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CONTRATO DE FACTORING

El contrato de factoring puede definirse como aquel contrato por el cual un empresario concierta con otro empresario especializado la presentacin de un conjunto variable de servicios que faciliten la administracin, evaluacin, seguridad y financiacin de la totalidad o parte de los crditos adquiridos o que adquirir en el desarrollo de su giro o trfico, sea nacional o internacional, a cambio, de un determinado precio o comisin. Los servicios de gestin, financiacin y garanta de los crditos son los que integran las prestaciones que realizan esas entidades. El servicio de gestin o administracin engloba un conjunto de actuaciones que van desde la llevar la contabilidad de las relaciones con la clientela a la gestin del cobro de los crditos, pasando por labores de clasificacin y anlisis de clientes. El servicio de garanta supone que la entidad de factoring asume el riesgo crediticio, satisfaciendo al cliente el importe de aquellos crditos que se hayan convenido y que resulten impagados o fallidos. Los servicios de financiacin y garanta suelen estar limitados por el previo establecimiento de < lneas de riesgo>, es decir, de importes mximos a que puede ascender la financiacin o garanta bien globalmente, bien por categoras de crditos o por clientes. Las prestaciones que realiza la entidad de factoring son fcilmente identificables con las que caracterizan a los contratos de mandato o comisin, descuento y garanta, residiendo la novedad que suele predicarse del contrato ms en su conjuncin que en su contenido. Por eso, el contrato de factoring es un contrato mixto que se regir por lo acordado por las partes y por lo dispuesto en nuestras leyes y disposiciones generales sobre los tipos contractuales a los que son reconducibles las obligaciones de las partes. Es la funcin financiera del contrato la que ofrece un mayor inters o importancia prctica, y que, el contrato plantea en buena medida los mismos problemas que el descuento, especialmente cuando se trata del factoring con recurso o regreso, es decir, sin garanta o asuncin del riesgo crediticio. El legislador mercantil, sensible a las necesidades del trfico empresarial y a la conveniencia de desarrollar este sistema de financiacin, ha establecido XX Ciertas normas especiales para las cesiones de crdito que renan los siguientes Requisitos: 1.- Que el cedente sea un empresario y los crditos cedidos procedan de su actividad empresarial.

2.- Que el cesionario sea una entidad de crdito. 3.- Que los crditos objeto de cesin no tengan por deudor a una Administracin Pblica. 4.- Que los crditos existan a la fecha del contrato o nazca de la actividad empresarial que el cedente lleve a cabo en el plazo mximo de un ao, o que conste en el contrato la identidad de los futuros deudores. 5.- Que el cesionario pague al cedente, a contado o a plazo, el importe de los crditos cedidos con la deduccin del coste del servicio prestado. 6.- Que en caso de que el crdito no se garantice, se acredite el abono, total o parcial, del crdito al cedente antes del vencimiento. Cuando se cumplan todas estas condiciones, que coinciden con las que tpicamente concurren en el contrato que estamos analizando, las correspondientes cesiones tendrn eficacia frente a terceros desde la fecha de celebracin del contrato de cesin, y no desde el momento posterior en que el crdito se constituya o adquiera por el cedente. En caso de quiebra del deudor de los crditos cedidos, los pagos que haya realizado a favor del cesionario tampoco se vern sujetos a la revocacin derivada de aquella norma. El contrato puede tener no slo crditos actuales ya existentes, sino tambin otros eventuales que puedan constituirse en el futuro. Es importante sealar, que si bien es usual que las partes estructuren esa duracin del contrato mediante la conclusin de un contrato general, pero no definitivo, que obliga a ir concluyendo singulares contratos definitivos conforme se van generando los crditos contra terceros que renan las caractersticas convenidas, nada impide tampoco que se concierte un contrato duradero de factoring, esto es, un contrato nico y definitivo que va generando una pluralidad de relaciones entre las partes tan pronto como se adquiera o constituya un nuevo crdito de los previamente definidos o incluidos en el contrato. CONTRATO DE LEASING (ARRENDAMIENTO FINACIERO) A) CONCEPTO, CLASES Y NATURALEZA JURDICA: El contrato de arrendamiento financiero o leasing es aquel que tiene por objeto la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquiridos con esa finalidad, por una entidad o establecimiento financiero de crdito, segn las concretas indicaciones del futuro cesionario o usuario, a cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico de cuotas, a lo que ha de aadirse la concesin de una opcin de compra del bien adquirido XXI y cedido a favor del usuario

