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INSTITUTO DOS MAGISTRADOS DE PERNAMBUCO IMP Ps-Graduao Lato Sensu em Direito Penal e Processual Penal

ART. 4 DA LEI N 8.069/90 (ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE): ANLISE CRTICA E SOLUES PARA A EFETIVA APLICABILIDADE DOS PRECEITOS NORMATIVOS

DISCIPLINA: ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE PROFESSOR: HUMBERTO VASCONCELOS ALUNA: BRUNA FERNANDES COLHO

RECIFE 2010

ART. 4 DA LEI N 8.069/90 (ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE): ANLISE CRTICA E SOLUES PARA A EFETIVA APLICABILIDADE DOS PRECEITOS NORMATIVOS Bruna Fernandes Colho* RESUMO

A criana e o adolescente so o alicerce da sociedade dos anos vindouros, necessitando estes de especial ateno para que bem se desenvolvam. Devem o Estado, a famlia e a sociedade promover a proteo e o amparo ao menor, buscando proporcionar-lhe desenvolvimento mental, afetivo, cultural e mesmo econmico satisfatrios. O escopo desta pesquisa analisar a importncia da efetiva aplicabilidade do Art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente, e apontar medidas para que tal se perfaa. Palavras-chave: Estatuto da Criana e do Adolescente Aplicabilidade Direitos Fundamentais Aplicabilidade.

INTRODUO

Muito se negligencia o menor, apesar da proteo especial a este conferida pela legislao. Esta pesquisa no se encarrega de tecer grandes comentrios sociolgicos ou antropolgicos. No entanto, talvez abra as portas para um tpico que se faz essencial para o operador do Direito, dando-lhe uma viso crtica da efetividade acerca dos direitos e garantias fundamentais conferidas criana e ao adolescente. Trata-se de fazer germinar uma viso crtica mnima, atravs do despertar do pesquisador para a ntima relao entre a promulgao da legislao especfica e a contnua interveno do Estado na formao dos cidados. Para que este alvorecer intelectual se perfaa, necessrio que alguns conhecimentos bsicos sejam demonstrados, papel que esta pesquisa procura desempenhar. seja, sob o prisma do Direito brasileiro. A escolha do tema se justifica pela complexidade poltica, social e antropolgica do estudo. Metodologicamente, o estudo em tela foi pautado em pesquisa biliogrfica.

* Bacharela em Direito pela Universidade Catlica de Pernambuco (2007), Escriv da Polcia Civil do Estado de Pernambuco, ps-graduanda em Direito Civil e Processual Civil pela Universidade Gama Filho (RJ); psgraduanda em Direito Penal e Processual Penal pelo Instituto de Magistrados de Pernambuco; graduanda em Medicina Veterinria pela Universidade Federal Rural de Pernambuco. E-mail: brunacoelho@terra.com.br.

DESENVOLVIMENTO

1. DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

A Constituio Federal a lei fundamental de um Estado. No corpo desta legislao, esto os fundamentos organizacionais do pas ao qual pertence a norma. A Constituio Federal brasileira1, eminentemente em seu Art. 5, apresenta em seu bojo os direitos e as garantias fundamentais conferidas aos brasileiros natos, aos naturalizados e queles indivduos que se encontram em territrio brasileiro, ainda que transitoriamente. A Constituio Federal ptria, apesar de s se referir expressamente aos direitos e deveres fundamentais, consagrou em seu texto tambm as garantias.2 Os direitos so bens e vantagens prescritos na norma constitucional, enquanto as garantias so os instrumentos atravs dos quais se assegura o exerccio dos aludidos direitos.3 Os direitos fundamentais so revestidos de carter histrico, so universais (a todos se destinam, indiscriminadamente), no so absolutos, podem ser exercidos cumulativamente, so irrenunciveis, inalienveis e imprescritveis, alm de terem aplicao imediata, nos termos da Carta Magna. O termo empregado genericamente pela Constituio Federal engloba os direitos e deveres individuais e coletivos, os direitos sociais, a nacionalidade, os direitos polticos, o regramento dos partidos polticos e tambm as normas que versam sobre Direito Ambiental. Acerca da nomenclatura adotada pelo legislador brasileiro, Ingo Wolfgang Sarlet dispe que

