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Manuel Le droit dauteur dans le contexte de lenseignement

Claude Almansi, Marcello Baggi, Raphal Contel, Bertil Cottier, Jacques de Werra
Lugano & Genve, octobre 2010
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Table des matires
0. INTRODUCTION 1. QUESTION 1 : QUEL EST LE LIEU DUTILISATION DU CONTENU ? 2. QUESTION 2 : LE CONTENU EST-IL PROTEGE PAR LE DROIT DAUTEUR ? 2.1 A quelles conditions un contenu peut-il tre considr comme une uvre au sens du droit dauteur suisse ? 2.1.1 Quelle est la caractristique dune uvre de caractre individuel ? 2.1.2 Le contenu doit-il tre une cration de lesprit humain ? 2.1.3 Luvre doit-elle tre exprime sous une forme quelconque ? 2.2 Dure de la protection 2.3 Catgories particulires duvres 2.3.1 Quid dune uvre cre partir dune autre ? Luvre de seconde main 2.3.2 Quid dune uvre cre par plusieurs auteurs ? Luvre compose 2.3.3 Quid dune uvre non termine ? Luvre incomplte 2.3.4 Quid de la protection des recueils duvres ? 2.4 Les droits voisins 2.5 Quels sont les autres bases lgales susceptibles de protger un contenu ? 2.5.1 Le droit de la personnalit 2.5.2 Les contrats 2.5.3 Les normes de dontologie : le plagiat 2.5.4 Autres sources lgales 2.6 Publier et utiliser du contenu en Libre Accs (LA) et/ou sous licence Creative Commons (CC) 2.6.1 Libre Accs 2.6.1.1 Utiliser des uvres en Libre Accs 2.6.2 Creative Commons 2.6.2.1 Quatre modules principaux 2.6.2.2 Pas de licence ND pour le Libre Accs 2.6.2.3 Chercher des uvres sous licence Creative Commons 2.6.3 Autres informations 3. QUESTION 3 : QUI EST LE TITULAIRE DES DROITS SUR LE CONTENU PROTEGE ? 3.1 Lauteur est le titulaire des droits sur le contenu 3.2 Une tierce personne (autre que lauteur) est titulaire du droit dauteur
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3.3 Le droit dauteur dans le contexte des rapports de collaboration 3.3.1 Plusieurs auteurs ont contribu la cration dune uvre : les coauteurs 3.3.2 Autres relations de collaboration 3.4 Enseignement et droit dauteur 3.4.1 Le professeur est lauteur 3.4.2 Un tudiant est lauteur 3.5 Les socits de gestion: quel est leur rle ? 3.5.1 Comment fonctionne le systme des Tarifs Communs (TC) ? 4. QUESTION 4 : EN VUE DE QUEL BUT LE CONTENU PROTEGE EST-IL UTILISE ? 4.1 Droits exclusifs 4.1.1 Droits moraux 4.1.2 Les droits patrimoniaux 4.2 La LDA prvoit des exceptions aux droits exclusifs de lauteur 4.2.1 Lusage strictement personnel (art. 19 Ia LDA) 4.2.2 Exception relative lusage didactique (art. 19 Ib LDA) 4.2.3 Exception pour la documentation et linformation interne (art. 19 I c LDA) 4.2.4 Quels sont les consquences pour un utilisateur duvres protges couvert par les exceptions des articles 19 Ib et c LDA ? 4.2.5 Limites aux exceptions 4.3 Autres exceptions 4.3.1 Dans quelle mesure les citations sont-elles autorises ? 4.3.2 La conservation dune copie darchive est-elle admise ? 4.3.3 La reproduction temporaire dune uvre constitue-t-elle une exception ? 4.3.4 Comptes rendus dactualit 4.3.5 Consultation la demande 4.3.6 Parodie 4.3.7 Utilisation par des personnes atteintes de dficiences sensorielles 5. RESPONSABILITE ET SANCTIONS 5.1 Qui est tenu pour responsable en cas de violation des droits dauteur ? 5.2 Sanctions prvues 5.2.1 Sanctions de droit civil et sanctions contractuelles 5.2.2 Sanctions pnales 6. CONCLUSION 7. LE PROJET DICE 8. PARTENAIRES DU PROJET
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INTRODUCTION
1 Pour qui enseigne ou fait de la recherche dans le contexte de lducation, le droit dauteur est un sujet impossible ignorer. En effet, lenseignant et le chercheur sont la plupart du temps des utilisateurs et/ ou des auteurs de contenu. De plus, lavnement dinternet a rendu la duplication et la distribution des informations extrmement rapides et simples. Les droits dauteur dans le monde numrique constituentils pour lenseignant et le chercheur une difficult ou un avantage ? Et comment faut-il les grer, soit comme individu, soit comme institution ? Les nouvelles technologies dinformation et de communication, internet en particulier, soulvent des questions difficiles en relation avec le droit dauteur, que le lgislateur na pas encore pu ou voulu rsoudre. Ce manuel na pas la prtention de donner une rponse toutes les questions qui se posent en matire de droit dauteur. Il ne doit pas non plus tre considr comme exhaustif ou servir comme une source absolue pour la rsolution dun cas rel. En effet, il est trs rare de pouvoir donner une rponse univoque. En cas de doute, il faut prendre contact avec un spcialiste du droit dauteur. Il faut souligner quau-del du droit dauteur, lutilisation de documents ou dinformations crs par des tiers pose des questions juridiques relevant dautres domaines, en particulier le droit des contrats et le droit de la personnalit (cf. infra. 2.5). Sauf indication contraire, pour les situations voques par ce manuel, lapplication du droit suisse est prsume. Le manuel est structur en fonction de quatre questions fondamentales quil est opportun pour lenseignant et le chercheur confronts des questions relatives au droit dauteur de se poser. Le but du manuel nest donc pas de fournir des solutions premptoires mais avant tout de transmettre une mthode de rsolution. Ces quatre questions de base sont formules comme suit : QUESTION 1 : QUEL EST LE LIEU DUTILISATION DU CONTENU ? QUESTION 2 : LE CONTENU EST-IL PROTEGE PAR LE DROIT DAUTEUR ? QUESTION 3 : QUI EST LE TITULAIRE DES DROITS SUR LE CONTENU PROTEGE ? QUESTION 4 : EN VUE DE QUEL BUT LE CONTENU PROTEGEEST-IL UTILISE ? 6 Quand lutilisation dun contenu relve du droit dauteur, sur le principe, trois consquences fondamentales en dcoulent : a. c. Il faut obtenir une autorisation pour utiliser le contenu. Dans les cas o lautorisation et/ou le paiement font dfaut, il y a un risque pour lutilisateur du contenu dtre tenu responsable dune violation du droit dauteur.
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b. Il faut payer une indemnit pour cette utilisation.
Dans la plupart des cas, lutilisateur confront un problme sur le droit dauteur peut sadresser aux interlocuteurs privilgis que sont les socits de gestion des droits dauteur (cf. infra 3.5).
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QUESTION 1 : QUEL EST LE LIEU DUTILISATION DU CONTENU ?
8 Le lieu dutilisation est-il situ en Suisse ? Si la rponse est positive, le droit suisse en matire de droit dauteur sapplique, sur la base du principe de territorialit. En effet, la rgle gnrale pertinente en la matire est celle de lapplication du droit de lEtat sur le territoire duquel le contenu est utilis. Mais attention, dautres cas de figure sont possibles, pour lesquels il nest pas vident de donner une rponse simple, en particulier si lutilisation du contenu a lieu sur internet. Le prsent manuel soulve des questions qui, sauf exception, relvent en principe du droit dauteur suisse. Pour un aperu des rglementations trangres en matire de droit dauteur, on peut se reporter ltude de Mme Armesto, e-LERU project , CRID. Si lon veut utiliser un contenu particulier en Suisse, par exemple, un article tir dune revue scientifique, le droit suisse en matire de droit dauteur sapplique. Ds lors, on peut retenir que lutilisation de contenus dans les tablissements denseignement suisses relve, en principe, du droit dauteur suisse. A contrario, il ne sera pas possible, en principe, et sans autorisation spcifique, de mettre du contenu protg par le droit dauteur disposition ltranger, notamment via internet. La base lgale principale du droit suisse en matire de droit dauteur est la loi fdrale sur le droit dauteur et les droits voisins du 9 octobre 1992 (Loi sur le droit dauteur, LDA ; RS 231.1). Celle-ci est complte par une ordonnance sur le droit dauteur et les droits voisins du 26 avril 1993 (Ordonnance sur le droit dauteur, ODAu ; RS 231.11). Par ailleurs, linterprtation des bases lgales requiert, en particulier, la lecture de la jurisprudence du Tribunal fdral et des ouvrages de doctrine (spcialistes du droit : professeurs et avocats). Un enseignant de physique veut utiliser du contenu de tiers (un graphique par exemple) vraisemblablement protg par le droit dauteur. Il dcide dintroduire ce contenu dans le cours quil prpare. Quel est le droit applicable lutilisation de ce contenu ? Pour rpondre cette question il faut se demander o se situe le lieu dutilisation du contenu. Dans la mesure o celui-ci se trouve sur le territoire suisse, le droit suisse en matire de droit dauteur est applicable. Tel est le cas si lenseignant introduit le contenu de tiers dans une prsentation power point quil imprime et distribue ensuite ses tudiants et que toutes ces utilisations se droulent en Suisse. Lautorisation dutilisation dun contenu sur la base du droit suisse en matire de droit dauteur linstar de lexception pour usage des fins didactiques peut-elle justifier lutilisation du contenu ltranger ? Les exceptions prvues en particulier lart. 19 LDA (cf. Question 4), par exemple lexception en vue dun usage didactique, ne trouve pas application en dehors du territoire suisse. Lutilisation du contenu protg par lenseignant ltranger nest pas couverte par le droit suisse mais par le droit pertinent tranger applicable en la matire. Ds lors, il faut faire attention, dans la mesure o les conditions pour lutilisation du contenu prvues par le droit tranger peuvent savrer plus svres.
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CAS 1
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QUESTION 2 : LE CONTENU EST-IL PROTEGE PAR LE DROIT DAUTEUR ?
13 Si le contenu est utilis en Suisse, en principe le droit suisse en matire de droit dauteur sapplique. On se demandera ensuite si lon peut considrer le contenu en question comme une uvre au sens de la loi fdrale suisse sur le droit dauteur (2.1 ; 2.2). La notion duvre peut tre dcline en diffrentes catgories, tel que luvre de seconde main (uvre drive), luvre incomplte, luvre compose ou encore luvre collective (2.3). Les prestations des artistes interprtes (cest--dire une personne physique qui excute une uvre, par exemple, un chanteur dopra ou un musicien interprte) ne sont pas considres comme des uvres selon la terminologie de la LDA. Nanmoins, les prestations des artistes interprtes sont susceptibles de bnficier dune protection similaire celle offerte par le droit dauteur (articles 33 et ss. LDA, 2.4). Par ailleurs, lutilisateur ne devra pas seulement faire attention au droit dauteur mais aussi dautres lois de caractre civil ou pnal, ou encore des normes de dontologie, qui sont aussi susceptibles de dployer des effets lors de lutilisation de contenus (2.5). Enfin, nous traiterons de la question des archives en libre accs et des licences Creative Commons (2.6). 2.1 14 A QUELLES CONDITIONS UN CONTENU PEUT-IL TRE CONSIDR COMME UNE UVRE AU SENS DU DROIT DAUTEUR SUISSE ?
Lart. 2 I LDA nonce : Par uvre, quelles quen soient la valeur ou la destination, on entend toute cration de lesprit, littraire ou artistique, qui a un caractre individuel. Par consquent, pour tre considr comme une uvre au sens de la LDA, le contenu doit rpondre trois conditions principales: le contenu doit pouvoir tre considr comme ayant un caractre individuel (2.1.1) le contenu doit tre une cration de lesprit humain (2.1.2) le contenu doit tre perceptible, cest--dire exprim dune faon ou dune autre (2.1.3)
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Le champ dapplication matriel de la LDA est en gnral interprt de faon extensive. En dautres termes, la plupart des contenus quon utilise sont susceptibles dtre considrs comme des uvres au sens de la LDA. Attention : Le droit dauteur nest pas le seul aspect auquel il faut prter attention. Comme dj voqu, dautres normes que celles prvues par la loi sur le droit dauteur peuvent intervenir lors de lutilisation dun contenu. Par exemple, le droit de la personnalit, la protection de la sphre prive, la concurrence dloyale, linterdiction du plagiat. Sous cette rserve, il est possible dutiliser librement un contenu qui ne remplit pas les conditions dune uvre au sens de la LDA. 2.1.1 Quelle est la caractristique dune uvre de caractre individuel ?
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Pour remplir la condition de caractre individuel, un contenu doit se distinguer suffisamment des uvres existantes. En dautres termes, le contenu doit possder un cachet propre. On peut dterminer celui-ci en plaant le contenu dans son environnement (test de comparaison). Le contenu ne doit donc pas seulement tre nouveau mais aussi possder une empreinte personnelle distinctive pour tre considr comme une uvre caractre individuel.
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Il est important de noter que lindividualit dune uvre peut tre admise mme si celle-ci rsulte de la combinaison dlments dj existants, pourvu que luvre finale puisse tre considre comme possdant un cachet propre. A linverse, une partie duvre au sens de la LDA peut aussi avoir un caractre individuel. Ds lors, celle-ci est considre comme une uvre. Par exemple, le titre dun film ou dun journal, la table des matires dun livre, le rsum dune thse, etc. En revanche, en rfrence lexemple du cours prpar par lenseignant (Cas 1), si le titre dun cours prpar par un enseignant est le point sur le droit dauteur, celui-ci ne sera vraisemblablement pas considr comme une uvre au sens de la LDA, le caractre individuel faisant alors dfaut. Par ailleurs, la valeur ou la destination de luvre ne sont pas relevantes. Ainsi, mme les dessins dun enfant peuvent rpondre la caractristique dindividualit. Enfin, il nest pas ncessaire pour le crateur dun contenu dinscrire celui-ci dans un registre public, ou deffectuer des dmarches administratives officielles, pour bnficer de la protection du droit dauteur. 2.1.2 Le contenu doit-il tre une cration de lesprit humain ?
