario del tribunal certifique que se alcanz la mayora establecida en la ley.

3) GARANTAS. Como lo indica el art. 192, dentro del convenio se pueden estipular garantas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del deudor, las que se pueden constituir en el mismo convenio, o en instrumento aparte. Los acreedores pueden designar uno o ms representantes para la constitucin de garantas. Artculo 192. En el convenio podr estipularse la constitucin de garantas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del deudor. Estas garantas podrn constituirse en el mismo convenio o en instrumentos separados. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 207 N 8, los acreedores podrn designar a uno o ms de ellos para que representen a todos los acreedores afectos al convenio en la celebracin de los actos y en la suscripcin, publicacin e inscripcin de los instrumentos que sean necesarios para la debida constitucin de las garantas, as como para el ejercicio de los derechos y acciones que de ellas emanen y para ser notificados y citados en los casos en que as lo dispone la ley respecto de los acreedores prendarios e hipotecarios. En las publicaciones e inscripciones de las garantas a que se refiere este artculo no ser necesario individualizar las obligaciones del convenio, siendo suficiente a este respecto con hacer referencia a l, sealando la notara y fecha en que haya sido protocolizado conforme lo dispuesto en el inciso siguiente.

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Una copia autorizada del acta de la junta en que se acuerde el convenio, y de la resolucin que lo apruebe, con su certificado de ejecutoria, deber protocolizarse en una notara del lugar en que dicha junta se haya celebrado, y desde entonces valdr como escritura pblica para todos los efectos legales. El acta de la junta deber incluir el texto ntegro del convenio.

4) MRITO EJECUTIVO. Como seala el inc. final del art. 192, debe protocolizarse el acta de aprobacin del convenio (que debe contener su texto completo), junto su certificado de ejecutoria, con lo que valdr como escritura pblica para todos los efectos legales.

5) MODIFICACIN DEL CONVENIO. El art. 190 inc. final dispone que la modificacin del convenio deber acordarse con el mismo procedimiento y las mismas mayoras, excluyendo los crditos cuyos ttulos sean posteriores a las proposiciones primitivas del convenio, a los cuales no obliga el convenio. Art. 190 inc. final: La modificacin del convenio deber acordarse con el mismo procedimiento y con las mismas mayoras exigidas por el inciso primero de este artculo, excluidos los crditos cuyos ttulos sean posteriores a las proposiciones primitivas del convenio aprobado que se pretende modificar, a quienes no obliga.

6) RECHAZO DEL CONVENIO.

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Si las proposiciones no cuentan con el consentimiento del deudor y/o con la mayora legal de los acreedores, o bien se rechazan por las causales del art. 196, el juez, de oficio, debe tener por rechazado el convenio y declarar la quiebra: Artculo 209. Rechazadas las proposiciones de cualquier clase de convenio por no haber obtenido la mayora necesaria para su aprobacin, o desechado por cualquiera de las causales sealadas en el artculo 196, podr el fallido reiterarlas cuantas veces lo estime necesario, pero no se aplicar lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 188. Cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o desechado en cualquiera de los casos contemplados en el inciso anterior, el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y sin ms trmite. La junta que rechace las proposiciones de convenio judicial preventivo deber sealar los nombres de un sndico titular y uno suplente, a quienes el tribunal deber designar con el carcter de definitivos. No podrn ser nombrados para tales cargos quienes lo hayan sido en conformidad al nmero 1 del artculo 174. En caso de que se deseche el convenio judicial preventivo, el tribunal deber proceder a designar los sndicos en conformidad a lo previsto en el artculo 42, sin que pueda nombrar en dichos cargos a quienes hayan sido designados segn lo previsto en el nmero 1 del artculo 174.

Artculo 196. El convenio podr ser impugnado por cualquier acreedor a quien ste pudiere afectarle, slo si alegare alguna de las causas siguientes: 1.- Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley; 2.- Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora; 3.- Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del convenio o para abstenerse de concurrir; 4.- Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores;

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5.- Ocultacin o exageracin del activo o pasivo, y 6.- Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los incisos primero a quinto del artculo 178. Podrn tambin impugnar el convenio todos aqullos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los respectivos acreedores no hubieren votado a favor del convenio. Con todo, rechazadas las proposiciones por no haber obtenido la mayora necesaria para su aceptacin, o por las causales del art. 196, el deudor puede reiterarlas cuantas veces quiera, sin poder aplicar lo dispuesto en el art. 188 inc. 2: Artculo 188 inc. 2: Sin embargo, si el convenio simplemente judicial se presentare apoyado por a lo menos el 51% del total pasivo de la quiebra, el sndico slo podr enajenar los bienes expuestos a un prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa. En caso de rechazo, la junta debe sealar los nombre de un sndico titular y a uno suplente, a quienes el tribunal debe designar como definitivos (no pueden ser nombrados los que hayan sido designados como sndicos conforme al art. 174 N 1). Si se desecha el CJP, el sndico se nombrar de acuerdo al art. 42, y no podrn ser nombrados los que hayan sido designados como sndicos conforme al art. 174 N 1.

7) NOTIFICACIONES. Acordado el convenio, debe ser notificado por aviso a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta (art. 195). En la prctica, se notifican las proposiciones acordadas, aunque en extracto.

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Dentro del plazo de 5 das desde la notificacin, los acreedores no concurrentes y los que votaron en contra pueden impugnarlo (art. 197). Artculo 195. Acordado el convenio, ste ser notificado por aviso, mediante un extracto autorizado por el tribunal a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta.

Artculo 197. Podr impugnarse el convenio nicamente dentro del plazo de 5 das contado, para todos los interesados, desde la notificacin a que se refiere el artculo 195. Las impugnaciones que se presenten fuera de este plazo sern rechazadas de plano. Deducida una impugnacin al convenio judicial preventivo, el sndico informante, o experto facilitador en el caso del artculo 177 ter, tendr la calidad de interventor con las funciones establecidas en el artculo 207 de la presente ley, hasta que se encuentre ejecutoriada la resolucin que lo tenga por aprobado o desechado. El experto facilitador en este caso quedar sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Quiebras, en los mismos trminos que los sndicos. B.4. IMPUGNACIN DE LOS CONVENIOS

La impugnacin es una forma de dejar sin efecto los convenios, aunque algunos autores sostienen que derechamente seran causales de nulidad hechas valer en forma anticipada. Como el convenio es un acto jurdico privado, se discute el hecho de que deba ser aprobado por el tribunal; si bien en Chile tal aprobacin no existe en la prctica, puesto que el convenio se sanciona por el solo ministerio de la ley si no interviene la impugnacin del mismo en forma oportuna o si, habiendo impugnacin, sta se rechaza por sentencia ejecutoriada. De este modo, el juez no puede negarse a declarar aprobado un convenio porque le parezca injusto; si no se ha ejercitado oposicin alguna al convenio, el juez no tiene facultades contraloras al momento de dictar la resolucin que declara aprobado el

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convenio, ni tampoco podra, so pena de ultrapetita o falta de competencia, acoger una impugnacin por una causal no alegada y menos an sugerir o imponer modificaciones al texto del acuerdo. Consecuentemente, todo el tema de la aprobacin del convenio se reduce al estudio de las acciones de impugnacin del mismo.

1) TITULARES DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN. Puede impugnar el convenio cualquier acreedor a quien pudiere afectarle, siempre que se encuentre dentro de alguna de las causales sealadas en el art. 196 (en la antigua ley se exiga que dicho acreedor fuera no concurrente, o disidente). Segn el inc. final del art. 196, tambin pueden impugnar el convenio: i. ii. iii. Codeudores y fiadores del fallido Aquellos que hayan otorgado garantas reales o personales, o Terceros poseedores constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los respectivos acreedores no hubieren votado a favor de l. As, el derecho de impugnar el convenio de estos terceros slo existir cuando el acreedor de la obligacin caucionada haya votado en contra del mismo, y est en relacin con el art. 202, ya que la remisin slo favorece a los fiadores y codeudores solidarios del fallido cuando se vota a favor del convenio.

2) PLAZO DE IMPUGNACIN.

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Es de 5 das fatales y hbiles, y comn a todos, contado desde la notificacin de la resolucin que tiene por acordado el convenio (art. 197 en relacin al art. 195). Las impugnaciones fuera de plazo se rechazan de plano.

