REGULACIN DE LAS BASES DE DATOS

LIC. KAREN MRQUEZ

Art. 107 LFDA

Artculo 107.- Las bases de datos o de otros materiales legibles por medio de mquinas o en otra forma, que por razones de seleccin y disposicin de su contenido constituyan creaciones intelectuales, quedarn protegidas como compilaciones. Dicha proteccin no se extender a los datos y materiales en s mismos.

Tratado Internacional
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual Relacionados con el Comercio. Art. 10 Programas de ordenador y compilaciones de datos () 2. Las compilaciones de datos o de otros materiales, en forma legible por mquina o en otra forma, que por razones de la seleccin o disposicin de sus contenidos constituyan creaciones de carcter intelectual sern protegidas como tales. Esa proteccin, que no abarcar los datos o materiales en s mismos, se entender sin perjuicio de cualquier derecho de autor que subsista respecto de los datos o materiales en s mismos.

Una base de datos electrnica, es un cuerpo de hechos, datos u otro tipo de informacin ensamblada en un formato convenientemente organizado para ser usado en una computadora.

La variedad de informacin contenida en bases de datos es casi infinita y se puede incrementar fcilmente. Es posible acceder a documentos de gobierno, cotizaciones comunes y artculos de revistas y peridicos. Muchas bases de datos estn disponibles en lnea, las contenidas en una computadora en una posicin remota pueden estar disponibles va telefnica o en red para usuarios finales que recuperan la informacin por medio de sus ordenadores.

Definicin de informacin

En trminos generales la palabra informacin es una nocin abstracta, no obstante que posee una connotacin vinculada a una de las ms grandes libertades, la de opinin y expresin de informaciones e ideas por cualquier medio que sea (ej: un signo o combinacin de signos). Un conjunto de datos constituye una informacin. Proceso de transmisin de datos como elemento referencial acerca de un hecho.

R. Hartley la cantidad de informacin ser proporcional al nmero de alternativas que se dispongan en un momento dado. Claude Shannon a mayor y mejor informacin, menor ser el desconocimiento de las personas. Estas expresiones han adquirido singular relevancia en la actualidad debido al gran desarrollo de las computadoras. Tcnicas heursticas: Una toma de decisiones rpida y precisa basada en variada cantidad de informacin integrada con elementos dignos de consideracin que permitan mayor acercamiento entre la razn y la experiencia.

Importancia econmica de la informacin

La capacidad de almacenamiento, tratamiento, transmisin y uso de informacin como elemento fundamental para la toma de decisiones en aspectos econmicos por parte de personas e instituciones tanto en el sector pblico como privado, llegan a ser equiparadas con elementos como la energa y las materias primas. La importancia econmica de la informacin no est puesta en duda, es un verdadero bien susceptible de apoderamiento con un innegable valor patrimonial o contenido econmico inherente que radica en el destino o utilidad de la misma.

A partir de la digitalizacin de los servicios, se han esparcido por el mundo los datos personales de millones de personas, los cuales valen oro para compaas que pretenden alcanzar mercados especficos de forma directa. As, es posible comprar (en un promedio de entre $5,000 y $8,000 dlares) una base de datos con una informacin de unas 15,000 personas de gustos especficos; por ejemplo, quienes acostumbran visitar bares, o son viajeros frecuentes, consumidores de ciertos productos, etc.

Las bases de datos especficas se convierten en el mejor medio para llegar a mercados especficos; por ello el futuro de la publicidad y el mercadeo se fundamenta en el acercamiento directo de las personas que sabida cuenta del oferente- gustan de ciertos productos. Por ejemplo, para qu quiere un vendedor de ron anunciarse frente a millones de personas en un programa de televisin especfico, si no sabe a ciencia cierta cuantos bebedores o potenciales consumidoresde ron lo observan, es mejor tener una base da datos de 100,000 bebedores de ron.

El futuro de la mercadotecnia radica en la consecucin de bases de datos, que cada vez arrojen datos ms fidedignos de las personas y sus gustos, aficiones, inclinaciones, edades, estatus social y poder adquisitivo. Ante este nuevo reto de las empresas y la mercadotecnia, surge una pregunta: Qu pasa con el derecho de las personas de quienes no slo se exhiben datos ntimos, adems stos se explotan comercialmente sin su autorizacin?, esto partiendo del supuesto de que dichos datos sean verdaderos.