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Seules les expressions de la pense humaines sont considres comme des uvres au sens de la LDA. A contrario, nimporte quel contenu cr indpendamment dune activit de lesprit humain nest pas une uvre. Par exemple, les phnomnes naturels suivants ne sont pas des uvres au sens de la LDA : Un coucher de soleil, un fossile, le Grand Canyon ou encore un arc-en-ciel. Mais attention! Une photographie, un dessin de ces phnomnes naturels, ou encore, une image de ceux-ci mise disposition sur internet, sont des contenus produits par des tres humains. Par consquent, ils sont susceptibles dtre considrs comme des crations de lesprit humain au sens de la LDA. Par ailleurs, la LDA prcise que les uvres de lesprit humain sont des crations littraires et artistiques (art. 2 I LDA). La liste exemplative de lart. 2 II LDA nest pas exhaustive. Ces notions peuvent donc tre interprtes de faon extensive. Par consquent, cela signifie que pratiquement toutes les crations de lesprit humain sont susceptibles dtre considres comme littraire et artistique au sens de la LDA. Cette condition sera donc en principe toujours remplie. Par exemple, une page Web ou encore un contenu multimdia sont couverts par la LDA sils remplissent la condition du caractre individuel (cf. supra 2.1.1). Par ailleurs, celle-ci prvoit aussi expressment que les programmes informatiques sont des uvres (art. 2 III LDA). 2.1.3 Luvre doit-elle tre exprime sous une forme quelconque ?
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Il ne suffit pas davoir une ide. Celle-ci doit tre rendue perceptible pour les sens. Nanmoins, une uvre au sens de la LDA ne doit pas ncessairement tre fixe sur un support matriel (cf. art. 29 I LDA). Par exemple, ltudiant du conservatoire qui invente une nouvelle mlodie originale na pas besoin de la transcrire sur une partition, il lui suffit de la jouer sur son instrument. La question de la preuve de la cration dun contenu susceptible dtre protg par la LDA peut tre apporte de diffrente faon : Un crateur de contenu littraire peut par exemple senvoyer son texte par courrier postal. Cela lui permettra de prouver la date antrieure de la cration contre un plagiaire qui refuserait de le reconnatre comme le crateur original du contenu. P a r e x e m p l e . . . protg ou pas protg : les ides (qui ne sont pas exprimes selon un mode quelconque), les lois et les sentences des tribunaux (art. 5 LDA), ne sont pas protges par le droit
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dauteur. Les crations dpourvues de caractre individuel ne sont pas des uvres protges au sens de la LDA. Un intitul standard de lettre commerciale, les instructions dusage purement descriptives et autres banalits, ne seront donc pas protgs par le droit dauteur. En revanche, la plupart des contenus produits par une entit administrative publique sont protgs. Il en sera ainsi des brochures informatives, des rapports, des images, des communiqus, etc. publis par exemple sur le site internet de ladministration fdrale. Par ailleurs, des documents divers, tels que des graphiques, des textes, des illustrations, des donnes, sont mis disposition sur internet par des institutions ou encore par des privs. La possibilit de copier ces documents depuis internet (par exemple, la possibilit de tlcharger un texte en format PDF depuis un site internet sur un ordinateur de bureau) nimplique pas la cession dun droit dauteur (cf. infra 3.2), ni mme forcment lautorisation dutilisation par le titulaire du droit (possibilit douvrir le PDF sans le tlcharger), mais seulement le droit de jouissance de luvre protge (lecture du texte lcran). 27 Un professeur de biologie photocopie une partie dun livre contenant des reprsentations de plantes et de fleurs et il en distribue des copies en classe comme base pour son cours. Les images contenues dans le livre sont-elles protges par le droit dauteur ? A supposer que les photocopies du livre et la distribution en classe de celles-ci se ralisent sur le territoire suisse, le droit dauteur suisse est applicable (cf. supra Question 1). Il faut se demander ensuite si les images du livre peuvent tre considres comme des uvres protges au sens de la LDA. Pour cela, elles doivent tre des crations de lesprit, littraires ou artistiques, et remplir la condition du caractre individuel au sens de lart. 2 I LDA. En particulier, les photographies dune plante ou dune fleur peuvent poser problme dans la mesure o celles-ci sont dpourvues de caractristique particulire. Tel sera le cas si les photographies sont effectues sans cadrage, mise en scne, travail des ngatifs, objectif particulier, etc. (en gardant lesprit que seul le rsultat compte). Elles ne se distingueraient pas alors du tout venant (individualit statistique). Une telle photographie ne pourrait donc pas tre considre comme une expression de la pense au caractre individuel. Ds lors, elle ne serait pas une uvre au sens de la LDA. Une telle photographie ne pourrait pas tre protge par le droit dauteur. Par ailleurs, on peut dj relever, quen principe, un professeur peut photocopier des parties de livre des fins didactiques (cf. infra Question 4). DURE DE LA PROTECTION
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Parfois, les conditions matrielles dapplication de la loi suisse sur le droit dauteur ne sont pas remplies. Dans ce cas, le contenu nest plus protg. Ainsi, les uvres qui, bien quinitialement protges, sont tombes dans le domaine public parce que lauteur de celles-ci est dcd depuis plus de 70 ans, ne sont plus protges par le droit dauteur (art. 29 II a LDA). Pour les programmes informatiques la dure de protection est de 50 ans (art. 29 II b LDA). Pour les uvres cinmatographiques et audiovisuelles, on ne prend en considration que la date de dcs du ralisateur (art. 30 III LDA). Si lauteur est inconnu, la protection de luvre prend en gnral fin 70 ans aprs la divulgation (art. 31 I LDA; pour ce qui concerne la dure de protection des prestations des artistes interprtes, cf. infra 2.4). P a r e x e m p l e . . . Si ldition dune uvre publie sous forme de monographie est puise, cela ne signifie pas que luvre elle-mme nest plus protge par le droit dauteur. En effet, il faut faire la distinction entre, dune part, le dlai de 70 ans, qui court ds le dcs de lauteur et, dautre part, le fait que la monographie nest plus disponible dans le circuit commercial habituel. En revanche, ldition puise dune monographie pourra tre intgralement photocopie par un professeur pour un usage des fins didactiques (cf. art. 19 IIIa LDA, sur la notion de disponibilit dans le commerce, cf. infra 4.2.5).
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CAS 2
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2.3 30
CATGORIES PARTICULIRES DUVRES
Il est possible de prsenter les uvres selon diffrentes variantes : Luvre de seconde main, qui est une uvre drive dune autre uvre (2.3.1) ; luvre compose, qui est une uvre ralise partir de divers lments, par exemple un produit audiovisuel ou multimdia (2.3.2) ; luvre incomplte (2.3.3); et enfin, les recueils duvres (2.3.4). 2.3.1 Quid dune uvre cre partir dune autre ? Luvre de seconde main
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Selon la LDA, les uvres de seconde main (ou uvres drives) sont des crations de lesprit ayant un caractre individuel mais qui ont t ralises partir dune ou de plusieurs uvres prexistantes, de telle manire que le caractre individuel de ces dernires demeure reconnaissable. Les traductions et les adaptations, par exemple les adaptations littraires audiovisuelles, sont considres comme des uvres drives typiques (art. 3 LDA). Un contenu cr partir dune uvre prexistante, pour tre qualifi duvre drive au sens de la LDA, doit modifier suffisamment luvre prexistante pour rpondre la condition du caractre individuel mais sans pour autant rendre luvre originale mconnaissable. Si tel tait le cas, on ne pourrait plus considrer le contenu nouvellement cr comme une uvre drive mais, dans le cas o celui-ci rpondrait toutes les conditions duvres au sens de la LDA, comme une uvre originale seulement inspire par une autre uvre, ce qui na pas dimpact du point de vue du droit dauteur. Luvre de seconde main est protge par le droit dauteur comme une uvre originale. La diffrence majeure pour lutilisateur dune uvre drive rside dans le fait quil devra obtenir une autorisation dusage aussi de la part du titulaire des droits dauteur (cf. infra 3.1 et 3.2) sur luvre partir de laquelle luvre drive a t conue. De mme, pour publier une traduction dun texte littraire contemporain ou scientifique, un diteur devra obtenir les droits de reproduction (cf. infra 4.1.2) non seulement du titulaire des droits dauteur sur luvre originale mais aussi du titulaire des droits dauteur sur la traduction. 2.3.2 Quid dune uvre cre par plusieurs auteurs ? Luvre compose
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Luvre compose est constitue de deux ou de plusieurs lments crs en commun. Nanmoins, luvre compose est considre comme une uvre unique. Luvre compose est en principe lobjet dun droit dauteur unique (art. 2 LDA). La spcificit de luvre compose rside dans son laboration. En effet, luvre compose est le rsultat de la collaboration cratrice de plusieurs auteurs (art. 7 I LDA). Les uvres cres en commun par plusieurs auteurs soulvent des questions particulires, tant du point de vue interne (accord des coauteurs, cf. infra 3.3.1) que du point de vue externe (utilisation dune uvre collective par un tiers, cf. infra Question 3). 2.3.3 Quid dune uvre non termine ? Luvre incomplte
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Un texte en cours dlaboration ou une version dun travail dtudiant non encore approuve pour la soumission dfinitive peuvent-ils tre considrs comme des uvres au sens de la LDA, bien quils ne soient pas encore termins ? En dautres termes, ce type de contenu est-il protg ? La LDA ne fait pas de distinction entre un contenu considr par son auteur ou un tiers comme dfinitif et une esquisse de celui-ci. Ds lors, une version dun projet, les premires pages dun mmoire, seront considres comme des uvres si elles remplissent les conditions prvues par la LDA (cf. supra 2.1), en particulier la condition du caractre individuel (art. 2 I LDA).
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Par consquent, le fait quun texte ne soit pas encore imprim, ou quil soit un simple projet et non encore une version finale, nautorise pas lutilisation de celui-ci sans respect du droit dauteur. 2.3.4 Quid de la protection des recueils duvres ?
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Les recueils sont protgs pour eux-mmes, sils remplissent les conditions duvres au sens de la LDA en raison du choix ou de la disposition de leur contenu (art. 4 LDA). Ds lors, le choix du contenu ou sa disposition doivent pouvoir tre considrs comme des crations de lesprit caractre individuel. Peu importe par ailleurs, que les contenus eux-mmes soit protgs ou non par le droit dauteur (art. 2 II LDA). Comme pour une uvre de seconde main, un utilisateur qui voudrait reproduire un recueil devrait, en principe, obtenir lautorisation, non seulement du titulaire du droit dauteur sur le recueil mais aussi des titulaires des droits dauteur sur les uvres qui composent le recueil. La reproduction dune des uvres qui composent le recueil est possible condition den obtenir lautorisation auprs du titulaire du droit dauteur sur luvre et du titulaire du droit dauteur sur le recueil (qui peuvent tre la mme personne, cf. infra Question 3). P a r e x e m p l e . . . Un journal, une revue thmatique, des mlanges en lhonneur dune personnalit peuvent tre des recueils. A contrario, une simple liste, qui distribue les entres en fonction dun ordre alphabtique (annuaire de tlphone), nest pas un recueil au sens de la LDA. En effet, cette liste est dpourvue de caractre individuel. Dans le cadre dun cours de formation continue, tenu dans une Universit suisse, est cr un DVD avec divers matriaux audios, vidos et le cours lui-mme. Le DVDpeut-il tre considr comme une uvre protge ? Le droit dauteur suisse est applicable dans la mesure o les faits pertinents ont lieu sur le territoire suisse. A supposer que les contenus qui composent le DVD soient des uvres au sens de la LDA, quen est-il du DVD lui-mme ? Celui-ci pourrait tre considr comme une uvre condition que lassemblage des contenus rponde la notion de caractre individuel, ce qui ne sera pas le cas si lassemblage apparat comme un simple cumul. Le DVD pourrait tre considr comme un recueil, la condition que les contenus y soient organiss selon un critre dterminant (par exemple selon une thmatique). A linverse, le DVD ne pourrait pas tre considr comme un recueil, sil ne sert qu la sauvegarde des contenus (organis selon les dates de cration des contenus par exemple). LES DROITS VOISINS CAS 3 2.4
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Il faut distinguer le droit dauteur des droits voisins. Les droits voisins traitent des droits de lartiste interprte (articles 33, 34 LDA), des droits relatifs aux phonogrammes et aux vidogrammes (articles 35, 36 LDA) et des organismes de diffusion (art. 37). Nanmoins, bien que la LDA prvoie la protection et la rglementation de ces droits par des normes ad hoc (art. 33 37 et 39 LDA), elle fait renvoi certaines dispositions sur le droit dauteur (en particulier aux articles du chapitre 5 qui concerne les exceptions au droit dauteur), applicables par analogie (art. 38 LDA). Certaines uvres peuvent donner lieu une interprtation, par exemple, une uvre thtrale (prvue pour linterprtation), une uvre musicale (prvue pour lexcution), etc. A supposer que les contenus originaux (le livret de la pice de thtre, la partition de musique) soient des uvres au sens de la LDA, la personne physique qui excute ces uvres ou qui participe sur le plan artistique une telle excution
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est considre par la LDA comme un artiste interprte (art. 33 I LDA). Les prestations des artistes interprtes sont protges (art. 33 II LDA). Celles-ci ne doivent par remplir les conditions duvres au sens de lart. 2 I LDA. Cest la raison pour laquelle les droits des artistes interprtes ne sont pas rgls par les dispositions sur le droit dauteur mais selon les dispositions spciales des articles 33, 34 et 38, 39 LDA. 44 Au titre de lart. 39 I LDA la protection commence avec lexcution de luvre ou de lexpression du folklore par lartiste interprte, avec la publication du phonogramme ou du vidogramme, ou avec sa confection sil na pas fait lobjet dune publication, ou avec la diffusion de lmission. Elle prend fin aprs 50 ans. Durant une crmonie de remise des diplmes, qui a lieu dans le hall principal de lUniversit, un professeur tient un discours prpar par ses assistants. La crmonie se termine par la diffusion dun extrait partir dun phonogramme (CD) de la clbre musique de Beethoven, lHymne la joie. Le discours est publi intgralement sur le site de lUniversit sous le nom du professeur. Lextrait dun peu de musique classique est-il protg ? CAS 4 2.5 46 47 48 Les partitions de musique classique appartiennent au domaine public pour autant que lauteur de celles-ci soit dcd depuis plus de 70 ans (art. 29 IIb LDA). Ce qui est le cas, par exemple, des partitions de lHymne la joie de Beethoven. Nanmoins, linterprtation de la partition de lHymne la joie par des artistes interprtes et un chef dorchestre, cest--dire lexcution de luvre prexistante, est protge (art. 33 LDA). Lors de la diffusion dun enregistrement de phonogramme disponible sur le march (vendu, lou ou prt) lartiste interprte a droit une rmunration (art. 35 II LDA). La protection commence avec la publication du phonogramme pour une dure de 50 ans. Ce droit rmunration est exerc par les socits de gestion (art. 35 III LDA, cf. infra 3.5). Une remise de diplme, comme mentionn dans cet exemple, ne reprsente pas un usage didactique. QUELS SONT LES AUTRES BASES LGALES SUSCEPTIBLES DE PROTGER UN CONTENU ?