ejercitable al trmino del plazo pactado de vigencia del contrato, as como la afeccin del mismo a una actividad de carcter empresarial. La operacin implica el concurso de tres sujetos: 1.- El usuario, un empresario o profesional que precisa de un determinado bien para su actividad, pero que no puede o no quiere utilizar fondos propios para adquirirlo y que tampoco puede o quiere endeudarse a tal efecto. 2.- El proveedor, dueo del bien, fabricante o no del mismo. 3.- La entidad de leasing, que mediante la compra y posterior cesin del bien, hace posible el resultado de que el usuario puede utilizarlo o explotarlo sin tener que haber invertido sus recursos, ni tampoco solicitarlos prestados a un tercero, y que por ello percibe una remuneracin comprensiva tanto del coste de adquisicin como financiero de la inversin realizada. Debe diferenciarse del leasing que estamos estudiando; el leasing del fabricante, el lease-back y el renting o leasing operativo. Estos se diferencian del leasing o arrendamiento financiero, en que en el contrato de leasing del fabricante no interviene la entidad de leasing, y la operacin se resuelve en una simple venta a plazos de un determinado bien que su titular hace a quien lo precisa, facilitndole la adquisicin mediante el aplazamiento y periodificacin del pago. En el supuesto de lease-back, un empresario, precisado de financiacin y liquidez, vende un activo a una entidad y, a la par que cobra el precio, lo toma en alquiler o arrendamiento de manera que puede continuar explotndolo. Finalmente, en el renting, un empresario arrienda determinados bienes que l ha decidido previamente adquirir para as explotarlos sin seguir indicacin de tercero alguno. El leasing presenta distintas modalidades; segn la naturaleza del bien que la entidad especializada adquiera a instancias del usuario que lo precisa, puede ser mobiliario o inmobiliario. Cabe asimismo diferenciar el leasing de amortizacin total y parcial. En el primero, las cuotas que peridicamente satisface el usuario cubren la totalidad de los costes de la inversin realizada, de manera que el precio asignado al bien para el supuesto de ejercicio de opcin de compra es residual o simblico; en el segundo, por el contrario, las cuotas son ms bajas, y no alcanzan a satisfacer la totalidad de los costes, de modo que la entidad an debe recuperar una parte sustancial de los mismos al trmino del contrato, lo que llevar a efecto sea enajenado el bien por un precio significativo al mismo usuario de la inversin o a un tercero, sea volvindolo a explotar en rgimen de leasing o arrendamiento. La cuestin relativa a la naturaleza jurdica de este contrato, no cabe calificarlo como un arrendamiento pues mientras la regulacin de la locatio rei presupone que el bien que se cede pertenece ab initio al arrendador, en el leasing la entidad especializada lo adquiere a instancias del cliente para cedrselo, con la

