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Para a relatora, o cuidado um valor jurdico aprecivel e com repercusso no mbito da responsabilidade civil, porque constitui fator essencial e no acessrio no desenvolvimento da personalidade da criana. Nessa linha de pensamento, possvel se afirmar que tanto pela concepo, quanto pela adoo, os pais assumem obrigaes jurdicas em relao sua prole, que vo alm daquelas chamadas necessarium vitae, asseverou. Amor Aqui no se fala ou se discute o amar e, sim, a imposio biolgica e legal de cuidar, que dever jurdico, corolrio da liberdade das pessoas de gerarem ou adotarem filhos, ponderou a ministra. O amor estaria alheio ao campo legal, situando-se no metajurdico, filosfico, psicolgico ou religioso. O cuidado, distintamente, tisnado por elementos objetivos, distinguindo-se do amar pela possibilidade de verificao e comprovao de seu cumprimento, que exsurge da avaliao de aes concretas: presena; contatos, mesmo que no presenciais; aes voluntrias em favor da prole; comparaes entre o tratamento dado aos demais filhos quando existirem , entre outras frmulas possveis que sero trazidas apreciao do julgador, pelas partes, justificou. Alienao parental A ministra ressalvou que o ato ilcito deve ser demonstrado, assim como o dolo ou culpa do agente. Dessa forma, no bastaria o simples afastamento do pai ou me, decorrente de separao, reconhecimento de orientao sexual ou constituio de nova famlia. Quem usa de um direito seu no causa dano a ningum, ponderou. Conforme a relatora, algumas hipteses trazem ainda impossibilidade prtica de prestao do cuidado por um dos genitores: limitaes financeiras, distncias geogrficas e mesmo alienao parental deveriam servir de excludentes de ilicitude civil. Ela destacou que cabe ao julgador, diante dos casos concretos, ponderar tambm no campo do dano moral, como ocorre no material, a necessidade do demandante e a possibilidade do ru na situao ftica posta em juzo, mas sem nunca deixar de prestar efetividade norma constitucional de proteo dos menores. Apesar das inmeras hipteses que poderiam justificar a ausncia de pleno cuidado de um dos genitores em relao sua prole, no pode o julgador se olvidar que deve existir um ncleo mnimo de cuidados parentais com o menor que, para alm do mero cumprimento da lei, garantam aos filhos, ao menos quanto afetividade, condies para uma adequada formao psicolgica e insero social, concluiu. Filha de segunda classe No caso analisado, a ministra ressaltou que a filha superou as dificuldades sentimentais ocasionadas pelo tratamento como filha de segunda classe, sem que fossem oferecidas as mesmas condies de desenvolvimento dadas aos filhos posteriores, mesmo diante da evidente presuno de paternidade e at depois de seu reconhecimento judicial. Alcanou insero profissional, constituiu famlia e filhos e conseguiu crescer com razovel prumo. Porm, os sentimentos de mgoa e tristeza causados pela negligncia paterna perduraram. Esse sentimento ntimo que a recorrida levar, ad perpetuam, perfeitamente apreensvel e exsurge, inexoravelmente, das omisses do recorrente no exerccio de seu dever de cuidado em relao recorrida e tambm de suas aes, que privilegiaram parte de sua prole em detrimento dela, caracterizando o dano in re ipsa e traduzindo-se, assim, em causa eficiente compensao, concluiu a ministra. A relatora considerou que tais aspectos fticos foram devidamente estabelecidos pelo TJSP, no sendo cabvel ao STJ alter-los em recurso especial. Para o TJSP, o pai ainda teria conscincia de sua omisso e das consequncias desse ato. A Turma considerou apenas o valor fixado pelo TJSP elevado, mesmo diante do grau das agresses ao dever de cuidado presentes no caso, e reduziu a compensao para R$ 200 mil. Esse valor deve ser atualizado a partir de 26 de novembro de 2008, data do julgamento pelo tribunal paulista. No julgamento do STJ, ficou vencido o ministro Massami Uyeda, que divergiu da maioria. Processos: REsp 1159242 Imprimir Fechar
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