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Le contenu est-il protg par le droit dauteur ? Indpendamment de la rponse cette question, il faut prter attention dautres aspects lgaux susceptibles de limiter lexploitation du contenu concern, en particulier les rgles de nature civile (par exemple, le droit de la personnalit 2.5.1 et les contrats 2.5.2). Mais les rgles de dontologie peuvent aussi constituer des limites, spcialement les rgles sur le plagiat (2.5.3). Enfin, il faut encore prter attention aux rgles de caractre pnal (2.5.4). 2.5.1 Le droit de la personnalit P a r e x e m p l e . . . Le droit de la personnalit concerne lensemble des biens et valeurs qui appartiennent une personne du seul fait de son existence. Font en particulier partie du droit de la personnalit : le droit limage, la protection des donnes personnelles, la protection de la sphre prive. Le droit de la concurrence peut aussi intervenir en relation avec lutilisation du contenu, et comporter des sanctions civiles et pnales spcifiques. 2.5.2 Les contrats La protection du contenu peut aussi rsulter de dispositions contractuelles, par exemple les clauses contractuelles quun utilisateur accepte lorsquil accde, par lintermdiaire dune base de donnes sur internet, des documents numriques. On peut aussi mentionner la possibilit de rserver un
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contrle sur les images duvres dart exposes, en particulier par lutilisation de conditions et de clauses contractuelles par les muses. 2.5.3 Les normes de dontologie : le plagiat 49 Le plagiat constitue une violation du droit dauteur, en particulier quand les citations tires duvres divulgues ne sont pas indiques, la source et lauteur de la citation faisant dfaut (art. 25 II LDA). Par ailleurs, un acte de plagiat peut violer les codes de dontologie applicables par exemple dans le contexte de la recherche scientifique mais aussi des clauses contractuelles prvues dans certaines institutions. Des sanctions civiles ou pnales peuvent en dcouler. En cas de doute, il est prfrable de renoncer lutilisation de luvre en question et de soumettre la question un spcialiste. Par exemple, dans le cas o un professeur copie des parties de travaux dtudiants, qui lui sont soumis pour correction, pour les insrer dans un article dont il est lauteur, mais sans en indiquer lorigine, il commet un plagiat. De faon identique, un tudiant ou un doctorant qui copient des extraits duvres protges au sens de la LDA dauteurs tiers, sans mentionner la source de lextrait (par exemple, la revue dans laquelle larticle est publi) et lauteur, sont des plagiaires au sens de la LDA. Ils commettent de plus une violation du principe de lintgrit de la recherche scientifique. Ce principe est la plupart du temps exprim dans un document formel adopt au sein des institutions (cf., par exemple, Charte dthique et de dontologie de lUniversit de Genve). Attention : Mme si luvre relve du domaine public, le plagiat peut toujours constituer une violation des normes thiques en vigueur dans une institution. Des sanctions peuvent sen suivre. 2.5.4 Autres sources lgales 51 La protection du contenu peut finalement rsulter du droit pnal commun, en particulier des dispositions qui sanctionnent les dlits contre lhonneur ou encore les infractions contre le domaine secret ou priv (art. 173ss du Code pnal suisse, CP). Par exemple, la diffamation (art. 173 CP), la calomnie (art. 174 CP), la violation du domaine secret ou priv au moyen dun appareil de prise de vue (art. 179quater CP). Lauteur principal de ces infractions peut tre puni mais galement les autres participants linfraction (par exemple, les complices, linstigateur). Un professeur met disposition de ses tudiants son fascicule de cours en format PDF. Le cours crit est accompagn par diverses images. Un tudiant du cours duplique le fascicule et le publie sur un site web. Des professeurs dune autre institution dcouvrent le fascicule sur le web et en copient surtout la structure et quelques graphiques. Ils ne demandent pas dautorisation au professeur qui a cr le contenu et ne cite pas la source des emprunts. CAS 4 Peut-on utiliser du contenu de tiers trouv sur internet ? Il faut faire trs attention. Le fait de trouver du contenu de tiers sur internet ne signifie pas que ce contenu appartienne au domaine public ni que pour lutiliser, sans violer le droit dauteur, il suffit dindiquer la source do il provient. La citation de la source doit tre effectue selon les conditions prvues par lart. 25 LDA et selon les principes et les normes de dontologie en vigueur dans linstitution pour laquelle un professeur travaille. A supposer que le contenu est protg et que lutilisation de celui-ci est destine un usage didactique (infra Question 3), il faut encore vrifier que le contenu a bien t divulgu pour la premire fois au sens de la LDA (art. 9 III LDA, infra Question 3 et 4). Le droit de divulgation est un droit exclusif de lauteur. Par consquent, la divulgation de luvre doit tre faite avec la volont de lauteur. Ds lors, si luvre protge na pas t divulgue au sens de la LDA, celle-ci ne peut pas tre utilise mme
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des fins didactiques. Dans un cas concret, il faut sassurer que luvre protge est bien mise disposition par lauteur et de faon lgale. Dans le doute, il vaut mieux tre prudent et ne pas utiliser du contenu qui est trs certainement protg par le droit dauteur. Une dmarche recommander consiste obtenir lautorisation adquate pour lutilisation des uvres protges auprs du titulaire des droits dauteur : au professeur auteur dun cours ou linstitution pour laquelle il travaille, aux auteurs des images insres dans le cours, aux personnes visibles sur les images ou encore dautres titulaires de droit (comme par exemple, pour les uvres exposes dans un muse, lautorisation du muse). 2.6 PUBLIER ET UTILISER DU CONTENU EN LIBRE ACCS (LA) ET/OU SOUS LICENCE CREATIVE COMMONS (CC)
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Cette section 2.6 est sous une Attribution ShareAlike 2.5 Switzerland Creative Commons license http://creativecommons.org/licenses/by-sa/3.0/ . Les archives en Libre Accs (LA) et les licences Creatives Commons visent les mmes buts que les bibliothques depuis la cration de la bibliothque dAlexandrie : conserver, mettre disposition et contribuer au progrs du savoir. Depuis 2002, date laquelle le Massachusetts Institute of Technology (MIT) dbuta ldition de matriel de cours online grce son programme OpenCourseWare, un grand nombre denseignant et de chercheur du monde entier utilise les archives en LA et les licences CC. Les autorisations lgales qui accompagnent la publication dune uvre sur une archive en LA, qui peuvent tre assures par lusage de licences CC, permettent aussi lidentification de luvre. Cette visibilit est srement une meilleure protection contre les utilisations non autorises dune uvre que les mesures de protection numriques, et linterdiction de leur contournement par des dispositions lgales, qui ont jusqu aujourdhui chou faire mme diminuer les utilisations non autorises duvres, pour la raison que plus le nombre de gens ayant accs une uvre est important, meilleure est la probabilit que des usages illicites duvres perdent de leur valeur. Qui plus est, comme un nombre croissant dauteurs et dditeurs srieux sont entrain de le raliser, la visibilit dune uvre produit une publicit beaucoup plus efficace en termes de retour sur investissement (RSI) que les moyens plus anciens tels que des extraits publis dans des revues scientifiques ou que des versions envoyes aux journalistes dans le but dobtenir des comptes rendus. En Suisse, la plupart des tablissements denseignement et des autorits acadmiques et de recherches ont adhr la Dclaration de Berlin du 22 octobre 2003 sur le libre accs la connaissance en sciences exactes, sciences de la vie, sciences humaines et sociales (Dclaration de Berlin 2003). On peut en dduire une tendance trs nette au niveau institutionnel favorable aux publications en LA. Ds lors, les enseignants et les chercheurs sont aussi trs clairement incits publier en LA. Les archives en LA sont faciles dutilisation. Il en va de mme des licences CC qui permettent aux auteurs dattribuer les autorisations ncessaires pour la diffusion de leurs publications en LA. Nanmoins, il faut tout de mme prter attention la faon particulire de mettre disposition des uvres en LA et lutilisation des CCsil y a lieu (voir la section ci-aprs). 2.6.1 Libre Accs
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Les plus importantes institutions suisses en matire denseignement ont sign la Dclaration de Berlin 2003. Il sagit dun progrs important pour la recherche scientifique. Les uvres ralises par des enseignants et des chercheurs (ainsi que par des tudiants) des tablissements suprieurs suisses denseignement, pour contribuer au paradigme du libre accs, doivent satisfaire aux conditions suivantes selon la Dclaration de Berlin 2003 :
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Leurs auteurs et les propritaires des droits affrents concdent tous les utilisateurs un droit gratuit, irrvocable et mondial daccder luvre en question, ainsi quune licence les autorisant la copier, lutiliser, la distribuer, la transmettre et la montrer en public, et de raliser et de diffuser des uvres drives, sur quelque support numrique que ce soit et dans quelque but responsable que ce soit, sous rserve de mentionner comme il se doit son auteur (les rgles usuelles de la collectivit continueront disposer des modalits dattribution lgitime lauteur et d utilisation responsable de luvre publie, comme prsent), tout comme le droit den faire des copies imprimes en petit nombre pour un usage personnel. Une version complte de cette uvre, ainsi que de tous ses documents annexes, y compris une copie de la permission dfinie dans ce qui prcde, est dpose (et, de fait, publie) sous un format lectronique appropri auprs dau moins une archive en ligne, utilisant les normes techniques appropries (comme les dfinitions des Archives Ouvertes [Open Archives]), archive gre et entretenue par une institution acadmique, une socit savante, une administration publique, ou un organisme tabli ayant pour but dassurer le libre accs, la distribution non restrictive, linteroprabilit et larchivage long terme.
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Il est trs important notre avis dinclure la permission dusage dans luvre elle-mme et pas seulement dans la description gnrale de larchive. Renseignez-vous auprs de votre tablissement denseignement pour savoir quelle archive en LA vous devez utiliser pour vos publications et comment vous devez le faire. 2.6.1.1 Utiliser des uvres en Libre Accs
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La Dclaration de Berlin 2003 prvoit quune copie des autorisations dusage en libre accs soit inclue dans les uvres publies en libre accs. Mais ceci nest pas toujours le cas : Certaines archives ouvertes particulirement en Suisse contiennent une forte proportion duvres avec des licences relatives au droit dauteur inappropries, ou sans aucune rfrence au droit dauteur. Il faut donc vrifier soigneusement les autorisations dusage avant la rutilisation dune uvre trouve dans une archive en libre accs. 2.6.2 Creative Commons
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Les licences Creative Commons (CC), qui permettent aux auteurs daccorder automatiquement certains droits, tout en rservant dautres droits, sont un outil trs utile pour mettre en uvre les principes du Libre Accs tels quexposs ci-dessus. 2.6.2.1 Quatre modules principaux
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Une licence CC est une combinaison entre quatre modules possibles : BY - Paternit : luvre peut tre librement utilise, la condition de lattribuer lauteur en citant son nom. NC - Pas dUtilisation Commerciale : le titulaire de droits peut restreindre la licence aux utilisations non commerciales (les utilisations commerciales restant soumises autorisation). ND - Pas de Modification : le titulaire de droits peut rserver la facult de raliser des uvres de type drives. SA - Partage lIdentique des Conditions Initiales : cette clause indique que la diffusion de luvre doit se faire selon les mmes conditions que la licence CC choisie par lauteur.
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Pas de licence ND pour le Libre Accs
Selon la Dclaration de Berlin 2003 les auteurs et les propritaires des droits affrents concdent tous les utilisateurs un droit gratuit, irrvocable et mondial daccder luvre en question, ainsi quune licence les autorisant la copier, lutiliser, la distribuer, la transmettre et la montrer en public, et de raliser et de diffuser des uvres drives, sur quelque support numrique que ce soit et dans quelque but responsable que ce soit []. 2.6.2.3 Chercher des uvres sous licence Creative Commons
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Les options avances de Google (et dautres moteurs de recherche) vous permettent de rechercher des uvres diffuses sous licence Creative Commons : page web, vidos ou images. Flickr vous offre les mmes possibilits pour les photos. 2.6.3 Autres informations
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Vous trouverez dautres ressources propos du Libre Accs et des Creative Commons dans la section relevante du document Online Resources (tlchargeable depuis le site web DICE sous longlet Reports ) : http://www.diceproject.ch/wp-content/uploads/2010/03/DICE_onlineResources_20100305. pdf et aussi en suivant le lien http://tinyurl.com/DICE-OA-CC.
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QUESTION 3 : QUI EST LE TITULAIRE DES DROITS SUR LE CONTENU PROTEGE ?
