DROIT DES AFFAIRES

Examen : questions de cours et commentaire darrt (dure : 2h)

Partie I : Entreprises en difficult

Pourquoi un droit spcifique ? Si lentreprise va bien, les actionnaires se partageront les bnfices, et dans ce cas, il y a peu dintervention du lgislateur. Au contraire, si lentreprise va mal, il existe un risque de perturbation dans tout le systme conomique (licenciement dun point de vue social, concernant lordre public conomique, il peut y avoir des problmes avec dautres entreprises dont les fournisseurs). On va donner une chance lentreprise en difficult. Nanmoins, si elle va trop mal ou reste face ses difficults malgr une aide, on va liminer le perturbateur. Cest la liquidation de lentreprise. Lintervention du lgislateur a t frquente : Loi du 01.03.1984 : loi relative la prvention et au rglement amiable des difficults des entreprises. On a voulu essayer danticiper ces difficults. Loi du 25.01.1985 : loi relative aux redressement et liquidation judiciaires des entreprises. On cre une priode dobservation. On la soustrait au droit commun (rgime drogatoire). On cherche tablir le diagnostic le plus prcis possible de la situation de lentreprise. A la fin de la priode dobservation, lentreprise peut continuer, et on parle de redressement ou bien disparatre et dans ce cas, il sagit de liquidation. Les rsultats de ces deux lois sont peu satisfaisants. On voit apparatre des suggestions pour rformer. Loi du 10.01.1994 : loi relative la prvention et au traitement des difficults des entreprises. On essaye de simplifier les procdures, on insiste sur la prvention, la volont de moraliser le droit des entreprises en difficult (faire en sorte que certaines personnes ne profitent pas des entreprises en difficult). Loi fondamentale du 26.07.2005 : loi de sauvegarde des entreprises. On cherche faire une loi attractive pour les entreprises. On sest rendu compte quil y avait concurrence entre les ordres juridiques. On souhaite que la loi franaise ne soit pas dissuasive. On va faire confiance au chef dentreprise (on passe dune perspective rpressive une perspective de collaboration). On essaye de faire en sorte que les rgles de droit soient adaptes la situation conomique. Lconomie prime sur les grands principes. La loi nest pas dinspiration franco-franaise, mais lon sest inspir de la lgislation des Etats-Unis. Le droit des entreprises en difficult concerne la quasi-totalit des entreprises. Mme les professions librales vont tre soumises ces rgles.

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Partie I : Traitement amiable des entreprises en difficult

On peut mettre en place des procdures internes lentreprise. Seul le magistrat peut intervenir. Il peut tre bnfique de recourir une personne extrieure lentreprise (neutralit par rapport lentreprise).

Chapitre I : La prvention des difficults de lentreprise

La volont est de dceler le plus tt possible la difficult. On met en place un systme cohrent sur la situation de lentreprise. Le mieux est de faire un bilan priodique de la sant de lentreprise de lentreprise. En 1984, il y avait des dispositions qui instauraient un systme de documents comptables obligatoires pour lentreprise. Le systme tait extrmement lourd, il a t limit aux grandes entreprises grce deux seuils : entreprises dau moins 300 salaris, ou dont le CA HT est dau moins 18 millions d. Le lgislateur a du mettre en place un systme plus souple. Il essaye de responsabiliser les organes de lentreprise qui vont avoir le pouvoir de dclencher une procdure particulire quand lentreprise risque de faire face des difficults. Ce sont les procdures dalerte au sein de lentreprise.

I Comment dclencher cette alerte ? 1 Quand faut-il dclencher lalerte ?

Il y a clatement des procdures dalerte dans le code du commerce. Mais il y a un critre unique. Le lgislateur considre que lalerte peut/doit tre dclenche en prsence dune menace affectant la continuit de lexploitation de lentreprise. Larticle L234-1 du code de commerce parle de fait de nature compromettre la continuit de lexploitation (de mme pour larticle L612-3). Dans le code du travail, il y a larticle L432-5 qui dit que le CE peut dclencher lalerte quand lentreprise connat des difficults de nature compromettre la continuit de lexploitation. Le fait peut tre quelconque, lorigine peut tre trs diffrente (financire, en raison dune grve des salaris).

2 Les personnes pouvant dclencher lalerte

Plus il y a des personnes qui peuvent tirer le signal, plus il y a de chances que quelquun le fasse. Les associs ou actionnaires, non dirigeants. Leur efficacit est relativement limite car ils ne sont pas forcment au courant de la situation exacte de lentreprise. De plus, ils ont intrt ce que les difficults ne sbruitent pas trop. Les salaris. Le CE peut dclencher lalerte (article L432-5 du code du travail). Le commissaire aux comptes. Il a obligation de dclencher lalerte quand le critre de dclenchement est atteint. Il ne peut pas voir sa responsabilit engage. On lui demande de divulguer des faits tenus normalement secrets. Le prsident du tribunal (Tribunal de Grande Instance ou Tribunal de Commerce). Cest une personne neutre, il a plus de recul, il a une certaine autorit morale, il a directement accs au greffe du tribunal.

On retient larticle L611-2 pour le prsident du tribunal de commerce (sauf en Alsace Moselle o il ny a pas de tribunal de commerce) et larticle L611-5 pour le prsident du tribunal de grande instance (personne morale de droit priv non commerante).

II Le droulement des procdures dalerte

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Mme si lalerte est dclenche, il ny a jamais dobligation de fond pour les dirigeants (prendre des mesures concrtes).

1 - L alerte dclenche par le commissaire aux comptes

Deux procdures sont prvues :

A La procdure dveloppe
Elle joue principalement pour les SA et les entreprises publiques. Il y quatre tapes : Le commissaire aux comptes doit informer le prsident du Conseil dAdministration ou directoire de la SA des faits de nature menacer la continuit de lexploitation de lentreprise. Cest une simple demande dexplications : pourquoi lentreprise est dans cette situation ? Cette demande se fait par lettre. La rponse peut tre satisfaisante et le commissaire aux comptes est rassur. A dfaut, on passe la seconde tape (ou sil ny a pas de rponse). Le commissaire aux comptes franchit un pallier. Il demande ce que le conseil dadministration ou le conseil de surveillance dlibre sur les faits quil a signals. Le prsident du conseil dadministration ou directoire convoque le conseil dadministration. Le prsident du tribunal de commerce reoit une copie de cette convocation. Soit la rponse est satisfaisant : le commissaire aux comptes est rassur par les dcisions prises. Soit il ny a pas de rponse satisfaisante et lon passe la troisime tape. Le commissaire aux comptes informe le prsident du tribunal de commerce de la rponse. Le commissaire aux comptes va tablir un rapport sur les faits observs, sur les difficults qui ont attirs son attention. Ce rapport est adress tous les actionnaires et associs, une copie est envoye au prsident du CE. Ce rapport vaut convocation de lAG de la SA. On y discute de ce rapport. Il y a deux possibilits. LAG prend les mesures que le commissaire aux comptes estime satisfaisantes. Dans ce cas, on sarrte l. Le commissaire aux comptes nest toujours pas rassur, on passe la quatrime tape. Le commissaire aux comptes informe directement le prsident du tribunal qui obtient la communication des rsultats de lensemble de la procdure. Le prsident du tribunal a toutes comptences pour tirer les conclusions de la situation (phase sous contrle judiciaire). Le prsident du tribunal peut recourir une autre procdure plus lourde (sauvegarde ou redressement).

B La procdure abrge
Elle concerne essentiellement les socits commerciales qui nont pas la forme dune SA, ou pour les groupements dintrt conomique. Il y a au maximum trois tapes : Le commissaire demande des explications au grant. Il a 15 jours pour rpondre (et donner les mesures quil compte prendre). Le demande et la rponse vont tre adresses au CE. On va adresser galement une copie au conseil de surveillance. Ds le dpart, il prsident du tribunal est inform. Si le commissaire nest pas satisfait, il tablit un rapport spcial (convocation de lAG qui dlibre). Si cela nest pas satisfaisant, on passe la troisime tape. Cest la saisie du prsident du tribunal qui tire les consquences de la situation.

2 Lalerte par le CE
Il y a trois phases au plus : Il y a dialogue entre le CE et lemployeur. Soit lemployeur rpond de manire satisfaisante ou lon passe la deuxime tape. Le CE peut tablir un rapport sur la situation de lentreprise (dire les difficults et prconiser les mesures adaptes en rponse aux difficults). Le CE peut demander laide de lexpertcomptable de lentreprise pour faciliter la rdaction de ce rapport). Il est communiqu lemployeur et au commissaire aux comptes. En cas de non satisfaction, on passe la troisime tape.

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Le CE saisit directement les organes chargs de ladministration ou de la surveillance de lentreprise (conseil dadministration ou de surveillance). La rponse est adresse au CE et au commissaire aux comptes.

3 Lalerte par le prsident du tribunal

Depuis 1994, le prsident du tribunal est la cl de vote de lensemble des procdures dalerte. Il saperoit des difficults dans une entreprise. Il peut convoquer les dirigeants de lentreprise pour un entretien confidentiel. Larticle L611-2 du code de commerce prvoit que le prsident adresse une lettre au dirigeant de lentreprise (convocation un entretien). Cette convocation doit prciser que lentretien sert envisager les mesures propres redresser la situation de lentreprise. A lissue de lentretien ou sil ny a pas eu dentretien, le prsident du tribunal est soit satisfait et lon sarrte l ou il ne lest pas et va avoir des pouvoirs dinvestigation directement dans lentreprise. Il va pouvoir sadresser directement au commissaire aux comptes, aux membres du personnel, aux administrations fiscales. Le prsident pourra tre rassur ou passer des procdures plus lourdes.

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Chapitre II : Les procdures amiables faisant appel un tiers

On essaye de faire appel une personne neutre, non implique dans la vie de lentreprise. Elle ngocie avec ceux lorigine des difficults. On essaye de rapprocher lentreprise et les personnes susceptibles dapporter une rponse satisfaisante (un intermdiaire). Il ngocie avec les cranciers de lentreprise et essaye den obtenir des sacrifices. Si le crancier conoit un sacrifice, cest pour viter la procdure judiciaire dans laquelle il nobtiendra rien. Lobjectif est dobtenir un accord ngoci par le tiers. Deux procdures sont prvues par la loi de 2005. il y a peu de rsultats mais des chances supplmentaires sont offertes lentreprise.

Section I : Le mandat ad hoc

Cest une institution lorigine purement jurisprudentielle. Elle a t cre par le juge du tribunal de commerce de Paris, sans texte. La jurisprudence a labor un rgime juridique. Il y avait une trs grande marge de manuvre. Le lgislateur a choisi dintroduire cette procdure dans le code de commerce en conservant une relative grande souplesse (article L611-3 et suivants du code de commerce). Le prsident du tribunal de commerce est seul comptent. Cela ne peut se faire qu la demande du dirigeant de lentreprise qui pense en avoir besoin. Le tribunal ne peut jamais doffice dcider la nomination dun mandataire. On a nomm un mdiateur entre les salaris et la direction : cest le mdiateur ad hoc (nomm par le prsident du tribunal). Il ny a pas de rgles quant la dure du mandat. Dans la pratique, la dure moyenne est de trois six mois. Le tribunal va galement dcider des conditions dans lesquelles le mandataire va lui rendre compte. En gnral, on prvoit une sorte de bilan mensuel. Sa mission est fixe par le tribunal (ngociation, expertise, bilan social de lentreprise). Qui peut tre mandataire ? Ce point l fait lobjet dune rglementation. Il y avait des abus. Larticle L611-13 du code de commerce moralise la dsignation du mandataire. Un principe fondamental dclare que peut tre dsigne, toute personne comptente. Ne peut tre dsigne, une personne, qui dans les 24 mois prcdents a t rmunre par lentreprise en cause. On veut que ce soit une personne totalement neutre et extrieure lentreprise. Il ne doit pas non plus avoir touch de rmunration dune personne qui contrle lentreprise. Dans lalina 2 de larticle L611-13, les missions de mandataires ad hoc ne peuvent tre donnes un juge consulaire en fonction ou les ayant quittes moins de cinq ans avant. La rmunration est fixe par le prsident du tribunal. Cette dtermination doit avoir lieu ds la dsignation. La dcision se prend avec laccord du dirigeant de lentreprise car lui seul sait sil peut encore payer la mandataire ou non. Le mandataire a une obligation de confidentialit (article L611-15 du code de commerce).

Section II : La procdure de conciliation

Elle a t renforce par la loi de 2005. Le rgime juridique est plus dtaill que celui ad hoc.

1 Le champ dapplication rationae personae

Article L611-4 : Elle est applicable aux personnes exerant une activit commerciale ou artisanale. La comptence est celle du tribunal de commerce. Article L611-5 : la procdure de conciliation est applicable galement aux personnes morales de droit priv, aux personnes physiques qui exercent une activit professionnelle indpendante. Le tribunal de grande instance est comptent. On va appliquer les rgles, mais on va galement associer troitement lordre professionnel la procdure.

2 Le champ dapplication rationae materiae

Article L611-4 : la personne en cause doit prouver une difficult . Il ne faut pas quelle se trouve en cessation des paiements depuis plus de 45 jours.

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Une seule personne va pouvoir solliciter le dclenchement dune procdure de conciliation (le dbiteur, soit le dirigeant de lentreprise). Cest la seule personne qui connat suffisamment bien son entreprise.

A Notion de difficult
Le texte est relativement flou (problme de trsorerie, raison totalement diffrente, action collective des salaris, grve des transports). Cette difficult peut tre actuelle mais galement seulement prvisible. On a la volont danticiper pour ne pas tre mis devant le fait accompli grce des outils de gestion de plus en plus sophistiqus. Mme si on se trompe, si on sollicite lintervention dun conciliateur, lentreprise ne sen trouve pas trop gravement affecte. Le lgislateur a donc voulu rester neutre sur le terme de difficult pour sadapter une srie dhypothses diffrentes. Cest donc une menace qui affecte la continuit de lexploitation de lentreprise.

B La cessation des paiements

Il y a un paradoxe dans le droit des entreprises en difficult. La cessation des paiements est une notion essentielle mais qui nest pas vraiment dfinie dans le code de commerce. Cela va donc tre difficile dterminer. Larticle L631-1 du code de commerce pose la dfinition suivante : on parle de cessation des paiements lorsque le dbiteur est dans limpossibilit de faire face au passif exigible avec son actif disponible. Lentreprise est dans lincapacit de faire face ses dettes avec des moyens ordinaires, elle devra avoir recours un mode de paiement extraordinaire. La trsorerie de lentreprise est en cause. Le passif exigible est lensemble des dettes qui sont chues (doivent tre payes sans dlai par le dbiteur), ce sont des dettes certaines et liquides. Le dbiteur va toujours pouvoir dmontrer que certaines de ses dettes sont exigibles, mais quil a obtenu un dlai et peut donc diminuer le montant du passif exigible. Lactif disponible est lensemble des liquidits de lentreprise (tout ce quelle a dans la caisse, les soldes positifs la banque, les valeurs qui peuvent se traduire en un apport en valeurs disponible). La justice ajoute un lment, on va pouvoir intgrer toutes les sommes que le dbiteur peut obtenir grce des ouvertures de crdit (banque). Cest un signe que lentreprise va pouvoir sen sortir. Cest critiquable : les entreprises sont en difficult, mais seront aides par le crdit (pas de cessation des paiements).

! !

La cessation des paiements est diffrente du dficit Le dficit est un dsquilibre au cours dune priode donne (entre les produits et les charges). Lentreprise va subir une diminution de ses fonds propres, elle sappauvrit, mais ce nest pas pour cela quelle ne pourra pas faire face son passif exigible. De mme, linsolvabilit est diffrente de la cessation des paiements. Dans la pratique, on constate la cessation des paiements, lorsquil y a rptitions de problmes de paiements.

3 Le conciliateur et sa mission
Le conciliateur est dsign par le prsident du tribunal de commerce ou du tribunal de grande instance, mais le dirigeant de lentreprise va pouvoir proposer le nom dune personne. En principe, le dirigeant peut faire appel de la dcision du tribunal, mais cela narrive jamais. Les tiers ne peuvent pas faire appel de cette dcision (nomination). Les personnes pouvant tre nomines sont les mmes que celles concernes par le mandat ad hoc (mmes conditions). La dure est dfinie par la loi (quatre mois avec une prolongation de un mois par le prsident du tribunal). La mission est dfinie expressment par le code de commerce. Cest larticle 611-7 : un accord amiable est favorable entre le dbiteur et ses cranciers dans le but de mettre fin aux difficults de lentreprise. De plus, il nest pas contraint de se cantonner une mission de conciliation, il peut proposer toute solution permettant, selon lui, de sauver lentreprise. Larticle 611-7 alina 2 prvoit que le conciliateur peut obtenir du dbiteur tout renseignement qui peut savrer utile. Il peut, de plus, sadresser au prsident du tribunal qui peut lui communiquer tous les renseignements dont il dispose. Le prsident du tribunal a accs au greffe qui contient de nombreuses informations.

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On va introduire un privilge pour les personnes qui font un effort. Les personnes qui vont aider lentreprise en la finanant seront super privilgies . Elles bnficieront dun privilge exorbitant en tant les premires personnes tre payes (aprs la vente de lentreprise). Ceci est inspir de la lgislation amricaine New Money (mais les salaris seront pays en premier). Lentreprise qui est poursuivie pendant la procdure de conciliation, par lun des crancier, par exemple, pourra bnficier dun dlai de paiement en vertu de larticle 12, 44-1 et suivant du code civil. Le conciliateur a galement une obligation de rendre compte de la situation. Comme pour la procdure ad hoc, cest le tribunal qui fixe les conditions. Mais la loi dfinit la dure du mandat (quatre mois avec possibilit de prolongation de un mois, autorise par le prsident du tribunal sil y a un motif valable. De plus, le conciliateur a une obligation de confidentialit.