Estas categorias igualmente englobam as diferentes funes exercidas pelos direitos fundamentais, de acordo com parmetros desenvolvidos especialmente na doutrina e na jurisprudncia alemes e recepcionadas pelo direito luso-espanhol, tais como os direitos de defesa (liberdade e igualdade), os direitos de cunho prestacional (incluindo os direitos sociais e polticos na sua dimenso positiva), bem como os direitos-garantia e as garantias institucionais, aspectos que ainda sero objeto de considerao. No que diz com o uso da expresso direitos fundamentais [grifo do autor], cumpre lembrar que o nosso Constituinte se inspirou principalmente na Lei Fundamental da Alemanha e na Constituio Portuguesa de 1976, rompendo, de tal sorte, com toda uma tradio em nosso direito constitucional positivo.4

BRASIL. Lex: Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 19 de out. de 2010. 2 LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 12. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 589. 3 Ibidem. 4 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. ver. atual. e ampl., Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2009. p. 28.

Os direitos e garantias expressos na Lei Maior constituem rol meramente exemplificativo, vez que tais ditames no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.5 Apesar dos termos direitos humanos e direitos fundamentais serem empregados como se sinnimos absolutos fossem, tais direitos no podem ser confundidos, nem interpretados com a mesma significao. Wolfgang Sarlet os distingue como sendo a primeira categoria referente a direitos reconhecidos e positivados na esfera constitucional, e a segunda expresso abrange tratados e documentos internacionais, que velam garantias gerais aos seres humanos, independente de elo com determinado Estado e sua ordem constitucional, tendo validade universal, recaindo sobre todos os povos a qualquer tempo.6 Destarte, a eficcia dos direitos humanos num determinado estado depende da recepo constitucional de tais normas. As consideraes superficiais acerca dos direitos e garantias fundamentais se fazem importantes para a anlise do Art. 4 da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), a ser feita em seguida.

2. ANLISE CRTICA DO ART. 4 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE

A Lei Magna ptria, especificamente acerca da criana e do adolescente, apresenta rol normativo fundamental e garantidor. Ratificando os ditames constitucionais, a Lei n 8.069/90, conhecida como Estatuto da Criana e do Adolescente, discorre sobre normas protetivas que tem como destinatrios indivduos dos zero aos dezessete anos. Antes da promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente, foi promulgado, em 1927, o denominado Cdigo de Menores, cujo fundamento era a necessidade de proteo e assistncia do Estado contra o abandono, os maus tratos e as influncias desmoralizadoras exercidas sobre os menores.7 O Novo Cdigo de Menores, Lei n 6.697/79, no trouxe mudanas profundas em relao legislao que revogou. Apesar de no servirem satisfatoriamente ao objetivo de conferir total proteo aos menores, ambas as
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LENZA, Pedro. Op. cit. p. 591. SARLET, Ingo Wolfgang. Op. cit. p. 29. 7 CALDAS, Igor Lcio Dantas Arajo. COMENTRIOS SOBRE A CONSOLIDAO DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - LEI N 8.069/90. Disponvel em <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3899>. Acesso em 04 de nov. de 2010.

legislaes serviram de alicerce para a feitura do texto constitucional de 1988, que traz em seus artigos 227 a 229 normas protetivas de cunho de direito e garantia fundamental. Eis, ipsi literis, os ditames constitucionais:

