RESUMEN DE LOS TEORICOS DE LA UNIDAD TRES DE TEORA CONSTITUCIONAL LOS ELEMENTOS DEL ESTADO: LA POBLACIN

ALAN NACIM CABRERA SALGADO HAROLD POSADA BUSH JOS LUIS RICARDO SARABIA PAULO ANDRS LPEZ TORRES RAFAEL EDUARDO YEPES BLANQUICET

DOCTOR OSCAR ARIZA OROZCO PROFESOR DE TEORA CONSTITUCIONAL I

UNIVERSIDAD DE CARTAGENA FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS PROGRAMA DE DERECHO I SEMESTRE DIURNO GRUPO A SEGUNDO PERIODO 2011

CARTAGENA DE INDIAS, OCTUBRE DE 2011

INTRODUCCIN Para la mayora de los tratadistas, los elementos del Estado son elementos constitutivos del Estado. Dabin, los llama elementos determinantes, en tanto que Hauriou los define como elementos sociales. Para Fishbach, son elementos particulares y Kelsen los denomina como esferas de validez. Por su parte, Heller prefiere considerarlos como condiciones naturales y culturales de la unidad del Estado, mientras que Burdeau los califica como condiciones de existencia del Estado. Finalmente, para muchos otros autores son elementos previos o presupuestos sociolgicos del Estado. 1. Determinacin de los elementos del Estado Para la doctrina tradicional, los elementos del Estado son tres: la poblacin, el territorio y el poder pblico o autoridad. En cuanto a los dos primeros, poblacin y territorio, hay unanimidad en considerarlos como elementos bsicos, aunque con algunas diferencias: algunos hablan de pueblo y otros de nacin, en vez de poblacin, siendo estos trminos inapropiados porque tanto pueblo como nacin tienen significados muy precisos en el derecho constitucional. Con el tercero poder pblico o autoridad hay ms diferencias: potestad pblica (Carr de Malberg); consentimiento al poder (Burdeau); poder autnomo (Xifra); distincin entre gobernantes y gobernados (Duguit) y gobierno o fuerza para otros. Para muchos autores hay que agregar un cuarto elemento a los tres de la doctrina tradicional: la soberana, que Hauriou la define como un orden econmico, social, poltico y jurdico a cuya realizacin se dedica el poder, y para Groppali y otros tratadistas italianos, seguidos por Porra Prez, es el fin que persigue el Estado. 2. La poblacin o elemento humano del Estado La poblacin se define, de manera general, como un conglomerado social, poltica y jurdicamente constituido, que persigue, a la vez, fines individuales y colectivos. Las primeras organizaciones sociales que aparecieron en las distintas etapas de la historia, fueron las siguientes: a) Edad Primitiva: la familia, la horda, el clan y la tribu. b) Edad Antigua: la ciudad-estado. c) Edad Media: La provincia o el pas, gobernados por un prncipe o seor. d) Edad Moderna y Contempornea: la Nacin.

2.1 Definiciones de sociedad, poblacin, pueblo y nacin a) Sociedad: Reunin de personas que llevan una vida en comn. b) Poblacin: Conjunto de personas ubicadas dentro del Estado.

c) Pueblo: Aquella parte de la poblacin que tiene derechos polticos. d) Nacin: Especie de sociedad humana que tiene en comn diversos elementos que, con el paso del tiempo, generan un sentimiento comn de solidaridad y destino. 2.2 Primeras organizaciones sociales a) La familia: Primera organizacin social concebida por el hombre e implantada por la Naturaleza misma, la cual es seguir siendo la clula de la sociedad. b) La horda: Grupos de familias nmadas que se reunan protegerse de los enemigos externos, generando sentimientos de solidaridad. c) El clan: Los grupos de familias nmadas u hordas, con el paso del tiempo, se vuelven sedentarias. Comienza la agricultura primitiva. El clan o gens latino, posee un ttem (una especie de dios) considerado el progenitor del grupo, representado por ser animado o inanimado, animal o vegetal, del cual toma el nombre y se personifica en el jefe del clan. d) La tribu: Grupo ms definido y permanente que se asienta en un territorio determinado, con organizacin poltica y militar, en donde se da la primera divisin de la tierra y del trabajo. La reunin de varias tribus da origen a la ciudad (civis o polis) y, ms tarde, a la idea o concepto de nacin. 2.3 Estadios de la evolucin humana El antroplogo ingls Lewis H. Morgan sostiene en su obra La sociedad antigua (1877), que la cultura humana se desarroll en el ltimo perodo de la era cuaternaria, en tres etapas: salvajismo, civilizacin y barbarie, conceptos resumidos por Manuel Gaona Cruz en su libro Estudios constitucionales. 2.4 La idea de nacin Segn L. Duguit, las naciones modernas son formaciones sociales de una complejidad infinita que surgieron del mundo antiguo y del rgimen feudal que durante siglos imper en Europa y que, ms tarde, dieron nacimiento al pas, a la Nacin moderna. A) Concepto anmico de Nacin -Para Ernest Renan, es Tener glorias comunes en el pasado, una voluntad comn en el presente y haber hecho juntos grandes cosas; en el pasado, una herencia de glorias y remordimientos; en el porvenir, un mismo programa que realizar. -Maurice Barrs, al hablar de la Nacin, dice que a ella estamos unidos por la inmovilidad de los sepulcros y el vaivn de las cunas. -Segn Manzini, la Nacin es una sociedad natural de hombres con una unidad de territorio, de costumbres y de lengua y con una vida y conciencia comunes.