4 Lissue de la conciliation
Il y a deux possibilits : laccord ou le dsaccord.

Le conciliateur choue dans sa mission : il va devoir rdiger un rapport avec les raisons pour lesquelles il a chou et devra lenvoy au prsident du tribunal. Le prsident va dcider le suivi (sauvegarde, redressement, liquidation). Sil y a russite : laccord amiable doit tre prsent au prsident du tribunal. Deux possibilits soffrent au dbiteur :

A Lhomologation par le tribunal

Cest un vrai jugement contradictoire rendu propos de laccord amiable (car il y a la prsence de tout le monde : dbiteur, cranciers, reprsentant du CE ou dlgu du personnel, conciliateur). Trois conditions sont ncessaires lhomologation : Lentreprise ne peut pas tre en cessation des paiements ou alors laccord de ladministration permet dy mettre fin. Laccord de ladministration doit tre de nature assurer la prennit de lentreprise. Laccord de ladministration ne prjudice pas lintrt des autres cranciers. Le jugement dhomologation doit paratre dans des journaux dannonces lgales et doit tre dpos au greffe o toute personne pourra le consulter. Effets :

Pendant lexcution de laccord administratif, lentreprise est prserve de toute action en justice Lentreprise est interdite dmission de chques Sil y a excution dun accord administratif, la date de cessation des paiements ne pourra jamais tre fixe une date antrieure au jugement dhomologation.

B Les effets de lhomologation

Pendant lexcution de cet accord amiable, toute action en justice est suspendue, elle entrane galement la leve dinterdiction dmettre des chques. Si lexcution de cet accord choue, la date de cessation de paiement ne pourra pas tre fixe une date antrieure du jugement dhomologation.

Partie II : Le traitement judiciaire des entreprises en difficult Le plan de sauvegarde

Le redressement tait la rgle et la liquidation tait lexception. Dans la pratique, 80% du temps de la liquidation. Le lgislateur a introduit la procdure de sauvegarde avec la loi de 2005. La sauvegarde est la moins grave et la mthode de rfrence. Ceci est illustr par limportante lgislation (116 articles) et

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par le fait que les deux autres procdures sont souvent expliques par renvoi la procdure de sauvegarde. Cela entrane forcment une grosse illisibilit des deux procdures. Le but est dessayer danticiper les difficults dentreprise. Elle sinspire de la lgislation des Etats-Unis mais en recopiant la lgislation cela a apport des aspects totalement inconnus dans la lgislation franaise. La procdure de sauvegarde est pour permettre de rorganiser lentreprise pour quelle aille de nouveau bien. Le lgislateur a 3 objectifs : - permettre lentreprise de poursuivre lactivit conomique - maintenir lemploi - sauver lentreprise pour permettre dapurer son passif (moins important dans la pratique)

Chapitre 1 : La condition de dclenchement de la procdure Section 1 : Les personnes concernes

Dans le Code de Commerce larticle L 620-2 dispose que tout commerant, toute personne immatricule au rpertoire des mtiers, tout agriculteur, toute autre personne physique qui exerce une activit professionnelle indpendante et toute personne de droit priv (socit commerciale, socit civile) a le droit de dclencher la procdure de sauvegarde. Le lgislateur peut galement appliquer la procdure aux associations ou un CE. Les immatriculs sont en principe les artisans mais mme ceux qui ne le sont pas peuvent utiliser la procdure de sauvegarde. La personne physique aura le monopole du dclenchement. Cest une dmarche volontariste a priori mais on estime que cest le seul mme de connatre suffisamment bien son entreprise. De plus, on ne veut pas dissuader les entrepreneurs de lutiliser, on retrouve ici laspect attractif de la lgislation sur les entreprises en difficult.

Section 2 : Le champ dapplication matriel

Larticle L 620-1 et suivants du Code de Commerce prcise que pour quon puisse bnficier de la procdure de sauvegarde, le dbiteur doit justifier des difficults quil nest pas en mesure de surmonter et de nature le conduire la cessation des paiements. Les difficults sont donc prendre avec autant de souplesse que dans les procdures amiables mais elles doivent tre actuelles. Le dbiteur ne doit pas tre dj en cessation des paiements car on estime que la situation est dj trop gravement compromise. Le Tribunal va devoir sassurer du srieux de la demande et doit donc entendre le dbiteur, les reprsentants des salaris (CE ou DP) et toute personne pertinente. Pour les professions librales, lordre professionnel devra tre toujours tre entendu. Le Tribunal peut mandater un juge pour recueillir tous les renseignements utiles la situation de lentreprise. Ce juge peut obtenir renseignement de toute personne et on ne peut lui opposer le secret professionnel. Le ministre public devra tre entendu obligatoirement si le dbiteur a fait lobjet un mandat ad hoc ou dune procdure de conciliation. Si entre le jour de la demande et le jour o le Tribunal statue le dbiteur passe en cessation des paiements, le Tribunal doit tenir compte de la situation lors du jour o il a statu.

Chapitre 2 : Le droulement de la procdure

Il va y avoir en premier lieu un priode dobservation durant laquelle lentreprise va bnficier dun statu protg, la soustrayant du droit commun.

Section 1 : La priode dobservation 8/51

Elle permet de prparer un plan de sauvegarde de manire sereine. Lentreprise est prserve des exigences quotidiennes. Elle aura plus de facilits dans la mise en place du plan de sauvegarde. Larticle L621-3 du code de commerce prvoit que quand louverture de la procdure se fait par le tribunal, il y a mise en place dune priode dobservation dont la dure maximale est de 6 mois, avec possibilit de renouveler une fois. A tout moment le tribunal peut dcider darrter la procdure de sauvegarde pour passer au redressement ou la liquidation. Certaines rgles de droit commun continuent sappliquer. Lentreprise a des difficults : la solution de facilit est le licenciement. Il est possible mais le droit commun du licenciement continue sappliquer. Le dirigeant de lentreprise reste sa tte mais il ne sera plus forcment seul.

1 La mise en place des acteurs de la procdure

Le dirigeant reste la tte de lentreprise pour ne pas le dissuader de recourir cette procdure. Il ne sera pas vinc cause de louverture de la procdure de sauvegarde. On va essayer de le seconder par ladministrateur de lentreprise il a un rle de superviseur . il surveille le dirigeant et a la possibilit de lassister pour certains actes de gestion. Le tribunal va en dcider. La loi prvoit des seuils (de 2005). Pour les petites entreprises, il nest pas obligatoire den nommer (diffrent des grandes entreprises). Le dcret du 28.12.2005 prvoit un administrateur si lentreprise a 20 salaris au moins ou si elle ralise un chiffre daffaires HT dau moins 3 000 000, apprci la date de la clture du dernier exercice comptable. Le tribunal peut nommer plusieurs administrateurs. Qui peut tre administrateur judiciaire ? Ce ne sont que des personnes qui, au pralable, sont inscrites sur une liste nationale daptitude. Il a la responsabilit dlaborer le plan de sauvegarde qui permet lentreprise de se tirer de ses difficults. Il peroit une rmunration la charge de lentreprise. Puis on a le juge commissaire. Il sagit dun ou plusieurs juge(s) du TGI ou TC qui vont assurer cette mission dans la procdure de sauvegarde. Cest obligatoire, il ny a pas toujours dadministrateur, mais toujours un juge commissaire. Il est le chef dorchestre de la procdure. Il dirige les acteurs : pouvoir de nomination, contrle des activits des personnes nommes. Les acteurs doivent rendre compte obligatoirement au juge commissaire. Il veille au droulement rapide de lensemble de la procdure. Il arbitre les intrts des cranciers, des salaris Il module lensemble de la procdure. On trouve ensuite le reprsentant des salaris. Le tribunal demande au CE de dsigner un reprsentants des salaris pour la procdure de sauvegarde (ou dlgus du personnel, sil ny a pas de CE, le personnel peut dsigner un reprsentant sil ny a pas de dlgu du personnel). Il participe la vrification des crances salariales. En cas de litige, si un ou plusieurs salaris sestiment lss, le reprsentant des salaris pourra assister le salari auprs des Prudhommes. Le mandataire judiciaire est dsign par le tribunal, il a le monopole pour agir au nom et pour le compte des cranciers de lentreprise en difficult (article L622-20 du CC). Pour tre mandataire, il faut figurer sur une liste nationale daptitude (qualification et moralit). Il sera rmunr, la charge de lentreprise. Les contrleurs sont des cranciers volontaires et bnvoles dsigns par le juge commissaire pour toute la dure de la procdure de sauvegarde. Ils assistent le mandataire judiciaire. Ils peuvent galement assister le juge commissaire dans ses fonctions de surveillance de ladministration de lentreprise, de lensemble de la procdure. Cela permet au juge commissaire davoir un avis diffrent. La procdure de sauvegarde est donc relativement lourde.

2 Le dbiteur pass au crible, tat de sant de lentreprise A Lobligation dinventaire et de bilan

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Le tribunal doit dcider de ladoption dun plan de sauvegarde. Il faut donc connatre les difficults de lentreprise. Linventaire doit tre dress et remis par le dirigeant ladministrateur judiciaire ainsi quaux reprsentants des cranciers. Lobjectif est de connatre la situation patrimoniale du dbiteur. Il faut mentionner une liste de ses cranciers, faire figurer le montant de ses dettes, les principaux contrats en cours, les instances en cours auxquelles il est partie. Le dirigeant pourra solliciter une personne extrieure (huissier, notaire, commissaire priseur). Ladministrateur peut sadresser aux administrations ou diffrents organismes publics pour avoir des informations sur la situation patrimon,iale de lentreprise. Dans linventaire figurent galement tous les biens de lentreprise. Sil sagit dune profession librale, il faudra galement dresser un inventaire mais le conseil de lordre devra y tre associ. Il pourra opposer le secret professionnel. Il faut un bilan conomique, social et environnemental (nombre de salaris, types de contrats, activits polluantes).

B La dtermination de lactif du dbiteur

Cela implique un tri entre ce qui appartient lentreprise et ce qui est mis disposition par des tiers. Il faut distinguer les biens meubles des biens immeubles. Pour les immeubles, on applique le droit commun. Pour les meubles, il y aura des solutions drogatoires et favorables lentreprise. Lobjectif est de faire en sorte que lentreprise soit le moins confronte des hypothses de revendication. On essaye daugmenter lactif de lentreprise en difficult.

1 Revendication par les tiers

Seuls certains biens peuvent faire lobjet dune revendication : Les biens dposs chez le dbiteur Les biens chez le dbiteur mais destins tre vendus pour le compte du propritaire Les effets de commerce et autre titre entre les mains du dbiteur (exemple de la lettre de change) Rticences : le propritaire qui revendique un bien doit tablir la preuve de sa proprit. Il a 3 mois pour agir compter du jugement douverture (pas de suspension ou interruption du dlai).

2 Droits du conjoint
Une personne physique ne peut avoir quun patrimoine (pas de distinction vie prive et activit commerciale). Tout figure dans son patrimoine. Le problme du conjoint nat des rgles patrimoniales. Certains biens font lobjet dun statut particulier, la communaut des poux. Les droits du conjoint risquent dtre bafous. Sil veut garder un bien, il doit prouver quil na pas le statut de bien commun, mais quil lui appartient en propre (un des poux a bnfici dun hritage par exemple). Lpoux devra ncessairement invoquer un acte tabli avant louverture de la procdure. Quand un poux est commerant ou artisan, on prconise le rgime de la sparation des biens. La preuve se fait par tout moyen.

3 Le sort des cranciers

Ils vont tre affects par louverture de la procdure de sauvegarde. Le jugement emporte de plein droit linterdiction de payer toute crance antrieure. Les cranciers postrieurs taient pargns. Avec la loi de 2005, on aboutit galement une interdiction.

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A Linterdiction du paiement des crances antrieures

Larticle L622-7 alina 1er du CC interdit de plein droit et peine de nullit absolue la paiement de toute crance ne antrieurement au jugement douverture. Cela concerne les crances chues ou non, chirographaires, privilgies Le principe a t tendu toute action en justice qui tend obtenir la condamnation du dbiteur. Cette action est interdite aprs le jugement (interrompue si avant le jugement). Toutes les voies dexcution sont interdites. La justification est donne par un principe fondamental de lgalit entre les cranciers. Toutes les crances doivent tre places la mme enseigne. Quest ce quune crance ne avant ou aprs le jugement douverture ? il faut prendre en compte la date du fait gnrateur. En matire fiscal, pour limpt sur le revenu, le fait gnrateur est lexpiration de lanne au cours de laquelle les revenus ont t perus. En matire contractuelle, les contrats conclu aprs louverture de la procdure ne peuvent engendrer que des crances postrieures. Ceux conclu avant louverture engendrent des crances antrieures. Quelques crances antrieures peuvent faire lobjet dun paiement. Ainsi, on peut citer le paiement par compensation ou paiement de crances connexes (les crances rciproques sannulent hauteur de la moins leve si les deux cranciers et dbiteur lun de lautre). On essaye de restreindre le plus possible ce paiement. Les crances rciproques doivent tre de mme nature (contractuelle, par exemple). Elles doivent tre issues du mme contrat. Cest par exemple le cas dun arrt de la chambre commerciale de la Cour de Cassation du 1 mars 1991 concernant les crances rciproques entre un agriculteur et un fournisseur daliments qui se rattachent la mme opration conomique. Les cranciers doivent dclarer les crances (sauf les salaris, tous les cranciers doivent faire une demande en justice devant le juge commissaire dans le but de la reconnaissance de leurs droits). Le dbiteur pourra participer aux oprations dapurement du passif. La demande devant le juge commissaire devra intervenir dans les deux mois compter de la publication du jugement douverture, le dlai est fixe (pas de suspension ou interruption). Il y a risque dextinction de la crance en cas de non dclaration.

B Linterdiction du paiement des crances postrieures

Elle est nonce par larticle L622-7 du CC. La volont est de ne pas enfoncer le dbiteur. Les exceptions sont nombreuses : on peut ainsi citer toutes les crances dues aux besoins de la vie courantes qui nont rien voir avec le volet commercial du patrimoine (on ne les traite pas de la mme manire) ou encore le fait que le procdure naffecte pas la personne qui a droit une pension alimentaire. Larticle L622-17 dispose que les crances nes rgulirement aprs le jugement douverture pour les besoins du droulement de la procdure ou en contre partir dune prestation fournie au dbiteur pour son activit professionnelle sont payes lchance normale (permet de payer les acteurs de la procdure, le dbiteur peut payer certaines crances condition den tirer une contre partie, le dbiteur peut continuer son activit professionnelle, ce qui permet de ne pas dissuader ceux qui vont travailler avec le dbiteur). Ces exceptions bnficient dun privilge : elles sont payes avant les autres crances sauf pour les crances salariales et le super privilge de new-money. On ne fait jamais rentrer dans les crances postrieures tout ce qui a un lien avec les contrats de travail.

4 Continuation des contrats en cours

On ne veut pas touffer lentreprise, elle doit continuer vivre. Certains contrats peuvent devenir trop lourds. Lentreprise peut avoir intrt les rompre. En principe, un contrat conclu valablement va continuer exister mais cest une simple facult. Celui qui fait lobjet de la procdure de sauvegarde a un droit doption (continuer ou non). La rgle fondamentale est pose par larticle L622-13 du CC : le monopole de cette dcision est accord ladministrateur. Il dcide si le contrat va continuer ou non. Quand il ny a pas dadministrateur, cest le dirigeant de lentreprise qui a la possibilit de dcider. Avant, le juge commissaire tait associ la dcision (dans lentreprise place en redressement).

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A Le domaine de loption
Il faut tre en prsence dun contrat en cours dexcution au jour du jugement douverture (hypothse des contrats excution successive, excution instantane mais lexcution na pas encore eut lieu). Daprs la jurisprudence, un contrat dont les obligations essentielles nont pas encore t excutes est un contrat dont lexcution na pas encore eut lieu (transfert de proprit et paiement du prix). Cette rgle est valable pour tous les contrats (entre deux personnes, administratifs), elle est dordre public (pas de stipulation prvoyant que loption pour les contrats en cours ne sapplique pas). Le cocontractant peut clarifier la situation en adressant une mise en demeure pour savoir si mes relations contractuelles vont continuer (pour savoir ce qui va se passer). Cette mise ne demeure nest jamais obligatoire. Sil le fait, il sadresse ladministrateur ou au dirigeant. Ils auront un mois pour se prononcer partir de la rception. Sil ny a pas de mise en demeure, le contrat continue librement (continuation tacite). (arrt de la chambre commerciale de la Cour de Cassation du 20/06/2000, Bulletin n130 : arrt fondamental)

B Le rgime de loption
On cite les articles 622-13 et suivants : Continuation du contrat : en cas de mise en demeure, ladministrateur ou le dbiteur devront prendre une dcision expresse. Si ladministrateur ou le dbiteur ne le font pas, alors le contrat continue. Les administrateurs prfrent continuer les contrats car ils doivent faire un tri entre les diffrents contrats sans vraiment connatre lentreprise. Sil continue le contrat, il y aura largument de lantriorit en sa faveur, sil rompt le contrat en dfaveur de lentreprise, il pourra voir sa responsabilit civile engage. Ils essayent donc de rester relativement neutres. Le contrat continue sexcuter normalement avec certains amnagements : Interdiction dinvoquer lexception dinexcution (un cocontractant ne remplit pas ses engagements, le second ne pourra pas refuser dexcuter les siens, quand lentreprise est place sous sauvegarde pour ne pas la fragiliser). Ladministrateur ou le dbiteur doit fournir la prestation promise au cocontractant mais uniquement les prestations fournies depuis le jugement douverture (les crances antrieures ne peuvent pas tre payes). Quand le paiement est envisag dans la procdure de sauvegarde, il se fera immdiatement, au comptant (le paiement chance est carter). Renonciation : sil y a mise en demeure, la situation la plus simple est la rupture par ladministrateur ou le dbiteur. La renonciation est alors expresse. Sil ny a pas de rponse la mise en demeure (un mois), on considre que le contrat est rsili si on peut dduire cette rupture du comportement de lentreprise place sous sauvegarde. Il vaut mieux avoir des mises en demeure et y rpondre (sinon ddommagement du cocontractant qui sestime ls). Sil obtient des dommages et intrts, il aura une crance (non un paiement) quil devra dclarer.

Section 2 : Lissue de la procdure

Lobjectif est, pour lentreprise, de sortir de ses difficults. Le plan de sauvegarde est utilis. Quand il est labor, il doit tre approuv par le TGI ou TC. Dsormais, une fois adopt, son excution est suivie par ce tribunal.