65 Si le contenu que lon veut utiliser est une uvre au sens de la LDA, il faut se demander qui est la personne titulaire du droit dauteur sur luvre. En principe, il est ncessaire dobtenir une autorisation au fin de lutilisation envisage (lusage dans un but didactique est une exception, cf. infra 4). Le titulaire du droit dauteur peut tre le crateur de luvre (3.1) ou un tiers (3.2). Des questions particulires surgissent dans le contexte des rapports de collaboration (3.3) ou dans le contexte de lenseignement. Dans le cas o une autorisation doit tre obtenue, il est possible de sadresser aux socits de gestion du droit dauteur (3.5). 3.1 67 LAUTEUR EST LE TITULAIRE DES DROITS SUR LE CONTENU
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Lauteur ne peut tre que la personne physique qui a donn luvre son caractre individuel (art. 6 LDA). Une personne morale, par exemple une socit, ne peut pas tre auteur dune uvre au sens de la LDA, mais peut devenir titulaire des droits dauteur sur une uvre protge par suite de la cession des droits (cf. infra. 3.2). En principe, nimporte quelle personne physique peut tre considre comme auteur dune uvre protge, y compris les collaborateurs dpendants, les tudiants qui font un travail de recherche, les doctorants, les professeurs, mais aussi les personnes qui nont pas lexercice des droits civils, comme les mineurs ou les personnes incapables de discernement. Lauteur dcide en principe de manire exclusive des utilisations potentielles de son uvre (cf. infra 4.1). Il est fondamental de dterminer qui est lauteur mais celui-ci ne peut pas toujours tre connu. Dans ce cas de figure, la loi a prvu une prsomption relative la qualit de lauteur. Lart. 8 LDA dispose que jusqu preuve du contraire, la personne dsigne comme auteur par son nom, un pseudonyme ou un signe distinctif sur les exemplaires de luvre, ou lors de la divulgation de celle-ci, est prsume tre lauteur. Aussi longtemps que lauteur nest pas dsign par son nom, un pseudonyme ou un signe distinctif, la personne qui a fait paratre luvre peut exercer le droit dauteur (art. 8 I e II LDA). Nanmoins, lexercice du droit dauteur par la personne qui a fait paratre luvre demeure valide pour autant que lauteur au sens des articles 6 et 9 LDA demeure inconnu. Cette question peut poser quelques difficults en ce qui concerne les droits moraux qui relvent des droits exclusifs de lauteur et sont considrs comme inalinables (cf. infra 4.1.1). P a r e x e m p l e . . . Un professeur peut tre auteur dune uvre et prvoir de la montrer en classe sous forme de diapositives. Mais un tudiant peut aussi tre auteur, par exemple pour un travail de recherche individuelle prvu par son cursus et qui sera par suite valu, ou encore des tudiants qui participent un concours photographique au sein de leur Universit. 3.2 UNE TIERCE PERSONNE (AUTRE QUE LAUTEUR) EST TITULAIRE DU DROIT DAUTEUR
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Les droits dauteur peuvent tre transfrs, y compris de faon partielle (art. 16 I et II LDA). Ces droits dexploitation sont prsums absolus et exclusifs si lauteur en est le titulaire. A linverse, ltendue et les modalits dutilisation par un tiers de luvre protge dpendent de ltendue et des modalits de cession du droit dauteur. En dautres termes, lexploitation de luvre par le tiers titulaire de droits dauteur doit seffectuer dans les limites prvues par le contrat de cession des droits dauteur. Lauteur peut vouloir ne cder que certains droitsparticuliers : par exemple, il est possible de cder seulement le
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droit de reproduction dun roman sous la forme dimprims (contrat ddition) et dinterdire de rciter luvre la radio. Lauteur peut aussi vouloir ne pas cder les droits dauteur sur son uvre mais seulement confrer une autorisation pour certaines utilisations de luvre (licence). Lutilisateur nacquiert ainsi pas un droit dexploitation de luvre mais simplement lautorisation dusage dune uvre certaines conditions. Par exemple, linterprtation, lenregistrement ou encore la diffusion la tlvision dune uvre suppose, pour chacune des ces activits, lobtention dune autorisation dusage auprs du titulaire des droits dauteur. En revanche, si lutilisation est effectue par un professeur pour ses lves en conformit avec lexception prvue lart. 19 LDA, il nest plus ncessaire de demander lautorisation auprs du titulaire des droits dauteur. En effet, lexception de lart. 19 LDA est considre comme une licence lgale dutilisation (cf. infra 4). 71 Enfin, si les droits patrimoniaux peuvent tre cds intgralement ou partiellement, les droits moraux en revanche sont inalinables (sur les notions de droits moraux et patrimoniaux, cf. infra Question 4). Par consquent, un tiers qui lon a cd les droits dauteur sur une uvre est titulaire des droits patrimoniaux sur luvre mais il ne peut pas, en principe, disposer des droits moraux de lauteur en relation avec cette uvre. Le droit dauteur est transmissible par succession (art. 16 I LDA). Ds lors, les hritiers de lauteur peuvent faire valoir les droits dauteur de celui-ci au-del de sa mort. Il faut distinguer la cession des droits dauteur sur une uvre protge du transfert du droit de proprit sur luvre elle-mme. Ainsi, le transfert de la proprit dun exemplaire de luvre, y compris loriginal, nimplique pas le transfert des droits exclusifs de lauteur sur luvre (art. 16 III LDA). P a r e x e m p l e . . . Prenons le cas dun tableau. Imaginons que le peintre a vendu ou donn son tableau un tiers. Ce tiers est ds lors devenu le nouveau propritaire du tableau. Il peut donc en principe utiliser et exploiter le tableau dont il est propritaire quant sa dimension matrielle (soit le support physique de luvre) : le nouveau propritaire peut ainsi son tour vendre ou donner luvre (art. 12 I LDA). Mais lalination du tableau nimplique pas le transfert des droits dauteur sur luvre comme cration immatrielle. Par consquent, sans accord spcifique du peintre (transfert des droits dauteur ou licence dutilisation), il ne sera pas possible deffectuer une copie du tableau, y apporter des modifications ou de lintgrer dans une autre uvre. U n a u t r e e x e m p l e peut tre celui dune image achete sur internet. Il est probable que lauteur de limage na autoris que lutilisation de celle-ci (licence) dans certaines limites. Cette licence nemporte donc pas le transfert des droits patrimoniaux et des droits moraux. Afin de pouvoir modifier ou de pouvoir exploiter autrement limage, il faut obtenir les autorisations correspondantes de lauteur. Pour lutilisateur dune uvre protge, il est trs important de dterminer qui est le tiers titulaire des droits dauteur dans la mesure o cest auprs de celui-ci quil faudra obtenir une autorisation dusage de luvre en question. Lutilisateur devra en plus prter attention au fait que lauteur peut ne pas avoir cd tous les droits dauteur sur luvre, en particulier les droits moraux qui sont en principe inalinables (cf. art. 16 II LDA). Ds lors, si lutilisation envisage couvre des droits cds par lauteur et des droits qui nont pas t cds par lauteur, il faut obtenir une autorisation du tiers et de lauteur pour lusage envisag. Le titulaire dune licence na pas ncessairement le droit de consentir, son tour, un droit dusage un tiers. 3.3 77 LE DROIT DAUTEUR DANS LE CONTExTE DES RAPPORTS DE COLLABORATION
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Le droit dauteur est rglement lgalement mais il rpond aussi la libre volont des parties. Dans ce contexte, les accords contractuels compltent le rgime lgal. Ces rapports de collaboration peuvent exister au niveau horizontal (3.3.1), dans le cas de plusieurs coauteurs, ou au niveau vertical (3.3.2), si
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lauteur emploie un tiers pour la ralisation dune uvre. Pour rsoudre ces questions il faut toujours se demander qui est le titulaire des droits dauteur sur luvre. 3.3.1 Plusieurs auteurs ont contribu la cration dune uvre : les coauteurs 78 Lorsque plusieurs personnes ont concouru en qualit dauteurs la cration dune uvre, ils sont considrs comme coauteurs (art. 7 LDA). Ds lors, le droit dauteur sur luvre leur appartient en commun (art. 7 I LDA). Sauf convention contraire, les coauteurs ne peuvent utiliser luvre que dun commun accord. Aucun deux ne peut refuser son accord pour des motifs contraires aux rgles de la bonne foi (art. 7 II LDA). Si les apports respectifs des auteurs peuvent tre disjoints, chaque auteur peut, sauf convention contraire, utiliser sparment son apport, condition que lexploitation de luvre commune nen soit pas affecte (art. 7 IV LDA). Il faut distinguer le coauteur du simple auxiliaire. Ce dernier met en uvre les instructions de lauteur sans contribution propre. Ds lors, le simple auxiliaire ne devient pas titulaire de droits dauteur. P a r e x e m p l e . . . Lassistant sous contrat de travail avec lUniversit, qui aide un professeur, pour lequel il est assistant, mettre au point et projeter une prsentation power point en classe, nest en principe pas coauteur mais simple auxiliaire. Par ailleurs, il faut distinguer le simple auxiliaire de lartiste interprte. En effet, les prestations de ce dernier sont protges par les droits voisins (cf. supra 2.4). La LDA prvoit que si plusieurs artistes interprtes se produisent en qualit de groupe, sous un nom commun, un reprsentant dsign par le groupe est habilit faire valoir les droits de ses membres. Aussi longtemps que le groupe na pas dsign de reprsentant, lorganisateur, le producteur de phonogrammes, de vidogrammes ou dautres supports de donnes, ou encore lorganisme de diffusion, est habilit faire valoir ces droits (art. 34 II LDA). Une uvre ralise par des coauteurs doit tre distingue dune uvre de seconde main (bien que cette dernire puisse impliquer plusieurs auteurs, cf. supra 2.3.1). En effet, luvre de coauteurs est une cration commune ralise par plusieurs auteurs avec un objectif commun. Ils y fournissent un apport cratif ad hoc en vue de la ralisation dune uvre originale de caractre individuel. Luvre doit tre cre de manire coordonne dans un temps convenu. 3.3.2 Autres relations de collaboration 83 84 Lauteur peut tre li par un contrat de droit priv ou il peut exercer une fonction publique, par exemple, sil est employ comme professeur dans une cole publique. Dans ces cas, il faut vrifier si une cession des droits dauteur est convenue pour les uvres ralises dans le cadre du rapport de collaboration. La cession peut tre prvue par contrat, dans le cadre priv, ou par voie de rglement ou de lgislation, dans le cadre public. Par consquent, en cas de cession de droits dauteur en raison dun rapport de collaboration, lauteur nest plus titulaire des droits exclusifs sur les uvres ralises dans le contexte de rapports de collaboration. Ds lors, lauteur ne peut pas librement disposer des uvres quil a cres sans obtenir au pralable lautorisation du titulaire des droits dauteur (lemployeur, le mandant, linstitution ou encore lautorit publique). Dans les rapports de droit priv, cest principalement le contrat conclu entre lauteur et le tiers qui va permettre de dfinir qui est titulaire des droits dauteur. Par exemple, un auteur qui cde son droit
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de reproduction un diteur sur un article pour une revue scientifique ne peut plus publier son article dans une autre revue sans laccord pralable de lditeur, moins que le contrat en dispose autrement. Le contrat ddition est rgl aux articles 380 ss. du Code des obligations (CO) lexception dune ventuelle lection de droit en faveur dun droit tranger (par exemple contrat ddition avec un diteur tranger) qui prvoit expressment, par exemple, que les droits de lauteur sont transfrs lditeur, en tant et aussi longtemps que lexcution de la convention lexige (art. 381 I CO) et que lauteur doit informer lditeur avant de conclure le contrat si tout ou partie de loeuvre a dj t cde un autre diteur, ou si elle a t publie au su du cdant (art. 381 III CO). 87 Enfin, si lon mandate un photographe pour quelques photos en lien avec un travail particulier, il faudra faire attention de prvoir une clause contractuelle (par crit) qui prvoit que le droit dauteur sur les photographies est cd au mandant. Dans le cas contraire, le photographe pourrait faire valoir des prtentions sur lutilisation de ses photographies. Dans les rapports de droit public, en principe, le rglement de linstitution publique et/ou des dispositions de droit public dfinissent ltendue de la cession des droits dauteur. P a r e x e m p l e . . . Lart. 15 I de la loi cantonale genevoise du 13 juin 2008 sur lUniversit prvoit: A lexception des droits dauteur sur les publications, luniversit est titulaire des droits de proprit intellectuelle portant sur toutes les crations intellectuelles ainsi que les rsultats de recherches, y compris les programmes informatiques, obtenus dans lexercice de leurs fonctions par les personnes ayant une relation de travail avec luniversit() . En gnral, quand la situation concernant les droits dauteur nest pas claire, quel que soit le type de rapport (public ou priv), il est important de rgler en premier lieu la titularit des droits dauteur. Dans le contexte dun cours de formation continue tenu dans une Universit suisse, un DVD est produit avec du matriel audio et vido ainsi que le support de cours. Le concept et la cration du DVD sont raliss par les professeurs avec la collaboration dun expert externe qui un mandat spcifique est donn. Qui est le titulaire du droit dauteur sur le DVD ralis par les professeurs ? Si lon considre que le droit dauteur suisse est applicable, et condition que le contenu en question soit protg par le droit dauteur, il faut encore dterminer qui est titulaire de droits dauteur sur luvre. En lespce, plusieurs professeurs dans le cadre de leur fonction et un expert externe ont collabor la production de luvre protge. En principe, le titulaire des droits dauteur sur une uvre est lauteur de celle-ci, ou, si plusieurs auteurs ont contribu la cration de luvre, les coauteurs. Toutefois, il est possible que le crateur original de luvre, de par un contrat ou la loi, ne soit plus considr comme le titulaire des droits dauteur sur luvre. Il faut donc vrifier si un contrat ou la loi prvoit un transfert des droits dauteur. En lespce, cela peut tre le cas pour le collaborateur externe, en principe sur la base du contrat, mais aussi pour les professeurs, en principe sur la base dun rglement ou dune loi pertinente. En ce qui concerne le collaborateur externe, dont lintervention est rgle par un mandat priv, il peut tre judicieux de prvoir explicitement le transfert des droits dauteur sur le produit de son travail. CAS 5
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92 Un professeur cre un blog sur lequel il a lintention de publier toutes ses productions : articles publis dans des revues, supports de cours destins ses tudiants, images diverses, textes en format PDF et liens hypertextes vers dautres sites internet dintrt. Le blog ne comporte aucune restriction daccs. Il a t cr avec laide dun spcialiste de sites internet. Ce dernier nest pas un collaborateur de linstitution du professeur. Le professeur peut-il mettre sur son blog en libre accs tous les contenus achets ou produits par lui-mme ? En partant du principe que le droit dauteur suisse est applicable (utilisation du contenu en Suisse) et que les contenus utiliss sont des uvres au sens de la LDA, il faut encore se demander qui est titulaire des droits dauteur sur les uvres protges. Pour ce faire, on peut distinguer trois hypothses : a. Les contenus sont raliss par le professeur sans lien avec sa fonction de professeur et nont pas donn lieu un contrat ddition avec un tiers. b. Les contenus sont raliss par le professeur dans le contexte de sa fonction de professeur ou bien le professeur a conclu un contrat ddition portant sur les dits contenus. c. Les contenus utiliss sont des uvres dauteurs tiers. CAS 6 Dans le cas a. le professeur peut mettre librement sur son blog tous les contenus dont il est lauteur car il nest li ni par un contrat de droit priv ni par un rapport de collaboration ayant un effet sur la titularit des droits dauteur. Au contraire, dans le cas b. le professeur devra respecter le cadre lgal ou contractuel auquel il est assujetti. Les clauses du contrat ddition ainsi que les dispositions pertinentes du CO applicables titre suppltif seront particulirement relevantes. Pour les contenus crs dans le cadre de rapports de collaboration au titre de la fonction de professeur, il devra sinformer auprs des autorits pertinentes de linstitution qui lemploie pour dterminer dans quelle mesure la titularit des droits dauteur sur les uvres, dont il est lauteur, est transfre linstitution. Il pourra le cas chant obtenir lautorisation auprs des autorits comptentes pour publier ses divers travaux sur son blog. Dans le cas c. le professeur ne peut utiliser les uvres dauteurs tiers pour complter le support de cours publi sur le blog ou encore pour simplement les publier en tant que tel sur le blog que sil a obtenu au pralable lautorisation des titulaires des droits dauteur sur les uvres et, sil y a lieu, il devra payer une compensation. Est rserve lapplication des exceptions au droit dauteur, en particulier des fins didactiques (infra 4). Qui est le titulaire des droits dauteur en cas de contrat priv ? En ce qui concerne le spcialiste de site internet, il est probable que celui-ci et le professeur ont conclu un contrat de droit priv. Ce contrat devrait rgler, outre les modalits de la prestation produire et une rmunration pour lexcution de celle-ci, une cession des droits dauteur sur le contenu cr en faveur du professeur. Il est important pour des raisons de preuve notamment de rdiger ce contrat par crit.