3) CAUSALES DE IMPUGNACIN. Artculo 196. El convenio podr ser impugnado por cualquier acreedor a quien ste pudiere afectarle, slo si alegare alguna de las causas siguientes: 1.- Defectos en las formas establecidas para la convocacin y celebracin de la junta, o error en el cmputo de las mayoras requeridas por la ley; (se refiere a defectos de forma en la convocacin o celebracin de la junta, como incompetencia del tribunal, nulidad de notificaciones, etc.) 2.- Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora; (no es un mero error, por lo que supone un cierto grado de participacin del deudor y del acreedor en la errada contabilizacin del crdito). 3.- Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del convenio o para abstenerse de concurrir; (lo esencial es que sea fraudulenta, o sea, para perjudicar a otros acreedores). 4.- Error u omisin sustancial en las listas de bienes o de acreedores; (slo hay que acreditar su existencia, no es necesario entrar a calificarlo. Que sea sustancial se mira como sinnimo a determinante, de tal entidad que de haberse conocido la situacin real del activo los acreedores habran votado en forma distinta) 5.- Ocultacin o exageracin del activo o pasivo, y

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6.- Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los incisos primero a quinto del artculo 178. (es decir, los objetos permitidos del convenio). Podrn tambin impugnar el convenio todos aqullos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los respectivos acreedores no hubieren votado a favor del convenio.

4) TRAMITACIN DE LAS IMPUGNACIONES. Las impugnaciones se tramitan como un incidente entre el impugnante y el deudor, y si hay acreedores proponentes del convenio, ellos tambin sern partes del incidente. La resolucin que resuelve la impugnacin se notifica por aviso, y se discute la naturaleza jurdica de dicha resolucin, si es sentencia interlocutoria o definitiva; al respecto la Corte Suprema ha fallado que es interlocutoria, aunque en ambos casos (acogimiento o rechazo) procede la apelacin y la casacin, ya que siendo interlocutoria es de aqullas que ponen fin al juicio o hace imposible su continuacin. Artculo 198. Las impugnaciones al convenio se tramitarn como un solo incidente entre el deudor y el acreedor o acreedores que las hayan formulado, o las personas referidas en el inciso final del artculo 196. Cualquier acreedor podr intervenir como tercero coadyuvante. La resolucin que recaiga en el incidente se notificar a las partes por aviso.

5) EFECTO DE LA RESOLUCIN QUE RESUELVE LA IMPUGNACIN. i. Si se acoge la impugnacin: si el convenio es judicial preventivo, el juez de oficio debe declara la quiebra del deudor, y podr el fallido reiterar las proposiciones de convenio cuantas veces estime necesario (art. 209).

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ii.

Si se rechaza la impugnacin: desde que queda ejecutoriada dicha sentencia entra a regir el convenio (Art. 199 inc. 2). Por economa procesal, la sola sentencia que rechaza la impugnacin se considera aprobatoria del convenio, sin necesidad de otra resolucin.

6) APROBACIN JUDICIAL DEL CONVENIO. Como vimos, si no se deducen impugnaciones dentro del plazo legal, el convenio se entiende aprobado, y el juez deber declararlo as, de oficio o a peticin de parte. La resolucin del tribunal se notifica por aviso (art. 199). El convenio comenzar a regir una vez ejecutoriada la resolucin aprobatoria, la que puede ser recurrida de apelacin o casacin, aunque dichos recursos slo podrn fundarse en el hecho de haberse aprobado el convenio estando pendiente o habindose acogido una impugnacin. No es admisible fundar la apelacin en causales de impugnacin que no se dedujeron oportunamente. Debe recordarse que la resolucin aprobatoria slo se dicta si no ha habido impugnaciones, ya que en caso contrario la resolucin que resuelve y rechaza la impugnacin es considerada aprobatoria del convenio. En todo caso, si existen impugnaciones que no cuenten con a lo menos 30% del pasivo con derecho a voto, el CJP entra a regir en forma inmediata, sin necesidad de esperar la resolucin de las impugnaciones. En este caso, no podrn dejarse sin efecto los actos y contratos celebrados por el deudor entre el la fecha del acuerdo y la fecha en que quede ejecutoriada la resolucin que acoja las impugnaciones, excepto el caso del art. 2468: Artculo 199. El convenio entrar a regir desde que se encuentre vencido el plazo para impugnarlo sin que se hayan interpuesto impugnaciones en su contra. En este

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caso, y en el inciso segundo, se entender aprobado y el tribunal lo declarar as de oficio o a peticin de cualquier interesado. Si el convenio ha sido impugnado, entrar a regir desde que cause ejecutoria la resolucin que deseche la o las impugnaciones y lo declare aprobado. El recurso de casacin deducido en contra de la sentencia de primera o segunda instancia que desecha la o las impugnaciones, no suspende el cumplimiento del fallo, incluso si la parte vencida solicita se otorgue fianza de resultas por la parte vencedora. Las resoluciones que se refieren los incisos anteriores de este artculo se notificarn por aviso y en contra de ellas no proceder recurso alguno. Sin perjuicio de lo anterior, el convenio judicial preventivo entrar a regir, en todo caso, no obstante las impugnaciones que se hubieren interpuesto en su contra, si stas no contaren con la adhesin de acreedores que representen a lo menos el 30% del pasivo con derecho a voto determinado en conformidad al artculo 179. En este caso, y en el inciso segundo, los actos y contratos ejecutados o celebrados por el deudor en el tiempo que medie entre el acuerdo y la fecha en que quede ejecutoriada la resolucin que acoja las impugnaciones, no podrn dejarse sin efecto, salvo lo dispuesto en el artculo 2468 del Cdigo Civil. Si el convenio resultare desechado por resolucin firme, las obligaciones y derechos existentes entre el deudor y sus acreedores con anterioridad a los acuerdos que han sido objeto del convenio se regirn por sus respectivas convenciones.

Art. 2468 CC. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes: 1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.

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2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. 3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.

C. EFECTOS DE LOS CONVENIOS

C.1. EFECTOS ESENCIALES

1) EFECTOS ESENCIALES DE TODO CONVENIO.

a) Obligatoriedad del convenio.

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El convenio obliga a todos los acreedores, an a los no concurrentes, salvo las excepciones legales: Artculo 200.- El convenio obliga al deudor y a todos sus acreedores, hayan o no concurrido a la junta que lo acuerde y hayan o no tenido derecho a voto, salvo lo dispuesto en el inciso final, por los crditos anteriores a la fecha de las siguientes resoluciones: a) La que ordena citar a junta para la designacin del experto facilitador, en el caso del artculo 177 ter; b) La que recae en las proposiciones de convenio, en el caso de los dems convenios judiciales preventivos, y c) La que declare la quiebra, si el convenio es simplemente judicial. No obstante lo anterior, el convenio no obliga a los acreedores sealados en el inciso primero del artculo 191 por sus crditos respecto de los cuales se hubieren abstenido de votar. La excepcin a esta regla la constituyen, como vimos, los acreedores privilegiados, hipotecarios, prendario y retencionarios. Si luego de celebrado el convenio son rematados bienes afectos a hipoteca, prenda o derecho legal de retencin, y no alcanza a cubrir su crdito, la Corte Suprema ha fallado que aun por el saldo insoluto no le afectara el convenio, aunque Ral Varela estima que s le obligara, ya que respecto del saldo insoluto sera valista. Artculo 191 inc. 1. Los acreedores preferentes respecto de bienes o del patrimonio del deudor podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia de que un acreedor vote, importa la renuncia a la preferencia. Slo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso del rechazo del convenio, la renuncia a la preferencia tendr el carcter de irrevocable. La renuncia puede ser parcial, siempre que se manifieste expresamente. Si un acreedor es titular de crditos preferentes y no

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preferentes, se presume de derecho que vota por sus crditos no preferentes, salvo que exprese lo contrario.

b) El convenio clausura o impide la quiebra. Segn si es un acuerdo extrajudicial, CJP o CSJ. El art. 201 trata los efectos de la clausura de la quiebra por el convenio, en virtud del cual el deudor deja de ser fallido y terminan como regla general los efectos de la quiebra, aunque excepcionalmente perduren algunos efectos de la declaratoria, a saber: i. Las inhabilidades que produce la quiebra continan mientras el deudor no sea rehabilitado conforme a la ley. ii. iii. El proceso de calificacin de la quiebra contina. Los juicios agregados a la quiebra segn el art. 70 (ejecutivos, ordinarios, pendientes, etc.) seguirn siendo conocidos por el tribunal de la quiebra, no obstante la aprobacin del convenio.