1 Llaboration du plan A Le projet de plan et son contenu

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Il est labor par ladministrateur. Ses propositions : perspectives de redressement de lentreprise (prendre en compte les moyens de financement, ltat du march, les particularits de lactivit), les modalits de rglement du passif, les garanties que le chef dentreprise accepte pour assurer lexcution, le niveau ou perspectives demploi (on sintresse galement la situation sociale de lentreprise). Cela rejoint les trois objectifs fondamentaux de la procdure de sauvegarde. Ce plan peut aussi comporter les offres dacquisition faites ( un tiers peut sintresser telle ou telle branche dactivit de lentreprise pour lallger). Ladministrateur peut prconiser larrt dune partie de lentreprise. Pour la sauvegarde de lentreprise, une cession totale de lentreprise nest pas envisageable.

B La consultation des cranciers

Elle peut seffectuer de deux manires diffrentes : individuellement ou collectivement dune part, par le jeu de cranciers dautre part. Individuellement ou collectivement : le dbiteur prend linitiative de un ou plusieurs de ses cranciers en leur demandant sils sont prts faire des sacrifices pour permettre la survie de lentreprise. Les propositions sont labores par le chef dentreprise sous le contrle de ladministrateur (fonction de surveillance). Ladministrateur informe le mandataire judiciaire des propositions ainsi que le contrleur et le CE ou le DP, ainsi que le juge commissaire. Les cranciers rpondent par lintermdiaire du mandataire judiciaire qui recueille les rponses des diffrents cranciers. Si un crancier ne rpond pas, le CC prvoit, que sans rponse dans les 30 jours, la proposition est rpute accepte. Dans un tel cas, il y a ngociation au cas par cas. Par le jeu des comits de cranciers : ils ont t crs par la loi de 2005. on retrouve linfluence de la loi applicable aux Etats-Unis. Il y a un souci defficacit. Il y a deux comits de cranciers : le premier comprend tous les tablissements de crdit qui dtiennent des crances sur le dbiteur, le second comporte les principaux fournisseurs de biens et services du dbiteur. La slection des fournisseurs se fait par ladministrateur. Une disposition fixe un seuil de rfrence ; un fournisseur qui fournit au moins 5% des biens et services de lentreprise (au moins 5% des crances) va tre membre de droit de ce comit. La mise en place de ces comits est relativement lourde. Larticle L626-29 prvoit un phnomne de seuil : les comits de cranciers ne sont obligatoires que dans des grandes entreprises (au moins 150 salaris ou chiffre daffaires suprieur ou gal 20 millions d la date de la clture du dernier exercice comptable). Ces comits de cranciers sont runis dans un dlai de 30 jours partir de louverture de la procdure de sauvegarde. Le dbiteur a deux mois partir de la constitution du dossier pour leur prsenter des propositions. Une fois les propositions faites, les deux comits se prononcent sur ces propositions dans les 30 jours qui suivent la transmission des propositions du dbiteur. La prise de dcision dans les comits se fait la majorit des membres qui doit respecter au moins 2/3 des crances du dbiteur. Un crancier risque de perdre le droit de se prononcer individuellement et devra se soumettre la majorit. Si un comit ne se prononce pas dans le dlai, ou sil y a rejet des propositions, le CC prvoit une procdure de droit commun avec consultation individuelle. Larticle L626-6 du CC dispose que les administrations financires, les organismes de scurit sociale peuvent galement consentir une remise de dette au dbiteur. Si un comit accepte une remise, ladministration peut galement renoncer la mme hauteur une certaine crance.

2 Le jugement relatif au plan de sauvegarde

La question qui se pose au tribunal est de savoir si le plan est suffisamment crdible. Pour statuer de manire claire, le tribunal devra avoir entendu le dbiteur. Tous les autres acteurs vont galement tre convoqus et entendus. Le tribunal peut galement entendre le ministre public. Si le plan est adopt, le tribunal rend un jugement qui rend le plan opposable toute personne. Le tribunal peut mettre certaines conditions (adopter le plan condition que tel ou tel dirigeant soit remplac). Une exception existe : face une profession librale. Le tribunal peut galement prononcer lincessibilit des parts sociales ou titres qui donnent accs au capital de lentreprise (pendant une dure, les actionnaires ou associs ne peuvent pas se dfaire de leurs actions, titres, parts sociales pour viter que les associs et actionnaires proposent un plan de sauvegarde peu labor et quils partent une fois labor). Le tribunal peut faire de mme avec tel ou tel bien en particulier (un bien, une installation est

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fondamental pour lentreprise + incessibilit pendant un certain dlai). Le tribunal peut imposer des modifications statutaires dans lentreprise.

3 Le suivi de lexcution du plan

Le tribunal fixe la dure dans laquelle le plan doit tre excut (jusqu 10 ans). Le tribunal nomme des personnes. En les responsabilisant, il re-statut la fin de la procdure.

A La dsignation des personnes concernes

Le tribunal va ncessairement dsigner les personnes tenues dexcuter le plan de sauvegarde. Il peut prciser dans le jugement, ce quoi telle personne sengage. Lintrt est de responsabiliser les personnes (responsabilit civile dabord, responsabilit pnale, le cas chant). Le tribunal a un monopole : il peut dcider dune modification du plan de sauvegarde. Cest la demande du dbiteur quil doit motiver que des mesures peuvent tre modifies. Pour chaque procdure, on nomme un commissaire charg de surveiller lexcution du plan. Dans la pratique, ce sera lancien administrateur voire le mandataire judiciaire.

B Le dnouement de la procdure
Daprs la loi de 2005, le tribunal constate que le plan a produit tous ses effets, que tout a t excut conformment aux prvisions. Larticle L626-28 du CC prvoit la procdure de constatation de lachvement de lexcution du plan (le dbiteur sadresse au commissaire lexcution du plan qui formule une requte auprs du tribunal qui peut constater que le plan est achev). Le dbiteur peut galement navoir pas respect ses engagements. Dans ce cas, le tribunal peut mettre fin au plan de sauvegarde (cause de rsolution). Il y a galement lhypothse de cessation des paiements pendant la procdure (plan). Le tribunal met alors fin au plan. Dans ces deux cas, le plan de sauvegarde prend fin : toutes les crances sont immdiatement exigibles. En cas de cessation des paiements, le tribunal naccorde plus de seconde chance, il prononce la liquidation judiciaire.

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Partie III : Le redressement judiciaire

Le tribunal avait le choix entre redressement et liquidation mais devait privilgier le redressement. Aujourdhui, cest la sauvegarde. Les objectifs sont plus ou moins les mmes que pour la sauvegarde : poursuite de lactivit de lentreprise, paiement des cranciers, assurer le maintien de lemploi. Le moyen employ est ladoption dun plan de redressement.

Chapitre 1 : Conditions douverture de la procdure de redressement Section 1 : Les personnes et situations vises 1 Les personnes vises
Larticle L631-1 du CC vise les mmes personnes que pour la procdure de sauvegarde. Larticle L6313 pose la possibilit douvrir une procdure de redressement lgard dune de ces personnes, mme aprs la cessation de son activit. Il doit rester un passif provenant de son activit. La justification est dviter la fraude et lintrt des cranciers. Il est mme possible douvrir une procdure lencontre dune personne dcde en tat de cessation des paiements. Ce qui est prioritaire, cest lapurement du passif.

2 Situations vises
Cest la cessation des paiements, selon larticle L631-1 du CC. Le tribunal dcide de la procdure adopter.

Section 2 : La saisie du tribunal 1 Les auteurs de la saisie

Il y a pluralit de personnes aptes saisir le tribunal. Selon larticle L631-4 du CC : Le dbiteur (dclaration de cessation des paiements ou dpt de bilan) : cest obligatoire pour lui, il doit saisir le tribunal. La dclaration doit tre accompagne de documents (situation de trsorerie, chiffres daffaire, situation sociale de lentreprise). Les documents doivent tre certifis sincres et valables par le dbiteur. Si le dbiteur essaye de mentir, la fausse dclaration peut tre rprime pnalement. Les salaris sont exclus, tout comme le CE ou le DP. Un salari a galement le statut de crancier. Il peut agir en tant que crancier. Les cranciers peuvent assigner le dbiteur devant le TGI ou TC. Ils ne connaissent pas toutes les situations du dbiteur. Sil exerce une action dassignation en justice et que le tribunal dit quil a agit tort, linitiative du crancier pourra tre considre comme une faute (responsabilit civile du crancier). A lorigine, la jurisprudence a condamn. Dans les dernires annes, cette procdure reprsente moins de 1% des procdures (pas dassignation et demande de paiement), avec un avantage au redressement. Le ministre public : le procureur de la Rpublique est le gardien de lordre public. Lentreprise qui ne fait pas face ses engagements peut provoquer un trouble lordre public. Les demandes douvertures sont extrmement rares. Le tribunal peut se saisir doffice quand il estime que le dbiteur est en cessation des paiements. Cest frquent en cas de procdure de conciliation qui choue et quand lentreprise est en cessation des paiements (obligatoire pour le tribunal).

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 2 Dlais de saisie
Ils sont trs importants car sanctionns en cas de non respect (demande irrecevable, le dbiteur a des risques de voir sa responsabilit civile et pnale engage).

Le dbiteur qui doit agir, doit ncessairement saisir le tribunal dans les 45 jours de la cessation
des paiements. Ce dlai ne sapplique pas quand le dbiteur opte pour une procdure de conciliation. En cas dchec, le dbiteur a 8 jours compter de la fin de la procdure de conciliation pour adresser sa demande au TGI ou TC, douverture de procdure de redressement. Les hritiers du dbiteur dcd peuvent demander louverture de la procdure de redressement. Ils ne sont soumis aucun dlai. Les cranciers peuvent en principe toujours agir. Il y a des exceptions : quand le dbiteur est dcd, les cranciers ont un an compter du dcs ; en cas de cessation dactivit, les cranciers peuvent agir dans le dlai dun an compter de la cessation dactivit (un commerant cesse son activit au moment de la radiation du registre du commerce et des socits). Le ministre public, en principe, peut toujours agir. Il ne peut pas agir en prsence dune procdure de conciliation. Le TC ou TGI peut se saisir doffice tout moment (en cas dchec de la conciliation, il est oblig douvrir une procdure de redressement judiciaire).

Section 3 : Le jugement douverture 1 Prparation du jugement

Le tribunal doit statuer de manire claire (pas de dialogue entre le dbiteur et le tribunal). Le dbiteur devra tre convoqu et entendu. Il faut faire de mme pour les reprsentants du personnel de lentreprise. Il faut ncessairement entendre le conciliateur sil y a eu procdure de conciliation. Le tribunal peut convoquer toute personne dont laudition lui parat utile. Le tribunal peut dcider dune enqute pralable mene par un juge du TC ou TGI, appel juge commis ou juge enquteur. Cette enqute peut porter sur nimporte quel aspect de lentreprise (nombre exact de salaris qui travaillent pour le compte de lentreprise, production).

2 Contenu du jugement A Le choix entre redressement et liquidation immdiate

Principe : le tribunal, quand il constate le cessation des paiements et quil ny a que cessation des paiements, doit prononcer le redressement judiciaire. Il faut toujours donner une chance lentreprise. Le choix est dict par les faits de lespce. Sil ny a pas que cessation des paiements, il vaut mieux directement liquider lentreprise. Pour ce faire, le tribunal doit constater une situation irrmdiablement compromise ou constater que le redressement est manifestement impossible. En cas de doute, il faut ouvrir le redressement. Si le tribunal ouvre le redressement judiciaire (liquidation dans 80% des cas), il y a le choix entre une procdure simplifie et une procdure gnrale ou de principe. Le choix se fait en fonction des phnomnes de seuil.

B Les acteurs de la procdure

Le juge commissaire occupe la premire place, il veille au bon droulement de la procdure. Il a un pouvoir supplmentaire que lors de la procdure de sauvegarde (article L631-17 du CC : il y a le pouvoir dautoriser les licenciements immdiats des salaris). Le doit commun ne joue pas. Il statut par ordonnance (car juge unique). On peut en faire appel devant le tribunal en formation plnire (dlai de 8 jours compter de la notification de lordonnance). Tout doit aller trs vite, do le dlai si bref.

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Le ministre public a des pouvoirs propres, notamment, il est le seul avoir des recours devant la CE face des dcisions du tribunal. Uniquement nomm pour la procdure gnrale, on trouve ladministrateur (facultatif pour la procdure simplifie). Il a la premire place dans lentreprise et assure sa gestion. Le dirigeant est mis lcart par la dcision du tribunal. Il fait le bilan conomique, social, environnemental de lentreprise et propose un projet de plan de redressement. Le mandataire judiciaire est le reprsentant des salaris (CE ou DP ou dsignation directe). Les modalits sont les mmes que pour la sauvegarde. Des contrleurs peuvent tre mis en place. Le tribunal doit dterminer la date de cessation des paiements. A partir de ce moment, certains dlais vont commencer courir (exemple : 45 jours pour le dbiteur pour sadresser au tribunal). Le tribunal peut, si il a connaissance des faits nouveaux, dcaler la date initialement fixe.

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Chapitre 2 : Le droulement de la procdure

On instaure un rgime juridique plus drastique pour lentreprise (que pour la sauvegarde).

Section 1 : La priode dobservation 1 La gestion de lentreprise

Lentreprise continue exercer son activit. Lentreprise en cessation de paiement verra son dirigeant cart. Un administrateur sera nomm, il aura des pouvoirs dfinis par le tribunal : Il aura des pouvoirs fixes (quelques soient les circonstances de lespce) : seul comptent pour faire fonctionner les comptes bancaires de lentreprise, il demande lautorisation au juge commissaire de licencier des membres du personnel. Certains pouvoirs seront variables (moduls par le tribunal) : lassistance du dbiteur (il reste en place avec un rle marginal, ses pouvoirs restant seront soumis la cogestion), le tribunal peut maintenir le dirigeant et ladministrateur aura un pouvoir de reprsentation (le dirigeant est dessaisi de ses pouvoirs, mme sil reste en place). Le dirigeant pourra interjeter appel de jugement, il devra tre consult pour la prparation du plan de redressement. Conclusion sur les pouvoirs de lAdministrateurs : lassistance du dbiteur est vrai pour tous les actes de gestion de lentreprise mais aussi pour tous les actes de nature prive (les biens privs du dbiteur rentrent en compte). De plus, si le dbiteur est mari, lAdministrateur grera aussi les biens issus de la communaut de bien.

2 - Le dbiteur pass au crible (diagnostique de lentreprise)

Il y a deux principes fondamentaux : des dlais brefs et une valuation globale.

A - La brivet des dlais

La priode dobservation de la procdure de redressement doit tre la plus brve possible (car situation de cessation des paiements). Lentreprise ne doit pas aggraver son passif et un dlai long serait synonyme de contamination aux entreprises crancires. Le lgislateur renvoie aux textes de la procdure de sauvegarde mais il existe des amnagements particuliers dnotant la rapidit voulue. Ainsi en toute hypothse dans les deux mois suivant le jugement douverture, lAdministrateur doit remettre un rapport relatif la situation de lentreprise. Lobjet est de voir si lentreprise est suffisamment viable pour tenir la procdure de redressement. La dure maximum de la priode dobservation est de 6 mois avec un renouvellement maximum. Le Tribunal peut tout moment revenir en arrire et transformer la procdure de redressement en celle de liquidation. Inversement, larticle L 631-16 dispose que si le dbiteur possde en cours de procdure de sommes suffisantes pour faire face ses engagements, le Tribunal peut mettre fin la procdure mme si cela est rarissime en pratique.

B - Une valuation globale

On cherche ici savoir o en est lentreprise de manire gnrale. On retrouve le principe de linventaire sauf que dans la plupart des cas, il sera tabli par lAdministrateur (et non par le dbiteur). LAdministrateur doit dresser un bilan conomique, social et environnemental de lentreprise pour voir quoi sont dues les difficults, quelles sont leurs origines et leur nature. LAdministrateur a un dsavantage, il ne connat pas grand-chose lentreprise do la possibilit dtre assist selon le Code du Commerce : - par le dbiteur (doit collaborer). - par un ou plusieurs experts (il existe des cabinets spcialiss dans ce domaine). - par le Juge commissaire qui aura le pouvoir de communiquer toute information ncessaire laccomplissement de la mission de lAdministrateur ; de plus lAdministrateur tout pouvoir pour demander laudit de quiconque susceptible de donner des claircissement sur la situation de lentreprise

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(ex : agent du fisc, salari, concurrent) avec une limite cependant, il ne peut pas contraindre une personne. A la fin de son travail lAdministrateur prsente son diagnostique auprs du Tribunal. Ce sera dterminant car lavenir de lentreprise en dpend, cest la vue de cette prsentation que le Tribunal va choisir entre la procdure de redressement et celle de liquidation. Si le Tribunal donne son accord pour le redressement, lAdministrateur devra faire des propositions et prendre en charge la procdure de redressement (continuation de son travail de diagnostique).

3 - Les solutions propres au redressement judiciaire

Principalement une rgle particulire, les nullits de la priode suspecte .

A - Les nullits de la priode suspecte

Le dbiteur est dans une situation fragile et peut tre tent de faire nimporte quoi, de faire chapper certains biens. Il y a donc une priode pendant laquelle les actes conclus par le dbiteur vont tre tudi au cas par cas, cest la priode suspecte. La loi tablie la priode suspecte du jour de la cessation des paiements au jour du jugement douverture de la procdure de redressement. On retrouve ici limportance de la fixation de la date de cessation des paiements par le Tribunal. Nanmoins tout ne pourra tre annul, il existe deux types de rgles prvues par le Code de Commerce : les rgles gnrales et les rgles spciales tel ou tel acte.

1 - Les rgles gnrales

Elles touchent aux conditions et effets de laction. Il faut que lacte que lon souhaite annuler ait t conclu pendant la priode suspecte. Mais dons certains cas on pourra aller avant comme pour les actes titre gratuit (6 mois avant cessation des paiements). Le monopole de la demande dannulation de lacte appartient au mandataire de justice c'est--dire lAdministrateur (pour dfendre intrt de lentreprise) ou le mandataire judiciaire (intrt des cranciers). Le cocontractant de lacte litigieux ne pourra rien demander. Le dlai pour exercer cette action en nullit est illimit mme si dans la pratique il doit tre exerc rapidement car lAdministrateur et le mandataire judiciaire ne resteront pas indfiniment en place. Lacte sera annul de manire rtroactive (il est sens navoir jamais exist). Ce sera opposable lgard de toute personne, mme celles non impliques ou de bonne foi.