consecuencia de que la funcin del contrato no es tanto ceder el uso del bien cuando financiar la posibilidad de explotarlo o disfrutarlo. La ltima causa del contrato es financiera, es decir, en lugar de prestarse directamente al cliente se le facilita indirectamente, mediante la realizacin de XXII la inversin por un tercero y su explotacin por el interesado que ha de satisfacer tanto el coste de adquisicin como el financiero correspondiente. Hipoteca.- en materia de derecho se entiende por Hipoteca el gravamen que recae sobre un bien inmueble para garantizar el cumplimiento de una obligacin, y que tiene preferencia en el pago. Cuando se dice que la hipoteca tiene preferencia en el pago, es porque el prestamista ser pagado preferentemente a otras personas acreedoras del mismo deudor, y que no estn garantizadas en dicha forma. En la hipoteca no se sigue la accin contra el dueo de la cosa hipotecada, sino contra la cosa misma, no importando quien sea su poseedor. No es tan fcil que un banco y su cliente se pongan de acuerdo sobre el monto del prstamo. Por lo general el banco, siguiendo una norma prudente y conservadora, se empea en conceder una suma que se encuentre debajo de los montos mximos de crdito permitidos por la Ley de Bancos, y de los que hablaremos ms adelante (LA CARTERA CREDITICIA DE UN BANCO); mientras que la otra parte, cliente, aspira a que se le d una suma si es posible igual al monto permitido del valor de la cosa hipotecada. De ah se deduce que lo primero que se procede es la tasacin del inmueble que servir de garanta. Para el efecto el banco contara con una comisin valuadora y oficina de anlisis de crditos, en donde harn un estudio de todos los factores que puedan influir en el valor de la propiedad, y por lo tanto el monto del prstamo. Una vez establecido dicho monto, se acordaran las condiciones a que quedara subordinado el prstamo, esto es lo relativo a la modalidad de su entrega, tipo de inters, plazo y forma de reintegro. El reintegro o reembolso puede ser por anualidades, semestralidades, trimestres fijos, que comprendan los crditos, la comisin si la hay- y la parte de capital que amortiza. Pero adems existen otras formas de reembolso as: a) El capital es pagado al vencimiento del contrato, mientras que los intereses correspondientes se deben pagar por trimestres o semestres adelantados o vencidos, segn se pacte; b) Pago de capital e intereses en cuotas iguales mensuales, sin hacer separacin de uno y de otros. Estas formas que indicamos son ms bien aplicables a los Prstamos Hipotecarios a Mutuo, en que el dinero lo entrega el Banco en una sola partida desde el principio, y no para los en Cuenta Corriente, en que hay continuas y reciprocas entregas de fondos. En el contrato celebrado entre el Banco y su cliente, siempre hay clausulas que especifican claramente el destino que les dar a los prstamos concedidos por aquel.

El crdito concedido puede estar destinado a financiar las labores productivas de las propiedades hipotecadas, teniendo como garanta subsidiaria los productos cosechados. Pueden ser de corto, mediano y largo trmino, (1, 2 y 25 aos respectivamente), segn servir para financiar, compras y operaciones tiles y productivas que concuerden con tales plazos. Como es natural, el Banco prestamista siempre estar celoso porque al dinero se le d el destino para el cual fue solicitado. Y as tendr que enviar delegaciones de inspeccin de labores y del estado de las fincas que lo garantizan. De conformidad con nuestra legislacin sobre la materia, siempre que se compruebe el incumplimiento de las clusulas del contrato, se dar por vencido el plazo del prstamo; as como que ser castigado por delito de estafa el Deudor que vare el objeto del prstamo u oculte los frutos o productos pignorados. Los bancos Hipotecarios tambin estn facultados para conceder prstamos con garanta prendaria. Por lo general tal garanta consiste en maquinaria, cosechas, ganado y valores mobiliarios (bonos, acciones, obligaciones, etc.) Lo comn es que sean a corto trmino segura, pues solo se aceptaran como banco puede exigir un afianzamiento oportuno; y en caso contrario podr prstamo. tales prestamos; su recuperacin resulta garanta valores slidos. No obstante el mayor a su cliente, cuando lo juzgue dar por terminado el vencimiento del

Adems de estas operaciones de prstamos, los Bancos Hipotecarios estn autorizados para conceder adelantos con garanta de sus depsitos de ahorro de sus bonos hipotecarios y prendarios que emitan. Pueden adquirir bonos y ttulos de reconocida solidez emitidos o garantizados por el Estado, las entidades pblicas, los Bancos y las empresas privadas de primer orden; y conanuencia de la Junta Monetaria pueden adquirir valores extranjeros. RECURSOS Los Bancos Hipotecarios para poder financiar todas las operaciones indicadas emplearan su propio capital y reservas de capital, as como los recursos provenientes de: a) La recepcin de depsitos de ahorro y de plazo mayor. b) La emisin de bonos hipotecarios y prendarios; c) La obtencin de emprstitos en el pas y en el extranjero con autorizacin de la Junta Monetaria; d) Adelantos, Descuentos y Redescuentos que haga el Banco Guatemala.

