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Actitud Sospechosa La denominada prevencin policial tiene origen en verificacin de determinadas condiciones, supeditadas al acaecimiento de un posible hecho ilcito.

Su intervencin encuentra el marco legal a partir de la ley de forma, como lo es el Cdigo de Procedimientos Penal de la Provincia de Buenos Aires. A partir de los Artculos 152, 153, 293 y ss. quedan configuradas las herramientas de actuacin para dichos funcionarios, donde en todos casos debern dar aviso inmediatamente al Ministerio Pblico Fiscal o al Juez de Garantas en Turno. Estas consisten en una serie de medidas como la aprehensin, incomunicacin, realizar operativos pblicos de prevencin, recibir denuncias (y actuar en consecuencia), entre las ms destacables. Pero, estas medidas, por la importancia y teniendo en cuenta que se est restringiendo uno de los derechos ms importantes de los individuos, como es la libertad de locomocin, se requiere la verificacin de elementos objetivos para determinar la actuacin de los funcionarios de la seguridad. Esto en la realidad encuentra varias cuestiones a tener en cuenta: por un lado, la actuacin debe darse en casos urgentes que justifiquen la intervencin, es decir, por la naturaleza del hecho, el o los individuos que supuestamente hayan cometido una actividad ilcita, y los caminos normales (investigacin por parte del Fiscal) pudiesen quedar desvirtuados, o finiquitados ante la evasin de los mismos; por otro lado, los funcionarios de seguridad deben labrar actas de los actuado, determinando en las mismas, las operaciones practicadas, el origen de la intervencin (supuestos de flagrancia, aviso del 911), como as tambin de las condiciones objetivas de intervencin. Pero que son estas condiciones objetivas de intervencin?, bueno para responder a esta cuestin debemos analizar una cuestin referida a la teora del Derecho Penal. En este mbito se diferencia el denominado derecho penal de Autor del Derecho penal de Acto. El primero fuertemente arraigado con la temtica subjetiva, es decir con las condiciones personales del sujeto en cuestin. Generalmente, se relaciona esta teora con el foco de la persecucin con las clases ms carenciadas y proclives al delito. Con esto queremos reflejar

que segn esta teora, el estado concentra todo su poder de imperio sobre determinada clase, por sus condiciones de cadenciados, proclives al delito, condiciones que reflejan un contenido racial, tnico, cuasi discriminatorio. Dentro de la segunda teora, vemos que los elementos que habilitan a la intervencin y persecucin del estado, estn relacionados con el hecho en s, es decir, lo que se tendr en cuenta, no es el sujeto, sino la actividad realizada. Mediante esta situacin seran perseguidas todas las personas que encuadren en un hecho tpico. Esta ltima teora es la receptada por nuestra normativa, por ser la ms apropiada y mejor combinar con los instrumentos internacionales, como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Convencin Americana de los Derechos Humanos, etc. La realidad nos demuestra que, mediante este criterio, y debido a la gran cantidad de hechos que suceden en la vida cotidiana, como as tambin los escasos recursos con que cuentan las autoridades, es casi imposible perseguir todos los casos que se verifiquen dichas cuestiones. A partir de all, es que se originan los criterios de oportunidad fiscales, que no son ms que la aplicacin neta del principio del derecho penal de autor, donde se dota de facultades al agente fiscal para perseguir, para desestimar, o para archivar investigaciones. Incluso, herramientas como los modos anormales de terminacin de procesos art.395 y ss. ; 404, son el corolario de esta situacin. As tambin sucede con las fuerzas de seguridad, donde se los habilita a intervenir cuando no es posible la actuacin del ministerio pblico fiscal. Esto guarda relacin con la inmediatez, celeridad, y hasta la eficacia, ya que si la polica no estuviese habilitada a intervenir las situaciones descritas, quedara vaca de contenido su actividad. Aqu nos detendremos, para analizar las facultades de la polica: como bien aclaramos al comienzo, estos funcionarios se encuentran habilitados para actuar cuando objetivamente se verifiquen condiciones que el mismo cdigo de procedimientos permite, es decir, aprehensin, casos de flagrancia, operativos pblicos de seguridad, eventos deportivos, etc.