2 - Les rgles spciales

Il existe dautres types de nullit, les obligatoires et les facultatives (que le Tribunal pourra prononcer). Les nullits obligatoires

Certains actes doivent tre mcaniquement annuls quelque soit les circonstances. Il y a 7 hypothses de nullits obligatoires parmi lesquelles : - Une donation conclue pendant la priode suspecte car ce serait stupide de donner quelque chose quand on est en difficult, il y a une prsomption de fraude de la part du dbiteur (essai de cacher un bien pour quon ne soit pas saisi). - Les contrats cumulatifs dsquilibrs c'est--dire un contrat o le dbiteur a le droit une contrepartie mais il y a un dsquilibre entre la contrepartie reue et lengagement. Le Tribunal a une marge dapprciation sur le caractre dsquilibr du contrat spcifique. - La constitution dhypothque pour garantir une dette antrieure car lacte est anormal, on consent une hypothque la conclusion dun contrat normalement et pas a posteriori. Le bnficiaire de cette hypothque ne doit pas tre privilgi par rapport aux autres cranciers. Une dette paye selon un mode de paiement particulier comme par exemple en donnant un bien pour payer sa dette. Les nullits facultatives

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Elles sont au bon vouloir du Tribunal : - Actes titre gratuits conclus dans les 6 mois prcdents la cessation des paiements. - Actes titre onreux conclus pendant la priode suspecte comme lorsque le cocontractant savait que le dbiteur tait en cessation des paiements. Dans ce cas on va tendre le nombre de personne pouvant demander lannulation. En plus de lAdministrateur et du mandataire, le ministre public pourra aussi la demander. Les rgles exceptionnelles

Dans le Code de Commerce, on rserve un sort particulier aux paiements effectus par une lettre de change, un billet ordre ou un chque. On ne peut les remettre en cause mme si on se trouve dans la priode suspecte (on verra plus tard dans le cours). Il faut privilgier lefficacit de ses instruments de paiements. Il y a une limite si le cocontractant avait connaissance de la cessation des paiements.

B - Le passif et lactif du dbiteur

Le lgislateur se contente de renvoyer la procdure de sauvegarde (dclaration des crances de la part des cranciers, possibilit dinstaurer des comits de cranciers). Cela montre bien que le redressement judiciaire est rsiduel, la procdure de sauvegarde tant la rfrence.

Section 2 : Lissue de la procdure

Llaboration du projet de plan se fera par lAdministrateur. Larticle L 626-2 stipule ce qui doit figurer dans le projet de plan : - LAdministrateur doit dmontrer que lentreprise nest pas condamne (capacits de financement, tat du march). - LAdministrateur doit prciser comment sera rgl le passif de lentreprise. -Une justification sur le niveau et sur les perspectives demploi et il doit prciser les conditions sociales faites aux salaris. - Un nonc des offres dacquisition faites par des tiers. Une fois llaboration du projet ralis, il faut le soumettre au Tribunal en vue de son adoption. Comme dans la procdure de sauvegarde, le Tribunal peut entendre certaines personnes. Dans une procdure de redressement, il y a toutefois des amnagements spcifiques : - Pour les personnes morales sous condition de changement de statut de lentreprise (difficults de lentreprise pouvant provenir dun statut inefficace). - Pour les licenciements, ceux conomiques sont possibles. Cest un licenciement prvu par le projet de redressement et qui est justifi par la ncessit de la survie de lentreprise. Concrtement, on doit intervenir dans un dlai dun mois aprs que le jugement sous simple notification de lAdministrateur (pas de procdure de dfense pour le salari dans cette situation). - Le redressement peut passer par une cession partielle ou totale de lentreprise daprs larticle L 63122 du Code de Commerce. Lide est que lentreprise en tant qunit est trop fragile, son rachat par une plus grosse entreprise peut la sauver. De mme, cela peut permettre darrter la partie dficitaire de lentreprise. - Le Tribunal doit prciser la dure du plan (dlai maximum de 10 ans ou 15 pour un agriculteur) et suivre lexcution avec mise en place dun commissaire qui sera dans la plupart des cas lAdministrateur (alors que dans la procdure de sauvegarde, ce ntait pas forcment lui). - Au cas o le plan nest pas estim efficace, il y aura la possibilit de prononcer la liquidation.

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Partie IV : Le traitement judiciaire des entreprises en difficult La liquidation judiciaire

Lentreprise a atteint le point de non retour, on va alors lliminer du jeu conomique car elle est considre comme nuisible. La procdure de liquidation poursuit tout de mme certains objectifs : - mettre fin lactivit de lentreprise. - transmettre le patrimoine du dbiteur par une cession globale ou morcele.

Chapitre 1 : Les conditions douverture Section 1 : Les personnes et les conditions de saisine du Tribunal
Larticle L 640-2 du Code de Commerce dispose que ce sera les mmes personnes que pour le redressement. La particularit sera quon ne peut ouvrir une nouvelle procdure de liquidation une personne dj dans une procdure de liquidation. Le Tribunal est saisi de manire identique que pour la procdure de redressement (articles L 640-3-45) et dans les mmes conditions de dlai.

Section 2 : Les situations vises

La cessation des paiements nest pas suffisante, il faut en outre que le redressement soit manifestement impossible. La situation la plus frquente est le cas de liquidation judiciaire immdiate ds la saisine du Tribunal pour une procdure de redressement (donc pas de priode dobservation, ni de bilan conomique, social et environnemental).

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Chapitre II : Droulement de la procdure de liquidation judiciaire

On met en place diffrents organes qui liquident lentreprise. Ils mnent des oprations de liquidation. La situation des cranciers est la mme que pour le redressement ou la sauvegarde (dclaration des crances obligatoire, le jugement douverture empche le paiement des crances). Deux procdures cohabitent : Procdure gnrale Procdure simplifie pour les TPE (article L641-2 du CC prvoit quelle est applicable quand lactif du dbiteur ne comprend aucun bien immobilier, le nombre de salaris est infrieur ou gal 5 au cours des 6 mois prcdents le jugement douverture, le chiffre daffaires est infrieur ou gal 750 000 HT).

Section 1 : Les organes de la procdure 1 Les organes classiques

Ils sont prvus par larticle L641-1 du CC : Le juge commissaire : il est le chef dorchestre de la procdure. Son rle est accentu au niveau qualitatif : il doit exercer un contrle plus strict que pour les autres procdures. Les oprations sont plus graves, par nature mme de la liquidation. De mme, la liquidation a t le terrain de prdilection des fraudeurs (transmission dentreprise par le jeu de la liquidation trs bas prix pour licencier massivement et la retransmettre). Les reprsentants des salaris (CE, DP ou personnel qui dsigne un reprsentant) : ils dfendent les intrts des salaris. En cas de liquidation, il y a suppression des emplois. Leur mission nest pas le maintien de lemploi mais la dfense des intrts pcuniaires. Les contrleurs.

2 Les organes propres la liquidation judiciaire

Quand il y a liquidation, il y a intervention dun liquidateur (il peut y en avoir plus dans une grande entreprise). Ils sont des professionnels (fonction de mandataire judiciaire au redressement et la liquidation de lentreprise). Ils remplissent certains critres de comptence et de moralit et figurent sur une liste nationale daptitude. En pratique, il y a un critre gographique. Ils liquident lentreprise. Tout doit se faire sous le contrle du tribunal. Le liquidateur est encadr par la loi dans lexercice de ses fonctions : Il doit tablir un rapport dans le mois de sa dsignation sur la situation du dbiteur. Il doit obligatoirement, tous les trois mois, rendre compte au juge commissaire et au ministre public dans ses actions. Le tribunal peut dcider de raccourcir les dlais. Le liquidateur prend la place du dbiteur (vinc du jeu). On assiste un dessaisissement total du dbiteur (larticle L641-15 du CC prvoit que le liquidateur judiciaire devient le destinataire du courrier adress au dbiteur). Cest vrai galement pour le patrimoine priv du dirigeant de lentreprise. Cest le liquidateur qui conclut des contrats privs pour le compte du dbiteur. Les actes conclu par le dbiteur en violation des dispositions lgales sont inopposables la procdure collective (on fait comme si lacte navait pas t conclu). Le liquidateur peut tout moment tre remplac sur proposition du juge commissaire. Le ministre public peut galement demander sa rvocation. Le tribunal peut dessaisir doffice le liquidateur judiciaire. Cela se produit quand le liquidateur rend compte de son activit. Ladministrateur exerce une fonction particulire : il seconde le liquidateur, il nexerce pas la fonction principale. Il agit quand le tribunal envisage de liquider lentreprise par cession une tierce personne. Dans ce cas, lentreprise doit continuer exercer son activit, elle doit survivre et avoir une existence conomique. Ladministrateur va grer cette entreprise lors de la procdure de liquidation judiciaire. Il va ventuellement licencier ou garder certains salaris, il sintresse aux contrats en cours (garder ou rompre). Il administre lentreprise pour quelle soit encore attrayante pour celui qui va la racheter.

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Section 2 : Les oprations de liquidation

On a la liquidation par la ralisation de lactif (vente du patrimoine de lentreprise pour obtenir le prix le plus lev afin de pouvoir payer les crances) ou la liquidation par la cession de lentreprise (totale ou partielle). En cas de cession, lobjectif est dobtenir le prix de cession le plus lev pour payer les cranciers. Le rgime juridique est diffrent.

1 La liquidation par la ralisation de lactif

Le liquidateur vend les biens de lentreprise et recouvre les diffrentes crances du dbiteur (les sommes sont directement dposes la caisse des dpts et consignations). Lobjectif est de tirer le meilleur prix possible de la vente des biens. Le tribunal (juge commissaire) dtermine les conditions de ralisation de ces oprations. Le liquidateur procde ces oprations. Sil sagit dun bien immeuble, il est vendu aux enchres la barre du TGI. Le juge commissaire, par exception, peut estimer que cette vente aux enchres ne sapplique, mais choisit la vente de gr gr par le liquidateur. Pour les biens meubles, le juge commissaire ordonne la vente aux enchres publique ou la vente de gr gr. La dcision du juge na pas tre justifie. Le liquidateur, en toutes hypothses, doit soumettre au juge commissaire le projet de vente de gr gr.

2 La liquidation par la cession

Innovation de la loi de 2005 : on permet le maintien de lactivit de lentreprise et certains emplois. Il est quelques fois plus simple et rapide de vendre lentreprise en blocs ou par grands blocs que de vendre bien aprs bien le patrimoine de lentreprise. Le tribunal dcide si la cession est envisageable. Elle est susceptible de fraude (possibilit dacqurir pour un prix relativement faible une entreprise avec risque dune entente frauduleuse antre diffrentes personnes engages dans la procdure ; cest un dtournement des rgles). Pour viter cela, le lgislateur a prvu une rglementation trs stricte et dtaille pour moraliser la procdure (viter les ententes frauduleuses et les rachats dopportunit). Il doit sengager une certaine continuit.

A La rglementation des offres (article L642-2 du CC)

Le lgislateur entend rglementer strictement les offres. Larticle essaye de moraliser la cession dentreprise : loffre doit tre crite et comporte des mentions obligatoires : Le repreneur doit prciser les biens, droits et contrats qui vont lintresser. Le repreneur doit prciser les prvisions dactivit et de financement (il doit prciser le niveau demploi quil va assurer). Le prix offert, les modalits de rglement, qui va participer ce financement. Les prvisions de cession dactif au cours des deux annes suivantes (sil y a violation, il y a remise en cause du plan de cession, le repreneur peut tre poursuivi pnalement). Quand une personne a formul une offre, elle dpose sa requte et ne pourra plus la modifier (sauf pour une offre plus leve ou pour dcider de reprendre plus de salaris). Larticle L642-3 du CC dispose que les personnes les plus proches de la procdure et de lentreprise ne peuvent pas reprendre cette entreprise (dbiteur, dirigeant dune personne morale, parents ou allis jusquau second degr du dbiteur et dirigeant, contrleurs de la procdure). Il y a une exception : cest le cas des exploitations agricoles (pour que lactivit puisse perdurer). Les personnes qui formulent des offres doivent les transmettre au liquidateur qui rpercute ces offres au dbiteur, reprsentants des cranciers et aux contrleurs. Il doit en plus dposer ces offres au greffe du TC ou TGI (en fonction de la personne). Toute personne intresse peut avoir accs ces offres.

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B Suivi de lexcution de la cession

Le juge dsigne loffre satisfaisante pour lentreprise. Elle est transforme en plan de cession. Le juge a statu car comme une autorit tatique se prononce, la repris nest pas un contrat (pas un rachat classique) : cest une dcision judiciaire. Elle est opposable toute personne. Une fois adopte, on retrouve la proccupation de suivi des diffrents acteurs et du respect de leurs engagements. Larticle L642-11 du CC prvoit que le repreneur a une obligation de rendre compte au liquidateur (comment il applique le plan de cession). Sil y a carence du cessionnaire, le tribunal va re-statuer. Il pourra mettre fin au contrat (cest la rsolution judiciaire du plan). Cela constitue une sanction pour le repreneur. Il remet tout zro. La prix pay par le repreneur ne lui sera pas rendu. Le non respect du plan de cession peut tre remarqu par tout intress qui pourra saisir le tribunal.

3 Clture de la liquidation A Les cas de clture

Ds que le tribunal adopte un plan, il doit donner un dlai lexcution dans son jugement. Il peut prolonger le terme. Une fois cette date arrive, la clture ne peut se faire que par le tribunal. Autres cas : Quand il ny a plus de passif exigible (tous les cranciers ont t pays) : on na plus besoin ensuite de liquidation. On clture la liquidation pour insuffisance dactif : il ne reste plus rien de lentreprise, tout a t vendu. Quand il y a un plan de cession, le tribunal ne peut clturer la liquidation que quand il constate que le cessionnaire a rempli toutes ses obligations.

B Les effets de la clture

On met fin la procdure de liquidation. Tous les organes nomms et leurs fonctions vont cesser. Le dbiteur va reprendre la matrise de ses biens. La socit qui fait lobjet de la liquidation, partir de ce moment, est considr comme dfinitivement dissoute. Les cranciers non pays devraient de nouveau pouvoir agit individuellement (la crance existe toujours) mais daprs le code de commerce, ce nest pas possible, aprs la clture de la liquidation judiciaire. Il y a des exceptions : Larticle L643-11 I du CC prvoit la reprise des poursuites pour toutes les crances de droit attaches la personne du crancier (exemple : la pension alimentaire). Les poursuites peuvent tre exerces pour des condamnations pnales exerces contre lui. Exception pour viter la rcidive : la personne qui a dj fait lobjet dune liquidation judiciaire dans les cinq ans avant celle mise en cause, ne bnficiera pas du droit de ne pas payer ses dettes (devra faire face tous ses engagements personnels). En cas de fraude du dbiteur, quand pendant la procdure collective la dbiteur a adopt un comportement frauduleux, il devra faire face tous ses engagements (exemple : le dbiteur doit remettre ladministrateur une liste de tous ses cranciers et il oublie volontairement certains cranciers, on considre que cest un comportement frauduleux).

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Partie II : Instruments de crdit et instruments de paiement

Ce sont des procds destins faciliter le financement des oprations commerciales. Ce financement ou paiement se fera sans manipulation despces. Un instrument de crdit est un titre cr loccasion dune opration commerciale. Lobjectif est de permettre la mobilisation dun crdit en cas de paiement diffr de lopration. Linstrument de paiement est tout ce qui permet le rglement dune opration commerciale sans transfert despces.

Introduction : Les effets de commerce

Cest un titre ngociable qui constate au profit du porteur une crance de somme dargent et sert son paiement. Un titre est un lment constat par crit. Il suppose le formalisme. Ce titre doit tre ngociable : il est transmissible et va pouvoir circuler (tradition de la main la main ou par voie dendossement : le porteur signe le titre au dos et va le remettre un nouveau porteur). Il doit constater lengagement de payer une somme dargent et matrialise donc une crance. Dans cette situation, on considre que le titre incorpore la crance (seul le porteur pourra se prvaloir de ce droit de crance). Cela est justifi par des raisons de scurit, rapidit et efficacit (exemple de la scurit : le nouveau porteur, aprs endossement, peut agir contre celui qui a sign et contre le dbiteur initial). On fait galement appel un mcanisme fondamental : celui de lescompte. Un grossiste conclut un contrat avec un dtaillant, il lui livre de la marchandise. Le dtaillant paye le prix de la marchandise. Le grossiste va laisser au dtaillant un dlai de paiement (90 jours). Lintrt est de mobiliser au plus vite sa crance pour le grossiste. Il sadresse son banquier qui avance la somme correspondant la crance. Le grossiste transmet sa crance au banquier. Le dtaillant a toujours son dlai de paiement, mais il devra payer une autre personne. Le grossiste laisse son dtaillant le temps de payer et pourtant il mobilise les sommes correspondantes. Le banquier sera rmunr car il effectue un service pour le grossiste : il touchera une commission. La lgislation franaise, pour les instruments de crdit principalement, est issue de deux dcrets-lois du 30/10/35. ils sont la transposition dune loi uniforme qui figurait dans une convention de Genve du 07/06/30. ce sont les articles L511-1 et suivants du CC qui contiennent les dcrets-lois.

Titre 1 : Les instruments de crdit

Cest un procd qui permet au commerant dexploiter les crances quil dtient, auprs dun tablissement financier. Cela fait appel du crdit : tout ne sera pas immdiatement pay. Le poids de lchance est support par ltablissement de crdit. Il y a deux instruments classiques : la lettre de change et le billet ordre (+ un bordereau de cession de crance professionnelle, plus rcent).

Chapitre I : La lettre de change

Cest un moyen qui permet dchanger des fonds sans avoir manipuler de largent en espces.

Section 1 : La description du mcanisme

Dfinition : cest un crit par lequel une personne (tireur) donne une autre personne (tir) lordre de payer une poque dtermine une certaine somme dargent une troisime personne (bnficiaire ou preneur). Elle a toujours une nature commerciale. Les TC (ou chambre commerciale du TGI en Alsace-Moselle) sont comptents. Exemple : un grossiste livre de la marchandise (5 000) un dtaillant avec un dlai de paiement de 90 jours. Il cr une lettre de change et devient tireur, le dtaillant devient le tir. Le tireur sadresse la banque qui, contre la lettre de change, lui avance la somme correspondant (4 800 + 800 de

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commission) la crance et le tir aura lordre de payer la banque. La crance entre grossiste et dtaillant est une crance de provision ou provision. Le vendeur donne lordre au dbiteur de payer la banque. le banquier a une crance lgard du grossiste (argent avanc). La crance du bnficiaire sur le tireur est la crance de valeur fournie. Le banquier touche une commission et lchance, il y a deux possibilits : le dtaillant paye spontanment (lopration steint delle-mme) ou il ne paye pas. Dans ce cas, le banquier peut agir contre le dtaillant ou le grossiste. La crancier entre banquier et dtaillant, entre bnficiaire et tir est une crance fondamentale dont le banquier est titulaire (ou opration de transfert de la provision). Le banquier a une crance double et peut ne pas supporter les 90 jours et endosser la lettre de change et la transmettre un autre banquier. Le second banquier reoit le paiement qui aura trois personnes dbitrices : dtaillant (tir), tireur ou premier banquier. La situation juridique du tir nest pas affecte (mais il est possible de demander son accord pour avoir une garantie supplmentaire).