Como puede verse, los Bancos Hipotecarios no aceptan depsitos a la vista, ni de plazo de menor. Esto por un lado; y por otro no realiza operaciones de giro. De ah que en nuestro medio un Banco Hipotecario llevara una vida lnguida, ya que el crdito se puede decir, no es pujante, debido principalmente a la poca envidiable condicin econmica del pas. Por eso mismo es que nuestros Bancos Hipotecarios, funcionan con carcter mixto; esto es que cuenta con una seccin hipotecaria y una seccin comercial. Completamente separadas, cumpliendo en esta forma con una exigencia legal. BANCOS DE CRDITO PRENDARIO. Estos bancos, conocidos tambin con el nombre de bancos Pignoraticios, desempean ms bien una misin social que se traducen en una ayuda a las clases menesterosas, y de ah el apelativo de MONTES DE PIEDAD, con que comnmente se les distingue. En Guatemala no existen tales bancos, pero lo que si existen son secciones anexadas a los bancos del sistema tal y como sucede en nuestro banco CREDITO HIPOTECARIO NACIONAL, que cuenta con un departamento de Monte de Piedad, el cual fue creado por el decreto 2030. el Departamento tendr por objeto, hacer pequeos prstamos prendarios mediante un mdico inters. Las condiciones bajo los cuales otorga un Monte De Piedad los prstamos estn escritas en el resguardo que se otorga al dueo de las cosas empeadas, cuyo nombre es el de Boleta de Empeo. En dicha boleta se le especificar pues, el monto del prstamo, el inters mensual, la descripcin de las prendas y el valor nominal de las mismas los meses de plazo del prstamo y su vencimiento. No todas las instituciones bancarias operan los montes de piedad de igual forma en cuanto al plazo, monto, inters, etc. Esto es sin apartarse de la ley. Por tanto, concretndonos al monte de piedad adscrito al Crdito Hipotecario Nacional, diremos que cuenta con un jefe, secundario de expertos valuadores, quienes solidariamente sern responsables por los avalos y tasaciones que hicieron los objetos recibidos en prenda. Las operaciones que el mencionado departamento est autorizado a realizar son las siguientes: a) Prestamos de dinero sobre alhajas, muebles y vehculos, y semovientes; b) Prestamos sobre mquinas y maquinarias, artefactos y utensilios de trabajo;

c) Prstamos de dinero sobre mercancas y frutos que no amenacen pronta Descomposicin. d) Prestamos de dinero sobre pajas de agua, acciones, bonos y otros ttulos o valores que representen derechos aceptados por la junta directiva; e) Prestamos de dinero sobre ropa, menajes, utensilios domsticos; f) Venta anticipada de toda clase de objetos, empeados cuando as los soliciten los dueos. g) Recibir depsitos confidenciales de alhajas y valores cobrando la comisin que para el efecto fije la Junta Monetaria. Los prestamos conseguidos sobre las cosas enunciadas en los incisos a), b), c), y e), se concedern hasta por una tercera parte del valor en que se hayan tasado las mismas. Los prestamos sobre los ttulos mencionados en el d), podrn concederse hasta por el cincuenta por ciento del valor que tengan en plaza, o del valor comercial actual, que les asignen los valuadores de la institucin. Cuando el volumen, calidad naturaleza, o condiciones especiales de la prenda dificultaren su depsito en los almacenes de la institucin, el departamento cobrara una cuota de almacenaje. El plazo de los prstamos no ser menor de tres ni mayor de doce meses, incluyendo las prrrogas. Los intereses se cobraran por semestres anticipados y as emplazo es menor de seis meses, se cobraran completos los intereses al entregarse el prstamo. Cuando los dueos de las cosas empeadas no puedan pagar el monto del prstamo despus de 30 das despus de su vencimiento, el Departamento proceder a subasta pblica, a la venta de la garanta, sirviendo como base del remate el monto del prstamo, sus intereses y gastos. Los remates se anunciaran al pblico con ocho das de anticipacin por avisos colocados en la fachada del establecimiento y por publicaciones en el Diario oficial y otro de mayor circulacin. Si no hubiese postor para la cosa en venta, se har segunda subasta; y si en esta tampoco hubiese comprador, el valor en prenda se le adjudicara al departamento. En el supuesto de que hubo postor que sobrepaso la base del remate, entonces el Departamento, una vez deducida la cantidad que a el le corresponde, entregara el sobrante al deudor o ex dueo de las cosas rematadas.

Trascurridos seis meses desde la realizacin del remate, sin que el deudor se presente a recoger su sobrante este ingresara definitivamente a las cajas de la Institucin. Los bienes que el departamento se adjudique, debern ser vendidos al precio comercial que los valuadores les asignen, con el fin de cumplir con exigencias legales.

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