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ENSEIGNEMENT ET DROIT DAUTEUR
Nous analyserons dans le contexte de lenseignement en particulier le statut de professeur (3.4.1) et le statut dtudiant (3.4.2) en leur qualit dauteur. 3.4.1 Le professeur est lauteur
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Dans le contexte dun rapport de droit priv ou public qui lie lauteur dune uvre avec un tiers (institution, Universit, employeur, mandant, etc.), il est possible que soit prvue une cession des droits dauteur sur les uvres produites. Mme si cela ne vaut pas pour tous les cas, un contrat ou, par exemple, la rglementation interne de certaines Universits suisses, prvoient parfois une clause formule ainsi: linstitution est titulaire des droits dauteur sur les uvres produites par les collaborateurs dans le cadre de leur travail. Une telle clause est admissible dans la mesure o le rapport de fonction ou de collaboration peut raisonnablement permettre de justifier une cession des droits dauteur. Une clause de cession absolue et illimite des droits patrimoniaux et moraux pourrait tre considre comme excessive (art. 27 du Code civil, RS 210) et par consquent potentiellement nulle. P a r e x e m p l e . . . Un professeur assujetti une loi cantonale qui prvoit, dans une de ses dispositions, que les droits dauteur sur les uvres ralises pendant lexercice de la fonction de professeur ou en relation avec celle-ci, appartiennent lEtat, ne pourra pas en principe publier sur son propre blog priv les uvres cres dans le contexte de sa fonction de professeur, comme par exemple un support de cours. Dans ce cas, le professeur devra obtenir lautorisation de lautorit hirarchique comptente. Avec laccord de lautorit titulaire des droits dauteur en vertu de la rglementation applicable, le professeur peut conclure un contrat ddition avec un tiers pour la publication dun de ses articles. Dans ce cas, le professeur est doublement li : Dune part, il devra respecter le contrat ddition conclu avec le tiers, qui pourrait par exemple lui interdire de publier sous une autre forme son article et, dautre part, il doit aussi respecter les normes qui rglent lexercice de sa fonction dans linstitution dans laquelle il enseigne. Ds lors, si larticle est rdig dans lexercice de la fonction de professeur et quil existe une clause de cession des droits dauteur, linstitution est titulaire des droits dauteur. Seul un reprsentant de linstitution est donc comptent pour conclure le contrat ddition. Le professeur pourrait lui-mme reprsenter linstitution dans la mesure o il y est autoris par qui de droit. Linstitution pourrait aussi ventuellement verser au professeur les rmunrations perues grce au contrat ddition. Demeurent rservs les arrangements spciaux entre le professeur et linstitution ou encore le cas o la cession pourrait tre considre comme excessive. 3.4.2 Un tudiant est lauteur
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Ltudiant est titulaire des droits dauteur sur les uvres produites pendant son cursus dans la mesure o il nest pas li par un contrat avec un tiers et/ou par un rglement avec linstitution de formation. Le tiers qui utilise des uvres ralises par des tudiants dans le cadre de leur formation doit en principe obtenir laccord de ceux-ci. P a r e x e m p l e . . . Dans le cadre dun institut de formation est organis un concours qui implique la cration duvres de la part des lves (par exemple, des photographies ou lcriture de nouvelles, etc.). Dans le cas o aucun rglement spcifique ne prvoit une cession des droits dauteur, les lves dtiennent les droits exclusifs sur les uvres ralises lors du concours. A noter par ailleurs quil est admissible pour les institutions de formation de raliser un copie pour les archives des travaux des tudiants pour des raisons de preuve relatives lvaluation de ces travaux. Mais il nest pas possible de les utiliser pour dautres objectifs, en particulier des fins commerciales ou pour des expositions, sans le consentement des auteurs intresss.
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Dans le contexte de la recherche, il existe le plus souvent un contrat entre linstitution et les tudiants en formation, par exemple pour la participation un projet comme tudiant assistant ou comme doctorant. Ds lors, le contrat ou le rglement de linstitution peuvent (mais ne doivent pas ncessairement) prvoir une clause de cession des droits dauteur relative aux uvres cres lors du projet de recherche. Dans ce cas, la titularit des droits sont transfr linstitution dans la mesure prvue par le rglement ou laccord des parties. Enfin, l encore, une clause qui lie lauteur de manire contraire au droit ou la morale, peut tre considre comme excessive et potentiellement nulle. P a r e x e m p l e . . . Lart. 41 du Rglement vaudois du 4 dcembre 2003 sur la Haute cole vaudoise dispose que la proprit intellectuelle relative aux travaux personnels effectus en cours dtudes appartient ltudiant (art. 41 I REHV). Nonobstant, lorsquun tudiant collabore des travaux confis lcole ou par lcole, les rsultats de son travail appartiennent lcole (Art. 41 II REHV). Un autre exemple : Lart. 37 III du Rglement du Fonds National Suisse de la recherche scientifique relatif aux octrois de subsides prvoie que les bnficiaires de subsides accordent aux collaboratrices et aux collaborateurs scientifiques impliqus dans des travaux de recherche une participation aux prises de dcision en fonction de leur apport scientifique. Ils leur attribuent le droit de figurer comme coauteurs dans les publications issues de ces travaux, pour autant quils y aient apport une contribution scientifique autonome. 3.5 LES SOCITS DE GESTION : QUEL EST LEUR RLE ?
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Jusqu prsent nous navons fait que de mentionner un acteur important dans la pratique des droits dauteur : les socits de gestion. Bien que les socits de gestion ne soient pas titulaires de droits dauteur, celles-ci jouent un rle fondamental dans le systme de protection des droits dauteur. En effet, vis--vis des titulaires de droits dauteur, les socits de gestion sont tenues dexercer les droits relevant de leur domaine dactivit (art. 44 LDA). Les socits de gestion qui grent des droits soumis aux domaines dactivit sous surveillance de la Confdration doivent obtenir une autorisation (art. 41 LDA). Les domaines dactivits sous surveillance de la Confdration sontnotamment (voir art. 40 LDA) : La gestion des droits exclusifs dexcution et de diffusion des uvres musicales non thtrales, ainsi que de confection de phonogrammes ou de vidogrammes de telles uvres ; lexercice des droits exclusifs prvus par exemple lart. 20 LDA (rmunration pour usage priv, cruciale dans le contexte de lenseignement) ; lexercice des droits rmunration prvus par exemple lart. 13 LDA (location dexemplaires duvres). Les socits de gestion tablissent des tarifs en vue du recouvrement des rmunrations, qui est notamment soumis une Commission arbitrale fdrale (art. 46 LDA). Dans le but duniformiser leurs prestations, les socits de gestion tablissent aussi des tarifs communs (TC), voir art. 48 LDA. Les socits de gestion reprsentent les interlocuteurs principaux pour tout tiers qui veut utiliser une musique, une image ou un texte protgs par les droits dauteur. En effet, lutilisateur duvres protges devra en premier lieu sadresser aux socits de gestions, et non directement lauteur, pour obtenir les autorisations adquates et verser lindemnit requise. Il existe en Suisse cinq socits de gestion : SUISSIMAGE pour les uvres audiovisuelles; PROLITTERIS pour les uvres littraires, photographiques et des arts visuels; SUISA pour les uvres musicales; SUISSPERFORM pour les droits voisins; SSA pour les uvres thtrales avec ou sans musique et lenregistrement et la duplication (support audiovisuel) duvres relevant du rpertoire de SSA. Les socits de gestion sont soumises la surveillance de lInstitut fdral de la proprit intellectuelle (voir articles 52 ss. LDA). 3.5.1 Comment fonctionne le systme des Tarifs Communs (TC) ?
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Si plusieurs socits de gestion exercent leur activit dans le mme domaine dutilisation duvres ou de prestations dartistes interprtes (prestations), elles tablissent selon des principes uniformes
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un seul et mme tarif pour chaque mode dutilisation et dsignent lune dentre elles comme organe commun dencaissement (art. 47 LDA). Les tarifs communs sont donc appliqus par les socits de gestion qui reprsentent les intrts des auteurs et des artistes interprtes qui y sont affilis. Les TC sont contraignants autant pour les utilisateurs et les auteurs duvres que pour les tribunaux qui doivent les appliquer. Par ailleurs, les TC sont priodiquement reconduits et susceptibles dtre modifis. A ce titre, lactuel TC7 relatif lusage didactique est valide jusqu la fin 2007. Il devra par suite tre reconduit sur la base dune ngociation entre les diffrentes parties intresses et les socits de gestion. Concrtement, lorganisation dun concert de choristes relve des domaines dactivit de SUISA et de SUISSPERFORM. En revanche, la reproduction numrique dun texte dauteur encore en vie (ou qui est dcd depuis moins de 70 ans) relve du domaine dactivit de PROLITTERIS. 104 Comme laffiliation aux socits de gestion nest pas obligatoire en Suisse pour les auteurs comme dans dautres Etats, il est possible que certains auteurs ne soient pas reprsents. Ds lors, il faut obtenir lautorisation dutilisation directement auprs de ceux-ci moins que lusage envisag relve dune licence lgale (cf. art. 19 I LDA). La situation particulire des coles : En gnral les institutions de formation, respectivement les autorits comptentes au sein des institutions, doivent verser une indemnit forfaitaire pour lutilisation duvres protges. Celle-ci est prvue dans les TC sur la base de diffrents facteurs, tels que le nombre dlves. Les TC dfinissent lindemnit forfaitaire pour lusage didactique mais aussi les indemnits pour lusage des fins internes dans le cadre de lcole (mais aussi en ce qui concerne les bibliothques ou le secteur des services). Les professeurs et les tudiants peuvent ainsi procder dans leurs missions avec plus de libert et dindpendance.
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QUESTION 4 : EN VUE DE QUEL BUT LE CONTENU PROTEGE EST-IL UTILISE ?
106 Afin de rsoudre une situation problmatique du point de vue du droit dauteur suisse, nous avons envisag trois questions fondamentales : Le droit dauteur suisse est-il applicable ? Le contenu en question est-il protg par le droit dauteur ? Qui est le titulaire des droits dauteur sur le contenu protg ? Aprs avoir rpondu ces questions, il nous reste encore un point dcisif claircir : Quel est le but de lutilisation du contenu protg ? Lauteur dune uvre protge est titulaire de droits exclusifs sur celles-ci (4.1). Ces droits exclusifs comprennent des droits moraux (4.1.1) et des droits patrimoniaux (4.1.2). Nous verrons ensuite comment lutilisateur, en fonction dun usage impliquant des droits moraux ou patrimoniaux, peut bnficier dexceptions prvues par la loi sous la forme de licences lgales, en particulier en raison des buts de lutilisation envisage (voir en particulier lart. 19 LDA, 4.2). Ces exceptions sont limites par des conditions relatives notamment aux modalits dutilisation (4.2.5). Enfin, nous aborderons encore quelques autres exceptions prvues par la loi sur le droit dauteur (4.3). 4.1 108 DROITS ExCLUSIfS
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Lauteur dune uvre au sens de lart. 2 LDA est le titulaire exclusif des droits dauteur sur luvre quil a cr. Ces droits sont considrs comme absolus et peuvent donc tre opposs quiconque. Lauteur est le dominus de sa cration et il peut dcider de son usage. Les droits exclusifs de lauteur se divisent en droits moraux (4.1.1) et droits patrimoniaux (4.1.2). Ils constituent un faisceau de prrogatives. En gnral, lutilisation dune uvre protge par un tiers suppose que celui-ci en obtienne lautorisation auprs des titulaires des droits dauteur, moins quil puisse se prvaloir dune licence lgale (exception prvue par la LDA). 4.1.1 Droits moraux
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Les prrogatives issues des droits moraux protgent la relation intime entre lauteur et son uvre. Les droits moraux sont considrs comme des droits de la personnalit exclusifs et absolus, opposables quiconque. Ils sont en principe inalinables et indissociables de la personne de lauteur. Les prrogatives relatives aux droits moraux sont au nombre de cinq. Le droit de revendiquer la paternit sur son uvre, cest--dire le droit exclusif de faire reconnatre sa qualit dauteur. Le droit de dcider si, quand, de quelle manire et sous quel nom son uvre sera divulgue pour la premire fois (art. 9 II et III LDA). Cette prrogative est importante dans la mesure o le rgime des exceptions lgales de lart. 19 LDA nest applicable que par suite de lassentiment la divulgation de luvre par lauteur ou les ayants droits. On entend par uvre divulgue au sens de lart. 9 III LDA, une uvre rendue accessible pour la premire fois, par lauteur ou avec son consentement, un grand nombre de personnes ne constituant pas un cercle de personnes troitement lies (voir art. 19 Ia LDA). Luvre peut tre divulgue selon diffrentes modalits, y compris par voie lectronique, sur internet, par e-mail, fax ou encore tlphone portable. Les droits moraux comprennent aussi le droit lintgrit de luvre : Seul lauteur peut dcider si, quand et de quelle manire luvre peut tre modifie ou utilise pour la cration dune uvre drive ou tre incorpore un recueil (art. 11 I LDA). Par ailleurs, lauteur peut aussi exiger du propritaire ou du possesseur dun exemplaire de luvre quil lui donne accs celle-ci, mais certaines conditions (voir art. 14 LDA). Enfin, le propritaire de lunique exemplaire original dune
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uvre ne peut dtruire celui-ci sans avoir au pralable offert lauteur de le reprendre (voir art. 15 LDA). P a r e x e m p l e , il nest pas possible sans le consentement de lauteur deffectuer un copiercoller dune photographie qui modifierait gravement celle-ci, dintgrer une photographie dauteur dans une autre uvre, par exemple un blog ou un site internet, crant ainsi une uvre de seconde main, ou dinsrer celle-ci dans un recueil. 111 A noter que lauteur ou ses ayants droits peuvent en principe toujours sopposer, y compris en cas de cession des droits dutilisation de luvre ou de concession dune licence, contre toute altration de luvre qui porterait atteinte la personnalit de lauteur (art. 11 II LDA). On considre en gnral quune telle altration constitue une limite absolue aux utilisations possibles dune uvre protge. Qui plus est, celle-ci subsiste mme pour les usages autoriss par les exceptions lgales. 4.1.2 Les droits patrimoniaux 112 Les prrogatives du droit dauteur ne sont pas seulement constitues par les droits moraux mais aussi par les droits patrimoniaux relatifs lexploitation conomique de luvre. En ce qui concerne les droits patrimoniaux et les modalits dexploitation de luvre, la loi fournit une liste exemplative (voir art. 10 LDA). Celle-ci recouvre un grand nombre dutilisations possibles. De plus, elle nest pas exhaustive. Lutilisation commerciale dune photographie dauteur implique en principe le paiement dune compensation lauteur pour cette utilisation (par exemple, pour la reproduction de la photographie sur la couverture dun livre). Les droits patrimoniaux, qui comprennent notamment les droits de reproduction et les droits de reprsentation de luvre sont alinables. Les droits cds un tiers sont opposables quiconque, y compris lauteur de luvre en question. Le fait que lutilisation intervienne online ou offline nest daucune importance : de telles utilisations relvent des droits exclusifs de lauteur ou des titulaires des droits dauteur. Pour lutilisation offline on peut penser aux actes suivants : imprimer, photocopier, scanner, extraire ou reproduire une copie numrique (par exemple scanner une image ou un texte sur un ordinateur, puis les enregistrer sur un CD-ROM), la ralisation de copies duvres divulgues, protges par le droit dauteur, ou de parties de celles-ci, copies qui peuvent tre faites en une ou plusieurs couleurs, sur papier, matire plastique ou tout autre support, au moyen de photocopieurs, dappareils multifonctions, de tlcopieurs, dimprimantes ou dappareils similaires (cf. dfinition TC8III p. 3), projeter (avec un rtroprojecteur, par lintermdiaire dun ordinateur, un beamer, etc.), distribuer, visualiser un fichier sur un cran, par exemple un PDF, ou une image, ou la reproduction dun fichier MP3, etc. Pour lutilisation online, les activits suivantes recouvrent notamment des droits exclusifs au sens de la LDA : uploading, downloading (internet ou intranet), browsing, caching, visionnage de contenu en streaming, linking, embedding, etc. Comme toutes ces activits sont en principe couvertes par des droits exclusifs au sens de la LDA, on peut partir du principe que ces activits sont susceptibles de porter atteinte aux titulaires des droits dauteur sur les uvres concernes. 4.2 117 LA LDA PRVOIT DES ExCEPTIONS AUx DROITS ExCLUSIfS DE LAUTEUR
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Les exceptions lgales prvues par la LDA aux droits exclusifs de lauteur permettent lutilisation dune uvre protge sans lobtention pralable dune autorisation auprs de lauteur (ou des titulaires des droits dauteur sil y a lieu), ni mme dans des cas spcifiques le paiement dune compensation. Il faut donc se demander ce stade : Lutilisation envisage est-elle couverte par une exception aux droits dauteur ?