-Federico Chabod, en su obra La Idea de Nacin, afirma: Decir sentimiento de nacionalidad es decir sentimiento de individualidad histrica Se llega al principio de nacin cuando se llega a afirmar el principio de individualidad () Por esto, la idea de nacin surge y triunfa al surgir y triunfar aquel grandioso movimiento cultural europeo llamado Romanticismo () que triunfa plenamente en el siglo XIX, cuando el sentimiento d lo individual predomina en el pensamiento europeo. -Guillermo de Occam, citado por Chabod, habla de Nacin como la traslatio imperii, aclarando que el trmino nacin en esa poca equivala a provincia o a regin. Finalmente, Burdeau dice que ms fuerte que los lazos culturales, religiosos o tnicos, es el sentimiento de solidaridad del conglomerado, sin el cual la nacin no podra existir. B) Patriotismo, nacionalismo, patria y smbolos patrios -Burdeau define el patriotismo como el don de s mismo a un modo de vida, a un sueo de porvenir compartido, que conduce a preferir la salud de la comunidad a la satisfaccin de egosmos particulares. Conviene diferenciar el trmino patriotismo de nacionalismo, ya que ste, en sentido peyorativo, es una distorsin del patriotismo, que consiste en explotar el sentimiento nacional de un pueblo con fines polticos y, en ocasiones, econmico y blico, como lo hicieran Hitler en Alemania y Mussolini en Italia, instaurando regmenes fascistas en sus pases. Tambin en el llamado Tercer Mundo, sobre todo en Asia y frica, se ha abusado del patriotismo, convertido en nacionalismo extremo. La patria es la encarnacin ideal de una nacin, sin embargo, aunque patria esencialmente es igual a nacin, se diferencia en que patria es un concepto sentimental y nacin es un concepto jurdico. Los smbolos patrios son tres: la bandera, el escudo y el himno nacional. Todos los pueblos, desde la ms remota antigedad, han tenido sus smbolos, los cuales los han representado: animales, velos, dibujos, figuras, objetos, cantos, en fin, muchas cosas que eran y son representativas de los sentimientos de cada pueblo y nacin, los cuales han sido consagrados como objetos del culto y el respeto de sus pueblos, como representacin fsica del honor nacional. Ante ellos, los nios, los soldados y el pueblo en general, sienten una especial devocin y les rinden homenajes en las fiestas patrias, saliendo a relucir un sano nacionalismo, muy diferente al nacionalismo extremo.

2.5 Quines conforman la poblacin? Para efectos legales, la poblacin la conforman todos sus habitantes, permanentes o transentes, nacionales o extranjeros, los cuales tienen las obligaciones y los derechos establecidos en el artculo 4 de nuestra Carta magna. A) Nocin de nacionalidad Niboyet, citado por Copete Lizarralde, sostiene que la nacionalidad ha de considerarse siempre desde el punto de vista, puramente poltico, de la conexin de los individuos con un Estado determinado. Para determinar la nacionalidad, se tienen en cuenta tres sistemas, los cules, hoy en da, suelen estar combinados: a) El ius sanguinis, segn el cual es nacional el hijo de padre o madre naturales del mismo pas, aunque hayan nacido en el extranjero, b) El ius soli, que determina la nacionalidad por el lugar del nacimiento, sin tener en cuenta la nacionalidad de sus padres, y c) El ius domicilii, el cual establece que la nacionalidad se adquiere por el domicilio o residencia en un determinado Estado. Hoy en da, la mayora de las constituciones adoptan un sistema mixto, en el cual se combinan los tres sistemas anteriores, como ocurre en nuestro pas. B) Quines son nacionales? Tradicionalmente, se reconocen dos clases de nacionales: los nacionales por nacimiento y los nacionales por adopcin. El artculo 96 de la Constitucin Poltica de Colombia adopta esta frmula, de manera que para determinar la nacionalidad por nacimiento, acoge los sistemas del ius sanguinis y del ius soli, combinados en algunos casos con el ius domicilii. En cuanto a los nacionales por adopcin, estos gozan de los mismos derechos de los nacionales por nacimiento, salvo en aquellos casos exceptuados por la Constitucin, como por ejemplo, ser presidente de la repblica o senador, o magistrado de las altas cortes, o para algunas de otras posiciones dentro del poder judicial. En Colombia, como en muchos otros pases del mundo, su constitucin consagra la doble nacionalidad, es decir, la posibilidad de adquirir una nacionalidad distinta a la de origen, sin perder sta. Tambin existe la nacionalidad mltiple, la cual plantea serios problemas en el campo del derecho internacional. Por otro lado, la nacionalidad puede perderse por adquirir carta de naturalizacin en pas extranjero y, adems, fijar domicilio en el exterior. Cabe agregar, que tanto los nacionales por naturaleza como por adopcin slo pueden ejercer los derechos polticos cuando tienen la calidad de ciudadanos.