Sous-Section 1 : La cration et lmission de la lettre de change

Deux tapes : Cration avec des mentions obligatoires Emission

I La cration de la lettre de change

Les conditions de forme vont tre nombreuses.

1 Les conditions de forme

La finalit est la protection des personnes intresses. Elles doivent pouvoir se fier ce qui est crit. On a des mentions obligatoires et dautres facultatives.

A Les mentions obligatoires

Larticle L511-1 du CC prvoit les mentions obligatoires et sanctions envisageables.

1 Les mentions obligatoires ou huit conditions de larticle L511-1

Sur lacte doit figurer la dnomination lettre de change dans la mme langue que le reste du texte. Lordre de payer. La somme qui doit figurer doit tre en chiffres ou en lettres. Sil y a divergence entre les deux, la somme en lettres prvaut. Cest un ordre pur et simple. Nom du tir (adresse facultative). Mention de lchance. Lieu du paiement (guichet bancaire). Bnficiaire : le tireur peut demander tre pay lui-mme. Date et lieu de cration. Signature du tireur (manuscrite, mais pas obligatoirement, tout procd est accept, tampon, impression, mais pas la signature lectronique).

2 Sanction des irrgularits

Si un lment fait dfaut, la loi prvoit quen vertu de larticle L511-1 II du CC, la lettre de change nexiste pas, le titre invoqu ne vaut pas lettre de change. Il y a des amnagements : il y a des hypothses de supplance (exemple : ne pas faire figurer lchance, faute dune telle prcision, la lettre de change est payable vue, cest dire ds lors quelle est prsente au tir par le porteur). Lacte ne disparat cependant pas : on procde une disqualification. Lacte ne vaut pas lettre de change mais reconnaissance de dette, commencement de preuve par crit ou autre. La sanction nest donc pas la nullit pure et simple.

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B Les mentions facultatives

Le lgislateur prvoit un certain nombre de rgles satisfaire pour parler de lettre de change. Les personnes concernes peuvent amnager librement la situation en fonction du cas de lespce (libert contractuelle). Le tireur met la lettre de change, le bnficiaire laccepte en tant que tel. Les parties essayent de faciliter les choses (allger les procdures), rendre la lettre de change plus efficace. On a lexemple de la clause de dispense de prot (le porteur veut obtenir paiement, on lui oppose un refus, il doit faire tablir un acte authentique constatant le refus de paiement, le prot ; cette disposition peut tre carte par les parties), de la clause non ordre (interdit lendossement).

2 Conditions de fond
La lettre de change est un acte juridique, elle est soumise aux mmes rgles de fond que tout autre acte juridique (rfrence au code civil).

1re exception : indpendance des signatures article L511-5 du CC : chaque signataire de la lettre de change est engag par ce quoi il a souscrit, mme si les engagements des autres personnes sont nuls). 2me exception : principe de linopposabilit des exceptions ou des causes de nullit (au porteur de bonne foi, on veut privilgier lefficacit de la lettre de change).

A Le consentement
Les divers intresss doivent consentir cette lettre de change. Pour la cration, seulement le tireur doit exprimer son consentement. Il exprime sa volont par le jeu de la signature. Sil ny a pas de consentement, quand on a imit la signature dune personne (le tireur na pas sign), la personne qui parvient dmontrer quil sagit dune fausse signature ne sera pas engage. On privilgie sa scurit juridique, la lettre de change sera nulle. Ou quand il y a altration de la lettre de change ( article L511-77 du CC), par exemple quand la somme que le tireur mentionne initialement est modifie, lengagement du tireur nest pas modifi sil parvient dmontrer laltration (mme face un porteur de bonne foi). Une fois la lettre de change altre, les signataires vont tre tenus hauteur de la somme figurant sur le titre altr, car ils ont sign un document en toute connaissance de cause, chacun sengage hauteur de ce qui ressort du titre au moment o on le signe. Il peut y avoir vice de consentement. Dans ce cas (erreur, dol, violence), on considre que le vice ne met pas en cause la lettre de change, son efficacit est privilgie. Le porteur doit pouvoir se fier ce qui est sur la lettre. Le vice peut tre invoqu conter un porteur de mauvaise foi (pas pour un porteur de bonne foi).

B Capacit
Larticle L511-4 du CC alina 1er prvoit que les lettre de change souscrites par des mineurs sont nulles leur gard, car cest un acte de commerce et une personne mineure ne peut effectuer un acte de commerce. Il ne peut pas tre tireur. Cest une nullit relative (nulle leur gard), seul le mineur ou ses reprsentants seront comptents pour demander lannulation. Le cocontractant ne peut pas demander lannulation. La nullit peut tre oppose, mme au porteur de bonne foi. Cette rgle est galement valable pour les majeurs incapables.

C Pouvoir
Cest la possibilit qui permet dagir pour le compte dautrui.

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 Est-il possible dmettre une lettre de change par le biais dun mandataire ? oui, en principe. Une personne morale passe forcment par la reprsentation. Il y a le problme des limitations statutaires : une personne a cr une lettre de change engageant sa socit mais elle navait pas le pouvoir de le faire, selon les statuts. Ces limitations ne sont pas opposables aux tiers. La personne qui a dpass son pouvoir aura rpondre de son acte (responsabilit civile et selon le code du travail). Si la personne navait aucun pouvoir de reprsentation, le principe est invers, la personne physique sera seule engage par la lettre de change. Le tirage pour compte : face un tireur qui agit pour le compte dautrui, mais qui ne le rvle pas. Cest la reprsentation occulte. Le CC prvoit que cette reprsentation nest pas interdite (article L511-2 alina 3 du CC : la lettre de change peut tre tire pour le compte dun tiers), mais le tireur pour compte est engag lgard des tiers. Le porteur de bonne foi doit pouvoir se fier lapparence. La personne pour qui on agit nest pas engage juridiquement.

D Cause
Les effets de complaisance : Le tireur est engag lgard du bnficiaire et tous les signataires successifs. Lobligation qui existe (somme dargent avance) doit rpondre une cause licite (exemple de cause licite : cration dune lettre de change pour effectuer une donation prohibe ou des fins de fraude fiscale). La nullit du titre est opposable tous les porteurs successifs en cas de cause illicite. Leffet de complaisance : une lettre de change est mise par le tireur mais il tire la lettre alors que le tir nest pas son dbiteur (cration artificielle). Cest le cas dententes frauduleuses entre tireur et tir. Cela peut se faire de manire croise. Lavantage est de tromper les tiers (faire croire que lon est crancier) et obtenir une somme dargent. A lchance, le tir sera redevable de la somme prvue. Le tireur encourt des sanctions pnales.

II Lmission de la lettre de change

Elle va en dessaisir le rdacteur qui la transfre (ce qui confre une relle existence juridique la lettre de change). Tant que le crateur conserve la lettre, il peut la modifier, la dtruire On ne peut donc pas encore parler dun acte juridique. La transmission opre un transfert de crance sur le tir (la banque devient crancire du tir, dans l exemple). La transmission est une remise de main main, un envoi par la poste ou toute autre modalit. Le tireur se dfait de la lettre de change, mais en la transmettant, il sengage envers le nouveau porteur.

1 Lexistence dune provision

La provision est la crance entre le tireur et le tir. Larticle L511-7 du CC prvoit la ncessit dune telle provision. Le tireur doit tre crancier du tir. Il suffit que le tireur soit crancier du tir au moment de lchance de la lettre de change (moment o lon demande au tir de payer). La crance doit, lchance, tre certaine, liquide et exigible. On doit pouvoir la rclamer immdiatement. Cette crance de provision doit avoir un montant au moins gal celui de la lettre de change.

2 Transmission de la provision A Principe de la transmission

Larticle L511-7 alina 3 du CC prvoit que la proprit de la provision est transmise de droit aux porteurs successifs de la lettre de change (crance et lettre de change). Ceci est vrai chaque transfert de la lettre de change. Ce transfert est immdiat, ds remise, le nouveau porteur est propritaire de la crance. Pour obtenir le paiement, on peut saisir le tribunal commercial ou se fonder sur la crance civile. Ce principe nest pas dordre public : on peut faire figurer le contraire sur la lettre de change (pas de transfert de la provision).

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B Prcarit du droit du porteur

Le porteur a un droit exclusif sur la crance. Cela nest vrai qu lchance. En cas de dlai de 90 jours, et si le tireur transmet immdiatement la lettre de change, il y aura trois mois o le banquier a un droit virtuel (dans lexemple) : le tir (dtaillant) peut payer de manire anticipe le tireur (grossiste). La jurisprudence affirme que le tireur peut accepter un tel paiement avant lchance (exemple : arrt de la chambre commerciale de la Cour de Cassation du 24/04/72). Le banquier va essayer dobliger le tir payer enter ses mains. On a par exemple le cas de laffectation spciale de la provision : une clause qui figure sur la lettre de change prcise la nature de la crance, le tireur sengage donc ne pas recevoir le paiement. On a galement lopposition au paiement : le porteur (le banquier) interdit au tir de payer enter les mains du tireur jusqu lchance. Cest dans la plupart des cas, une lettre recommande avec accus de rception. La mention obligatoire dans cette lettre est la mention prcisant clairement et expressment linterdiction de payer. Lacceptation de la lettre de change est la modalit la plus sre : on sadresse au tir en lui demandant de rentrer dans le jeu de la lettre de change, daccepter un acte qui originellement lie le tireur et le bnficiaire.

Section 2 Lacceptation de la lettre de change

Cest lengagement cambiaire du tir de payer lchance le montant de la lettre de change. En acceptant la lettre de change, le tir accepte de rentrer dans un mcanisme commercial, il sengage payer et aura trs peu de moyens dy chapper. Le tir devient le dbiteur principal (le banquier devra prioritairement sadresser au tir).

1 Conditions de lacceptation
Le tir doit savoir quil y a une lettre de change grce sa prsentation. Il devra alors prendre une dcision.

A La prsentation lacceptation
Elle peut avoir lieu nimporte quel moment entre la cration et lchance. Cette prsentation est toujours facultative. Dans certains cas, la prsentation nest pas possible. On a lexemple de la clause non acceptable : le tireur, la cration de la lettre de change, prcise sur le document une mention interdisant tout porteur de solliciter lacceptation du tir, cest le cas pour des grandes entreprises qui apportent des garanties sres. La prsentation peut tre rendue obligatoire (clause de contre acceptation : le tireur, la cration, impose au porteur la prsentation lacceptation). La justification est lorsquil y a des crances entre personnes qui ne travaillent habituellement pas ensemble. Cest une garantie prise par le tireur. Le porteur doit se rendre chez le tir, selon le CC. Le tir peut avoir un dlai de rflexion pour consulter le tireur. En pratique, la prsentation se fait par envoi postal en demandant au tir le renvoi de la lettre de change dans un dlai bref (lettre recommande avec accus de rception, garder une copie). Sil ny a pas de retour dans un bref dlai, le tir engage sa responsabilit dlictuelle lgard du porteur.

B Dcision du tir
En principe, le tir na pas dobligation, lacceptation est facultative. Il peut y avoir des exceptions dorigine contractuelle (acceptation du dbiteur). Dans les faits, quand on prsente une lettre de change un tir, il accepte dans la plupart des cas, sinon, il aura une mauvaise rputation (mauvais payeur). Sil accepte, larticle L511-15 du CC sapplique : lacceptation doit toujours tre pure et simple. Le tir na que deux solutions : accepter ou non. Il peut ne pas accepter lensemble du montant de la lettre de change. Le porteur a alors le choix entre accepter ou considrer quil ny a pas dacceptation et refuser. Soit il accepte et est sr davoir la somme lchance, ou il se retourne vers celui qui nest pas le dbiteur naturel lchance. Le tir peut modifier des mentions non essentielles (article L511-18 du CC : le tir peut modifier les indications relatives au lieu du paiement). Lacceptation peut figurer sur la lettre de change (article L511-17 alina 1er : lacceptation est crite sur la lettre de change, exprime par le mot accept ou tout autre mot quivalent et est signe, la simple signature du tir au appose au

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recto de la lettre vaut acceptation). Lacceptation doit faire lobjet dune signature manuscrite dans tous les cas en raison de la gravit de lengagement. Tant quil conserve la lettre, il peut toujours barrer la signature et la mention accept . lacceptation du tir peut se faire par acte spar. Cest une acceptation, mais non cambiaire (naccepte pas les rigueurs du droit commercial) : le tir accepte de payer la crance mais naccepte pas que lon se fonde sur la lgislation propre la lettre de change.

2 Effets de la dcision du tir A Acceptation de la lettre de change

Il y a engagement cambiaire du tiers (tir) lgard du porteur : le tir soblige payer la lettre de change lchance entre les mains du porteur. Le tir ne pourra opposer aucune exception face une personne de bonne foi. De plus, le tireur, quand la lettre de change est accepte par le tir, accomplit ses obligations (il garantit que le tir va accepter de payer au bnficiaire ds que le tir accepte de payer, le tireur est dgag de sa responsabilit). Il y a engagement extra-cambiaire : pour que le tireur puisse crer une lettre de change, il doit tre crancier du tir. Le tireur doit en prouver lexistence. Avec lacceptation, le tir reconnat lexistence de sa dette et donc de la provision et sengage payer entre les mains du porteur. Lacceptation, dans la pratique, est la majorit des cas.

B Refus dacceptation par le tir

Le tir refuse dentrer dans le jeu de la lettre de change, de payer entre les mains du porteur et de reconnatre sa dette lgard du tireur. Quand il y a refus, a rend le titre juridiquement suspect. Le CC essaye alors de clarifier la situation : le porteur doit savoir ce quil en ait. Il peut immdiatement agir contre tous les signataires de la lettre de change. Il doit faire constater le refus dacceptation par un acte extra-judiciaire (constat dhuissier dans la pratique). Un mcanisme est prvu pour rassurer le porteur : cest lacceptation par intervention. Une personne donne sa caution en acceptant la lettre de change.

Section 3 : Lendossement de la lettre de change

Le bnficiaire peut vouloir avoir les fonds immdiatement. Larticle L511-8 du CC dispose que toute lettre de change est transmissible par la voie de lendossement cest dire une mention appose sur le dos de la lettre de change par laquelle le porteur (endosseur) ordonne au tir deffectuer le paiement entre les mains dune tierce personne (endossataire). Cest le mode le plus parfait de transmission. Trois modes sont prvus.

1 Lendossement translatif
Les articles L511-8 L511-14 du CC prvoit que cest le mode le plus complet. Lendossataire acquiert la proprit de la lettre de change et de tous les droits attachs.

A Conditions de lendossement translatif

Conditions de forme : l article L511-8 du CC prvoit que lendossement comporte ncessairement la signature de lendosseur (seule signature donc endossement en blanc, on ne dsigne pas un endossataire ou lon signe et dsigne lendossataire nominativement ou lon pratique lendossement au porteur, la personne qui aura la lettre de change lchance aura le paiement). Lendossement doit tre pur et simple et non partiel. Dans le cas contraire, lendossement sera nul. Conditions de fond : lendosseur doit tre le vritable propritaire de la lettre de change. Le CC se contente de lapparence (lendosseur doit juste apparatre comme tant le vritable propritaire). Lendossataire en consent pas. Toute personne peut tre endossataire (le tir, par

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exemple). Le moment de lendossement est entre la cration et lchance, voire aprs lchance jusqu ce que le dfaut de paiement soit constat. Larticle L511-9 du CC dispose que la personne qui recueille la lettre de change recueille lensemble des droits qui en rsultent. Lendossataire devient propritaire de la lettre de change. Il dispose de crances cambiaires lgard de tous les signataires de la lettre de change. Si le tir ne paye pas, il pourra se retourner vers tous les signataires. Larticle L511-10 du CC nonce une garantie due par lendosseur. Celui qui endosse la lettre de change est garanti de lacceptation de la lettre de change et de son paiement. Lendosseur, en signant le titre, garantit lendossataire que le tir va accepter la lettre de change et payer lchance. Lendossataire a le droit ce que tout se droule normalement. Le but est dinspirer confiance. Si le tir ne paye pas, lendosseur accepte de payer la place du tir, de par sa signature. Cette garantie nest pas dordre public. Lendosseur peut prciser sur la lettre de change quil nest pas tenu de cette garantie.

2 Lendossement par procuration

Ceci est beaucoup plus rare. Lendossement se fait sans transfert de proprit. La personne qui dtient la lettre de change va lendosser lordre de lendossataire, charg dencaisser le titre (recouvrer le montant de la lettre de change) pour le compte de lendosseur. On charge un tiers endossataire deffectuer les dmarches en vue du paiement de la lettre de change : cest un mission de mandataire. Lintrt de lendosseur est le fait quil a beaucoup de lettres de change traiter sans avoir la possibilit de les suivre au jour le jour : il en confie le recouvrement une structure extrieure. Lendossataire quant lui est rmunr pour exercer cette mission (pourcentage, commission, somme fixe).

A Les conditions de lendossement par procuration

La personne qui recueille la lettre de change peut tre tente de sestimer propritaire. Une mention non quivoque prcisant que lon est face un endossement de procuration est obligatoire selon le CC. Dans la pratique, il ny a pas de telle mention. La JP estime quentre les parties, la preuve du mandat peut tre apporte par tout moyen.

B Les effets de lendossement par procuration

Lendossataire est investi dun mandat de recouvrement. Il a toutes les obligations du mandataire. Il va devoir accomplir sa mission en faisant preuve de diligence, fera le ncessaire pour obtenir le paiement il na quune obligation de moyen. Il doit rendre compte de sa mission lendosseur, pour chaque titre, dans quelles conditions il a obtenu le paiement ou non. Il est rvocable ad nutum (sans avoir justifier dun grief particulier). Larticle L511-13 du CC prcise que le mandat ne prend pas fin du seul fait du dcs ou de lincapacit du mandat (ceci pour prserver lintrt des tiers).