Artculo 201. Aprobado el convenio simplemente judicial, cesar el estado de quiebra y se le devolvern al deudor sus bienes y documentos, sin perjuicio de las restricciones establecidas en el convenio mismo. Sin embargo, si para el procedimiento de calificacin fueren necesarios los libros del fallido, stos quedarn en poder del tribunal encargado de ella. Se cancelarn tambin las inscripciones de la declaracin de quiebra que se hubieren practicado en la oficina del Conservador de Bienes Races. El sndico presentar su cuenta conforme con el Prrafo 4 del Ttulo III de esta ley.

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No obstante la aprobacin del convenio, el fallido quedar sujeto a todas las inhabilidades que produce la quiebra mientras no obtenga su rehabilitacin con arreglo a las prescripciones de esta ley. La aprobacin del convenio no impide que contine el procedimiento de calificacin de la quiebra.

2) EFECTOS ESENCIALES DE CIERTOS CONVENIOS. Artculo 202. Todos aqullos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean terceros poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones sujetas al convenio y los dems terceros, que paguen esas obligaciones sin la oposicin del deudor, podrn ejercer los derechos que por va de subrogacin o reembolso les correspondan, solamente sobre lo que toque al acreedor en el convenio. Si el acreedor ha sido pagado slo de parte de lo que le corresponda conforme al convenio, podr ejercer sus derechos relativamente a lo que se le quede debiendo, con preferencia a las personas precedentemente mencionadas. La ampliacin del plazo de las deudas, acordada en el convenio, no pone fin a la responsabilidad de los fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios, o de los avalistas del deudor sujeto al convenio ni extingue las prendas o hipotecas constituidas sobre bienes de terceros. Si el acreedor vot en favor del convenio, los efectos sern los siguientes segn los casos: a) No podr cobrar su crdito a los fiadores o codeudores, solidarios o subsidiarios, ni a los avalistas, sino que en los mismos trminos en que puede cobrar al deudor en virtud del convenio; b) El tercer poseedor de la finca hipotecada y el propietario del bien empeado podrn liberar la garanta pagando la deuda en los mismos trminos que los estipulados en el convenio celebrado por el deudor garantizado;

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c) La novacin o dacin en pago extingue la deuda respecto de los fiadores, codeudores y avalistas antes mencionados, hasta concurrencia de la porcin del crdito sometido a convenio que se dio por extinguida mediante ellas; d) Los terceros poseedores o propietarios de los bienes hipotecados o pignorados pueden liberar la garanta, pagando la cantidad que corresponda considerando la porcin de la deuda que ha sido extinguida mediante la novacin o dacin en pago. Si el acreedor no vot a favor del convenio, conserva sus derechos sin alteraciones tanto respecto de los bienes gravados con garantas reales cuanto respecto de sus fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios, y avalistas. Sin embargo, si los crditos se dieron por extinguidos mediante novacin o dacin en pago, la obligacin de los fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios, y avalistas del deudor sujeto al convenio se extinguen en el monto de lo que al acreedor efectivamente toque con motivo de dichas novacin o dacin en pago.

a) Convenios de remisin. La remisin hecha al deudor en el convenio aprobado extingue tambin las obligaciones de sus codeudores o fiadores, sean solidarios o subsidiarios, hasta la concurrencia de la cuota remitida, cuando el acreedor respectivo hubiere votado a favor del convenio. Si existen terceros (sea de aquellos que otorgaron garantas reales o personales, o poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones sujetas al convenio u otros terceros) que paguen esas obligaciones sin oposicin del deudor, pueden ejercer los derechos que les corresponden va subrogacin o reembolso, pero limitado a lo que le corresponda al acreedor en el convenio (art. 202).

b) Convenios de ampliacin de plazo.

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El art. 202 seala que este tipo de convenio no extingue las garantas otorgadas a favor del deudor o por ste, y comienzan a regir sus efectos desde que entra a regir para todos, en forma independiente de las fechas de los vencimientos particulares (art. 205 inc. 2). Art. 205 inc. 2. Cuando el convenio verse sobre ampliacin de plazo, ste empezar a correr para todos desde que entre a regir el convenio, cualesquiera que sean los vencimientos particulares de los crditos.

c) Convenios con socios de una sociedad colectiva o en comandita en quiebra. Como vimos anteriormente, la quiebra de una sociedad colectiva o en comandita acarrea la quiebra de sus socios solidarios; en la quiebra de cada socio participan como acreedores tanto los personales como los sociales. Pues bien, en la quiebra de uno de los socios puede llegarse a un convenio, y la ley le da efectos especiales en el art. 203, en cuanto que desliga la solidaridad y extingue la deuda social respecto de los dems socios hasta concurrencia de la cuota que dicho socio debiera pagar: Artculo 203. Los acreedores de una sociedad colectiva o en comandita que se encuentre en quiebra podrn celebrar convenio con uno o ms de los socios solidarios, si se unen con los acreedores directos de stos. Este convenio desliga de la solidaridad al socio que lo obtiene y extingue la deuda social respecto de los dems socios hasta concurrencia de la cuota que dicho socio debiera pagar. El activo social quedar sujeto al rgimen de la liquidacin de la quiebra, y los bienes privativos del socio con quien se hubiere celebrado el convenio sern aplicados al cumplimiento de ste.

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C.2 EFECTOS DE LA NATURALEZA

EFECTOS SEGN LA VOTACIN DE LOS ACREEDORES

a) Si el acreedor vot a favor del convenio (art. 2020 inc. 2): i. No puede cobrar a fiadores, codeudores o avalistas, sino en los trminos del convenio. ii. El tercer poseedor de la cosa prendada o hipotecada pueden liberar la garanta pagando en los mismos trminos estipulados para el deudor del convenio.

iii.

La novacin o dacin en pago extingue la deuda respecto a fiadores, codeudores o avalistas por la porcin extinguida en el convenio.

iv.

El tercer poseedor de la cosa prendada o hipotecada pueden liberar la garanta pagando lo que corresponda en consideracin a lo extinguido por novacin o dacin en pago.

b) Si el acreedor no vot a favor del convenio:

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En este caso, conserva sus derechos sin alteraciones, a menos que se hayan dado por extinguidos los crditos por novacin o dacin en pago, en cuyo caso las obligaciones de los fiadores, codeudores o avalistas se extinguen proporcionalmente (art. 202 inc. 3). Sin embargo, si los crditos se dieron por extinguidos mediante novacin o dacin en pago, la obligacin de los fiadores y codeudores, solidarios o subsidiarios, y avalistas del deudor sujeto al convenio se extinguen en el monto de lo que al acreedor efectivamente toque con motivo de dichas novacin o dacin en pago.

C.3. EFECTOS ACCIDENTALES

Los convenios pueden tener otros efectos a los recin analizados, siempre que no contravengan la esencia de la institucin u otras normas legales. En vista de ello, a continuacin trataremos algunos efectos que pueden o no presentarse como consecuencia de un convenio: 1) La intervencin. 2) La situacin de los acreedores no concurrentes. 3) La nulidad y resolucin del convenio. 4) La declaracin de nueva quiebra 5) La prescripcin. 1) LA INTERVENCIN. Segn el art. 206, el convenio puede estipular que el deudor quede sujeto a intervencin hasta que hasta el debido cumplimiento de sus estipulaciones. La intervencin es un efecto accidental, que como tal debe ser pactado expresamente, ya que las partes son libres para someter al deudor a un control ms estricto, o prescindir totalmente de l.

