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APOSENTADORIA ESPECIAL E O DIREITO ADQUIRIDO DAS CATEGORIAS PROFISSIONAIS QUE NO FICARAM EXPOSTAS A AGENTES NOCIVOS

Mauro Roberto Gomes de Mattos Advogado no Rio de Janeiro. Vice Presidente do Instituto Ibero Americano de Direito Pblico IADP, Membro da Sociedade Latino-Americana de Direito do Trabalho e Seguridade Social, Membro do IFA Internacional Fiscal Association. Conselheiro efetivo da Sociedade LatinoAmericana de Direito do Trabalho e Seguridade Social.

Inicialmente de se destacar que a verso original do artigo 57, da Lei 8.213/91, previa que a aposentadoria especial seria devida ao segurado que cumprisse a carncia, conforme a atividade profissional, independentemente da exposio a agentes nocivos sade. Assim, a aposentadoria especial, em sua forma genesis, abarcava determinadas categorias profissionais, expostas ou no aos agentes agressores da sade. Nessa moldura, os engenheiros qumicos, metalrgicos, de minas, de construo, civis e eletricistas, dentre outras categorias profissionais se beneficiavam da vantagem sub oculis pelo simples exerccio da atividade pertinente categoria profissional dos aludidos segurados, a aposentadoria especial, bem como a contagem de tempo de servio em condies especiais, devidamente convertida para a aposentadoria por tempo de servio. Isto porque a legislao no criou bice para que o profissional que exerceu, ou exerce, atividades tpicas e prprias da categoria de engenheiro, ainda que sem exposio a agente agressivo (eletricidade, rudo, etc.), usufrua do perodo de trabalho como ESPECIAL. Sucede que, a partir de 29/04/95, a Lei 9.032, revogou o Anexo II do Decreto 83.080/79 e exigiu, dessa data para frente, para fins de enquadramento das atividades dos engenheiros j nominados, a efetiva exposio a agentes agressivos durante a jornada de trabalho, como se verifica na nova redao dada ao 3, do Art. 57, da Lei 8.213/91:

Art. 57 - ............................................... 3 - A concesso da Aposentadoria Especial depender de comprovao pelo regulamento perante o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, do tempo de trabalho permanente, no ocasional, nem intermitente, em condies especiais que prejudiquem a sade ou integridade fsica durante o perodo mnimo fixado. (Redao dada pela Lei n. 9.032, de 28/04/95)

Ocorre que, apesar de cristalina a aquisio de direitos dos segurados que se encaixam no presente enredo, algumas empresas se furtam em fornecer o formulrio DSS-8030 (antigo SB-40) por entenderem que as tarefas executadas pelo engenheiro interessado no se coadunam com as condies especiais de que trata a nova legislao. Sucede que a legislao regente permite que haja a contagem de tempo em condies especiais das categorias citadas, ressalvando os direitos de quem reuniu os requisitos necessrios antes da vigncia da Lei n. 9.032/95 (24/04/95), na forma da Smula 359 do STF, mas condiciona que a empresa empregadora informe, no citado formulrio DSS-8030, as condies do trabalho desempenhado pelo interessado. Tem-se, portanto, que a condio sine qua non para que o segurado beneficirio da contagem de tempo de servio em condies especiais possa reivindicar o seu direito o preenchimento e fornecimento do formulrio DSS-8030 (antigo SB-40), por parte da PETROBRS. Ultrapassando este ponto, para que no paire nenhuma dvida sobre o cristalino direito de quem adquiriu condies eleitas pela redao inaugural do 3, do art. 57, da Lei 8.213/91, mister se faz que se grife o seu contedo:

Art. 57. ... 3. O tempo de servio exercido alternativamente em atividade comum e em atividade profissional sob condies especiais que sejam ou venham a ser consideradas prejudiciais sade ou integridade fsica ser somado, aps a respectiva converso, segundo critrios de equivalncia estabelecido pelo Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, para efeito de qualquer benefcio (g.n.)

Para casos como o citado, a Smula 359/STF pacificou o princpio de que o interessado adquire o direito pela lei vigente ao tempo em que reuniu os requisitos necessrios para a aposentao. A interpretao do INSS justamente ao contrrio, por entender que o direito do segurado somente se cristaliza pela lei vigente poca em que o interessado apresentou o seu requerimento da aposentadoria. Tal viso afigura-se como estrbica, cabendo trazer colao a autorizada tica do Excelso Supremo Tribunal Federal, que, no Mandado de Segurana n. 11.395, com relatoria do Ministro Lus Gallotti, pacificou a matria, demonstrando todo o equvoco defendido pela citada autarquia previdenciria:

Se na vigncia da lei anterior, o funcionrio havia preenchido todos os requisitos para a aposentadoria, no perde os direitos adquiridos pelo fato de no haver solicitado a concesso.1

Em seu robusto voto, disse o Ministro Gallotti:

Uma coisa a aquisio de direito; outra, diversa, o seu uso ou exerccio. No devem as duas ser confundidas. E convm ao interesse pblico que no o sejam, porque, assim, quando pioradas pela lei as condies de aposentadoria, se permitir que aqueles eventualmente atingidos por ela, mas j ento com os requisitos para se aposentarem de acordo com a lei anterior ...2

Dessa forma, fica invencivelmente caracterizado que a redao do 3, da Lei 8.213/91, no vedava a converso do tempo de servio comum em especial pelo fato do segurado no estar exposto a agentes nocivos sade, bastando apenas desempenhar as suas funes dentro das categorias profissionais contempladas pelo Decreto 83.080/79 e Decreto 53.831/64, que prev expressamente o caso concreto do engenheiro qumico. A alterao dessa condio se consumou pela nova redao do citado 3, do art. 57, em 28/04/95 (lei 9.032/95).

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In RDA 82:186 RDA 82/186

Pelo exposto, conclui-se que todos os segurados do INSS que adquiriram o direito de usufrurem o estatudo pela redao inicial do art. 57, da Lei 8.213/91, possuem a faculdade de requererem a converso do tempo de trabalho em condies especiais em tempo comum.