3 Lendossement pignoratif A Notion dendossement pignoratif

Le transfert de la lettre de change lendossataire est le moyen de constituer la lettre de change en gage. On en transfre pas la proprit, on sen sert comme garantie. Il faut une mention non quivoque figurant sur la lettre de change elle-mme.

B Effets de lendossement pignoratif

On remet la lettre en tant que garantie du paiement dune crance. Lendossataire doit conserver la lettre de change. Si lchance survient alors quil la dtient, alors cest lui qui doit tout mettre en

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uvre pour obtenir le paiement. Il ne pourra pas se dfaire de la lettre de change (conserve ne tant que garantie).

Section 4 : Laval de la lettre de change

Cest une garantie personnelle de paiement du titre donn par une personne, lavaliste, qui garantit que la lettre sera paye en tout ou partie lchance. Cest une sorte de cautionnement : une personne renforce la crdibilit de la lettre de change. Les articles L511-21 et suivants dfinissent les conditions et effets.

1 Conditions de laval
Lide est de renforcer la confiance du porteur qui pourra se retourner vers une personne solvable pour obtenir le paiement.

A Conditions de fond
Lavaliste peut tre nimporte qui, toute personne peut donner une telle garantie (dj implique dans la relation ou nimporte quel tiers). La personne pour le compte de qui laval est donn est lavalis. Larticle L511-21 alina 6 du CC prcise que laval doit prciser pour le compte de qui il est donn. Lendosseur veut transmettre la lettre de change et mobiliser les fonds mais lendossataire est rticent. Dans ce cas, une personne va intervenir en acceptant de payer et donne donc son aval. Son intrt rside dans le fait que trs souvent, laval est rciproque. De plus, les socits sont en relation daffaires courantes : lun a tout intrt ce que lautre survive, et va donc renforcer la crdibilit de la socit dont elle dpend. Larticle L511-21 alina 1er dispose quune personne peut donner son aval pour lensemble du montant ou seulement pour une partie.

B Conditions de forme
Aval appos sur le titre : selon larticle L511-21 alina 5me, la seule signataire appose sur le recto de la lettre de change vaudra aval sauf quand elle est celle du tir ou du tireur. Dans la pratique, on a des mentions particulires engagement en garantie , bon pour aval La signature doit toujours tre manuscrite en raison de la gravit de lengagement. Aval par acte spar : il rsulte dun document extrieur la lettre de change. Lacte a lavantage dtre spar et donc non port la connaissance des porteurs successifs de la lettre de change. Celui qui sengage le fait sans que a se sache. La personne qui bnficie de laval en bnficie dans la discrtion. Cet acte doit faire rfrence la lettre de change, ses lments essentiels : il doit y avoir le montant de la lettre de change, les parties impliques, la date dchance de la lettre de change et la cause de la provision. Daprs le CC, cet aval par acte spar doit indiquer le lieu auquel il est intervenu.

2 Effets de laval
Le donneur daval devient un dbiteur : il aura la possibilit dexercer des recours (pas la charge dfinitive du paiement).

A Obligations du donneur daval

Cest un dbiteur cambiaire, engag solidairement en raison de lengagement souscrit. Il est engag, mme si lobligation quil a garantie est elle-mme nulle. Il doit payer, mme si la personne garantie nest pas tenue de payer (article L511-21 alina 8 du CC). Ceci sapplique par le principe dindpendance des signatures. Le donneur daval va payer mme sil nest pas impliqu dans la relation (pas de contrat, pas davance).

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B Le recours du donneur daval

Il ne supporte pas la charge finale du paiement. Les recours possibles sont les recours du droit commun, fonds sur le code civil. Le donneur daval est une caution. On peut faire jouer larticle 2028 du Code civil qui prvoit une action personnelle en remboursement (donneur daval contre dbiteur) pour la somme avance et les frais exposs. Ensuite, le donneur daval peut exercer une action subrogatoire : le donneur daval se met la place du porteur de la lettre de change et peut exercer laction dont disposait ce porteur. Un recours est plus particulier. Larticle L511-21 alina 9 du CC consacre laction subrogatoire. La JP donne une autonomie ce texte : le texte doit tre interprt de manire autonome, les droits du donneur daval sont renforcs (quand il exerce laction subrogatoire, il ne peut pas se voir opposer une exception).

Section 5 : Le paiement de la lettre de change 1 Rgles relatives au paiement

Il est qurable : celui qui dtient la lettre de change va devoir aller obtenir paiement (ce nest pas le dbiteur qui vient porter le paiement).

A Prsentation au paiement
La prsentation du titre au paiement est obligatoire. Dans la pratique, le porteur est gnralement un banquier qui sadresse un autre banquier (celui du dbiteur principal de la lettre de change). Lieu : le lieu de la prsentation est ncessairement le domicile du tir. Le principe nest pas dordre public (ne simpose pas aux personne qui ont mis la lettre de change). Il peut y avoir une clause contraire (par exemple, paiement dans une agence bancaire). Date : cest ncessairement au moment de lchance. Larticle L511-81 du CC prvoit quaucun dlai de grce ne peut tre consenti.

B Le paiement effectif de la lettre de change 1 Conditions

On prsente une lettre de change une personne, le tir. Il a comme obligation deffectuer des vrifications minimales : la rgularit formelle du titre, la lgitimit du porteur de la lettre de change (le porteur a bien la lettre de change suite un endossement rgulier). Le banquier a des obligations : il doit vrifier que le tir a bien la volont de payer. Il est tenu de payer que si le tir dispose des fonds ncessaires. Le paiement se fait par tout moyen, en thorie. Dans la pratique, la lettre de change est prsente un banquier par un autre banquier. Tout se passe par des oprations de compensation (celui qui prsente le titre et le dbiteur). Le paiement est en principe intgral. Si on propose au porteur un paiement partiel, il est oblig de laccepter (article L511-22-7 alina 4 du CC).

2 Effets
Le tir est considr libr de ses obligations ds lors quil a pay entre les mains du porteur lgitime. Le tireur nest plus redevable. Les diffrents endosseurs sont librs galement. On parle alors de bonne fin. Le paiement est effectu au moment de lchance mais il nest pas effectu par le tir. On ne peut pas parler de bonne fin. Si le porteur accepte ce paiement, tous les signataires postrieurs vont tre librs. La lettre de change est mise par le tir qui la transmise au banquier qui lendosse et la transmet un autre banquier. A lchance, la premire banque paye la place du tir. La banque est libre ainsi que tous les signataires, mais pas le tireur est le tir. Le tireur a souscrit un engagement fondamental en garantissant que le porteur payerait lchance. On estime quil ny a pas de bonne fin. La premire banque intervenant acquiert une

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action contre celui qui aurait du payer lchance et pourra se retourner contre le tir ou tireur. Le tir ou une autre personne paye sa place. Le paiement est mentionn sur la lettre de change et le tir qui a pay pourra exiger que la lettre de change lui soit remise (preuve du paiement). Si le tir a une lettre de change sur laquelle figure la mention pay lepar , il y a prsomption irrfragable de paiement. Si il ne dtient pas matriellement la lettre de change, la JP estime quun preuve complmentaire est ncessaire (numro de chque, opration bancaire).

2 Dfaut de paiement
On prsente la lettre de change au tir, mais il refuse de payer. Dans ce cas, le porteur a une obligation fondamentale de faire constater le dfaut de paiement par un prott qui revt des formes obligatoires. Le porteur de la lettre de change a une seconde obligation : aviser celui qui lui a transmis la lettre de change du dfaut de paiement.

A Le prott, faute de paiement

Le principe est lobligation de faire dresser un prott. On peut sen dispenser dans certains cas.

1 Lobligation
On constate le dfaut de paiement par acte authentique dress par un notaire ou huissier. Larticle L511-39 du CC dispose quil est important pour avoir un moyen de preuve pour que le porteur puisse dire quil a rempli ses obligations. Le notaire ou huissier doit prciser les mentions essentielles du titre (tir, crateur de la lettre de change, chance, montant) pour pouvoir identifier la lettre de change laquelle lacte se rapporte. Il doit prciser quil y a eu sommation de payer et doit constater le refus qui a t oppos. Il indique souvent les motifs pour lesquels le tir na pay. Lacte authentique est donn en copie au tir. Il fait lobjet de mesures de publicit, une autre copie est adresse au greffe du TC. Un registre tient compte de tous les protts tablis dans le ressort de ce TC.. il est librement consultable par toute personne. Cela sert linformation des personnes. La banque de France tient un registre ou fichier des incidents de paiements concernant les effets de commerce, consultable par les tablissements de crdit. Lobjectif est de dissuader le tir de refuser de payer car tout le monde peut potentiellement le savoir.

2 Dispense de prott
Larticle L511-39 du CC pose trois cas dans lesquels le porteur na pas faire dresser de prott : Redressement judiciaire du tir : on peut prendre le jugement douverture de la procdure collective pour prouver le non paiement. Le tireur est plac en redressement judiciaire, face une lettre de change non acceptable. Quand un prott a dj t tabli faute dacceptation. De plus, on peut prvoir une clause de retour sans frais de la lettre de change qui dispense le porteur lgitime dtablir un prott face un dfaut de paiement.

B Actions en cas de dfaut de paiement

Le porteur a deux types de recours : fond sur le droit commercial ou fond sur le droit commun.

1 Actions cambiaires
Il y a deux types de porteurs : Porteur diligent : il a satisfait toutes ses obligations. Porteur ngligent.

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a Les actions du porteur diligent

Il faut savoir qui est diligent. Cest celui qui a prsent la lettre de change au paiement dont il tait tenu. Il a tabli le prott quil tait tenu de faire tablir au moment du refus du paiement. Dans ce cas, il dispose dun recours contre tous les signataires antrieurs de la lettre de change (agit contre celui quil veut). Le porteur agira contre celui qui est le plus solvable. Celui qui a pay peut se retourner contre les autres signataires. Le porteur peut rclamer le montant figurant sur la lettre de change, les intrts au taux lgal depuis lchance ainsi que tous les frais exposs dans lopration (frais pour dresser lacte authentique, par exemple). Le recours se fait souvent de manire amiable : le porteur (une banque) sadresse un autre signataire (une banque), souvent. Il est possible de faire trancher le litige par le TC. Dlai de 3 ans compter de lchance pour les actions contre le tir accepteur (accepte de payer puis refuse). Dlai dun an compter de lchance pour les actions contre les endosseurs de la lettre de change ou le tireur lui-mme. Dlai de 6 mois compter du jour o lendosseur est actionn pour les actions rcursoires (le porteur agit contre un premier endosseur qui se retourne contre le tireur).

Si le porteur nagit pas dans ces dlais, la prescription a un effet libratoire : la lettre de change est prsume paye. Cette prsomption peut tre renverse, mais elle nest pas simple. Elle est mixte : on peut apporter la preuve contraire par laveu ou le serment (engagement judiciaire).

b Les actions du porteur ngligeant

Cest celui qui na pas respect les dlais et obligations qui pesaient sur lui (porteur qui accorde un dlai de paiement au tir). Il est priv des actions cambiaires. Il lui reste laction contre le tir accepteur, laction contre le tireur qui na pas fait provision (grossiste qui na pas livr les marchandises au dtaillant), laction contre le donneur daval du tir accepteur ou tireur qui na pas fait provision, actions extra-cambiaires.

2 Actions extra-cambiaires
Elles sont plus difficiles mettre en uvre et moins efficaces. Action fonde sur la provision : lopration est fonde sur la crance fondamentale transmise de plein droit au porteur de la lettre de change. Action contre celui qui a transmis la lettre de change au porteur (remboursement de la somme prte).

Il y a de plus en plus une dmatrialisation des lettres de change (sur support informatique, magntique). Le paiement seffectue de plus en plus uniquement par la voie informatique (ordinateur de compensation tenu par la Banque de France). Lavantage est la rapidit et la simplicit. En revanche, ce nest plus un effet de commerce en tant que tel (perte en scurit).

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Chapitre II : Le billet ordre

On se rfre aux dispositions valables pour la lettre de change. Dfinition : cest un crit par lequel une personne (souscripteur) soblige payer une poque dtermine une certaine somme dargent lordre dune autre personne (bnficiaire). Exemple : le billet de fond pour fonds de commerce. On est face la vente dun fonds de commerce. Lacheteur na pas les moyens de payer immdiatement mais il souhaite payer terme. Il va souscrire des billets de fonds lordre du vendeur. Cest une sorte de promesse (engagement payer, mais pas immdiatement, le billet de fonds, billet ordre est la preuve). Lavantage du billet est que le vendeur pourra se servir immdiatement du billet ordre. Il est rarement utilis dans la pratique. Les articles L512-1 L512-8 posent les dispositions particulires pour le billet ordre. Les rgles applicables sont issues de la Convention de Genve qui porte loi uniforme sur les billets ordre.

Section 1 : Cration et dition du billet ordre 1 Conditions de forme

Le formalisme est extrmement important. On doit pouvoir se rfrer aux apparences. Larticle L512-1 du CC numre les conditions obligatoires : Mention billet ordre . Identification du bnficiaire. Signature du souscripteur, obligatoirement manuscrite. Echance. Montant dtermin. Date et lieu de souscription.

Il y a galement des mentions facultatives (clause dispensant de dresser un prott par exemple).

2 Conditions de fond
Ce sont les mmes que pour la lettre de change. Le souscripteur sengage cambiairement. Particularits : Le billet ordre nest pas commercial par la forme (deviendra commercial en fonction de lobjet auquel il se rapporte). Le rglement par billet ordre est en principe interdit sauf si les parties ont expressment prvu le rglement par billet ordre.

Section 2 : Lendossement, laval, le paiement

Le billet ordre va pouvoir circuler. Le bnficiaire peut le transmettre en lendossant. Ce sont les mmes rgles que pour la lettre de change pour lendossement et laval ( celui qui ne prcise pas le bnficiaire de laval, il est prsum donn pour le souscripteur). Il est quelques fois utilis par des socits : laval est alors donn par les dirigeants de la personne morale. Le paiement devra tre effectu entre les mains du porteur lgitime du billet ordre (mmes rgles que pour la lettre de change). On a les mmes actions que pour la lettre de change.

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Chapitre III : Le bordereau de cession de crances professionnelles

Son origine est dans la loi du 02/01/81, Loi facilitant le crdit aux entreprises , loi DAILLY. On parle de bordereau DAILLY. La loi a t codifie dans le code montaire et financier (L313-23 et suivants). Lobjectif tait de fournir aux entreprises un nouvel instrument de crdit qui devait se substituer aux anciens instruments (lettre de change et billet ordre), de simplifier les choses en allgeant la gestion sans sacrifier la scurit. Ce bordereau doit permettre dassurer un transfert global de crances professionnelles ( transfert en commun de crances). Dfinition : cest un crit par lequel une personne (le cdant) transfert un tablissement de crdit (cessionnaire) la proprit de crances professionnelles dtermines afin de garantir un crdit consenti au cdant par le cessionnaire. Cession titre descompte : le banquier avance des sommes lentreprise correspondant au montant des crances qui lui sont transmises. Il obtiendra remboursement par le jeu du paiement de ses crances. Cession titre de garantie. Les crances sont cdes au banquier et transmises pour garantir un crdit indpendant, consenti auparavant.

Section 1 : Conditions de la cession de crances professionnelles 1 Conditions de fond A Personnes

Le cessionnaire est forcment un tablissement de crdit. Le cdant peut tre une personne morale de droit priv ou public ou une personne physique qui agit dans lexercice de son activit professionnelle. Entre les deux, il existe une convention de crdit. Les deux parties se mettent daccord en dtaillant les conditions des futures cessions DAILLY (contrat cadre). Le dbiteur de la crance cde est dans la mme situation que le tir de la lettre de change. Il ne peut pas tre un non professionnel.

B Crances cdes
Il faut tre face une crance professionnelle. Peu importe lorigine (contractuelle, dlictuelle), ses caractres (crance certaine, terme ou qui existe dj mais dont on ne connat pas encore le montant exact). Larticle L313-23 alina 2 nonce le disposition qui permet de cder une crance dj chue.

2 Conditions de forme
Il faut un crit qui doit comporter des mentions obligatoires. La lgislateur na pas fait preuve dune grande rigueur. Selon larticle L313-23 du code montaire et financier, il faut : La dnomination (indiquer quil sagit dun acte de cession de crances professionnelles, acte soumis aux dispositions du code montaire et financier). Le nom ou ventuellement la dnomination sociale de ltablissement de crdit bnficiaire. Crances cdes : il faut individualiser les crances. On indique les lments dterminants de chaque crance (nom du dbiteur, montant, chance). Elments manquants : Signature de celui qui cde le bordereau ltablissement de crdit (L313-25 du CMF: la sanction nest pas la nullit). En labsence, le bordereau devrait tre nul ou simplement inexistant selon la doctrine. La signature peut tre manuscrite ou appose par tout autre procd. Date : elle est prvue larticle L313-25 du CMF. Elle est appose par le cessionnaire, celui qui reoit le bordereau. Cest la date de prise deffet. En cas de contestation, le cessionnaire prouve lexactitude de cette date.

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Section 2 : Les effets de la cession de crances professionnelles 1 Les effets de la cession entre les parties A Le droit du cessionnaire sur la crance cde
Il devient propritaire de la crance cde au jour correspondant la date figurant sur le bordereau. Il acquiert les accessoires de ces crances. Celui qui a cd la crance ne peut plus modifier ltendue de cette crance (article L313-27 alina 2). Le cdant ne peut plus accorder dchance au dbiteur. En principe, le cdant ne peut pus recevoir le paiement de la part du dbiteur.

B Garantie due au cdant

Le cessionnaire qui reoit le bordereau bnficie en principe de la garantie solidaire du cdant qui est tenu de payer si le dbiteur ne paye pas lui-mme. Le cessionnaire bnficie de la solidarit mais le lgislateur prvoit le caractre subsidiaire du recours contre le cdant (il faut dabord passer par le dbiteur).

2 Lopposabilit aux tiers de la cession

Le dbiteur a un statut particulier. Il est tiers mais particulirement intress.

A La situation du dbiteur cd
Larticle L313-27 du CMF prvoit la rgle fondamentale de lopposabilit immdiate de la cession aux tiers partir de la date appose sur le bordereau.

