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Apostila OAB 2 Fase Direito do Trabalho Prof essor ALEXANDRE TEIXEIRA

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DA ____ VARA DO TRABALHO DE CIDADE ESTADO

RECURSO ORDINRIO

Ressalte-se que as custas processuais foram devidamente recolhidas (art. 789, CLT) e o depsito recursal efetuado (art. 899 e , CLT). Requer-se, finalmente, a notificao da parte contrria para apresentao das contra-razes de acordo com o art. 900, CLT.

Termos em que, Pede e espera seguimento. Cidade, dia de ms de ano.

ADVOGADO... OAB...

Professor ALEXANDRE TEIXEIRA

DONA CHOCOTONA, nacionalidade..., estado civil..., ocupao..., endereo..., cidade-estado..., por intermdio de seu patrono abaixo assinado, vem perante V.Exa. em tempo hbil e atendidos os pressupostos legais, com fulcro nos artigos 893, II e 895, I ambos da CLT, interpor RECURSO ORDINRIO, contra deciso dessa Vara do Trabalho que julgou procedente reclamao trabalhista proposta por FULANIENE, nacionalidade..., estado civil..., ocupao..., endereo..., cidadeestado..., fazendo-o pelas razes anexas, as quais fazem parte integrante desta petio, e, requer reverentemente a V. Exa. que se digne receber o apelo no efeito devolutivo, remetendo-o ao Tribunal Regional do Trabalho da ___ Regio para a devida REFORMA da deciso.

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EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ RELATOR DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ___ REGIO RAZES DE RECURSO ORDINRIO COLENDA CORTE, A DECISO MERECE SER REFORMADA! I PRELIMINAR DE NULIDADE DE CITAO Em se tratando de procedimento sumarssimo, dever o reclamante indicar, sob pena de arquivamento da reclamao trabalhista com condenao do reclamante no pagamento de custas, o nome e endereo completo do reclamado (art. 852-B, incs. I e II, pargrafo 1, CLT), uma vez que no permita a citao por edital. No entanto, o juiz determinou sua citao editalcia o que culminou com a invalidade do processo por cerceio de defesa (art. 5, incs. LIV e LV, CF/88), sendo imprescindvel a nulidade da sentena condenatria uma vez que houve prejuzo no direito de defesa do executado (art. 794, CLT), devendo o presente feito ser extinto sem soluo de mrito nos termos do art. 267, inc. IV, CPC, com o retorno dos autos Vara do Trabalho de origem para nova citao. II DA PRESCRIO BIENAL A Smula 153, TST, estabelece que a prescrio poder ser alegada enquanto na instncia ordinria, assim a reclamao trabalhista encontra-se totalmente prescrita uma vez que o contrato de trabalho terminou em 01.12.01 e a ao trabalhista somente foi interposta em 02.02.04, portanto, muito mais que dois anos aps a extino do contrato, devendo haver a incidncia do inc. XXIX do art. 7 da Constituio Federal(art. 11, CLT), devendo o presente feito sem extinto com soluo de mrito nos termos do art. 269, inc. IV, CPC. III DA PRESCRIO QUINQUENAL Caso V.Exa. no acolha a preliminar e a prejudicial acima, pugna-se pela prescrio de todos os direitos trabalhistas anteriores a 02.02.99, nos termos da smula 308, inc. I, TST, notadamente do pedido de horas extras e do adicional de
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insalubridade, ante a incidncia do disposto no inc. XXIX, art. 7 CF/88 (art. 11, CLT), ressaltando-se que pela smula 153 do TST pode-se argir a prescrio em sede de instncia ordinria, devendo tais pedidos serem extintos com soluo de mrito nos termos do art. 269, inc. IV, CPC. IV DA INEXISTNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO De acordo com o art. 1 da Lei 5859/72, para a configurao do vnculo de emprego domstico necessrio que o prestador de servios seja pessoa fsica, preste servios de natureza no lucrativa e com CONTINUIDADE pessoa ou famlia no mbito residencial destas. No entanto, a prestao de servios da recorrida no contnua uma vez que se dava apenas por dois dias na semana, sendo a continuidade que caracteriza a relao de emprego domstico aquela que se d por perodo igual ou superior de 3 vezes por semana. Assim, FULANIENE no empregada, mas simples diarista sem qualquer vnculo empregatcio, pelo que merece a deciso ser reformada neste sentido. V DA NECESSIDADE DE PERCIA: INEXISTNCIA DO DIREITO INSALUBRIDADE Ad argumentandum tantum, muito embora a recorrida no seja empregada domstica, mas ainda que fosse no devido adicional de insalubridade aos domsticos pelo fato de que o pargrafo nico do art. 7 da CF/88 no ter garantido aos mesmos os direitos previstos no inc. XXIII do mesmo artigo. Ainda assim, o art. 195, 2 da Consolidao prescreve claramente que arguda em juzo insalubridade ou periculosidade dever o juiz proceder a prova pericial. Logo, mesmo que a reclamada tenha sido revel e confessa, por fora de lei se impe a prova pericial para a averiguao no apenas da insalubridade alegada, mas igualmente do adicional a ser aplicado e se a atividade, ainda que insalubre, se encontra tipificada como tal em qualquer das Portarias do MTE (OJ n 4, inc. I, SBDI). Alm do mais, a OJ n 4, I e II SDI-1, do Tribunal Superior do Trabalho dispe de forma precisa que a limpeza em residncias e escritrios no podem ser consideradas atividades insalubres, ainda que constatadas por laudo pericial, justamente porque no se encontram dentre as classificadas como lixo urbano pela Portaria do Ministrio do Trabalho, devendo a deciso nesse sentido ser reformada excluir da condenao o adicional de insalubridade. VI DA INEXISTNCIA DE HORAS EXTRAS
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Apesar de no manter a recorrida relao de emprego domstico, ainda que fosse empregada no teria direito qualquer verba relativas s horas extraordinrias na medida em que o pargrafo nico do art. 7 da CF/88 no garantiu aos domsticos o direito previsto no inc. XIII do mesmo artigo, na medida que no h qualquer limitao da jornada de trabalho domstico a oito horas por dia, nem quarenta e quatro semanais, tampouco duzentos e vinte horas mensais, pelo que merece ser igualmente reformada a deciso neste sentido. VII CONCLUSO Diante de todo o exposto, a RECORRENTE requer se digne V.Exa. dar PROVIMENTO ao presente recurso e REFORMAR a deciso para declarar a nulidade da sentena por cerceio de defesa, retornando os autos primeira instncia para que o juzo a quo designe nova audincia de conciliao e instruo, concedendo ao recorrente, dessa vez, tempo hbil para a apresentao de defesa.

Seja extinto o processo com julgamento de mrito pelo reconhecimento da prescrio bienal do direito de ao do autor. Requer ainda a prescrio dos pedidos relativos aos crditos trabalhistas anteriores a 02.02.99 ante a prescrio quiquenal. Finalmente, REFORMAR a sentena para julgar a reclamao totalmente improcedente. Termos em que, Pede espera provimento. Cidade, dia de ms de ano. ADVOGADO... OAB...

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