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Dans ces grandes lignes, le systme des exceptions prvu lart. 19 I LDA (usage priv), peut tre prsent comme suit : Si lutilisation est limite un usage strictement personnel, alors lutilisateur ne doit pas en principe se proccuper des droits dauteur, et ceci pour quelque utilisation que ce soit(4.2.1) ; Si lusage prvu dune uvre est effectu des fins didactiques entre un enseignant et ses lves (4.2.2) ou bien des fins dinformations internes au sein dun tablissement scolaire, dune institution ou dune socit prive (4.2.3), il existe des exceptions relativement amples aux droits dauteur, qui comportent toutefois des limites (4.2.4) ainsi que des modalits de paiement spciales(cf. supra 3.5, les socits de gestion) ; Si lutilisation de luvre est envisage pour dautres fins, commerciales par exemple, alors il faut considrer que les droits dauteur sont pleinement applicables, mise part quelques exceptions ponctuelles (4.2.5) ;
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On ne peut se prvaloir de ces exceptions que si luvre a t publie pour la premire fois, dans le respect des droits dauteur(art. 9 II LDA) : avant ce moment il ne sera pas possible dutiliser luvre en particulier pour un usage didactique (art. 19 Ib LDA), des fins dinformation interne (art. 19 Ic LDA) ou, par exemple, pour effectuer une citation (art. 25 LDA). 4.2.1 Lusage strictement personnel (art. 19 Ia LDA)
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Dans le cadre dun usage des fins personnelles ou dans un cercle de personnes troitement lies, tels que des parents ou des amis, pratiquement toutes les utilisations dune uvre sont autorises. Par consquent, cette exception au droit dauteur est absolue. Il est important de noter que lapplication de lexception dpend du but de lutilisation. Lusage strictement personnel, la diffrence de lusage des fins didactiques par exemple, nemporte pas lobligation de rmunrer le titulaire des droits dauteur. Ds lors, en cas dusage strictement personnel au sens de lart. 19 Ia LDA, il nest pas ncessaire de se proccuper de contacter les socits de gestion comptentes ou le titulaire des droits dauteur sur luvre. Par exemple, si un tudiant copie sur son ordinateur personnel un compact disque, achet dans le commerce, afin den transfrer les fichiers musicaux sur le ipod dun parent, il est couvert par lexception dusage strictement personnel. En revanche, la reproduction de ces fichiers musicaux en dehors du cercle de personnes troitement lies nest pas couverte par lexception et peut donc constituer une violation potentielle du droit dauteur. 4.2.2 Exception relative lusage didactique (art. 19 Ib LDA)
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Pour le prsent manuel, lexception la plus importante prvue par la LDA est sans aucun doute lexception pour un usage des fins didactiques. Lexception est prvue lart. 19 Ib LDA. Elle est considre comme une vritable licence lgale. En revanche, elle est moins ample que lexception pour lusage strictement personnel (art. 19 Ia LDA) et, qui plus est, elle est limite par un certain nombre de conditions. A des fins didactiques, pratiquement toutes les utilisations duvres sont autorises. En effet, lart. 19 Ib LDA nonce que sont autorises toute utilisation duvre par un matre et ses lves. Sont ainsi notamment admises les projections duvres, la copie, la distribution de matriel sous forme de support physique ou digital, etc. Mais la licence lgale, qui couvre bien en principe tous les types dutilisations, est seulement octroye pour des utilisations dans un cercle de personnes bien dfini, cest--dire le professeur et ses lves.
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Contrairement au texte franais et italien, le texte allemand de la loi semble encore plus restrictif puisquil prvoit que les utilisations des fins didactiques doivent tre faites en classe (jede Werkverwendung der Lehrperson fr den Unterricht in der Klasse). Quoiquil en soit, on interprte en gnral que lutilisation duvres protges des fins didactiques doit tre effectue dans le cadre de la relation pdagogique entre un matre et ses lves (voir les textes de loi franais et allemands), peu importe o se situe prcisment celle-ci. 126 Selon la notice sur lactuel TC7 (tarif commun relatif lutilisation scolaire, copie sur support vierge et excution musicale) lutilisation pdagogique doit tre interprte comme tout ce qui entre dans le cadre du programme dtude (y compris la prparation). Nous devons donc nous assurer (grce notamment des solutions techniques aussi efficaces que possibles pour la distribution de matriel online) que seuls les tudiants concerns peuvent accder au contenu des cours. Dans de nombreux cas, la distribution de matriel par un service internet (upload) peut crer des problmes. En effet, si laccs nest pas contrl, par mot de passe par exemple, un cercle indfini de personnes peut consulter le matriel. Qui plus est, il est impossible de garantir une utilisation en territoire suisse (ds lors, un droit tranger peut aussi trouver application). Lupload par lintermdiaire de lintranet dune cole est en principe couvert par cette exception, la condition que seuls les tudiants du professeur puissent accder au matriel de cours pertinent. Par ailleurs, dans le cas o une telle utilisation ne serait pas couverte par lexception pour usage des fins didactiques au sens de lart. 19 Ib LDA, elle pourrait le cas chant tre couverte par lexception pour usage des fins dinformation et de documentation interne au sens de lart. 19 Ic LDA, qui, nanmoins, prvoit une palette plus restreinte dutilisations possibles (cf. infra 4.2.3). Dans tous les cas, lexception pour usage des fins didactiques ne couvre pas la divulgation sur internet dune uvre protge, dans la mesure o celle-ci serait quasiment librement accessible quiconque. Ds lors, mme si cette divulgation est ralise des fins pdagogiques, lutilisateur devra obtenir lautorisation du titulaire des droits dauteur sur luvre en question. La relation didactique entre le matre et les lves au sens de lart. 19 Ib LDA comprend lenseignement tous les niveaux et dans tous les secteurs de formation (formation de base, formation suprieure, formation professionnelle). En revanche, ne sont pas compris dans le champ de lexception pour usage des fins didactiques les leons simplement ludiques (par exemple, des cours de soire dansante des fins de divertissement, mais aussi lutilisation dune uvre dans le seul but dembellir une prsentation didactique!) ou des cours de formation interne une socit (dans ce dernier cas, cest lart. 19 Ic LDA qui entre en considration). Selon la notice du TC7 actuellement en vigueur il faut entendre par le terme cole les institutions dont le but principal est la formation et la formation professionnelle. A la teneur de cette dfinition les coles qui poursuivent dautres buts semblent exclues du champ de lexception. Par exemple, comme dj voqu, une cole de danse des fins de divertissement nest en principe pas inclue dans cette catgorie moins que celle-ci fasse partie dun programme de formation professionnelle. Une interprtation moins restrictive pourrait sappliquer mais les avis ne sont pas unanimes. Ni la LDA ni les TC applicables (ou leurs notices) nindiquent si lexception vaut aussi pour les activits de recherche des tudiants. Si lactivit de recherche des tudiants permet au final lenseignant dvaluer la formation des tudiants dans le cadre dun programme didactique, il apparat logique (mais l encore diverses interprtations sont possibles), que de tels travaux soient couverts par lexception. A linverse, lactivit de pure recherche (doctorant, post-doctorant) ne semble pas pouvoir tre mise au bnfice de cette exception. En revanche, le doctorant qui utilise une uvre protge dans le cadre dun expos un groupe dtude form par dautres doctorants pourrait bnficier de lexception de lart. 19 Ib LDA.
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Au final, le lieu o se ralise lutilisation nest pas dcisif, tant entendu que celui-ci doit tre localis en Suisse pour que le droit dauteur suisse soit applicable. Par exemple, lutilisation peut tre effectue dans le hall central dune universit, en extrieur, au domicile du professeur, au lieu de prparation des cours, ou encore au domicile des tudiants, lieu dtude des cours. Bien entendu, pour tre couverte par lexception, ces diverses utilisations en diffrents lieux doivent tre ncessaires dun point de vue pdagogique. Attention : Lutilisation autorise par lexception nest pas gratuite et doit tre compense (art. 20 II LDA). Lencaissement de cette rmunration est effectue par les diverses socits de gestion agres (art. 20 IV LDA, art. 40 I let. b LDA). Comme dj voqu, les institutions scolaires, respectivement les autorits responsables de celles-ci, paient des forfaits pour garantir lusage duvres des fins didactiques. Par exemple : a. La photocopie dun chapitre de livre et la distribution en classe . Dans lordre chronologique, le texte fut dabord crit par un auteur, publi par un diteur, puis, par exemple, mis la disposition des tudiants et des enseignants par la bibliothque de lcole, photocopi la bibliothque par un enseignant et distribu en classe. La publication de luvre par lditeur suppose le transfert des droits dauteur ncessaires. La photocopie partielle de luvre la bibliothque de lcole par lenseignant est couverte par lart. 19 II LDA. La distribution des parties de luvre en classe est couverte par lexception de lart. 19 Ib LDA pour autant que celle-ci soit ralise dans un but pdagogique (ltude des uvres de lauteur est par exemple formellement prvue au programme scolaire).
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b. La projection dun power point avec des images dupliques dinternet. Dans ce cas, limage peut tre une cration photographique artistique, copie depuis internet, reproduite sur lordinateur de lenseignant, insre dans un set de slides qui constitue le support de cours projet aux tudiants. Lexception pour des usages des fins didactiques prvoit que sont admissibles pratiquement toutes les utilisations duvres divulgues. Lintgration dans un set de slides dune image protge et la projection power point en classe par le matre en vue de lenseignement sont en principe admises, du moment que limage a t divulgue avec le consentement de lauteur. Le problme est que lexception pour usage des fins didactiques nadmet que des utilisations partielles duvres disponibles dans le commerce (art. 19 IIIa LDA, cf. infra 4.2.4). Il nest pas toujours vident de dterminer si les images trouves sur internet rpondent la condition de disponibilit sur le march au sens de lart. 19 IIIa LDA (sauf si limage est achete sur une base de donnes). Quoiquil en soit, si lon considre que limage nest pas dans le commerce habituel, celle-ci peut tre utilise des fins didactiques sans quune violation des droits dauteur ne soit commise. Toutefois, il faut encore sassurer que des restrictions dusage ne soient pas imposes par dautres corps de rgles : par exemple, les lois relatives au respect de la vie prive, des donnes personnelles ou dautres droits inhrents la personnalit propos du sujet de limage, ou encore pour des motifs contractuels. Si ces hypothses entrent en ligne de compte il faut valuer plus prcisment luvre qui doit tre utilise. 4.2.3 Exception pour la documentation et linformation interne (art. 19 Ic LDA) 135 Lexception relative la documentation et linformation interne, la diffrence de lexception des fins didactique qui dispose que toute utilisationduvres est couverte, prvoit que seule la reproduction dexemplaires duvres est autorise (art. 19 Ic LDA). Ds lors, lexcution, linterprtation ou la modification de luvre sont explicitement exclues. Quoiquil en soit, linterprtation littrale du terme reproduction parat trop restrictive. En relation avec cette exception, les tarifs communs TC 8, respectivement TC 9, sont applicables. En particulier le point 2.3 du TC9 (qui concerne lutilisation doeuvres et de prestations protges sous forme lectronique des fins prives, par lintermdiaire de
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rseaux numriques internes dans les coles), dans sa version en vigueur pour 2007-2011, spcifie quil faut entendre par reproduction [] la mmorisation (enregistrement) sous forme de copie digitale doeuvres et de prestations protges des fins prives au sein dune entreprise et leur utilisation pour linformation interne ou la documentation par lintermdiaire de rseaux numriques internes dun utilisateur. Font partie de ces reproductions en particulier lenregistrement et lutilisation de donnes sur des terminaux au moyen dun scanner ou dappareils similaires, partir dinternet, de-mails (attachement), etc., ainsi qu partir de supports de donnes prexistants. 136 P a r e x e m p l e . . . Les employs dune entreprise ou les collaborateurs dune universit peuvent visionner, transmettre par e-mail en interne, ou tlcharger depuis lintranet et imprimer des uvres protges des fins dinformation et de documentation interne. En revanche, lutilisation duvres protges des fins ludiques, pendant la pause par exemple, nest bien sr pas couverte par cette exception. Lenvoi de documents par e-mail entre un professeur et les tudiants, non pas des fins didactiques mais des fins dinformation, ou bien encore la distribution de matriel pour la formation interne des collaborateurs de linstitution sont par contre des utilisations couvertes par lexception pour des usages des fins dinformation ou de documentation. Pour ce type dutilisation galement, le lieu physique o la reproduction est ralise (par exemple le btiment central de linstitution scolaire), part le fait quil doit se situer sur le territoire suisse, nest pas pertinent, lapplication de lexception dpendant principalement du but de lutilisation, soit un usage des fins dinformation ou de documentation interne. P a r e x e m p l e , des documents reproduits des fins dinformation interne peuvent tre distribus et montrs une runion de collaborateurs dune mme institution, dans une salle de confrence ad hoc loue pour loccasion (par exemple dans un htel). Au contraire, les reproductions duvres protges durant un workshop ouvert au public, organis dans le hall principal dune universit, qui a autoris lusage desdits locaux, par une entit prive ne sont pas couvertes par lexception de lart. 19 Ic LDA. Le champ de lexception se retreignant linformation interne, elle ne comprend donc pas, notamment, linformation destine au public en gnral, par exemple les magazines de luniversit destination du grand public. P a r e x e m p l e . . . Les utilisations duvres protges dans un magazine gr au sein de luniversit mais publi destination du grand public, ne sont ni couvertes par lexception dusage des fins didactiques (art. 19 Ib LDA), ni par lexception dusage des fins dinformation ou de documentation (art. 19 Ic LDA). 4.2.4 Quels sont les consquences pour un utilisateur duvres protges couvert par les exceptions des articles 19 Ib et c LDA ? 139 Si lutilisation dune uvre est couverte par lexception du droit dauteur des fins didactiques ou pour une information interne, lutilisateur ne doit pas obtenir dautorisation du titulaire des droits dauteur sur luvre en question. Toutefois, lutilisation nest pas gratuite, la diffrence de lusage strictement personnel au sens de lart. 19 Ia LDA. Pour tous les usages des fins didactiques ou dinformation interne, lart. 20 II LDA prvoit en effet que la personne qui reproduit des uvres de quelque manire est tenue de verser une compensation lauteur. Les droits rmunration sont exercs exclusivement par les socits de gestion agres. Lutilisateur devra par la suite assumer le paiement dun tarif forfaitaire, auprs des socits de gestion comptentes et sur la base du tarif commun pertinent applicable. Gnralement, les institutions publiques et prives paient ce forfait. Ds lors, les enseignants et les tudiants peuvent utiliser des uvres protges, dans les limites des exceptions lgales, sans plus se proccuper du paiement dune compensation.