El inconveniente radica cuando la polica, en exceso de las facultades legalmente permitidas, avasalla los derechos fundamentales de las personas, con motivos de prevencin, que exceden los reales motivos de intervencin. Aqu se da claramente la aplicacin del derecho penal de autor, donde un agente de seguridad acta por las condiciones del sujeto, que llevaran a pensar que cometer un hecho ilcito. Ello tiene origen en la errnea aplicacin interpretacin del artculo 154 del cdigo de forma de la provincia de Buenos Aires, donde claramente se especifica: hay flagrancia cuando el autor es sorprendido en el momento de cometerlo o inmediatamente despus mientras tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir que acaba de participar en un delito., como as tambin del art. 293 en conjugacin con el artculo 225, es decir, requisas personales urgentes. Estas situaciones se dan a diario, teniendo como resultado una infinidad de nulidades, y por consiguiente una actuacin deficiente de las fuerzas de seguridad. Esto nos lleva a otra cuestin: el resultado obtenido de la intervencin, justifica la actuacin policial?. Esta cuestin tiene una respuesta que podr variar segn la poltica estatal, la presin social, o el equilibrio en la ley. En primer lugar, podemos referirnos a que la poltica estatal / criminal debe ser entendida en cuanto al respeto de la legalidad, actualmente fuertemente asociada con el garantismo, es decir, dotar de derechos y garantas a quienes son apuntados por el derecho penal. Esto quiere decir, que si bien, es potestad del estado garantizar la seguridad interior de la comunidad, tambin debe respetar los derechos mnimos de aquellos que son perseguidos, asegurando un trato dentro del marco legal. Es por ello, que nuestro cuerpo normativo responde a un modelo de intervencin que respete estos derechos y garantas. Y segn este modelo, la referida cuestin no encontrara justificacin del resultado ante una actuacin ilegitima de los poderes de seguridad, anulando toda intervencin que nos resguarde dichos derechos y garantas. En segundo lugar, el aspecto social, se refleja en una presin a los poderes del estado, ya que la poblacin pretende que sean castigados todos los

hechos, sin importar el procedimiento. Esto es, ms que justicia, una persecucin excesiva, para lograr una paz social, o un sentido de proteccin. Esto no es menor, puesto que, ante casos resonantes el estado se vio en una situacin de descrdito poltico, lo cual debi actuar modificando diversas instituciones normativas para contentar a la poblacin, y en algunos casos justificando intervenciones indebidas. Estas posiciones encuentran fuertes criticas, la poltica, por justificar la proteccin de los intervenidos, y por plagar de nulidades el actuar policial, en cambio, la social, por ser extremadamente gravosa para los individuos, y hasta incluso por considerarla poco tcnica, es decir, por tener poco conocimiento de las formas y de las actividades que se encuentran reguladas en el marco legal. Finalmente, entendemos en nuestra postura, el equilibrio en la ley, entendindose como la conjuncin de las cuestiones de ambas posturas pero, reguladas en un plexo normativo. Es claro, que la seguridad es un derecho que debe ser garantizado a todos los habitantes. Pero tambin es claro, que si no existen objetivos elementos legales para su persecucin, no pueden ser llevados adelante; y deben garantizarse los derechos mnimos a aquellos que sufren una actividad de persecucin. Mediante estas premisas, entendemos que: Las condiciones de persecucin deben ser objetivamente detalladas en el plexo normativo, con una debida instruccin a los funcionarios encargados de cumplirlos, pero asegurando la seguridad de la poblacin y las garantas mnimas a quienes sufren esta situacin. Aqu, las Actas policiales deberan cumplir el papel fundamental, detallndose las condiciones, con los motivos fundados de procedimiento. Si bien ya son aplicadas, no se emplean correctamente. Es por ello, que la funcin de un fedatario, debera suplantar al testigo de actuacin, puesto que este ltimo muchas veces es compelido a la fuerza y obligado a aseverar cuestiones que le son ajenas, y que no tiene un vasto conocimiento. Por su lado, este fedatario, debera ser una persona instruda en la funcin judicial, con conocimientos tcnicos del derecho, que autorizara el proceder policial. La funcin de este nuevo operador, garantizara por un lado, la verificacin efectiva de las condiciones para proceder, y por el otro, encontrara un nuevo responsable jurdico, lo cual obligara a un actuar prudente y efectivo.