1 En cas de cession non notifie

Le cdant na pas pris la peine dinformer le dbiteur cd. Dans ce cas, la crance cde ne peut plus tre modifie lgard du dbiteur. Pour le paiement, tant que la cession nest pas notifie, le dbiteur cd peut toujours payer entre les mains du cdant. Si le dbiteur prend linitiative de payer entre les mains du cessionnaire, il est libratoire, mme si la cession nest pas notifie.

2 En cas de cession notifie

Larticle L313-28 prvoit que lon prend linitiative dinformer le dbiteur de la cession (le cessionnaire linforme quil doit lui payer lui et non plus lancien crancier). La notification peut se faire par tout moyen tant quil y a un support crit (lettre simple, fax, lettre recommande). Pour que linformation soit satisfaisante, lcrit doit comporter des mentions obligatoires : Rfrence aux articles pertinents du CMF (articles L313-23 et suivants). Dsigner le cdant. Indiquer prcisment quelle tait la crance cde. Prciser linterdiction de payer au prcdent crancier. Le dbiteur cd voit sa situation modifie. Il y a des difficults. Mme sil traite avec un nouveau crancier, il va pouvoir lui opposer toutes les exceptions opposables aux prcdents cranciers.

3 Hypothses de la cession accepte

Le cessionnaire peut se voir opposer des exceptions. Pour viter cela, il faut accepter la cession de crances par le dbiteur lui-mme. Le dbiteur peut sengager payer directement au cessionnaire, selon le CMF. Lintrt est que le dbiteur ne peut plus lui opposer une quelconque exception. Cela est

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rarement sollicit dans la pratique. Cela implique en effet une certaine lourdeur. On prfre choisir une solution qui engendrera plus de risques.

B Le tiers autres que le dbiteur cd

On se fonde sur lopposabilit immdiate. Pour les autre tiers, ds la date appose par le cessionnaire sur le bordereau, il doivent considrer que ce cessionnaire est propritaire des cessions cdes. Les autres tiers seront les cranciers du cdant : ils ne pourront saisir la crance ds la date figurant sur le bordereau. Dans des situations frauduleuses, quand il y a deux cessions successives (pour mobiliser les fonds), en principe, le premier cessionnaire est toujours seul propritaire des crances. Si le dbiteur cd a pay de bonne foi au second cessionnaire, il effectue un paiement libratoire. Si le dbiteur savait quil y avait deux cessions et a malgr tout pay au second cessionnaire, il effectue un paiement non libratoire. Il devra payer une seconde fois au premier cessionnaire.

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Titre 2 : Les instruments de paiement

Cest un instrument destin au paiement dun crancier sans manipulation de monnaie. Seulement de la monnaie scripturale va circuler. La gestion de ces instrument relve du monopole bancaire (article L3111 du CMF). Ils impliquent un dcalage dans le temps entre le moment o le dbiteur fait le ncessaire pour le paiement et le moment o le crancier obtient satisfaction. Le premier moment est le moment du paiement au sens de son excution, le second moment est le paiement quivalent lextinction de lobligation par la satisfaction du crancier.

Chapitre I : Le chque
Il nest pas dfini par le CMF. Un chque est un crit par lequel un personne (tireur) donne lordre un tablissement de crdit (tir) de payer vue une certaine somme une troisime personne (le bnficiaire). Il correspond un effet de commerce qui peut tre ngociable. Ce nest pas instrument commercial par nature. Cest un titre de banque : seul ltablissement de crdit peut avoir la qualit de tir. Il a t introduit par une loi du 14 juin 1865. On a un dcret-loi du 30.10.1935. Il y a des modifications. Il y a faveur des pouvoirs publics envers le chque car il laisse une trace.

Section 1 : Lmission du chque

Il faut tre en prsence dune formule du chque.

1 La dlivrance des formules de chque

Elles font lobjet dun traitement uniforme (impression sur des formulaires par les tablissement de crdit). On peut soi mme crer un chque. Le banquier est dans une relation particulire. In doit faire confiance celui qui il donne les formules de chque. Il nest pas oblig de les dlivrer. Il doit oprer des vrifications minimales.

A La libert du banquier
Le banquier, sil estime quune personne ne garantie pas ce que lon peut en attendre, il peut refuser louverture dun compte. Le CMF prvoit le droit au compte (article L312-1). On souhaite ouvrir un compte. Il y a refus de la banque. Le client peut sadresser la Banque de France qui constate le refus et dsigne un tablissement de crdit qui aura lobligation douvrir un compte. Ltablissement de crdit a des obligations (article D312-4 du CMF) : fournir au moins deux formules de chque par mois. Larticle L131-71 prvoit que le banquier peut refuser la dlivrance de ces deux formules de chque mais ne pourra sopposer la fourniture de chque de retrait (permet le retrait au guichet) ou de chques certifis (implique une vrification immdiate du compte), car dans ces deux situations, il nencoure aucun risque. Mme si le banquier considre quil peut fournir les chques, il peut toujours lui demander de les restituer mais cela ne doit pas tre fait de manire abusive. Quand la compte de lintress est cltur, le banquier doit demander la restitution des formules de chque. De mme, pour linterdiction bancaire. En principe, la dlivrance des formules de chque doit tre gratuite (article L131-71 alina 2). Dans la tradition franaise, le principe de la gratuit est la contre partie de labsence de rmunration des comptes de dpt vue (formule du ni-ni ). La CJCE, dans un arrt du 5 octobre 2004, considre que le premier principe doit tre remis en cause. Une banque doit pouvoir rmunrer mme ce type de comptes. Les textes rglementaires qui interdisaient la rmunration ont t abrogs.

B Vrifications requises du banquier

Il doit vrifier certains points pour viter lmission de chques sans provision. Le banquier doit consulter un fichier central tenu par la Banque de France (fichier central des chques impays) pour savoir si la personne en cause nest pas dj soumise une interdiction dmettre des chques. Sil dlivre des chques une personne sur ce fichier, il devra payer lui-mme tous les chques sans provision. La banque doit faire de mme si elle na pas demand la restitution des chques la clture du compte. Le

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banquier nest pas forcment labri. On peut intenter une action en responsabilit dlictuelle (personne victime de lmission de chques sans provision).

2 La cration du chque A Conditions de forme

Il est possible de rdiger un chque sur un papier libre ou de remplir les formules de chque.

1 Mentions obligatoires
Larticle L131-2 du CMF prvoit : Dnomination chque . Nom de celui qui doit payer (banque). Indication du lieu o le paiement doit seffectuer (adresse du guichet de la banque). Mention du mandat pur et simple de payer. Le tireur doit apposer dautres mentions : Somme payer. Date. Lieu de cration. Signature manuscrite. Le nom et ladresse du tireur ne sont pas obligatoires. Larticle L131-3 du CMF prvoit que si le lieu du paiement nest pas indiqu, le lieu de supplance est celui dsign ct du nom du tir. Les autres omissions sont sanctionnes par la nullit. Ce qui ne vaut pas pour un chque peut valoir comme une promesse de payer, un commencement de preuve par crit

2 Mentions facultatives
Bnficiaire : on parle de chque au porteur quand il ny a pas de bnficiaire ou lon peut galement se faire un chque soi-mme. Clause interdisant lendossement du chque, du moins lendossement par une personne autre quune banque ou un tablissement de crdit en gnral. Les deux traits/barres sur le recto des formules de chque signifient que le banquier qui doit payer le chque ne peut le payer qu une autre banque ou un chef de bureau de chques postaux ou un client du tir (de la banque). Le but est dviter que lon verse de largent une personne inconnue. On facilite les contrles fiscaux en sachant qui reoit quel type de paiement. Larticle L131-71 du CMF dispose que si le banquier dlivre des formules de chque qui ne comportent pas les deux barres parallles, il est tenu de communiquer lidentit des intresss ladministration fiscale. Elle peroit un droit de timbre quivalent 1,50 par formule de chque non barre. Mention de la certification : larticle L131-14 du CMF prvoit le chque certifi. Il permet de renforcer la confiance du bnficiaire. Le tir garantie lexistence dune provision suffisante. Il sengage bloquer la somme correspondante pendant 8 jours. Le chque est utilis pour des montants particulirement levs.

3 Mentions interdites
La sanction est le caractre non crit des dispositions en cause. Echance car par dfinition, le chque est payable vue. Stipulation dintrt.

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Acceptation : on ne peut pas solliciter lacceptation du banquier tir car par dfinition, il est considr comme solvable. Le tireur ne peut pas sexonrer de la garantie de paiement du chque. Larticle L131-13 du CMF dispose que le tireur et le tir sont engags solidairement.

B Conditions de fond
Le tir doit tre un tablissement de crdit.

1 Capacit et consentement du tireur

Le chque nest pas un acte de commerce. Il ne prsente pas de spcificit quant la capacit. La sanction est la nullit relative, demande par la personne que lon entend protger uniquement. La difficult se pose en la prsence dune fausse signature. Elle peut tre fantaisiste. Dans ce cas, le banquier tir qui a malgr tout pay, est considr comme fautif. Il engage sa responsabilit. On peut avoir une conformit vraisemblable la signature du possesseur du chque. Dans ce cas, le banquier qui sest acquitt du paiement est galement responsable. Il y a responsabilit sans faute. On peut nanmoins rechercher la responsabilit de la banque sauf si lon na pas soi-mme fait de faute (laisser les chques la vue de tout le monde, faute du porteur). On peut engager la responsabilit de la banque, dans tous les cas, car elle ne contrle plus les signatures sur les chques pour des raisons conomiques (il est plus cher de mettre en place des systmes de contrle que de voir sa responsabilit engage de temps en temps cause dune fausse signature). Le banquier peut reprocher une faute de la personne qui reoit le paiement, qui doit vrifier lidentit du tireur.

2 Pouvoirs du tireur
Une personne signe un chque alors quelle nen avait pas le pouvoir. D ans ce cas, celui qui a sign le chque, qui se considre comme reprsentant, sera seul engag. Il doit rpondre de ce dpassement de pouvoir. Le banquier tir a une responsabilit : il doit vrifier la procuration.

3 Cause de lengagement du tireur

Une personne paye par chque, la cause de ce chque est la contrepartie. La cause dengagement du tireur doit tre existante et ne pas tre illicite. Larticle L131-15 du CMF impose une obligation particulire : toute personne qui remet un chque en paiement doit toujours justifier de son identit par le jeu dun document officiel portant une photographie. Le lgislateur souhaite que les personnes qui traitent ensemble sachent qui elles ont en face delles. Dans lhypothse dun paiement par chque par voie postale, il ny a pas de solution. En cas de problme, le responsable est celui qui accepte le paiement. Le paiement par chque ne simpose pas toujours au crancier, en principe. Dans certains cas, on impose le paiement par un lment qui permet de laisser une trace crite. Tous les adhrents de centre de gestion agre sengagent ainsi toujours accepter le paiement par chque. En change, ce membre bnficie de certains avantages fiscaux.

3 La provision du chque
Cest la crance dont dispose le tireur du chque sur le banquier tir : le tireur a un compte bancaire auprs du banquier tir. Le CMF ne prcise pas que la provision est une condition de validit du chque.

A Ncessit de la provision
On est face un instrument payable vue. Le banquier doit immdiatement faire profiter le bnficiaire de la somme figurant sur la chque. Il doit avoir les moyens de payer : la provision doit tre pralable.

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On a de plus en plus le systme de louverture de crdit (ou dbit autoris) : le banquier sengage payer le chque mme si le compte nest plus approvisionn (dcouvert). Le tir sengage mettre la disposition du tireur la somme dont il ne dispose pas. La provision doit tre certaine, liquide et immdiatement disponible. La somme correspondant au montant du chque doit tre disponible jusquau paiement. La provision est donc dite irrvocable. Ds la signature du chque, on sengage ne plus sopposer au paiement du chque.

B Proprit de la provision
Lmission du chque transfre la proprit de la provision au bnficiaire. Cela constitue une garantie pour le bnficiaire. En raison de ce droit de proprit, il y a davantage de garanties quant au paiement. Malgr le dcs du tireur, le bnficiaire tait dj propritaire de la somme. La transmission immdiate de la provision est en gnral ignor du tir. Le bnficiaire ne peut pas reprocher au banquier davoir pay dabord des chques mis postrieurement.

Section 2 : Le paiement du chque 1 - Le paiement effectif A Prsentation du chque au paiement

Il ny a pas dchance. Il peut tre prsent au paiement ds son mission quelque soit la date appose sur le chque. Il y a une condition de dlai. Larticle L313-32 du CMF prvoit que pour un chque mis et payable en France mtropolitaine, la prsentation au paiement doit intervenir dans un dlai de 8 jours suivant lmission. Si le chque nest pas prsent, il peut tre pay dans un dlai de 1 an lexpiration des 8 jours. La rgle des 8 jours est importante : lex lexpiration des 8 jours. La rgle des 8 jours est importante : lexercice du recours nest pas le mme selon que lon a respect ou non les 8 jours. Pour le chque certifi, la provision nest bloque que pendant 8 jours. A la fin du dlai, le banquier tir peut invoquer la prescription. La prsentation se fait entre banques, on change uniquement des donnes informatiques.

B Les obligations du tir 1 Obligations minimales

Avant de payer, le banquier doit effectuer des vrifications : Quil ny a pas dopposition au paiement du chque. Que le chque na pas t falsifi. Pour un chque barr, le banquier ne peut payer le chque qu un autre banquier ou lun de ses clients. Existence sur le compte du tireur dune provision suffisante (sil refuse de payer, il engage sa responsabilit par rapport au porteur du chque). Le tir peut indiquer une provision infrieure celle sur le compte : il sagit dune infraction pnale passible dune amende. Sil ny a pas de provision suffisante, on est face au dfaut de paiement.

2 Obligations supplmentaires ventuelles a Opposition au paiement

Le banquier a des obligations supplmentaires/ lopposition est une interdiction de payer adresse au banquier par le tireur du chque. On a trois cas dopposition (article L131-35 alina 2 du CMF) : Le client tireur a perdu ou on lui a vol un ou plusieurs chques. Le redressement ou la liquidation judiciaires du porteur. En cas dutilisation frauduleuse du chque.

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Le banquier doit alors toujours informer son client des sanctions encourues en cas dopposition illicite. Ce client encourt les peines de lescroquerie. Ds la remise du chque, la provision est immdiatement transfre au bnficiaire. Le tireur ne peut pas revenir en arrire et rvoquer lordre de payer. Si lopposition est licite, le banquier doit refuser de payer le chque. Cest le juge des rfrs qui est comptent et pourra ordonner la main leve dune opposition non licite.

b Absence de provision suffisante

Dans certains cas, le banquier constate que le compte nest pas suffisamment approvisionn. Le banquier peut tout de mme tre tenu de payer : Pour des chques dlivrs irrgulirement. Pour les chques dont le montant nexcde pas 15 (il faut viter les litiges quand la somme en jeu est peu importante). Le banquier paye ce chque et bnficie dune action pour obtenir remboursement de ces sommes. Il peut dcider de clturer le compte de lintress si les incident se multiplient. Le banquier a la conviction que le client a agi par inadvertance (paiement dcouvert).

2 Le dfaut de paiement A Les recours du porteur impay

Il faut constater le dfaut de paiement et exercer certaines actions.

1 Constatation du dfaut de paiement

Le porteur devrait le faire constater par un acte authentique (prott), communiqu au greffe du tribunal qui informe le parquet. Cela est fait trs rarement. On a recours un certificat de non paiement dlivr gratuitement par le banquier tir du porteur. Ce certificat ouvre des prrogatives : obtenir un titre excutoire permettant de se faire payer sur les biens du tireur. Le certificat est notifi au tireur par lettre recommande avec accus de rception. Cette notification vaut commandement de payer. Si le tireur refuse de payer dans les 15 jours, un titre excutoire pourra tre dlivr par un huissier. Tous les frais engendrs sont la charge du tireur.

2 Action du porteur impay

Action cambiaire : gnralement la prescription est de 6 mois compter de lexpiration du dlai de 8 jours. Action fonde sur la crance fondamentale : le bnficiaire peut donc rclamer le paiement sur le fondement du droit commun (code civil). Le porteur a la possibilit dagir au civil, , sur le fondement du droit bancaire ou du droit pnal (le faux, escroquerie).

B Sanctions encourues par le tireur 1 Dispositif bancaire

Cest la procdure dinterdiction bancaire. Il y a dabord une procdure dinjonction adresse au tireur par le banquier qui refuse de payer le chque. Le tireur, avis de la situation, a linterdiction dmettre des chques. Il doit restituer les formules de chque en sa possession. Il y a des correctifs dordre pratique : ltablissement de crdit contacte son client en lui laissant la possibilit de rgulariser la situation en quelques jours (2 ou 3). Sil ne ragit pas, le banquier rejette le chque et envoie la lettre dinjonction. Dans ce cas, linterdiction doit durer 5 ans (article L131-78 du CMF). Le lgislateur a essay dassouplir le dispositif : il permet une rgularisation permanente. A tout moment, le tireur peut rgulariser sa situation, ce qui entrane la fin de linterdiction bancaire (bonne ou mauvaise foi). Si cest

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une premire interdiction de paiement depuis 12 mois, alors le tireur a 2 mois compter de la lettre dinjonction pour rgulariser sa situation (payer directement ou approvisionner le compte). Si les 2 mois ne sont pas respects ou si un autre incident a lieu dans les 12 mois, il y a plus de svrit : la rgularisation saccompagne du versement dune pnalit au Trsor Public (montant de 22 par tranche de 150), double partir du quatrime incident dans la priode de 12 mois. Le tireur recouvre la possibilit dmettre des chques. Si le montant du chque rejet est infrieur 50, on plafonne le montant des frais bancaires 30. La personne confronte linterdiction bancaire, lest pour tous ses comptes (interdiction gnrale). Le tireur doit donc rendre toutes ses formules de chques tous les banquiers. Si elle met tout de mme un chque, la sanction est pnale (escroquerie). Le tir constate lincident de paiement et doit informer dans les plus brefs dlais la Banque de France des rgularisations ou violations dinterdiction dmettre des chques. Ces obligations sont assorties de sanctions pnales. La Banque de France va centraliser les informations et tablit un fichier central des chques impays accessible tout tablissement de crdit. Elle doit faire circuler linformation concernant linterdiction bancaire et sa leve. Il faut informer le Parquet (Ministre Public). Toute personne peut interroger la Banque de France pour savoir si le titre est rgulirement mis.