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4.2.5 Limites aux exceptions 142 Les exceptions traites aux paragraphes prcdents sont restreintes par dimportantes limites expressment prvues par le rgime de la LDA ( exception lexception ). Nous retiendrons en particulier : a. La reproduction de la totalit ou de lessentiel des exemplaires duvres disponibles sur le march, indpendamment du lieu ou de la forme de lenseignement (en classe ou on line) nest pas couverte (art. 19 IIIa LDA). Le but de cette limitation est dempcher la commission dun prjudice trop important lauteur par des reproductions extensives, autant en qualit quen quantit, de ses uvres. Si des reproductions rendent superflues lacquisition ou la location duvres disponibles dans le commerce, alors ces reproductions ne sont plus couvertes, en particulier par la licence lgale pour usage des fins didactiques. La loi exclut par consquent la confection de copies lorsquelles concident dune certaine manire avec les exemplaires en vente dans le commerce. Ce sera minemment le cas pour un film enregistr sur un DVD et disponible dans le commerce. Ds lors, lenseignant ne pourra pas intgralement copier le DVD. En revanche, il pourrait par exemple copier une squence du film et la transmettre ensuite aux lves sous forme numrique dans le rseau intranet de lcole. La loi exclut aussi la copie intgrale dune revue contenant plusieurs articles (ou dun CD contenant plusieurs morceaux). En revanche, il est possible de copier intgralement un article paru dans ladite revue. Le principe que la loi rige en rgle est donc quil ne faut pas dupliquer des uvres disponibles dans le commerce sous une forme identique celle de la divulgation commerciale. Ce principe est facile de mise en uvre pour les uvres enregistres sur un support matriel (papier, DVD, CD, etc.). Peu importe par ailleurs, si la duplication de lextrait est ensuite faite sous forme numrique. Pour ce qui concerne la diffusion duvres sous forme dmissions radios ou tlvisuelles ou encore sous forme numrique par internet, le principe est plus difficile dusage. On retiendra que dans le premier cas, la copie intgrale duvres est possible pourvu que cette copie ne corresponde pas la forme commerciale de luvre. Ainsi, on ne peut pas copier intgralement un film diffus la tlvision qui se trouve en vente sous forme de DVD. Il sera possible par contre de copier intgralement une mission de tlvision ou de radio qui nexiste pas sur le march sous forme commerciale (cf., podcast de radio). Pour ce qui concerne la diffusion duvres par internet, la condition de disponibilit dans le commerce nest pas toujours vidente appliquer. En application stricte du principe, on ne pourra pas copier intgralement et distribuer en classe un article ou un morceau de musique tlcharg sur un site payant mais seulement des extraits. En effet, il est disponible sous cette forme commercialement. Par ailleurs, il faut aussi faire attention avec les images. On pourrait admettre que la mise disposition sur internet, sans paiement, rend possible la copie intgrale des fins denseignement. En effet, limage nest pas vendue sur internet mais seulement affiche . Tout autre usage qu des fins denseignement ou des fins strictement prives est bien sr interdit sans autorisation du titulaire des droits sur limage en question. b. La reproduction duvres des beaux-arts (mme partielle), comme les dessins, les graphiques, les cartes postales, les posters, les publicits nest pas couverte (art. 19 IIIb LDA). c. La reproduction de partitions duvres musicales (mmes partielles) (art. 19 IIIc LDA) nest pas couverte.
d. Lenregistrement des interprtations, reprsentations ou excutions dune uvre sur des phonogrammes, vidogrammes ou autres supports de donnes, nest pas couverte (art. 19 IIId LDA). e. Le nom des auteurs duvres reproduites doit tre mentionn. Lart. 19 Ib LDA dispose que toutes les utilisations sont autorises, il est donc fait renvoi aux droits exclusifs de lauteur au sens de lart. 10 LDA. Cependant, la licence lgale ne signifie pas que les droits moraux de lauteur ne doivent pas tre respects et, en particulier, le droit de paternit (art. 9 LDA). Il faut donc mentionner le nom des auteurs (de lauteur) des uvres reproduites.
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f.
Les uvres reproduites ne peuvent en principe pas tre modifies. Pour les modifications duvres protges des fins didactiques les opinions ne sont pas unanimes. A teneur de la loi, toute utilisation duvres est en principe couverte par lexception de lart. 19 Ib LDA. Ds lors, pour cette exception, condition que lutilisation soit ralise par exemple dans la classe durant la leon du professeur et de ses lves, on peut admettre que lutilisation comprend aussi la modification dune uvre. Par ailleurs, lactuel notice de SUISSIMAGE sur le TC7 son point 5 (Quelles utilisations sont autorises par la loi ?) nonce que les uvres et excutions [] peuvent mme tre remanies pour des buts denseignement . Mais attention : Les TC et les notices y affrentes dicts par les socits de gestion donnent des interprtations de la loi utiles pour comprendre ses applications concrtes mais ils doivent demeurer dans le cadre de la loi. En ce qui concerne lexception prvue pour lusage des fins dinformation interne ou de documentation le problme ne se pose pas. En effet, la LDA dispose que seules les reproductions dexemplaires duvres, et non toutes les utilisations duvres protges, sont couvertes. Par consquent, lexception pour usage des fins dinformation interne ou de documentation ne couvre par les modifications duvres. Ds lors, a fortiori aucun tarif commun ne prvoit une compensation pour ce type dusage.
g. La mise disposition duvres ltranger nest pas possible sans autorisation expresse des titulaires des droits dauteur. Les tarifs communs des socits de gestion suisses ne couvrent en principe pas la mise disposition duvres protges vers ltranger ou depuis ltranger. 143 Un professeur de physique utilise du contenu de tiers, protg par les droits dauteur, en insrant celui-ci dans le cours quil prpare. En admettant que le contenu en question soit des images mises disposition sur internet, est-il possible des les insrer dans un cours pour le distribuer ensuite ses lves? Pour rpondre cette question, il faut en premier lieu se demander si le contenu est utilis en Suisse, afin de dterminer si le droit dauteur suisse est applicable (cf. supra 1). En second lieu, on se demandera si le contenu en question rpond aux conditions duvre au sens de la LDA (cf. supra 2). En lespce, le droit dauteur suisse est applicable, dune part, la reproduction des images tlcharges depuis internet sur un ordinateur, pour autant que celui-ci soit situ en Suisse et, dautre part, linsertion des images dans un support de cours et la distribution par suite de ce support pour autant que ces activits se droulent en Suisse. Par ailleurs, dans la plupart des cas, des photographies artistiques seront considres comme des uvres au sens de la LDA. Si lon a rpondu positivement ces questions, il faut encore se demander qui est la personne titulaire des droits dauteur sur les uvres en question, lauteur ou un tiers (cf. supra 3). Les images trouves sur internet ne permettent pas toujours didentifier facilement le titulaire des droits dauteur. Quoi quil en soit, si le titulaire des droits dauteur peut tre identifi, il faudra en principe le contacter pour obtenir une autorisation et ventuellement lui payer une compensation, moins que lusage envisag ne soit couvert par une exception lgale. Il faut donc se demander dans quel but la reproduction des images est-elle envisage ? En lespce, nous supposons que le support de cours dans lequel les images sont intgres est utilis par le professeur des fins didactiques, cest--dire destination de ses lves pour des raisons pdagogiques. Ds lors que lusage envisag est couvert par lexception de lart. 19 Ib LDA, toutes les utilisations duvres divulgues sont en principe possibles. Nanmoins, lart. 19 IIIa LDA prvoit une limitation. En effet, si les uvres sont disponibles sur le march habituel, seule une reproduction partielle de celles-ci est autorise. En lespce, il faut russir dterminer si les images sont disponibles dans le commerce. Si ce nest pas le cas, elles peuvent tre reproduites en intgralit.
CAS 7
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Le professeur peut-il modifier les images ? Supposons dabord que le professeur ait obtenu lautorisation dutiliser les images auprs des titulaires des droits dauteur. Bien que cette autorisation puisse comprendre le droit de reproduire les images, il faut encore vrifier si, celle-ci, correspond le paiement dune rmunration. Une fois admis que ces images peuvent tre reproduites (avec le consentement des titulaires des droits dauteur), il faut encore faire remarquer que mme si lautorisation comprend aussi le droit de modifier les images, cette modification ne peut pas lser la personnalit de lauteur au sens de lart. 11 II LDA. Dans lhypothse o le professeur na pas obtenu les droits dusage auprs des titulaires, lutilisation des images est couverte du moment que celle-ci est effectue des fins didactiques. Lart. 19 Ib LDA prvoit expressment que toutes les utilisations duvres sont autorises (licence lgale). Si la disposition admet aussi les modifications duvres demeurent controverses. Nanmoins, on devra dans tous les cas exclure des modifications couvertes par la licence lgale les modifications qui lsent la personnalit de lauteur au sens de lart. 11 II LDA. Par mesure de scurit, il vaut mieux obtenir le consentement de lauteur pour les modifications dune uvre. 144 Un professeur de science naturelle photocopie une partie dun livre de reprsentation de plantes et de fleurs et le distribue en classe ses lves comme base pour ses propres leons. Le professeur a-t-il le droit de photocopier une partie dun livre ? Une fois analyses les questions prliminaires : Le droit dauteur suisse est-il applicable ? Le contenu est-il protg ? Qui est le titulaire sur les droits dauteur ? On peut se demander si lutilisation envisage est couverte par une exception lgale (cf. supra 4.2 ss et infra 4.3). En gnral, un enseignant peut photocopier un livre mais seulement pour un usage strictement personnel (art. 19 Ia LDA) ou des fins didactiques. Par ailleurs, mme si lutilisation envisage est couverte par la licence lgale pour usage des fins didactiques, une indemnit est due. Celle-ci est rgle par linstitution scolaire sur la base dun tarif forfaitaire. Enfin, le professeur ne peut photocopier que partiellement un livre, moins que celui-ci soit puis. Si ce nest pas le cas, la copie intgrale du livre requiert lautorisation de lauteur. AUTRES ExCEPTIONS CAS 8 4.3 145 146 147 148
A part les licences lgales pour usage des fins didactiques et des fins dinformation interne ou de documentation dcrites auparavant, la loi prvoit ponctuellement dautres exceptions relatives lutilisation duvres. 4.3.1 Dans quelle mesure les citations sont-elles autorises ? Les citations tires duvres divulgues sont licites dans la mesure o elles servent de commentaire, de rfrence ou de dmonstration ses propres thses ou affirmations. Ltendue de celles-ci doit tre justifie par son emploi (art. 25 I LDA). La citation doit tre indique. La source et, pour autant quil y soit dsign, lauteur, doivent aussi tre mentionns (art. 25 II LDA). La limite gnrale du droit de citation est transgresse au moment o celle-ci est susceptible de causer un prjudice injustifi lauteur. Le droit de citation est valable dans tous les contextes et en particulier dans le secteur de lenseignement. Il est toutefois problmatique de citer des uvres des beaux-arts (dessins, graphiques, cartes postales, poster, publicits) et les photographies. En effet, de par leur nature, la citation de certaines uvres ne peut tre effectue quen les reproduisant intgralement, ce qui quivaut une libre utilisation, qui,
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en tant que telle, est inadmissible. Pour le mme motif, il faut tre prudent lorsquon cite une uvre musicale. En effet, selon certains experts, de telle citation sont illgales. 4.3.2 La conservation dune copie darchive est-elle admise ? 149 Il est possible de conserver une copie duvre des fins darchivage condition que celle-ci soit dpose dans des archives non accessibles au public et dsigne comme exemplaire darchives (art. 24 LDA). Cette exception est aussi valable pour les copies de programmes dun ordinateur des fins de backup. La copie ne peut tre faite qu partir dun exemplaire de luvre licitement utilis. Un professeur peut ainsi faire une copie darchive dun programme achet dans le commerce mais pas dun logiciel dupliqu sans autorisation. 4.3.3 La reproduction temporaire dune uvre constitue-t-elle une exception ? 150 La reproduction provisoire dune uvre est autorise certaines conditions : La reproduction doit tre transitoire ou accessoire; elle doit tre partie intgrante et essentielle dun procd technique, dont lunique finalit est de permettre une transmission dans un rseau entre tiers, par un intermdiaire ou une utilisation licite de luvre; elle na pas de signification conomique indpendante (art. 24 a LDA). Par consquent, les procds notamment techniques qui permettent de visualiser des uvres en streaming ou les activits de browsing ou encore de caching sont autoriss. En revanche, la mise disposition duvres protges, notamment en streaming, nest autorise que dans la mesure o celleci rpond aux conditions gnrales prvues par la LDA. Cela tant, la simple visualisation duvres, sous la forme dun streaming, ne doit pas tre considre comme une utilisation des uvres mais comme un simple droit de jouissance qui est autoris sous langle du droit dauteur. 4.3.4 Comptes rendus dactualit 151 Pour les besoins de comptes rendus dactualit, il est licite denregistrer, de reproduire, de prsenter, dmettre et de mettre en circulation ou, de quelque autre manire, de faire voir ou entendre les uvres vues ou entendues lors de lvnement prsent. A des fins dinformation sur des questions dactualit, il est licite de reproduire, de mettre en circulation, de diffuser ou de retransmettre de courts extraits darticles de presse et de reportages radiophoniques ou tlviss. Lextrait doit tre indiqu, la source et, pour autant quil y soit dsign, lauteur, doivent tre mentionns (art. 28 LDA). 4.3.5 Consultation la demande 152 Lart. 19 IIIbis LDA nonce que les reproductions confectionnes lors de la consultation la demande duvres mises disposition licitement ne sont soumises ni aux restrictions prvues par le prsent article, ni aux droits rmunration viss lart. 20. Le champ de la disposition couvre par exemple les uvres tlcharges sur internet et mises disposition lgalement par un service sur demande tel quitunes, des bases de donnes vido, des photographies, des articles tlchargs depuis des bases de donnes payantes ou gratuites. Les programmes informatiques ne sont pas couverts par cette disposition. 4.3.6 Parodie 153 Lutilisation duvres existantes pour la cration de parodies ou dimitations analogues est licite (art. 11 III LDA). La satire est dfinie comme une reprsentation burlesque but critique. La parodie est une forme de satire qui conserve la forme de luvre originale mais sans en modifier le contenu. Par ailleurs, la parodie est un type spcial duvres de seconde main. Luvre originale doit ds lors pouvoir tre reconnue tout en tant traite de faon humoristique.