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Artculo 206. El convenio podr estipular el nombramiento de un interventor, que podr o no ser sndico de la nmina, y tendr las atribuciones y deberes que el mismo le seale. Su remuneracin ser fijada en la forma que determine el convenio. El interventor slo podr ser revocado con el voto de uno o ms de los acreedores que representen ms del 50 % del total del pasivo con derecho a voto, con el acuerdo del deudor, y sin este acuerdo con el voto de uno o ms de los acreedores que representen a lo menos los dos tercios del pasivo con derecho a voto. Sin perjuicio de lo anterior, en el convenio se podr designar una comisin de acreedores con las atribuciones y deberes que le seale. Todas estas personas respondern de la culpa leve. Slo los sndicos de la nmina estarn sujetos a la fiscalizacin de la Superintendencia.

Quin es el interventor. La norma en estudio seala que actuar como interventor la persona que designe el convenio, quien podr o no ser el sndico.

Para proceder a su revocacin, ser necesario: i. El voto de uno o ms de los acreedores que representen ms del 50% del pasivo con derecho a voto y el acuerdo del deudor, o ii. Sin acuerdo del deudor, con el voto de uno o ms de acreedores que representen a lo menos 2/3 del pasivo con derecho a voto.

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Cules son sus funciones. Artculo 207. Las atribuciones y deberes del interventor sern las siguientes, a menos que se acuerde otra cosa: 1. Imponerse de los libros, documentos y operaciones del deudor; 2. Llevar cuenta de las entradas y gastos de los negocios del deudor; 3. Visar, en su caso, los pagos a los acreedores; 4. Cuidar de que el deudor no retire para sus gastos personales y los de su familia otras sumas que las autorizadas en el convenio; 5. Rendir trimestralmente la cuenta de su actuacin y la de los negocios del deudor, y presentar las observaciones que le merezca la administracin de este ltimo. Esta cuenta ser enviada por correo a cada uno de los acreedores; 6. Pedir al tribunal ante el cual se tramit el convenio que cite a junta de acreedores, siempre que lo crea conveniente o cuando se lo pida alguno de ellos para tratar asuntos de inters comn. Todos los acuerdos de la junta debern ser adoptados por la mayora del pasivo del convenio, con derecho a voto. 7. Impetrar las medidas precautorias que sean necesarias para resguardar los intereses de los acreedores, sin perjuicio de los acuerdos que stos puedan adoptar. Estas solicitudes se tramitarn como incidente, y 8. Representar judicial y extrajudicialmente a los acreedores para llevar a efecto los acuerdos que tomen en forma legal. Qu ocurre si se agrava el mal estado de los negocios del deudor. Si se agrava el mal estado de los negocios del deudor, y ello hace temer un perjuicio a los acreedores, el art. 208 da derecho a stos para recurrir al juez con el fin de someter al deudor a una intervencin ms estricta. Adems, la agravacin de los negocios del deudor constituye una causal de resolucin del convenio.

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Del ejercicio de estas acciones conoce el tribunal ante el cual se tramit el convenio, y tanto las precautorias que pueda el interventor, como la peticin de someter al deudor a una intervencin ms estricta, se deben tramitar como incidentes. En este caso, tambin puede solicitarse la declaracin de incumplimiento del convenio, con un qurum de los acreedores que representen la mayora absoluta del pasivo del convenio con derecho a voto: Artculo 208. Si se hubiere agravado el mal estado de los negocios del deudor en forma que haga temer un perjuicio para los acreedores, podr ste ser sometido a una intervencin ms estricta que la pactada, o ser sometido a una intervencin si sta no se hubiere estipulado, o bien declararse incumplido el convenio, a solicitud de acreedores que representen la mayora absoluta del pasivo del convenio, con derecho a voto. La solicitud dirigida a obtener una intervencin o que sta sea ms estricta se tramitar como incidente. Conocer de las acciones que se ejerciten en conformidad al N 7 del artculo anterior y al inciso precedente, el tribunal ante el cual se tramit el convenio, salvo que se haya celebrado el pacto compromisorio a que se refiere el artculo 178, en cuyo caso conocer el Tribunal que corresponda de acuerdo a ste.

2) LA SITUACIN DE LOS ACREEDORES NO CONCURRENTES. En conformidad con el art. 205, los acreedores no concurrentes, esto es, aquellos que no hubieren verificado sus crditos en la oportunidad legal, slo podrn exigir que el convenio se cumpla a su favor mientras no hubieren prescrito las acciones que del convenio resulten.

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Para ejercer este derecho debern verificar extraordinariamente sus crditos ante el tribunal que conoci de la quiebra, y cada solicitud de verificacin se tramitar slo entre el deudor y el acreedor que verifique, aunque podr actuar como parte cualquier acreedor del convenio: Artculo 205. Los acreedores cuyos crditos sean anteriores a la fecha de la resolucin recada en la presentacin de las proposiciones o en la solicitud de designacin de un experto facilitador, en su caso, pero que no los hubieren verificado oportunamente, podrn demandar que se cumpla el convenio a su favor, mientras no se encuentren prescritas las acciones que de l resulten, mediante un procedimiento incidental que se seguir con el deudor, ante el tribunal que conoci del convenio, salvo que se haya celebrado el pacto compromisorio a que se refiere el artculo 178, en cuyo caso conocer el Tribunal que corresponda de acuerdo a ste. En este procedimiento podr actuar como parte cualquiera de los acreedores del convenio. Cuando el convenio verse sobre ampliacin de plazo, ste empezar a correr para todos desde que entre a regir el convenio, cualesquiera que sean los vencimientos particulares de los crditos.

3) LA NULIDAD Y RESOLUCIN DEL CONVENIO. Como vimos, el convenio es un acto jurdico bilateral, que como tal, se rige por las normas del derecho comn en lo que no sea contrario a la LQ. En consecuencia, puede intentarse en su contra accin de nulidad, con la salvedad de que es bastante restringida.

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Del mismo modo, el convenio, al igual que todo contrato bilateral, lleva envuelta la condicin resolutoria tcita de no cumplirse por alguna de las partes lo pactado (art. 1489 CC). La LQ regula algunos aspectos especiales de la resolucin de los convenios, pero debe entenderse que a falta de norma especial, debern aplicarse las normas del derecho comn. Causales de nulidad. Artculo 210. No se admitirn otras acciones de nulidad del convenio que las fundadas en la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que hubiesen sido descubiertas despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio. La nulidad del convenio extingue de derecho las cauciones que lo garantizan. Las acciones de nulidad prescribirn en el plazo de un ao contado desde la fecha en que entr a regir el convenio. Causales de Resolucin. i. ii. Inobservancia de sus estipulaciones. El caso del art. 208, es decir, la agravacin del mal estado de los negocios del deudor que haga temer un perjuicio a los acreedores.

Artculo 211. El convenio podr declararse incumplido a solicitud de cualquiera de los acreedores, por inobservancia de sus estipulaciones. Podr tambin declararse incumplido en el caso a que se refiere el artculo 208. Las acciones de incumplimiento del convenio prescribirn en seis meses, contados desde que hayan podido entablarse.

Titulares de la accin.

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Si se pretende la accin invocando la inobservancia de las estipulaciones del convenio, la accin puede intentarla cualquier acreedor, pero si se invoca la agravacin perjudicial a los acreedores del mal estado de los negocios, la resolucin debe pedirse por acreedores que representen la mayora absoluta del pasivo del convenio (art. 208).

Procedimiento. Tanto la demanda de nulidad como la de resolucin deben tramitarse en juicio sumario ante el tribunal en que se tramit el convenio: Artculo 213. La nulidad y la declaracin de incumplimiento del convenio se sujetarn al procedimiento del juicio sumario y ser competente para conocer de ellas el tribunal que tramit el convenio, salvo que se haya celebrado el pacto compromisorio a que se refiere el artculo 178, en cuyo caso conocer el Tribunal que corresponda de acuerdo a ste. La sentencia que acoja las demandas de nulidad o de declaracin de incumplimiento, ser apelable en ambos efectos, pero el deudor quedar de inmediato sujeto a intervencin por un sndico que tendr las facultades del interventor del artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil y las previstas en el artculo 177 bis. Ni la declaracin de nulidad ni la de incumplimiento tienen efecto retroactivo. Por otra parte, al demandar la nulidad o resolucin del convenio, el demandante debe sealar el nombre del sndico titular y suplentes, a los cuales deber designar el juez en la sentencia que d lugar a la demanda y declare la quiebra: Artculo 215. En la demanda de nulidad o de declaracin de incumplimiento del convenio, el demandante sealar el nombre del sndico titular y el del sndico suplente, y slo a stos el tribunal deber designar en la sentencia que d lugar a la demanda y declare la quiebra. Estas designaciones no podrn recaer en quienes hubieren ejercido el cargo a que se refiere el nmero 1 del artculo 174.