Qu ocurre si las personas que comercializan dichos bases de datos, expresan datos no fidedignos, incompletos o falsos?, Qu pasara adems con el derecho de las personas a enterarse que sus datos se encuentran fijados en bases de datos concretas?, Y el derecho a conocer si estos estn apegados a la realidad, o si por ejemplo, por un error tienen clasificada a una persona como insolvente cuando no lo es?, o El derecho de cualquier persona a que su ficha sea eliminada de una base de datos concreta para evitar la manipulacin de su informacin personal por instituciones y empresas sin su consentimiento?.

Rgimen jurdico aplicable

Con independencia del soporte material que le d origen y que la ofrece en disponibilidad, la informacin es un bien inmaterial pero constitutivo de un producto autnomo que por su mismo contenido econmico requiere de tutela jurdica debido a los derechos y obligaciones que engendra, ya sea a nivel de una relacin de posesin entre autor y objeto o a nivel de relacin de transferencia entre aquel que la emite y aquel que la recibe.

El que la informacin sea producto de la actividad humana, sugiere una afirmacin en dos sentidos: 1. La informacin es, en principio, susceptible de apropiacin desde el mismo origen. 2. La informacin pertenece originalmente a su autor, es decir, aquel que la pone a disponibilidad de los diferentes fines de que pueda ser objeto.

Implicaciones

Este tipo de datos no son vulnerables per se, sino segn la aplicacin de que puedan ser objeto, la cual puede ser variada, dichas informaciones pueden ser empleadas para fines publicitarios, comerciales, fiscales y policiacos.

Figuras de proteccin

Son variadas las figuras bajo las cuales se ha estudiado e intentado regular esta cuestin. Tenemos figuras como los derechos humanos, derechos personales, derechos patrimoniales, libertades pblicas y privadas (Francia), derecho a la privacidad (pases anglosajones), derecho a la intimidad y al honor (Espaa) y garantas individuales y sociales (Mxico)

Principales derechos
Derecho de acceso: Es aquel que permite a los interesados conocer las instituciones y el tipo de informacin que dispongan sobre su persona. Derecho de rectificacin: Complementario al anterior, dicho derecho permite solicitar al interesado una modificacin en los trminos de alteracin o ampliacin, o una supresin o cancelacin de aquellos datos que, referidos a su persona, considere como inexactos o irrelevantes o que requieran actualizarse.

Derecho de uso conforme al fin: Consiste en que el interesado pueda exigir que su informacin nominativa sea destinada para los objetivos especficos por los cuales se provey. Derecho para la prohibicin de interconexin de archivos: Que las distintas bases de datos, no puedan consultarse y/o vincularse indistintamente.

El Habeas Data

De esta manera, se origina el Habeas Data o derecho de acceso, elevado al rango de derecho humano, el cual intenta proteger a las personas del uso indiscriminado de sus datos personales a travs de las carreteras de la informacin y de la venta de soportes materiales que los contienen; pues los individuos poseen la facultad de exigir conocer la informacin que se consigue de ellos, a rectificarlos e incluso actualizarlos, y en el mejor de los casos, si es su voluntad, a eliminarlos de los archivos.

Los avances tecnolgicos han dado lugar a nuevas formas de agresin a la intimidad y a la vida privada, entre las que podemos citar:
La

entrada en el disco duro de un ordenador sin consentimiento. La elaboracin de perfiles del navegante (constituidos en torno a su vida privada) con fines publicitarios u otros ms graves. La simple acumulacin o registro de datos sin consentimiento. El empleo de una direccin IP asignada a otro ordenador.

 La

intercepcin de mensajes de correo electrnico y de las comunicaciones en general (leyendo y/o modificando su contenido). La suplantacin de personalidad de un usuario o de la identidad de una computadora. El hostigamiento electrnico. El uso indebido de directorios de correos electrnicos o listas de usuarios.

 Alteracin

o destruccin de informacin. Impedimento para acceder a la informacin (interrupcin del servicio). El acceso a la cuenta del administrador.

Cmo se afecta la intimidad con la recopilacin de datos personales?

En primer lugar hay que tener en cuenta que esta informacin se recopila en la mayora de los casos sin el consentimiento del titular o dueo de los datos. Cabe aclarar que el otorgamiento de esa informacin por parte de sus titulares no significa autorizar su uso para otros fines, aunque ello s suceda en la prctica.

Todos los datos que brindamos en el desenvolvimiento de nuestra vida, y aquellos que surgen de actividades de terceros, pero que estn relacionados con nuestra persona, van conformando un perfil no querido de nuestras actividades, de nuestros gustos, de nuestras situaciones pasadas y presentes. An sin consentimiento del titular y dueo de esos datos, cualquiera que tenga acceso a los mismos puede tener un panorama global de su vida.