C) La ciudadana La ciudadana es una calidad que adquieren los nacionales por nacimiento o por adopcin- mediante el lleno de los requisitos que para el efecto seale a respectiva Constitucin, fundamentalmente el de haber cumplido cierta edad mnima y que habilita a la persona para ejercer derechos polticos, as como la plenitud de sus derechos civiles. En nuestro caso, la ciudadana se adquiere al cumplir los 18 aos de edad, mayora de edad, y para ser elegido concejal o diputado se requiere tener como mnimo 21 aos de edad; representante a la cmara, 25; senador o presidente de la repblica, 30; o contralor general, 35 aos. D) Los extranjeros Los habitantes de un pas que carezcan de la nacionalidad de Estado, son considerados extranjeros. Estos disfrutan, por regla general, de los mismos derechos civiles de los nacionales, sin embargo, por razones de orden pblico, el ejercicio de estos derechos puede restringirse en ciertos casos (Artculo 100 de la C. P. C.). 2.6 La dialctica Nacin-Estado Aunque la nacin ha sido considerada por muchos como el resultado de un proceso histrico que se cumpli antes de que se configurara el Estado, lo cierto es que en el Viejo Mundo, las naciones precedieron a los Estados. En otros casos, se dieron al mismo tiempo, como en Francia, Inglaterra y Espaa. El concepto jurdico de Estados-Nacin o Nacin-Estados, fue introducido en la poca de la Revolucin Francesa, partiendo del principio de la soberana nacional que se opona a que el Estado fuese considerado como ente jurdico distinto a la Nacin, puesto que la soberana es a la vez un atributo estatal y nacional, siempre y cuando el Estado y la Nacin formen una misma persona. G. Burdeau critica esta concepcin, afirmando que desconoce la verdadera naturaleza del Estado que es una entidad jurdica tan distinta de la Nacin como ella lo es del territorio: la colectividad nacional es el destinatario del rgimen estatal, ella no es la substancia, concluye Burdeau. A) Toda Nacin debe convertirse en estado? Segn el principio de las nacionalidades, propagado por la Revolucin Francesa, Toda Nacin tiene el derecho a constituirse en un Estado, lo que para A. Hauriou, no necesariamente debe ser as, puesto que la aplicacin generalizada de este conceptoconduce a desconocer los factores geogrficos, polticos y econmicos que es necesario respetar si se quieren constituir Estados viables.

B) La Nacin antecede necesariamente al Estado? No necesariamente en todos los casos. Por ejemplo, Estados Unidos de Norteamrica, que se constituy primero como Estado con la Constitucin de 1787, y luego como Nacin, en un largo proceso desde ese momento hasta bien entrado el siglo XX. Lo mismo sucedi en nuestro pas, pues cuando se configur el Estado colombiano en 1819, no exista una Nacin propiamente dicha, sino una amalgama de culturas, razas, lenguas, creencias, costumbres y tradiciones, conformada por los indgenas aborgenes, los criollos espaoles, los negros africanos, los mulatos, mestizos y zambos, producto de la mezcla de razas que poblaban la Nueva Granada, y que, mucho tiempo despus, con el transcurrir de los aos, dio origen a lo que puede llamarse la Nacin colombiana, con sus rasgos esenciales comunes, segn Luis Lpez de Mesa en su obra De cmo se form la Nacin colombiana. 2.7 La dimensin de la poblacin Al respecto de este tema, M. Duverger piensa que el nmero bruto de los habitantes de un Estado que define su dimensin en trminos de poblacin- es en s mismo un fenmeno socio-poltico capital. Para muchos autores clsicos, la distincin entre grandes y pequeos Estados les era muy familiar, antes de que el desarrollo de las de las teoras jurdicas sobre la soberana en el siglo XIX, la borrara ante la idea de la igualdad de derechos. Voltaire, por ejemplo, pensaba que la democracia no convena a los Estados pequeos y Rousseau imaginaba constituciones diferentes para Polonia y Ginebra, a causa de la diferencia de su dimensin. En cuanto a la llamada explosin demogrfica, Malthus formul en 1978 su clebre Ley de carcter matemtico: La poblacin tiende naturalmente a crecer en proporcin geomtrica, mientras que las subsistencias tienden naturalmente a hacerlo en proporcin matemtica. Aunque esta Ley no ha sido jams verificada y es muy difcil hacerlo, se mantiene muy anclada en el espritu de los hombres.