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 1 O Estado promover programas de assistncia integral sade da criana, do adolescente e do jovem, admitida a participao de entidades no governamentais, mediante polticas especficas e obedecendo aos seguintes preceitos: I - aplicao de percentual dos recursos pblicos destinados sade na assistncia materno-infantil; II - criao de programas de preveno e atendimento especializado para as pessoas portadoras de deficincia fsica, sensorial ou mental, bem como de integrao social do adolescente e do jovem portador de deficincia, mediante o treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de obstculos arquitetnicos e de todas as formas de discriminao. 2 - A lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia. 3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos: I - idade mnima de quatorze anos para admisso ao trabalho, observado o disposto no art. 7, XXXIII; II - garantia de direitos previdencirios e trabalhistas; III - garantia de acesso do trabalhador adolescente e jovem escola; IV - garantia de pleno e formal conhecimento da atribuio de ato infracional, igualdade na relao processual e defesa tcnica por profissional habilitado, segundo dispuser a legislao tutelar especfica; V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade; VI - estmulo do Poder Pblico, atravs de assistncia jurdica, incentivos fiscais e subsdios, nos termos da lei, ao acolhimento, sob a forma de guarda, de criana ou adolescente rfo ou abandonado; VII - programas de preveno e atendimento especializado criana, ao adolescente e ao jovem dependente de entorpecentes e drogas afins. 4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente. 5 - A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estrangeiros. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. 7 - No atendimento dos direitos da criana e do adolescente levar-se- em considerao o disposto no art. 204. 8 A lei estabelecer: I - o estatuto da juventude, destinado a regular os direitos dos jovens; II - o plano nacional de juventude, de durao decenal, visando articulao das vrias esferas do poder pblico para a execuo de polticas pblicas. Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. 8

Em 14 de setembro de 1990, o Congresso Nacional aprovou o Decreto Legislativo n 289, que embasou a confeco do texto normativo atribudo Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente.10 Em tese, por haver previso constitucional de direitos e garantias que se destinam proteo da criana e do adolescente, no haveria necessidade da promulgao de uma legislao especfica; no entanto, o desenvolvimento fsico, mental e intelectual desses destinatrios levaram o legislador a redigir norma especfica, vez que este vislumbrou, por conta da vulnerabilidade dos menores, a necessidade de proteo especial.11 A legislao mencionada versa sobre os direitos e garantias atribudas s crianas e aos adolescentes e aponta a responsabilidade sobre estes conferia famlia, sociedade e ao prprio Estado. Antes de apontar as falhas na aplicao dos ditames normativos e elencar medidas que visem sanar tais falhas, importante se faz a anlise da norma. Reza o Art. 4 da aludida legislao:
Art. 4 dever da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria. Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: a) primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; b) precedncia de atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica; c) preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais pblicas; d) destinao privilegiada de recursos pblicos nas reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.12

A famlia constituda por um fato natural, unindo-se um casal com o objetivo de dar seqncia a uma convivncia comum, com ou sem filhos. Assim, o conceito de famlia torna-se muito amplo: uma famlia pode existir pelo simples fato de concorrerem duas ou mais pessoas objetivando estarem juntas, convivendo, superando as situaes impostas pela

BRASIL. Op. cit. Ibidem. Decreto Legislativo n28, de 14 de setembro de 1990. Disponvel em: <http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=111657>. Acesso em 08 de nov. de 2010. 10 Ibidem. Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias. Lex: Estatuto da Criana e do Adolescente. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em 08 de nov. de 2010. 11 CALDAS, Igor Lcio Dantas Arajo. Op. cit. 12 BRASIL. Op. cit.
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vida, sem importar se existem laos de consanginidade, buscando uma relao de amor que seja correspondida. Neste sentido, percebe-se um elemento aglutinador: a afetividade. No seio da famlia da contemporaneidade desenvolveu-se uma relao que se encontra deslocada para tal elemento. Assim, a famlia no deve mais ser entendida como uma relao de poder, ou de dominao, mas como uma relao afetiva, o que significa dar a devida ateno s necessidades manifestadas pelos filhos, em termos, justamente, de afeto e proteo. Contudo, convm destacar que os laos de afeto e de solidariedade derivam da convivncia e no somente do sangue. justamente neste aspecto que o instituto em anlise merece especial ateno, uma vez que representa um lao consangneo, mas na verdade lao afetivo juridicamente regularizado. A famlia a unidade bsica da sociedade, na vida familiar que se materializa de forma privada os anseios e objetivos de uma nao, por isso se faz necessria a existncia de polticas pblicas destinadas famlia, ao seu amparo e assistncia, combatendo a violncia domstica, auxiliando as vtimas e buscando refrear cada vez mais os desequilbrios familiares, assegurando assim os direitos do menores, pois uma famlia sadia e bem estruturada, corresponde a crianas e adolescentes bem formados e desenvolvidos, capazes de serem adultos socialmente integrados. Existem vrios conceitos de comunidade, que so utilizados de acordo com o estudo e a cincia em questo, todavia, no caso do Estatuto da Criana e do Adolescente, entende-se por comunidade o grupo no qual a criana est presente, e a sociedade a comunidade em sua acepo ampla, ou seja, todo aquele que presencia ou se depara com uma criana, tem o dever de entender sua fragilidade e dela cuidar, ao mesmo tempo em que deve o menor ser educado (em todos os sentidos). Esse cuidado se perfaz desde que a sociedade busque sempre cuidar e zelar pelo bem-estar dos infantes. A comunidade, atravs de suas associaes, grupos escolares, centro religiosos e desportivos, deve, atravs da conscientizao e trabalhos diversos, corresponder ao que emana da Lei, compreendendo a importncia da criana para o futuro da nao e para o desenvolvimento do Estado, que deve apoiar e incentivar os trabalhos comunitrios que visem tal finalidade. O Poder Pblico , depois da famlia, o principal agente provedor do bem-estar da criana e do adolescente, pois o mesmo deve compreender o menor como um ente em transformao e desenvolvimento constantes, e que sero os futuros cidados que iro compor a sociedade brasileira. Dessa concepo nasce a necessidade de se cuidar da sade, da educao e do pleno e amplo desenvolvimento do menor, dando a este oportunidades para que possa recompensar sociedade, quando adulto, aquilo que lhe foi investido. O Estado , pois, o ente fora do mbito privado da famlia sobre o qual mais recai responsabilidades referentes