En general no se toma conciencia de la intromisin a la vida privada que significa el acceso a toda esta informacin, por citar un ejemplo, tenemos el caso de alguien que al querer obtener un prstamo o una tarjeta de crdito, y posea algn hecho pretrito relevante en su pasado econmico por ms lejano que ste sea- encontrar un obstculo para realizar la operacin. Ello ser as con independencia incluso de lo escaso del monto del prstamo o la importancia de su situacin econmica actual.

Legislacin en Comit Europeos y organismos internacionales

Comunidad Europea Directiva Europea 95/46/CE relativa a la proteccin de las Persona Fsicas con respecto a los Datos de carcter Personal y a la Libre Circulacin de esos Datos de 24 de octubre de 1995. Directiva 2002/21/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002, relativa a un marco regulador comn de las redes y los servicios de comunicaciones electrnicas. (Directiva marco) Directiva 2002/20/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002, relativa a la autorizacin de redes y servicios de comunicaciones electrnicas (Directiva de autorizacin). Directiva 2002/19/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002, relativa al acceso a las redes de comunicaciones electrnicas y recursos asociados, y a su interconexin (Directiva acceso).

Directiva 2002/22/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002, relativa al servicio universal y los derechos de los usuarios en relacin con las redes y los servicios de comunicaciones electrnicas (Directiva servicio universal) Directiva 2002/58/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de julio de 2002, relativa al tratamiento de los datos personales y a la proteccin de la intimidad en el sector de las comunicaciones electrnicas (Directiva sobre la privacidad y las comunicaciones electrnicas). Esta Directiva se complementa con las modificaciones introducidas por la Directiva 2006/24/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 15 de marzo de 2006 , sobre la conservacin de datos generados o tratados en relacin con la prestacin de servicios de comunicaciones electrnicas de acceso pblico o de redes pblicas de comunicaciones y por la que se modifica la Directiva 2002/58/CE.

Decisin (676/2002/CE) del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002, sobre un marco regulador de la poltica del espectro radioelctrico en la Comunidad Europea (Decisin espectro radioelctrico) Directiva (2002/77/EC) sobre competencia en los mercados de servicios de comunicaciones electrnicas, que tambin se considera forma parte del paquete de directivas. Decisin (2003/548/CE) sobre el conjunto mnimo de lneas arrendadas con caractersticas armonizadas y las correspondientes normas a que se refiere el artculo 18 de la Directiva de servicio universal Decisin (2004/641/CE) sobre el Grupo de Reguladores Europeos (ERG) para redes de comunicacin electrnica y servicios que enmienda una Decisin anterior (2002/627/EC).

La Recomendacin 2007/879/CE, relativa a los mercados pertinentes de productos y servicios dentro del sector de las comunicaciones electrnicas que pueden ser objeto de regulacin ex ante de conformidad con la Directiva marco, representa un punto intermedio muy prximo al marco regulatorio de 2010 y sustituye a la Recomendacin (2003/311/CE), de 11 de Febrero de 2003 (Mercados Pertinentes de las Comunicaciones Electrnicas) . Directrices de la Comisin sobre anlisis del mercado y evaluacin del peso significativo en el mercado dentro del marco regulador comunitario de las redes y los servicios de comunicaciones electrnicas (Diario Oficial C 165 de 11.7.2002).

OCDE Lneas Directrices Reguladoras de la Proteccin de la Vida Privada y los Flujos Transfronterizos de Datos de carcter Personal de 23 de septiembre de 1980. ONU Lneas Directivas para la Reglamentacin de los Archivos Informatizados de Datos de carcter personal de 1989.

EL HABEAS DATA EN MXICO

El Habeas Data es una de las garantas constitucionales ms modernas, aunque se le denomine mitad en latn y mitad en ingls. Su nombre se ha tomado parcialmente del antiguo instituto del Habeas Corpus, y su primer vocablo significa conserva o guarda tu y el segundo proviene del ingls data, sustantivo plural que significa informacin o datos. En sntesis, en una traduccin literal sera conserva o guarda tus datos.

El habeas data constituye un cauce procesal para salvaguardar la libertad de la persona en la esfera informtica, que cumple una funcin paralela, en el seno de los derechos humanos de la tercera generacin, a la que en los de la primera generacin correspondi el habeas corpus respecto a la libertad fsica o de movimientos de la persona.

