A FAMLIA E A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

LVIA RONCONI COSTA

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THIAGO FELIPE VARGAS SIMES

Desde o advento do Texto Constitucional de 1988 toda a estrutura jurdica brasileira vem passando por notvel adaptao dos paradigmas anteriormente estabelecidos para uma nova realidade sociojurdica, difundida pela doutrina como constitucionalizao das relaes jurdicas e que h muito j havia sido estudado e aplicado em outros pases. Por certo que o Direito Civil, ramo anteriormente tratado como a mxime do Direito Privado e isento de influncias do Direito Pblico, no ficaria de fora deste processo que teve seu marco inicial com a promulgao da atual Constituio da Repblica. PAULO LBO3 nos conta que a constitucionalizao do direito civil, no Brasil, um fenmeno doutrinrio que tomou corpo principalmente a partir da ltima dcada do sculo XX, entre os juristas preocupados com a revitalizao do direito civil e sua adequao aos valores que tinham sido consagrados na Constituio de 1988, como expresses das transformaes sociais.. Toda a roupagem patrimonialista e fria que revestia as relaes privadas no Brasil ganhou um carter mais humano e com necessrio desapego do ter para a valorizao do ser. E foi no mbito do Direito das Famlias que, sem dvidas, tais transformaes foram sentidas de formas bastante concretas. A superao da constituio da famlia legtima unicamente pelos laos do casamento e a ampliao legislativa prevendo a unio estvel e a famlia monoparental como entidades familiares reconhecidas pelo Estado e passveis, portanto, de tutela jurdica retrataram antigos anseios sociais que se faziam necessrias intervenes do Poder Judicirio para a produo de efeitos jurdicos de ordem pessoal e patrimonial a estas duas formas de famlia.

Bacharel em Direito pela UVV/ES Centro Universitrio Vila Velha. Membro do IBDFAM. Advogado no ES. Mestre e Doutorando em Direito Civil pela PUC/SP. Professor de Direito Civil da Univix Vitria (ES). Professor do Curso de Ps-Graduao em Direito Civil da FDV Vitria (ES). Professor do Curso de Ps-Graduao em Direito Civil do JusPODIVM Salvador (BA). Professor de Cursos de Ps-Graduao em Direito Civil (Famlias e Sucesses) em Natal/RN e Aracaj/SE. Membro do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia. Diretor do Conselho Cientfico da Diretoria do IBDFAM/ES. Autor de obras e artigos jurdicos. 3 Cf. A constitucionalizao do direito civil brasileiro, p. 18.
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Tal fato teve como mola propulsora no apenas a necessidade de se regulamentar o que o cotidiano h tempos apresentava, mas sim princpios emanados da prpria Carta Federal e que foram alados condio de imprescindveis para a consagrao do Estado Democrtico de Direito em nosso pas, a saber: a dignidade humana e solidariedade. A partir desses dois princpios que se pode afirmar que o ncleo familiar transmudou sua finalidade deixando de ser um ambiente de reproduo e manuteno de patrimnio para se transformar no local onde impera o afeto e a assistncia entre seus integrantes, sendo estes elementos mais que motivadores para a proteo e promoo do ser humano independentemente da composio familiar em que este est inserido. Dos dizeres de CRISTIANO CHAVES DE FARIAS e NELSON ROSENVALD4 extrai-se que a proteo ao ncleo tem como ponto de partida e de chegada a tutela da prpria pessoa humana, sendo descabida (e inconstitucional!) toda e qualquer forma de violao da dignidade do homem, sob o pretexto de garantir proteo famlia. Superam-se, em carter definitivo, os lastimveis argumentos histricos de que a tutela da lei se justificava pelo interesse da famlia, como se houvesse uma proteo para um ncleo familiar em si mesmo. O espao da famlia, na ordem jurdica, se justifica como um ncleo privilegiado para o desenvolvimento da pessoa humana.. , pois, dessa proteo ao ncleo privilegiado para o desenvolvimento do ser humano que a interpretao que se faz do artigo 226 da CF/88 ampliativa, no sentido de considerar este dispositivo legal como rol meramente exemplificativo, isto , todas as outras formas de composio familiar ainda que no mencionadas no esto isentas de proteo jurdica, vez que j est consagrado doutrinria e jurisprudencialmente a pluralidade das entidades familiares. De acordo com RODRIGO DA CUNHA PEREIRA5, , portanto, da Constituio da Repblica que se extrai o sustentculo para a aplicabilidade do princpio da pluralidade de famlia, uma vez que, em seu prembulo, alm de instituir o Estado Democrtico de Direito, estabelece que deve ser assegurado o exerccio dos direitos sociais e individuais, bem como a liberdade, o bem-estar, a igualdade e a justia como valores supremos da sociedade. Sobretudo da garantia da liberdade e da igualdade, sustentadas pelo macroprincpio da dignidade, que que se extrai a aceitao da famlia plural, que vai alm daquelas previstas constitucionalmente e, principalmente, diante da falta de previso legal..
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Cf. Direito das famlias, p. 10. Cf. Princpios fundamentais norteadores do direito de famlia, p. 167.

Nessa constituio de novos ncleos familiares e diante da necessidade de serem conferidos direitos a essas realidades, que o Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento conjunto da ADI n. 4227 e da ADPF n. 132, reconheceu que as unies entre pessoas do mesmo sexo (unies homoafetivas) que preencherem os requisitos exigidos pelo Cdigo Civil (artigo 1.723) para a constituio de unio estvel sero assim consideradas, uma vez que, pelos dizeres do Ministro relator Ayres Britto, o sexo das pessoas no pode ser motivo para desigualdade jurdica. Agora, s nos resta esperar para que novas realidades sociais venham a pleitear no Poder Judicirio o seu reconhecimento jurdico, vez que a Carta Federal se mantm silente e (porque no dizer) atrasada em relao s mudanas sociais. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. LBO, Paulo. A constitucionalizao do direito civil in Direito civil contemporneo. Organizador Gustavo Tepedino. So Paulo: Editora Atlas, 2008. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpios fundamentais norteadores do direito de famlia. Belo Horizonte: Del Rey, 2006.