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4.3.7 Utilisation par des personnes atteintes de dficiences sensorielles 154 Selon lart. 24c I LDA si la forme sous laquelle une uvre est publie ne permet pas ou rend difficile la perception de celle-ci par les personnes atteintes de dficiences sensorielles, il est permis de reproduire cette uvre sous une forme qui la leur rende accessible. Toutefois mme pour cette exception des limites sont prvues par la LDA. Les exemplaires duvres ne peuvent tre confectionns et mis en circulation que pour lusage de personnes atteintes de dficiences sensorielles et sans poursuite dun but lucratif (art. 24 c II LDA). Lauteur a droit une rmunration pour la reproduction et la mise en circulation de son uvre sous une forme accessible aux personnes atteintes de dficiences sensorielles, lexception des cas o seuls des exemplaires isols sont confectionns (art. 24c III LDA). Le droit rmunration ne peut tre exerc que par une socit de gestion agre (art. 24c IV LDA). Un enseignant dsire montrer dans son propre cours une squence de film. Pour ce faire, lenseignant enregistre chez lui, sur un DVD, la squence dun film qui est diffus la tlvision. Ensuite de quoi, il met disposition cette squence de film sur une plateforme internet accessible par ses tudiants avec un mot de passe. Lenseignant a-t-il le droit de montrer la squence de film ? En principe le film est une uvre protge par le droit dauteur. Nanmoins, lenseignant peut enregistrer la squence et la montrer durant son cours ses tudiants. En effet, ces utilisations sont ralises des fins didactiques. Il importe peu par ailleurs que lenregistrement soit effectu la demeure prive de lenseignant. La projection de la squence en classe est donc admise mais il en sera de mme pour une mise disposition sous forme digitale par lintermdiaire dun service internet protg par mots de passe et accessible aux seuls tudiants. A linverse, la libre mise disposition sur un site internet tout public de la squence pourrait constituer une violation potentielle des droits dauteur car lutilisation nest ds lors plus couverte par lexception. Enfin, il faut bien sr que toutes ces utilisations soient circonscrites au territoire suisse pour tre couvertes par les exceptions de la LDA. Lexception pour usage des fins didactiques dun uvre par un enseignant est-elle une exception absolue ? Lusage des fins didactiques reprsente une importante exception au droit dauteur, nanmoins celle-ci nest pas absolue, dans la mesure o cette exception est sujette des conditions dapplication, ainsi qua des limites dutilisation (exceptions lexception). Une des exceptions lexception qui limite lusage des fins didactiques est linterdiction de reproduire intgralement ou quasi intgralement des uvres protges disponibles dans le commerce (art. 19 IIIa LDA). Tout en retenant que lutilisation du film doit tre ralise dans un objectif pdagogique, qui implique lenseignant et ses lves, afin que les conditions pour usage des fins didactiques soient remplies, il faut encore, tant suppos que le film en question est disponible dans le commerce, pour tre certain de respecter la LDA, ne reproduire quune squence du film en question et non le film en entier.
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RESPONSABILITE ET SANCTIONS
156 Aprs avoir rpondu aux questions 1 4 en suivant la mthode de rsolution propose pour rsoudre un problme de droit dauteur, il nous faut encore prsenter le thme de la responsabilit et des sanctions y relatives en cas de violation des droits dauteur. En particulier nous indiquerons qui peut tre tenu pour responsable (5.1), quelles sont les sanctions prvues et si celles-ci sont de nature civile/ contractuelle ou pnale (5.2). 5.1 157 QUI EST TENU POUR RESPONSABLE EN CAS DE VIOLATION DES DROITS DAUTEUR ?
Quiconque utilise du contenu protg par le droit dauteur (par exemple, la cration dune uvre de seconde main) sans lautorisation ncessaire, peut tre tenu pour responsable dune violation du droit dauteur. Un enseignant qui utilise du matriel protg pour crer une uvre de caractre individuel est donc tenu dobtenir les autorisations ncessaires moins que cette utilisation soit couverte par une licence lgale au sens de la LDA. Lauteur dune uvre de seconde main ou lutilisateur dune uvre originale ne rpondent pas en principe pour lusage ventuel quun tiers pourrait faire du contenu protg mis disposition lors dune utilisation licite, par exemple un usage des fins didactiques. A titre prventif, pour viter des plaintes relatives des infractions commises par des tiers, il peut tre opportun dinformer les utilisateurs que le contenu mis disposition est protg. A fortiori, on vitera bien sr dencourager lutilisation illicite de contenu protg. Par exemple, lenseignant devra titre prventif informer ltudiant que le matriel contient des uvres protges de tiers. Lutilisateur qui tlcharge du matriel pour son usage personnel ou dans le contexte dun cercle de personnes troitement lies (par exemple, des amis) nest en principe pas tenu responsable pour les usages en violation des droits dauteur que ces personnes pourraient commettre. Toutefois, lutilisateur qui tlcharge une uvre protge puis la met disposition auprs de tiers non compris dans le cercle de personnes troitement lies au sens de lart. 19 Ia LDA commet une violation du droit dauteur. P a r e x e m p l e . . . Un enseignant tlcharge sur internet une photographie protge par le droit dauteur et la publie sur son blog, sans but lucratif, mais en omettant dobtenir lautorisation. Lenseignant pourrait sexposer une demande en dommages-intrts de la part du reprsentant du titulaire des droits sur luvre pour violation du droit dauteur dun montant de 2000.- EUR. Il est important dobtenir lautorisation de la part de lauteur avant toute utilisation. En effet, une fois lutilisation illicite dbute, il pourra souvent tre difficile dobtenir de lauteur son approbation (ratification). La demande en dommages et intrts de 2000.- EUR nexclut pas qui plus est une plainte pnale pour violation intentionnelle du droit dauteur. P a r e x e m p l e . . . Lenseignant qui met disposition en libre accs sur internet du contenu protg, mme si celui-ci ft au pralable utilis comme support de cours dans le cadre de son enseignement, commet une violation des droits dauteur. En revanche, un professeur ne peut pas tre tenu responsable si, durant un cours pendant lequel est reproduit des fins didactiques une uvre enregistre au pralable depuis la tlvision, un tudiant enregistre son tour celle-ci sur son tlphone portable et en diffuse des extraits sur son blog en libre accs. Il est donc toujours opportun pour un enseignant dinformer les
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lves que certains contenus utiliss en classe sont protgs par le droit dauteur et ne doivent pas tre diffuss librement, comme de faire en sorte, notamment par des mesures techniques appropries, que lusage illicite de contenus protgs ne soit pas facilit. 5.2 163 SANCTIONS PRVUES
Quelles sont les sanctions prvues en cas dinfraction au droit dauteur ? Il faut distinguer les sanctions civiles des sanctions pnales. Laction civile nexclut pas laction pnale et vice versa. 5.2.1 Sanctions de droit civil et sanctions contractuelles
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En premier lieu, le titulaire de droits dauteur peut ouvrir une action civile en dommages-intrts contre celui qui commet une violation des droits dauteur dont il est titulaire. A des conditions particulires, la personne qui subit ou risque de subir une violation de son droit dauteur ou dun droit voisin peut demander de linterdire, si elle est imminente, ou de la faire cesser, si elle dure encore, ainsi que dexiger de la partie dfenderesse quelle fournisse des informations notamment sur la quantit des objets confectionns ou mis en circulation de manire illicite, ou encore que celle-ci retire des images mises disposition sur internet ou dans un fascicule (art. 62 LDA). Par ailleurs, la personne qui rend vraisemblable quelle subit ou risque de subir une violation de son droit dauteur ou dun droit voisin, et que cette violation risque de lui causer un prjudice difficilement rparable, peut requrir des mesures provisionnelles (art. 65 LDA). La personne qui commet une violation des droits dauteur peut voir les objets fabriqus illicitement ou les instruments, loutillage et les autres moyens destins principalement leur fabrication confisqus et faire assortir ceci avec la ralisation ou de la destruction des objets fabriqus illicitement (art. 63 LDA) : par exemple, le matriel dimpression ou le disque dur de lordinateur contenant les fichiers informatiques illicites. Par ailleurs, si la violation du droit dauteur suppose la violation dun contrat existant (par exemple la violation dun contrat ddition), alors la personne qui commet, outre la violation des droits dauteur, une violation dun contrat sexpose aussi une action civile tendant au paiement de dommages-intrts. 5.2.2 Sanctions pnales
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Les dispositions pnales de la LDA ne sappliquent qu la condition que la personne qui on reproche la violation du droit dauteur lait commise intentionnellement, soit avec conscience et volont portant sur tous les lments de linfraction. Pour tre illicite, lacte de la personne poursuivie pnalement doit tre commis en violation dune norme qui protge les droits dauteur. La procdure pnale nest ouverte que sur plainte du ls moins que la personne incrimine agisse par mtier. En dautres termes, cela signifie que lauteur dune uvre protge, son reprsentant lgal ou encore une socit de gestion peuvent, pendant une priode de temps donne, dposer une plainte auprs de lautorit pnale comptente en cas didentification dune violation du droit dauteur. Il convient en gnral dobtenir une autorisation avant lutilisation dune uvre ( moins que lusage soit couvert notamment par une licence lgale) : tenter dobtenir lautorisation une fois lutilisation amorce peut savrer prilleux dans la mesure o le titulaire des droits dauteur peut refuser de ratifier lusage et mme porter plainte. Les peines stendent dune amende en cas de non citation des sources une peine pcuniaire ou privative de libert dun an au plus pour les autres cas, sauf si lauteur de linfraction agit par mtier, la peine est alors pcuniaire ou privative de libert de cinq ans au plus. Les activits opres en violation du droit dauteur couvertes par les dispositions pnales spciales de la LDA sont notamment numres larticle 67 LDA.
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CONCLUSION
167 Lutilisation de contenus protgs soulve une myriade de questions pour lesquelles les rponses ne sont pas forcment simples fournir. Le plus souvent il est impossible de prendre une dcision parce que des lments essentiels font dfaut. Dans ce cas, il vaut mieux ne pas utiliser luvre ou, si cela semble indispensable, lon peut aussi continuer la dmarche envisage en prenant contact avec un expert ou avec des personnes comptentes. De plus, lutilisation dun contenu nimplique pas seulement les droits dauteur mais peut aussi mettre en jeu dautres limites en relevant dautres domaines du droit comme le droit civil, le droit des contrats, la concurrence dloyale, etc. La lecture de ce manuel ne permet certes pas de trouver toutes les rponses tous les problmes concrets qui peuvent se poser, mais il peut aider aborder les problmes du droit dauteur avec une sensibilit et une conscience accrues : la mthode expose et les critres noncs permettent de dcomposer un problme gnral et complexe en plusieurs questions pertinentes dun point de vue juridique. Si vous tes confronts des questions qui vous paraissent insolubles ou une demande concrte particulirement complexe, alors il serait opportun de consulter un expert lgal. Il faut encore donner un dernier avertissement : Comme dans la plupart des domaines juridiques, il faut galement garder lesprit que la loi sur le droit dauteur est susceptible de subir des modifications, comme de nouvelles interprtations, notamment par lintermdiaire de lactivit des tribunaux, et en particulier, par la pratique des principaux acteurs. Nous pensons aussi, en particulier, aux tarifs communs tablis par les socits de gestion, qui sont rgulirement renouvels, en tenant compte des diffrents intrts concerns. Nous esprons que ce manuel peut aider lutilisateur ordinaire et en particulier lutilisateur duvres dans le contexte de lenseignement mieux comprendre le dispositif juridique du droit dauteur suisse en layant rendu quelque peu moins abstrait et moins obscur.
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LE PROJET DICE :
DICE souhaite fournir un support au Staff des enseignants et collaborateurs des Institutions suisses de lducation suprieure en ce qui concerne la gestion des droits dauteur dans les contenus digitaux pour leLearning. Le but de DICE est : a. Rendre conscients propos des consquences lies au copyright dans les contenus digitaux, afin de fournir une solide connaissance et liminer des peurs insenses.
b. Dvelopper des outils fondamentaux concernant la proprit intellectuelle et la gestion des droits dauteur pour le staff de lducation suprieure (par exemple, comprendre les lois de base applicables en Suisse, utiliser des licences Creative Commons, etc.). c. Accroitre la prparation et lhabilit des auteurs dans la publication des ressources accs libre (mieux connus comme Open Educational Resources).
PARTENAIRES DU PROJET :
Institutions de lducation suprieure :
Universit della Svizzera italiana (USI), Lugano
Fernfachhochschule Eidgenssische Technische Schweiz (FFHS), Brig Hochschule Zrich (ETHZ)
Universit de Genve (UNIGE)
Conseillers juridiques associs :
Creativecommons.ch
SWITCH working group on legal issues
Le projet est financ par la Confderation Suisse lintrieur du programme AAA/SWITCH.
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Licence :
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Cette cration est mise disposition selon le Contrat AttributionNonCommercial-NoDerivs 2.5 Switzerland disponible en ligne http://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/2.5/ch/.
Contact :
eLab USI-SUPSI Via G. Buffi 13 CH-6904 Lugano Switzerland tel. +41 58 666 47 60 fax +41 58 666 46 47 e-mail : info@elearninglab.org www.elearninglab.org
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Manuel Le droit dauteur dans le contexte de lenseignement

Lugano & Genve, octobre 2010

Table des matires

b. Il faut payer une indemnit pour cette utilisation.

CATGORIES PARTICULIRES DUVRES

Pas de licence ND pour le Libre Accs

ENSEIGNEMENT ET DROIT DAUTEUR

Universit della Svizzera italiana (USI), Lugano

Fernfachhochschule Eidgenssische Technische Schweiz (FFHS), Brig Hochschule Zrich (ETHZ)

Universit de Genve (UNIGE)

Conseillers juridiques associs :

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Le projet est financ par la Confderation Suisse lintrieur du programme AAA/SWITCH.

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