criana e ao adolescente, sendo o Estado o responsvel por iniciar quaisquer polticas ou atividades inerentes ao bem-estar dos seus cidados. Legislao especfica, rgos destinados ao amparo e proteo das crianas e adolescentes, varas judiciais especficas, conselhos tutelares, polticas de conscientizao e ateno criana e ao adolescente, apoio adoo e s famlias adotantes, escolas em tempo integral, creches e hospitais especializados, campanhas de vacinao e acompanhamento pr e ps natal, delegacias especializadas com pessoal qualificado e treinado para o atendimento do menor vtima e menor infrator, tudo isso so exemplos de como o Estado pode, com seu poder e abrangncia fazer valer as determinaes legislativas. Ainda, no se pode esquecer da fiscalizao que o Estado deve promover atravs dos Conselhos Tutelares e outros rgos criados para este fim, com a finalidade de averiguar o efetivo cumprimento da legislao, determinando sanes, multas e outros meios de punio queles que descumprirem a lei.

CONSIDERAES FINAIS

Em que pese ser o Estado responsvel pela tutela dos bens jurdicos dos menores, em especial dos bens indisponveis, no basta que o Estado prescreva direitos e garantias fundamentais que tenham como destinatrios os menores. Alm de determinar que a sociedade, as comunidades e especialmente a famlia se responsabilizem pelo menor e, ainda, determine que estes entes promovam o desenvolvimento da criana e do adolescente, deve o Estado cobrar o efetivo cumprimento da legislao, fiscalizando constantemente a realizao de seus preceitos, alm de criar polticas pblicas para dar condies ao menor de se desenvolver de forma satisfatria. No se pode imaginar a atuao da famlia e da sociedade em favor do menor sem a interveno do Estado, motivo pelo qual este apontado como o maior responsvel pela efetiva aplicabilidade do Art. 4 do Estatuto da Criana e do Adolescente.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BRASIL. Decreto Legislativo n28, de 14 de setembro de 1990. Disponvel em: <http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaTextoIntegral.action?id=111657>. Acesso em 08 de nov. de 2010.

______. Lei n. 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias. Lex: Estatuto da Criana e do Adolescente. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em 08 de nov. de 2010.

______. Lex: Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 19 de out. de 2010.

CALDAS, Igor Lcio Dantas Arajo. COMENTRIOS SOBRE A CONSOLIDAO DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - LEI N 8.069/90. Disponvel em <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3899>. Acesso em 04 de nov. de 2010.

LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 12. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2008.

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. ver. atual. e ampl., Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2009.

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