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Si se interpusiere ms de una demanda de nulidad o de declaracin de incumplimiento del convenio, el juez designar al sndico sealado en una de las demandas que se acojan. Prescripcin. Segn el art. 210, las acciones de nulidad prescribirn en el plazo de un ao contado desde la fecha en que entr a regir el convenio. Por su parte, y en conformidad con el 211, las acciones de resolucin del convenio prescriben en 6 meses desde que hayan podido intentarse. En consecuencia, si se invoca la inobservancia del convenio, el plazo corre desde el incumplimiento; si se invoca la causal del art. 208, corre desde la poca en que empez la agravacin de los negocios del deudor. Efectos de la nulidad declarada. La nulidad, luego de ejecutoriada la sentencia declaratoria, produce los mismos efectos que la resolucin de todo contrato, con algunas salvedades: la nulidad del convenio extingue de derecho las cauciones que lo garantizan (art. 210); la nulidad no tiene efectos retroactivos (art. 213), y una vez firme la resolucin que declare la nulidad, el tribunal de primera instancia declarar la quiebra del deudor de oficio y sin ms trmite (art. 214). Efectos de la resolucin declarada. La resolucin, luego de ejecutoriada la sentencia declaratoria, produce los mismos efectos que la resolucin de todo contrato (arts. 1490 y ss del CC), con las salvedades siguientes: a) Al igual que la nulidad del convenio, la sentencia que declara la resolucin debe declara la quiebra o su reapertura en su caso; y los actos y contratos celebrados por

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el deudor en el tiempo intermedio entre la aprobacin del convenio y la resolucin, son vlidos pero revocables por la accin pauliana civil. b) Las fianzas del convenio subsisten, y ello es lgico porque se estipularon para el evento del incumplimiento del deudor. Por ello la ley dispone que debe orse a los fiadores en los juicios de resolucin de convenio y stos pueden enervar la accin pagando los dividendos debidos dentro de 3 das contados desde la citacin. Las cantidades pagadas por el fallido antes de la resolucin y las que produzca la realizacin del activo sirven de abono a los fiadores en caso que la fianza se extienda a toda la deuda, pero si comprende nicamente una parte de ella, slo servir de descargo lo que reste despus de cubierta la cuota no afianzada.

Artculo 212. La declaracin de incumplimiento dejar sin efecto el convenio, pero no extinguir las cauciones que hubieren garantizado su ejecucin total o parcial. Las personas obligadas por las cauciones sealadas en el inciso anterior y los terceros poseedores de los bienes gravados con las mismas, segn sea el caso, sern odos en el juicio de declaracin de incumplimiento y podrn impedir la continuacin de ste, pagando los dividendos pendientes dentro de tres das, contados desde la citacin. Las cantidades pagadas por el deudor antes de la declaracin de incumplimiento y las que produzca la realizacin del activo de la quiebra, servirn de abono a la deuda en caso de que la caucin se extienda a toda la suma estipulada; pero si comprende nicamente una parte de ella, slo les servir de descargo lo que reste despus de cubierta la cuota no caucionada.

Artculo 214. Una vez firme la resolucin que declare la nulidad o el incumplimiento, el tribunal de primera instancia declarar la quiebra del deudor de oficio y sin ms trmite.

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4) NUEVA QUIEBRA. Como ya sabemos, el desasimiento no constituye una incapacidad respecto del deudor fallido, quien puede contraer obligaciones cuyo incumplimiento lo lleven a una situacin patrimonial que acaree otra quiebra. De este modo, podra darse el deudor sea declarado nuevamente en quiebra, en cuyo caso los acreedores de la 1 quiebra no podrn entrar en ella, ya que estaran obligados por el convenio y slo podran desligarse por l mediante las acciones de nulidad o resolucin. Sin embargo, para evitar esta posible injusticia, la ley en su art. 216 establece que la nueva quiebra pone fin al convenio an no cumplido: Artculo 216. Constituye segunda quiebra tanto la que se declara con motivo de pronunciarse la nulidad o el incumplimiento de un convenio cuanto la que se declara por cualquier otra causa mientras est vigente un convenio. Los actos o contratos del deudor, ejecutados o celebrados en el tiempo que medie entre la fecha de la resolucin recada sobre las proposiciones de un convenio o sobre la solicitud de designacin de un experto facilitador que le dio origen, segn sea el caso, y la declaracin de la segunda quiebra, se regirn por las reglas de los Prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo VI de esta ley. La relacin entre acreedores antiguos y nuevos las regula el art. 217, en el sentido de que ambos debern verificar sus crditos, desligndose del convenio los primeros, que quedarn reintegrados en todos sus derechos y sern pagados con los acreedores nuevos en todos sus crditos, salvo lo que se les haya abonado en razn del convenio anterior: Artculo 217. La segunda quiebra reintegra a los acreedores anteriores en todos sus derechos respecto del fallido. Los acreedores antiguos concurrirn con los nuevos en las distribuciones del activo de la quiebra por el monto ntegro de sus crditos, siempre que no hubieren recibido parte alguna de la estipulada en el convenio; en el caso contrario, slo podrn

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concurrir con los nuevos acreedores por la parte del capital de sus primitivos crditos que corresponda a la porcin no pagada de la suma convenida. En todo caso, tanto los crditos de los acreedores antiguos, en lo que corresponda, como los de los nuevos, debern ser verificados en la segunda quiebra, salvo aqullos que la ley expresamente excepta de este trmite.

5) PRESCRIPCIN. Las acciones tendientes a exigir el cumplimiento del convenio son prescriptibles de acuerdo a las reglas generales: i. ii. En 3 aos como accin ejecutiva En 5 aos como accin ordinaria.

Prescrito el derecho a exigir su cumplimiento, puede tambin considerarse extinguido el propio convenio, salvo renuncia del deudor.

XIII.- LOS DELITOS RELACIONADOS CON LA QUIEBRA

Una de las finalidades del derecho concursal es castigar la cesacin de pagos culpable o fraudulenta, en razn de que es contrario al inters general que una persona no pague sus deudas por fraude o negligencia en el manejo de sus negocios. Esta materia la trata la LQ en su ttulo XIII, arts. 218 y siguientes, y para su estudio lo dividiremos en tres temas:

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i.

Derecho Penal Concursal: las normas sustantivas sobre la tipificacin de los delitos, la autora y sus cmplices.

ii.

El Derecho Procesal Penal Concursal: el juicio de calificacin de la quiebra.

iii.

La rehabilitacin: las formas de hacer cesar las inhabilidades que afectan a las personas cadas en quiebra.

A) DERECHO PENAL CONCURSAL

El art. 218 seala: ARTICULO 218 La quiebra del deudor a que se refiere el artculo 41 puede ser fortuita, culpable o fraudulenta. A su vez, el art. 229 pena con presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su grado mnimo (541 a 10 aos) la quiebra fraudulenta, salvo que cualquiera de los

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actos delictuosos que el fallido hubiese cometido tuviera una pena mayor, pues entonces deber aplicarse sta. Segn Varela, la declaracin de la quiebra viene a ser para estos delitos una condicin de procesabilidad, puesto que no se puede iniciar el juicio por estos delitos sino luego de declarada la quiebra, aunque los hechos punibles se cometen generalmente antes de la declaratoria. La verdad es que desde el punto de vista penal, Puelma estima que la declaracin de quiebra es ms que una condicin de procesabilidad: la declaracin forma parte del tipo delictivo mismo. La LQ no ha definido lo que debe entenderse por quiebra fraudulenta o culpable; en vez de esto, ha establecido un curioso sistema de presunciones. En la ley antigua haba presunciones de derecho, pero la Ley N 18.175 las suprimi por considerarlas contrarias al art. 19 N 3 inc. 6 de la CPR, que consagra que la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal. El papel de las presunciones es establecer, en el proceso, cuando son probadas, la existencia del tipo; y el juez en tal circunstancia carece de facultad para determinar si los hechos constitutivos de las presunciones tenan o no un nexo causal con la quiebra. As, en las presunciones simplemente legales de quiebra culpable o fraudulenta, el derecho concursal penal otorga al fallido una causal eximente de responsabilidad que destruye la existencia del tipo, consistente en probar que la quiebra fue fortuita. Consecuentemente, aun cuando en el proceso de calificacin se establezca como probado cualquier hecho constitutivo de presuncin, siempre se podr destruir el tipo del delito probando que la quiebra fue fortuita.