La accin de Habeas Data se define como el derecho que asiste a toda persona (identificada o identificable) a solicitar judicialmente la exhibicin de los registros (pblicos o privados) en los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su grupo familiar, para tomar conocimiento de su exactitud; y a requerir larectificacin y o la supresin de datos inexactos u obsoletos o que impliquen discriminacin (por ejemplo: la confesin religiosa, si el registro no tiene por objeto constatar tal situacin). Tiende a proteger a la persona contra calificaciones sospechosas incluidas en registros que pueden llegar a perjudicarle de cualquier modo.

Al cotejar el Habeas Corpus y el Habeas Data se comprueba una inicial coincidencia en lo referente a su naturaleza jurdica. En ambos casos no se trata de derechos fundamentales en stricto sensu, sino de instrumentos o garantas procesales de defensa de los derechos a la libertad de la persona, en el caso del Habeas Corpus, y de la libertad informtica en lo concerniente al Habeas Datas.

El habeas corpus es una institucin jurdica que garantiza la libertad personal del individuo, con el fin de evitar los arrestos y detenciones arbitrarias. Se basa en la obligacin de presentar ante el juez, a todo detenido en el plazo de 72 horas, el cual podra ordenar la libertad inmediata del detenido si no encontrara motivo suficiente de arresto.

Ahora bien el reconocimiento del Habeas Data supone una condicin del funcionamiento del propio sistema democrtico, es decir, se trata de una garanta bsica para cualquier comunidad de ciudadanos libres e iguales. Esta garanta ha cobrado gran importancia en la actualidad, con el auge de los bancos informticos de datos, a los cuales se puede acceder fcilmente de muy diversos y sofisticados modos (por ejemplo: por medio de una lnea telefnica, a veces incluso burlando las medidas de seguridad del propio banco de datos; de Internet, etc.)

Art. 16 Constitucional

Antes de la reforma del artculo 6 Constitucional, si bien el habeas data no est nominado en nuestra Constitucin, haba autores que interpretaban que en el artculo 16 Constitucional est regulado al sealar: Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud del mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento. Se abarcaba la proteccin de datos personales y la intimidad.

Art. 6 Constitucional

Ahora bien, despus de la reforma Constitucional, del artculo 6, que regula:Para el ejercicio del Derecho de acceso a la informacin, la Federacin, los Estados y el Distrito Federal, en el mbito de sus respectivas competencias, se regirn por los siguientes principios y bases: I. Toda informacin en posesin de cualquier autoridad, entidad, rgano y organismo federal, estatal y municipal, es pblica y slo podr ser reservada temporalmente por razones de inters pblico en los trminos que fijen las leyes. En la interpretacin de este derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad.

Art. 6 Constitucional
II. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida en los trminos y las excepciones que fijen las leyes. III. Toda persona, sin necesidad de acreditar inters alguno o justificar su utilizacin, tendr acceso gratuito a la informacin pblica, a sus datos personales o a la rectificacin de stos. IV. Se establecern mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin expeditos. Estos procedimientos se sustanciarn ante rganos u organismos especializados e imparciales, y con autonoma operativa, de gestin y de decisin.

Art. 6 Constitucional
V. Los sujetos obligados debern preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados y publicarn a travs de los medios electrnicos disponibles, la informacin completa y actualizada sobre sus indicadores de gestin y el ejercicio de los recursos pblicos. VI. Las leyes determinarn la manera en que los sujetos obligados debern hacer pblica la informacin relativa a los recursos pblicos que entreguen a personas fsicas o morales. VII. La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacin pblica ser sancionada en trminos que dispongan las leyes.

Artculo 109.- El acceso a informacin de carcter privado relativa a las personas contenida en las bases de datos a que se refiere el artculo anterior, as como la publicacin, reproduccin, divulgacin, comunicacin pblica y transmisin de dicha informacin, requerir la autorizacin previa de las personas de que se trate. Quedan exceptuados de lo anterior, las investigaciones de las autoridades encargadas de la procuracin e imparticin de justicia, de acuerdo con la legislacin respectiva, as como el acceso a archivos pblicos por las personas autorizadas por la ley, siempre que la consulta sea realizada conforme a los procedimientos respectivos.

Tenemos la proteccin literal Constitucional sobre la informacin relativa a la vida privada y sobre los datos personales, pero nos preguntamos cmo, ante que autoridad, conforme que procedimientos, creemos que sern los Organismos, federales o estatales de Acceso a la Informacin, llamados Institutos o Comisiones, los competentes para conocer de estos procedimientos, por lo que los peticionarios agraviados en su intimidad, o bien quienes solicitan la correccin de sus datos personales debern iniciar un procedimiento ante dichas autoridades

En Mxico, el Habeas Data tambin se reconoce en la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.