Ahora bien, estas situaciones descriptas, han sido analizadas en diversas ocasiones por los juzgados inferiores, y han receptado posiciones diversas en la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En un caso pilar, "Daray" de 1994, la Corte haba resuelto un caso de esta familiaen favor de las garantas, diciendo que "la detencin de un ciudadano sin que exista flagrancia o indicios de que sea responsable de delito alguno hace nulo el procedimiento y lo actuado en su consecuencia". Sin embargo, poco a poco se fueron reconociendo excepciones y adoptando criterios ms verstiles, llegando a decirse que haba que atender en cada caso a la "totalidad de las circunstancias". El origen de esta rama de excepciones vena a convalidar cualquier procedimiento de detencin/requisa/interrogatorio que arrojara algn resultado incriminante, a cambio de sealar una "circunstancia" en particular que demostrara "actitud sospechosa" en el imputado, tales como: "estar vestido de forma inusual" (en "Tumbeiro" de 2002) o "demostrar nerviosismo ante la requisitoria policial" ("Monzn" de 2002; "Szmilowsky", de 2003). Toda esta jurisprudencia tuvo su origen en "Fernndez Prieto" de 1998, donde Bossert, Fayt y Petracchi votaron en disidencia. All se despliega una hermenutica jurisprudencial que viene a legitimar detenciones y requisas por "actitud sospechosa", por fuera de los casos de "urgencia" del art. 284 del Cdigo Procesal Penal de Nacin. La "actitud sospechosa" del imputado en el caso era la siguiente: conducir un auto a las siete de la tarde en la ciudad de Mar del Plata. Todo esto ocurra, tambin, en contradiccin con la doctrina de la Corte IDH en el caso "Surez Roser" (una sentencia que condena a Ecuador). Donde se conclua que a falta de orden de autoridad judicial competente, la detencin es "en principio, ilegtima, a menos que se trate de verdaderos supuestos de urgencia, definidos de manera estricta, y de aplicacin efectivamente excepcional, y que estn previstos por la ley en sentido formal, siendo funcin de los tribunales el deber de aplicar las reglas legales respectivas de la manera ms limitada posible". Finalmente, y ms reciente, es el caso Ciraolo, en donde un polica estaba investigando "un homicidio en ocasin del asalto a un camin que

transportaba correspondencia". Estando de ronda, entr a un bar, procediendo a identificar a quien dijo llamarse Jorge Ciraolo... , momento en el cual ste se mostr ofuscado y nervioso y de una forma impropia dijo que no tena documentos porque los haba extraviado". Ante ello el personal policial le requiri la exhibicin de sus efectos personales entre los que se observaron cheques y fotocopias de cartulares. Luego de lo cual lo llevaron a la comisara, lo identifican con testigos, consiguen una orden de allanamiento para su casa. Como sintetiza el dictamen de Procuracin, "hubo varios actos de prevencin: identificacin, requisa, interrogatorio, secuestro de documentacin, conduccin a la comisara, pero todos ellos integraron un nico procedimiento policial, en el cual en todo momento, desde que el oficial entr a la confitera y se dirigi directamente a requerirlo, Ciraolo qued con su libertad restringida, sujeto al apremio, sin poder retirarse o desplazarse libremente, debiendo cumplir varias rdenes, susceptibles de comprometerlo penalmente, sin la posibilidad de oponerse". En dicho caso, se utiliz el precedente Fernandez Prieto de 1998, junto con la aplicacin forzada de la jurisprudencia americana Ferry vs. Ohio, donde all efectivamente se permitan requisas con algn indicio o actitud sospechosa, pero slo a los efectos de verificar si el sospechoso

estaba armado, no con cualquier fin, sin aceptar tampoco derivaciones


ulteriores a la requisa (interrogatorios, detenciones). Con este breve repaso, podemos ver cmo ha sido una constante la modificacin de criterios, desde el ms alto tribunal, obligando de manera urgente a una modificacin en el plexo normativo, junto a una poltica criminal unificada.