1) LA QUIEBRA FORTUITA.

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Antiguamente, el artculo 1331 del Cdigo de Comercio expresaba es fortuita la quiebra que proviene exclusivamente de casos fortuitos o fuerza mayor. Esta norma fue suprimida en Ley N 4.558, y tampoco pas a la Ley N 18.175, con lo que se advierte el propsito del legislador de no definir en la ley el sentido de quiebra fortuita. Por ello, para determinar el alcance de este trmino habr que recurrir a la regla del art. 20 del CC, o sea, el alcance del trmino fortuito que, segn su sentido natural y obvio, y de acuerdo al Diccionario, ser lo que ocurre inopinada y casualmente. De este modo, la quiebra fortuita no es slo aquella que ocurre por caso fortuito y fuerza mayor en los trminos del art. 45 CC, sino aquella que ocurre inopinada y casualmente, esto es, por causas ajenas a su voluntad.

2) UNIDAD DEL DELITO DE QUIEBRA FRAUDULENTA O CULPABLE Como vimos, la ley seala que la comisin de ciertos hechos hace presumir la quiebra fraudulenta, y la otros hechos, la quiebra culpable, pero debe condenarse al fallido por la comisin de dos delitos (quiebra fraudulenta y culpable) si comete ambos tipos de actos? A su vez, si el fallido cometiese tres hechos cuya comisin presume la quiebra fraudulenta, comete 3 delitos de quiebra fraudulenta? La verdad es que la doctrina ha concluido que los delitos de quiebra culpable o fraudulenta no estn constituidos por los hechos constitutivos de las presunciones; lo que quiso castigar el legislador es el hecho de l quiebra cuando es efecto de la culpa o dolo del deudor, siendo los hechos constitutivos de las presunciones slo medios que la ley ha considerado adecuados para producir la conviccin de que la quiebra de debe a culpa o dolo del deudor. De lo anterior se obtienen las siguientes conclusiones: i. El delito es nico: no se trata de tantos delitos cuantos son los hechos previstos por la ley que pueden haberse verificado. Por lo tanto, no habr

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lugar a acumulacin de delitos y penas; no siendo dos delitos distintos la quiebra fraudulenta o culpable. ii. El momento en que se considera consumado el delito es aquel en que se declara la quiebra, y desde esa fecha, normalmente, correr la prescripcin. iii. Si el hecho constitutivo de la presuncin es reparado antes de la quiebra, no habr delito, por ejemplo, si los libros destruidos o el activo ocultado se reintegran antes de la declaratoria.

3) AUTORA DEL DELITO DE QUIEBRA FRAUDULENTA O CULPABLE. La LQ considera como sujetos pasivos de este delito a los deudores del art. 41 que hayan sido declarados en quiebra. La verdad es que segn Puelma no existe ninguna razn para castigar slo al fallido fraudulento o culpable que sea del art. 41, a los dems deudores, cuando actan con fraude, tambin debera castigrseles. ARTICULO 234 Las disposiciones del presente Ttulo no se aplicarn al deudor no comprendido en el artculo 41, el que quedar sujeto a las prescripciones del Cdigo Penal. Sin embargo, le sern aplicables en lo que corresponda, si su quiebra hubiere sido declarada por la causal del N 3 del artculo 43. En consecuencia, el autor del delito de quiebra fraudulenta o culpable es el fallido que ejerza actividades comerciales, industriales, agrcolas o mineras; pero la ley pena, excepcionalmente, como autores de este delito, a personas que no son fallidos y que pueden no ejercer las actividades del art. 41:

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a) Los gerentes, directores o administradores de una persona jurdica declarada en quiebra, cuyo giro quede comprendido en el art. 41: cuando en la direccin de los negocios sociales, y conocimiento de la situacin de stos, hubieren ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las omisiones que la ley estima constitutivas de presuncin de quiebra culpable o fraudulenta, o cuando hubieren autorizado expresamente dichos actos u omisiones (art. 232 inc. 1). Adems, estas personas pueden cometer un delito distinto al que quiebra culpable o fraudulenta, en virtud del inc. 2 del art. 232, disposicin que slo puede aplicarse a personas jurdicas administradas por un directorio. ARTICULO 232 Los gerentes, directores o administradores de una persona jurdica declarada en quiebra, cuyo giro quede comprendido en el artculo 41, sern castigados, sin perjuicio de la responsabilidad civil que les pueda afectar, como reos de quiebra culpable o fraudulenta, segn el caso, cuando en la direccin de los negocios del fallido y con conocimiento de la situacin de stos, hubieren ejecutado alguno de los actos o incurrido en alguna de las omisiones a que se refieren los artculos 219 y 220, o cuando hubieren autorizado expresamente dichos actos u omisiones. Sern castigados con reclusin o relegacin menores en su grado mnimo a medio si se han repartido dividendos a los socios, a propuesta del directorio, a sabiendas que no correspondan a utilidades efectivas. La pena se elevar en un grado si esos repartos han ocasionado la quiebra.

b) Los factores o representantes del fallido que sea persona natural: sern castigados como autores de quiebra fraudulenta o culpable si, en representacin de su principal o mandante y en conocimiento de la situacin de ste, hubieren ejecutado, sin rdenes o instrucciones suyas, actos y omisiones constitutivas de presunciones de quiebra culpable o fraudulenta. En el caso de incapaces las penas se aplicarn a los representantes legales. ARTICULO 233 Los factores o representantes del fallido que sea persona natural sern castigados como autores de quiebra culpable o fraudulenta si, en

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representacin de su principal o mandante y en conocimiento de la situacin de ste, hubieren ejecutado sin rdenes o instrucciones suyas algunos de los actos o hubieren incurrido en algunas de las omisiones a que se refieren los artculos 219 y 220. Las inhabilidades, medidas preventivas y penas que procedan, se aplicarn, en el caso de incapaces, a los representantes legales que hubieren intervenido en los actos o contratos que produjeron el mal estado de los negocios o en los que den fundamento para declarar la quiebra culpable o fraudulenta.

4) COMPLICIDAD Y ENCUBRIMIENTO EN LAS QUIEBRAS. Respecto a los cmplices o encubridores de este delito se aplican las normas generales de los arts. 16 y 17 del Cdigo Penal. Slo en materia de complicidad en quiebra fraudulenta la LQ ha establecido presunciones especiales de complicidad, que veremos ms adelante.

Adems, el art. 231 LQ establece lo siguiente: ARTICULO 231 El cnyuge y los ascendientes o descendientes consanguneos o afines del fallido, que, con conocimiento de la quiebra, hubieren sustrado bienes perteneciente a sta, no sern considerados cmplices de quiebra fraudulenta, pero sern castigados como reos comunes de hurto sin tomarse en consideracin su calidad de cnyuge o de pariente. Esta disposicin tuvo por objeto aplicar penas ms suaves a estos parientes, pero en la actualidad el hurto tiene mayor penalidad que la complicidad en la quiebra fraudulenta Finalmente, la condena por complicidad en una quiebra fraudulenta, adems de la sancin corporal que corresponda, lleva envueltas las sanciones del art. 230:

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ARTICULO 230 Sin perjuicio de la pena que corresponda con arreglo al Cdigo Penal, la sentencia de trmino que condene a una persona como cmplice de una quiebra fraudulenta, dispondr: 1.- La prdida de cualquier derecho que tenga en la masa; 2.- El reintegro a la misma de los bienes, derechos y acciones sobre cuya sustraccin hubiere recado su complicidad, y 3.- La indemnizacin de los perjuicios irrogados a la masa.