2 Dispositif judiciaire
Lmission du chque sans provision a t dpnalise (loi du 30.12.91). on analyse au cas par cas la situation : on regarde le comportement de la personne concerne (retrait ou blocage intentionnel de la provision, escroquerie, contrefaon, falsification). On a une situation particulire : linterdiction dmettre des chques peut tre prononce comme peine complmentaire (dure maximale de 5 ans).

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Chapitre II : La carte de paiement

Cest un document dlivr par un tablissement metteur un client, ladhrant et qui lui permet de faire payer ses dpenses par dbit de son compte bancaire. Quand on paye par carte, in y a un temps qui scoule jusquau paiement effectif : on fait donc appel un crdit ( carte de crdit ). La carte de retrait peut dans certains cas tre uniquement de retrait. Le commerant utilise un procd qui comporte certaines mentions (montant de facture) et la signature du porteur de la carte est indispensable (signature de la facture ou composition du code secret). Le banquier fournit un service payant. Le commerant est pay, ce qui est assorti dune garantie de paiement. Le paiement est plus rapide que le paiement par chque. Pour le porteur, il y a lavantage de la commodit. Pendant longtemps, elles ntaient pas vraiment rglementes. Il y a intervention lgislative constante pour protger le porteur de la carte. Il y a de plus en plus dinterventions communautaires.

Section 1 : Lutilisation normale de la carte

Deux contrats principaux sont mis en cause : le contrat metteur/porteur (contrat porteur) et le contrat commerant/son propre banquier (contrat fournisseur).

1 Le contrat porteur A Formation du contrat

Il est conclu pour rgir lutilisation de la carte. Le contrat na pas de relle particularit. Pour la capacit, il faut que le porteur ait la capacit de conclure des actes de disposition (majeur capable). Le banquier nest jamais tenu de dlivrer une carte un client qui en fait la demande. Le banquier met la carte bancaire : il en est le propritaire. La banque peut demander la restitution tout moment. En gnral, ce contrat est conclu pour une dure dtermine. Les modalits de reconduction sont la tacite reconduction. Le lgislateur impose la rdaction dun crit pour ce contrat. On doit avoir un contrat formaliste pour protger le client. Les clauses du contrat doivent tre prsentes en terme simples et aisment comprhensibles. On impose certaines mentions : dcrire linstrument, prciser les plafonds utiliss, dlai de dbit, commissions et frais perus par le banquier, modalits de contestation du porteur, renseignements relatifs lutilisation de la carte ltranger. Ce contrat doit prciser que le porteur est responsable de la conservation de la carte et de la confidentialit du code secret.

B Obligations engendres par le contrat 1 Obligations de lmetteur

La premire obligation est lengagement de payer au nom et pour le compte du porteur condition quil existe une provision suffisante. Dans le contrat, les parties peuvent prvoir un dcouvert autoris. Lmetteur doit galement sengager vrifier labsence dopposition. Il doit permettre son client de laviser tout moment de la perte ou du vol de sa carte. Lopposition au paiement dans un cadre non prvu par le lgislateur nentrane pas de sanctions pnales mais civiles.

2 Obligations du porteur
Obligation de signer la carte au verso ds quelle est remise au porteur. Engagement de vrifier, avant chaque opration, que le compte est suffisamment provisionn. Payer une cotisation ltablissement de crdit qui lui met disposition la carte de crdit. Obligation de surveillance de la carte et du code confidentiel. Faire de preuve de ngligence concernant ce point, le lgislateur considre quil sagit dune faute lourde. Le montant de la charge financire qui en dcoule est dplafonn (le porteur subit toutes les consquences de lutilisation anormale de la carte).

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Le porteur de la carte soblige faire opposition dans des cas prvus (perte ou vol, redressement ou liquidation judiciaires du bnficiaire du paiement, utilisation frauduleuse de la carte ou des donnes lies son utilisation). La charge financire est rpartie en fonction de la date dopposition. Elle doit se faire dans les meilleurs dlais. La jurisprudence considre que lapprciation doit se faire en fonction des habitudes dutilisation du porteur de la carte. Larticle L132-3 du CMF prvoit que la brivet du dlai est proportionnelle la frquence dutilisation. En cas dutilisation frquente (tous les jours voire plusieurs fois par jour), il faut ragir dans les heures qui suivent. Un dlai est prvu dans les contrats par les banquiers : en cas de non respect, la personne est considre comme fautive. Ce dlai ne peut pas tre infrieur 2 jours francs aprs la perte, le vol ou la premire utilisation frauduleuse, selon le CMF. Lopposition peut prendre toute forme (appel tlphonique, forme crite, en gnral, on a un appel tlphonique confirm par une lettre recommande avec accus de rception).

2 - Le contrat fournisseur
Il lie le commerant et sa propre banque. Les tablissements de crdit ont constitu le groupement carte bancaire (un million de fournisseurs y adhrent). Un fournisseur peut avoir des conditions spciales ngocies avec la banque. Chaque banquier peut tre considr dans certains cas comme reprsentant du groupement carte bancaire.

A Obligations du banquier
Le banquier doit verser au fournisseur le montant factur au porteur de la carte bancaire. Il va ensuite se retourner contre le banquier metteur. Le commerant a une double garantie : il peut se retourner contre le banquier metteur si sa propre banque ne paye pas.

1 Le paiement garanti
Le fournisseur bnficie de lengagement personnel du banquier sil respecte des obligations sa charge. Il doit transmettre les factures dans un dlai de 7 jours au centre de traitement des cartes bancaires. Le paiement est garanti jusqu un certain seuil : la garantie de base. Le fournisseur doit effectuer des vrifications au moment du paiement (validit de la carte, absence dopposition, signature du client exige). Tout cela se fait par le jeu du terminal mis disposition par sa propre banque. le montant de cette garantie de base est de 100 par carte utilise le mme jour dans le mme point de vente. Le fournisseur ne peut se voir opposer aucune exception. Le banquier du fournisseur ne peut pas refuser de payer si le client est dbiteur. Dans le contrat, les banques peuvent prvoir une garantie de base suprieure aux 100. Dans ce cas, la cotisation verse par le commerant sera plus importante. Si le montant excde la garantie de base, il peut tout de mme y avoir un paiement garanti. Le fournisseur doit obtenir la garantie par tlphone ou par le terminal du banquier, lautorisation assortie dun numro valable pour la seule opration concerne.

2 Paiement titre davance

Si lautorisation nest pas sollicite ou si elle nest pas obtenue, le banquier va verser le montant pay par le client mais dans ce cas, le versement est fait uniquement titre davance. Il est effectu sous rserve dencaissement effectif auprs du porteur. Le banquier qui a pay par avance procde au dbit du compte du fournisseur. Dans la pratique, lautorisation est incluse au del dune certaine somme. Cette garantie a un prix (pour les grandes enseignes).

B Obligations du fournisseur
Il sengage accepter le paiement par carte et le faire savoir. Il sengage ce que le paiement par carte ait lieu au mme prix que par tout autre mode de paiement. Cest la neutralit des moyens de paiement. Le commerant peut restreindre cette

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obligation en considrant que pour certaines oprations il na pas accepter le paiement par carte bancaire. Il doit en informer au pralable ses clients (seuil fix). Le commerant sengage effectuer les contrles ncessaires la scurit du systme (vrifier la carte elle-mme grce au terminal, sil ne marche pas, il doit revenir limprimante manuelle). Il sengage payer une commission proportionnelle au montant de lopration. Il y a un minimum, quelque soit la somme facture. En cas de contestation, si le porteur refuse daccepter lopration, ds lors quil y a eut contrle physique de la carte, le banquier sengage un systme particulier, le niveau de scurit maximal. Quand le paiement se fait distance, le niveau de scurit est minimal.

Section 2 : Lutilisation anormale de la carte bancaire 1 - Lutilisation anormale de la carte par le porteur
Cest quand le contrat prend fin. Le client doit alors restituer la carte au banquier. Si le client utilise tout de mme la carte, il peut tre poursuivi au titre de lescroquerie (par rapport au commerant) et pour abus de confiance (par rapport au banquier). En cours de contrat, si le client ne dispose pas des fonds ncessaires, on considre que le client commet un faute contractuelle qui peut justifier la rsiliation du contrat et la restitution de la carte bancaire (dommages et intrts peuvent tre rclams par la banque). Il ny pas de sanction pnale dans ce cas.

2 Lutilisation anormale de la carte par un tiers

Cette utilisation constitue lescroquerie. Si la carte est falsifie, cest une infraction prvue larticle L163-4 du CMF (7 ans de prison et 750 000 damende). Les fournisseurs en gnral, ne contrlent pas lidentit du porteur. La fraude est donc beaucoup plus facile.

A Fraude avec dpossession

Cest lhypothse du vol ou de lutilisation dune carte trouve. Aprs lopposition, si le porteur lgitime a fait une opposition licite, elle rvoque le mandat de pay accord au banquier. Le banquier doit tout de suite cesser tous les paiements. La responsabilit du porteur est totalement dgage pour toutes les oprations aprs lopposition. La banque doit tout mettre en uvre pour que lutilisation de la carte ne soit plus possible. Avant lopposition, cest larticle L132-3 du CMF qui rglemente la situation. Le contrat ne peut que reproduire les dispositions de cet article. Le client engage sa responsabilit mais le montant est plafonn 150. Il y des dpassements. En cas de ngligence de sa part, quand elle constitue une faute lourde (par exemple, la personne avait inscrit son code sur la carte), la charge de la preuve incombe au banquier. Il y a aussi lopposition tardive. Le porteur a trop attendu avant de signaler la dpossession.

B Fraude sans dpossession

La personne doit tre totalement protge. Larticle L132-4 du CMF prvoit que le porteur est protg face deux types de fraude : en cas de paiement distance ou en cas de contrefaon. A partir du moment o la personne constate un dbit dont elle nest pas lauteur, elle doit sadresser sa banque et doit lui adresser une rclamation crite o elle conteste une opration prcise. La banque est tenue de rembourser le montant du paiement en cause dans le mois qui suit la rclamation. Aucune preuve nest exige de la part du titulaire de la carte. La banque peut prouver que lopration a bien t effectue par le porteur lgitime. Des sanctions pnales sont envisageables. Le dlai de rclamation de la part du client est de 70 jours compter de lopration litigieuse.

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Titre 3 : Comptes bancaires

Les oprations peuvent se faire par caisse ou par compte, cest dire par change physique au guichet de la banque ou grce au compte bancaire. Dans certaines hypothses, il y a des cas lgaux dobligation davoir un compte bancaire (exemple : les commerants). Les oprations se font par le jeu dcritures. Le compte bancaire est une convention entre le banquier et son client, une convention de service bancaire.

Section I : Louverture du compte 1 Rencontre des volont A Volont du banquier

On a le principe de libert du banquier. Un banquier est libre de refuser louverture dun compte. Mais il y a lhypothse du droit au compte : une personne qui essuie un refus peut sadresser la Banque de France qui dsigne un tablissement de crdit tenu douvrir un compte bancaire au nom de cette personne. On a galement le droit des services minimum : le banquier doit effectuer des oprations de tenue de compte (ouverture, gestion, clture), il doit informer le client quant ltat de son compte et lui laisser la possibilit de consulter son solde distance, il doit fournir au client des moyens de paiement sans risques (carte autorisation systmatique). Le service de base doit tre gratuit. Si le banquier veut mettre un terme ce compte, il peut le faire avec un dlai de pravis dau moins 45 jours. Le banquier a des obligations. Il doit faire des vrifications (identit du postulant, domicile de cette personne avec lenvoi dune lettre daccueil qui ne doit pas revenir lexpditeur avec la mention inconnu ladresse indique ), quand il remet les formules de chques, il doit interroger la Banque de France. Larticle L312-1 du CMF prvoit des mentions qui doivent figurer dans loffre faite au client (exemple : dure et conditions de renouvellement du compte, commissions perues par le banquier, consquences dune situation dbitrice, tarif appliqu dans ce cas). Le banquier qui ouvre un compte doit signaler cette ouverture au service de la Direction Gnrale des Impts.

B Volont du client
Le client a le libre choix de ltablissement de crdit ? les commerants sont obligs davoir un compte mais peuvent choisir ltablissement. Le client doit avoir la capacit de contracter. Pour les mineurs non mancips, louverture est subordonne lautorisation du reprsentant lgal. Si elle na pas la capacit, elle ne peut pas disposer dun chquier, dune carte de paiement ni dautorisation de dcouvert. On a le principe de pluralit des comptes : une personne peut avoir plusieurs comptes. On fait jouer la rgle de lindpendance des comptes : chaque compte est autonome (le banquier ne peut pas prendre linitiative de la compensation des comptes).

2 Varit des comptes A Diffrences entre compte de dpt et compte courant

Il ny a pas de rglementation de fond. La diffrence est la volont des parties. Trs souvent, dans la convention, il ny a pas de prcision quant la nature. La jurisprudence sest prononce sur la diffrence : Qualit du titulaire : les particuliers ont des comptes de dpt, les comptes courants sont rservs aux commerants qui utilisent leurs comptes pour leur activit professionnelle. Oprations effectues : elles sont plus nombreuses sur le compte courant que sur le compte de dpt. Le caractre onreux du dcouvert est prsum dans les comptes courants. Pour les comptes de dpt, il y a prsomption de gratuit (on doit prciser la tarification dans le contrat). Effet de garantie : pour un compte courant, le commerant sengage affecter toutes ses crances au compte courant.

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B Diffrences entre comptes vue et comptes terme

Compte vue : il permet le retrait dun somme dargent sur premire demande. Le titulaire peut retirer tout moment le solde crditeur provisoire. Il ne peut pas tre rmunr en droit franais. Compte terme : les sommes sont bloques jusqu lexpiration dun dlai fix louverture du compte. Les sommes produisent des intrts au profit du titulaire du compte. Les taux sont fixs au niveau national par le comit de rglementation bancaire et financier.

Section 2 : Fonctionnement du compte

Il est destin enregistrer les remises faites entre les deux parties.

1 Obligations du banquier
Il assure la tenue du compte (enregistrer matriellement les diffrentes oprations passes). On a le problme des dates de valeur, cest dire la date partir de laquelle le banquier comptabilise lentre en compte. La difficult est que le banquier a intrt ce que le client soit dbiteur car il va toucher des intrts. Les banquiers ont prvu des dates de valeur ne correspondant pas la ralit (exemple : pour les dpts, la date de valeur est fixe un jour postrieur celui o lopration avait t faite par le banquier). La Cour de Cassation a sanctionn ces agissements. Dans un arrt du 06.04.93 de la chambre commerciale, elle condamne cette pratique et estime que le dcalage ne peut tre justifi que par des dlais ncessaires au droulement de lopration. Le banquier a lobligation dinformation quant au fonctionnement du compte grce aux relevs de compte avec les informations pertinentes (oprations, dates des oprations, pour quel montant, solde provisoire du compte). Le client doit pouvoir rectifier les erreurs. Le dlai de vrification pse sur le client. Au del, le client est prsum avoir approuv le relev de compte. La jurisprudence est intervenue : si le client garde le silence, il y a prsomption de rgularit. Le client peut toujours postrieurement dmontrer le contraire. Le banquier engage sa responsabilit pour toutes les fautes quil peut commettre (erreur, retard, ngligence).

2 Obligations du client Rmunration du banquier

Le banquier agit titre onreux : il peroit des commissions. Le client a lobligation de verser cette rmunration. Le banquier peroit les intrts du dcouvert ds lors que le banquier considre que le dcouvert est autoris. Pour les comptes de dpt, la Cour de Cassation considre que le caractre gratuit est prsum. Cest la rgle inverse pour le compte courant. Le taux pratiqu a ncessairement t propos par crit au client pralablement la perception des intrts. Si lcrit nest pas soumis au client, la jurisprudence considre que le taux lgal sapplique rtroactivement. La banque devra donc rembourser le trop peru le cas chant. Le client a lobligation de vrification (consulter les informations fournies par le banquier).

3 Effet de rglementation au solde provisoire

Chaque crance rciproque aboutit la formation nouveau solde provisoire. Sil est crditeur, il reprsente une crance dut titulaire du compte envers le banquier, sil est dbiteur, cest linverse, cest une crance lencontre du client. Le solde provisoire peut tre utilis librement par le client. Quand il est crditeur, la banque se voit interdire par la jurisprudence la possibilit de poursuivre le paiement en justice. Il retrouve la possibilit dagir quand le compte est cltur dfinitivement. Cest une crance qui peut tre utilise par les cranciers. Certaines sont nanmoins insaisissables (une certaine fraction du salaire, certaines prestations sociales).

Section 3 : La clture du compte 1 Les causes de clture 50/51

Causes volontaires : les parties peuvent dcider de mettre un terne leur contrat. Si on a un contrat dure indtermine, chaque partie peut rompre unilatralement le contrat (la rupture ne doit pas tre brutale, pas dintention de nuire). En cas de droit au compte, le dlai est de 45 jours. La clture peut entraner des frais qui peuvent tre rclams au client condition que ces frais aient t prvus dans la convention douverture du compte. Causes involontaires : cest lexemple du dcs du titulaire du compte, la survenance dune incapacit. Il y a galement le cas de la clture tacite du compte : le client cesse toute relation avec la banque sans prendre linitiative de la clture.

2 Effets de la clture
Le compte ne peut plus enregistrer doprations nouvelles. Le client doit restituer les formules de chques et cartes bancaires quil possde. On a une priode de liquidation du compte qui souvre. Le banquier va devoir payer les chques tirs avant la clture du compte mais pas encore encaisss. A lissue de la liquidation, on rencontre le solde dfinitif (ce qui reste sur le compte ou ce que le client doit). Sil est dbiteur, la crance pour le banquier a une prescription de 10 ans. Sil est crditeur, le montant du solde doit tre remis au client. Si le client sest dsintress de son compte, sil ny a aucune opration, rclamation pendant 10 ans, dans ces cas, ltablissement de crdit peut clturer le compte et dans ce cas uniquement, il doit dposer le montant du solde crditeur la Caisse des Dpts et Consignations, somme acquise lEtat sil ny a aucune rclamation pendant 30 ans.

EXAMEN : 15 min de prparation et 15 min doral (prsentation du sujet avec les principes, exceptions, rgles et critiques exposes + questions sur le sujet + questions sur dautres lments du cours).

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