5) PRESUNCIONES DE QUIEBRA CULPABLE. Estn establecidas en el art. 219, y se trata fundamentalmente de actos indicativos de imprudencia en el manejo de los negocios del deudor, o que significan negligencia del fallido en sus negocios y cumplimiento de sus obligaciones legales, o de falta de cooperacin del fallido con la justicia o el sndico, o bien no haber cumplido las obligaciones contradas en un convenio precedente: ARTICULO 219 La quiebra se presume culpable en los siguientes casos: 1.- Si el deudor ha pagado a un acreedor en perjuicio de los dems, despus de la cesacin de pagos; 2.- Si los gastos domsticos o personales del fallido hubieren sido excesivos, habida consideracin a su capital, a su rango social y al nmero de personas de su familia; 3.- Si el fallido hubiere perdido fuertes sumas en cualquier especie de juego, en apuestas cuantiosas o en operaciones aventuradas de bolsa; 4.- Si el deudor no hubiere solicitado su quiebra, en el caso del artculo 41, o si la manifestacin que hiciere no reuniese las condiciones que prescribe el artculo 42; 5.- Si el deudor fuere declarado en quiebra, por segunda vez, sin haber cumplido las obligaciones que hubiere contrado en un convenio precedente; 6.- Si se ausentare o no compareciere al tiempo de la declaracin de quiebra o durante el curso del juicio, o si se negare a dar al sndico explicaciones sobre sus negocios;

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7.- Si hubiere prestado fianzas o contrado por cuenta ajena obligaciones desproporcionadas a la situacin que tena cuando las contrajo, sin garantas suficientes; 8.- Si hubiere hecho donaciones desproporcionadas a su situacin de fortuna, considerada en el momento de hacerlas; 9.- Si no tuviere libros o inventarios o si tenindolos, no hubieren sido llevados los libros con la regularidad exigida de tal suerte que no manifiesten la verdadera situacin de su activo y pasivo. Respecto de quienes no estn obligados a llevar libros de contabilidad, se aplicarn las normas sobre tributacin simplificada establecidas por el Servicio de Impuestos Internos; 10.- Si no se conservare las cartas que se le hubieren dirigido con relacin a sus negocios; 11.- Si hubiere omitido la inscripcin de los documentos que ordena la ley, y 12.- Si agravase el mal estado de sus negocios durante el perodo a que se refiere el inciso primero del artculo 177 bis. 6) PRESUNCIONES DE QUIEBRA FRAUDULENTA. El art. 220 seala ciertos actos dolosos que, de cometerlos el fallido, se estiman como presunciones de quiebra fraudulenta: ARTICULO 220 Se presume fraudulenta la quiebra del deudor: 1.- Si hubiere ocultado bienes; 2.- Si hubiere reconocido deudas supuestas; 3.- Si hubiere supuesto enajenaciones, con perjuicio de sus acreedores; 4.- Si hubiere comprometido en sus propios negocios los bienes que hubiere recibido en depsito, comisin o administracin, o en el desempeo de un cargo de confianza; 5.- Si, posteriormente a la declaracin de quiebra, hubiere percibido y aplicado a sus propios usos, bienes de la masa; 6.- Si, despus de la fecha asignada a la cesacin de pagos, hubiere pagado a un acreedor, en perjuicio de los dems, anticipndole el vencimiento de una deuda;

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7.- Si ocultare o inutilizare sus libros, documentos y dems antecedentes; 8.- Si, con intencin de retardar la quiebra, el deudor hubiere comprado mercaderas para venderlas por menor precio que el corriente, contrado prstamos a un inters superior al corriente de plaza, puesto en circulacin valores de crdito o empleado otros arbitrios ruinosos para hacerse de fondos; 9.- Si, inmediatamente despus de haber comprado mercaderas al fiado, las vendiere con prdidas; 10.- Si, antes o despus de la declaracin de quiebra, hubiere comprado para s por interposicin de un tercero y a nombre de ste, bienes de cualquier clase; 11.- Si no resultare de sus libros la existencia o salida del activo de su ltimo inventario, o del dinero y valores de cualquier otra especie que hubieren entrado en su poder posteriormente a la faccin de aqul; 12.- Si, en estado de manifiesta insolvencia, hubiere hecho donaciones cuantiosas; 13.- Si hubiere celebrado convenios privados con algunos acreedores en perjuicio de la masa; 14.- Si se ausentare o fugare, llevndose una parte de sus haberes; 15.- Si el deudor, dentro del ejercicio en el cual cese en el pago de sus obligaciones o en el inmediatamente anterior, hubiere omitido, falseado o desvirtuado informacin de aquella que ha debido proporcionar de conformidad a la ley, acerca de su real situacin legal, econmica o financiera, y 16.- En general, siempre que hubiere ejecutado dolosamente una operacin cualquiera que disminuya su activo o aumente su pasivo.

7) PRESUNCIONES DE COMPLICIDAD DE QUIEBRA FRAUDULENTA. El art. 221 establece una serie de casos en que se presume complicidad de quiebra fraudulenta, aplicndose en los dems casos las reglas sobre complicidad del CP. Los actos enumerados son fundamentalmente actos de cooperacin al fallido fraudulento; y es evidente que para que exista complicidad de quiebra fraudulenta se quiere tambin la

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autora: no es compatible la absolucin del fallido por quiebra fortuita y la condena de un tercero por complicidad. ARTICULO 221 Se presume que son cmplices de quiebra fraudulenta: 1.- Los que, de acuerdo con el fallido, supusieren crditos o alteraren los verdaderos en cantidad o fecha; 2.- Los que auxiliaren al fallido para ocultar o sustraer sus bienes, sea cual fuere su naturaleza, antes o despus de la declaracin de quiebra; 3.- Los que, con conocimiento de la declaracin de quiebra, ocultaren bienes, documentos o papeles de propiedad del fallido que tuvieren en su poder, o los entregaren a ste y no al sndico; 4.- Los que, despus de la declaracin de quiebra, admitieren cesiones o endosos del fallido; 5.- Los acreedores legtimos que celebraren convenios privados con el fallido en perjuicio de la masa; 6.- Los que, con conocimiento de la cesacin de pagos, obtuvieren el pago anticipado del todo o parte de su crdito, y 7.- Los agentes, corredores o comisionistas que, despus de declarada la quiebra, intervinieren en cualquier operacin comercial del fallido, con perjuicio de la masa. En los dems casos se aplicarn las reglas generales que, sobre complicidad, establece el Cdigo Penal.

B) DERECHO PROCESAL PENAL CONCURSAL LA CALIFICACIN DE LA QUIEBRA

EL JUICIO DE CALIFICACIN.

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La forma procesal para cumplir con el fin del derecho concursal de castigar la quiebra culpable o fraudulenta es el juicio de calificacin que trata la LQ en los arts. 222 y siguientes. El juicio de calificacin tiene por fin investigar si la quiebra de las personas comprendidas en el art. 41 es fortuita, culpable o fraudulenta; y en los dos ltimos casos penar a los autores, cmplices y encubridores de dichos delitos. De este modo, para sancionar la quiebra ilcita, sta debe necesariamente calificarse como tal en el proceso de calificacin, que es de ndole penal. Para iniciar dicho proceso, pueden darse varios presupuestos: A) Que la junta de acreedores efecte una denuncia B) Que cualquier acreedor efecte una denuncia o interponga una querella criminal C) Que la Superintendencia de Quiebras efecte una denuncia D) Que el Ministerio Pblico inicie de oficio una investigacin criminal ARTICULO 222 Declarada la quiebra, la junta de acreedores podr efectuar denuncia y cualquier acreedor podr efectuar denuncia o interponer querella criminal si estimare que se configura alguno de los hechos previstos en los artculos 219, 220 y 221. Si no se ejerciere accin penal, pero hubiere mrito para que se investiguen esos hechos, la Superintendencia de Quiebras los denunciar al Ministerio Pblico, poniendo en su conocimiento la declaracin de quiebra y los dems antecedentes que obraren en su poder. Lo dispuesto en los incisos precedentes no obsta a la facultad del Ministerio Pblico para iniciar de oficio la investigacin criminal. Anteriormente, un juez poda tener jurisdiccin civil y criminal cuando era el nico juez en la comuna, y en Santiago el juez civil remita de oficio los antecedentes al Tribunal

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de Crimen, para que se llevara adelante el proceso de calificacin de la quiebra, al del mismo territorio jurisdiccional. En este proceso de calificacin, los honorarios de los abogados no podrn ser de cargo de la masa, con lo cual debern solventarlos en forma particular los involucrados (art. 227). Finalmente, el art. 228 inc. 3 establece una particularidad del juicio de calificacin, en el sentido de que la muerte del fallido no extinguir el proceso penal de calificacin, en virtud de lo cual el juicio debe seguir adelante para determinar las sanciones de los cmplices y encubridores. Art. 228 inc. 3: La muerte del fallido durante la tramitacin no obsta al procedimiento de calificacin, a fin de establecer en definitiva el carcter de la quiebra y perseguir a los dems responsables.

C) LA REHABILITACIN.

Segn hemos visto, la quiebra acarrea inhabilidades para ejercer ciertos cargos que no cesan por la clausura de la quiebra. De acuerdo con el art. 235, slo la rehabilitacin es la forma legal de poner trmino a tales inhabilidades que las leyes imponen al fallido: ARTICULO 235 La rehabilitacin hace cesar todas las inhabilidades que las leyes imponen al fallido. De este modo, en la LQ existen 3 clases de rehabilitacin: la legal, la judicial, y la especial de fallido no comprendido en el art. 41.

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1) REHABILITACIN LEGAL. Desde en momento en que queda firme la resolucin que absuelve al fallido, o lo sobresee definitivamente en el juicio de calificacin, la rehabilitacin se produce por el solo ministerio de la ley, y es lgico que as sea, puesto que la falencia fortuito no es censurable, y no merece estar penada con inhabilitacin alguna. Esta rehabilitacin legal es slo aplicable al fallido que ejerce actividades comerciales, industriales, agrcolas o mineros, puesto que slo a ellos se les sigue proceso de calificacin de la quiebra. ARTICULO 236 La rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley, en todos aquellos casos en que el procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia condenatoria por el delito de quiebra culpable o fraudulenta.

Efectos especiales de la rehabilitacin legal. Adems de los efectos propios de toda rehabilitacin, la rehabilitacin legal produce de derecho, a favor del rehabilitado, el beneficio de competencia que acuerda al deudor insolvente el art. 1626 N 6 del CC, mientras no obtenga sobreseimiento definitivo de conformidad al art. 165: ARTICULO 237 El fallido rehabilitado en las condiciones del artculo anterior, gozar del beneficio de competencia que acuerda al deudor insolvente el nmero 6 del artculo 1.626 del Cdigo Civil, mientras no se haya sobresedo definitivamente en el caso del artculo 165 de esta ley.

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Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna. Art. 1626. El acreedor es obligado a conceder este beneficio: 6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo. En la prctica, lo anterior implica que luego de la rehabilitacin legal no pueden perseguirse, para el pago de las deudas comprendidas en la quiebra, los bienes adquiridos por el fallido con posterioridad a la declaracin, aun los a ttulo gratuito. Debe advertirse que el sobreseimiento definitivo a que se refiere el art. 237, cuya dictacin pone fin al beneficio de competencia, no es el sobreseimiento definitivo en el juicio de calificacin de la quiebra, sino el sobreseimiento definitivo que pone fin al estado de quiebra (art. 165), y que extingue todas las obligaciones. Ello se justifica porque obvio que el beneficio de competencia carece de razn de ser si se ha sobresedo con arreglo al art. 165, puesto que el deudor podr oponer a las demandas de los acreedores la excepcin de extincin de la obligacin y no necesitar alegar el beneficio de competencia. Debe tenerse presente que si se sobresee definitivamente de la quiebra por el art. 164, lo expuesto anteriormente carece de relevancia, por cuanto las causales de sobreseimiento legal de dicha norma implican extincin de las obligaciones afectas al concurso.

2) REHABILITACIN JUDICIAL.

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Como las inhabilidades que acarrea la quiebra no pueden ser perpetuas, la ley ha debido establecer un sistema de rehabilitacin aplicable aun al fallido culpable o fraudulento, el cual deber reunir las condiciones del art. 238: i. ii. Cumplimiento o indulto de las penas a que hubiere sido condenado Que se haya pagado ntegramente el pasivo de la quiebra.

ARTICULO 238 El fallido culpable o fraudulento podr ser rehabilitado, si justificare que ha cumplido las penas que se le hubieren impuesto o que ha sido indultado, y, en todo caso, que ha satisfecho ntegramente sus deudas. Procedimiento. La demanda de rehabilitacin debe intentarse ante el tribunal que haya conocido de la quiebra, y deber sustanciarse con el Superintendente de Quiebras. Tambin podrn apersonarse en el juicio de rehabilitacin los acreedores cuyos crditos no hayan sido enteramente pagados. La demanda de rehabilitacin se notifica al sndico y acreedores en la misma forma que la LQ exige para notificar la resolucin declaratoria, y la causa se tramita conforme al procedimiento sumario. Finalmente, la sentencia que declara la rehabilitacin debe publicarse en los diarios que designe el fallido.

ARTICULO 239 La demanda de rehabilitacin del fallido culpable o fraudulento se interpondr ante el tribunal que haya conocido de la quiebra, y se sustanciar con el Superintendente.

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Podrn tambin apersonarse en el juicio de rehabilitacin los acreedores cuyos crditos no hubieren sido enteramente pagados. La demanda de rehabilitacin se notificar en igual forma que la declaratoria de quiebra y se sustanciar con arreglo a los trmites del juicio sumario. La sentencia que concede la rehabilitacin ser publicada en los diarios que designe el fallido. 3) REHABILITACIN ESPECIAL DEL FALLIDO NO COMPRENDIDO EN EL ART. 41. Siguiendo el espritu general de la LQ de favorecer al deudor no comprendido en el art. 41, el art. 240 establece un nuevo caso de rehabilitacin aplicable al no comerciante. De este modo, el fallido no comprendido en el art. 41 tiene derecho a solicitar su rehabilitacin cumpliendo los siguientes requisitos: i. ii. Transcurso del plazo de 1 ao desde la declaratoria. Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra en dicho plazo, o si ellas se iniciaron,; o si el fallido hubiere sido condenado en algunos de dichos juicios criminales, haya cumplido las penas y satisfecho ntegramente las deudas. Como a estos fallidos no se les sigue proceso de calificacin, no les es aplicable la rehabilitacin legal, y por el art. 240 se trata a estos fallidos en forma equivalente a los dems cuya quiebra se ha declarado fortuita. ARTICULO 240 Transcurrido un ao desde la notificacin de la declaratoria de quiebra, el fallido no comprendido en el artculo 41 podr solicitar su rehabilitacin ante el tribunal que haya conocido de la quiebra, siempre que se encuentre en alguno de estos casos: 1.- Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra dentro de dicho plazo; 2.- DEROGADO

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3.- Que, habiendo sido condenado el fallido en alguno de dichos juicios criminales, hubiere cumplido las penas y satisfecho ntegramente las deudas. La solicitud de rehabilitacin se notificar en igual forma que la declaratoria de quiebra. Dentro del trmino de los quince das siguientes a la notificacin, podrn deducirse oposiciones por el Superintendente o, en el caso del nmero 3, por los acreedores cuyos crditos no hubieren sido enteramente pagados. Las oposiciones se tramitarn en juicio sumario entre el fallido, el Superintendente y el opositor. La sentencia que conceda la rehabilitacin ser publicada en los diarios que designe el fallido. Procedimiento: la solicitud de rehabilitacin de los fallidos no comprendidos en el art. 41 se notifica en la misma forma que la declaratoria. A la demanda de rehabilitacin slo puede oponerse el Superintendente de Quiebras, o en el caso N 3, los acreedores cuyos crditos no hubieren sido enteramente pagados. El plazo de oposicin es de 15 das, fatal, que se cuenta desde la notificacin de la peticin de rehabilitacin. Las oposiciones se tramitan como juicio sumario entre el fallido, el Superintendente y el opositor, y la sentencia que concede la rehabilitacin debe ser publicada en los diarios que designe el fallido.

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