Filiacin

Unid

Introduccin.
La propiedad equivale en sentido gramatical a la cualidad de una cosa. En el derecho civil lo que interesa al tratar de la propiedad es la forma jurdica de las facultades o poderes del hombre sobre las cosas, la relacin de pertenencia o apropiacin sobre las mismas. Lo que parece en este momento el punto esencial del concepto es la actuacin que puede realizar el propietario sobre un bien econmico. Se contempla la valoracin jurdica del fenmeno de goce o utilizacin de las cosas; o sea de una actividad concreta que arrancando de una base subyacente econmica, se traduce en una relacin jurdica que permite al propietario el poder decidir el destino econmico del bien. El punto que debe partirse en el estudio de los limites del derecho de la propiedad se halla expresado en la el prrafo la propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa sin mas limitaciones que las establecidas en la ley. De ah se pueden deducir que hay limitaciones legales, que no se especifican, para proteger los derechos privados de otros titulares y las necesidades del inters general o publica. La propiedad debe ser concebida como un medio para que el sujeto lleve a cabo una actuacin en si misma limitada.

El principal foco de confusin viene dado por las servidumbres. Fue la doctrina francesa quien trato de asimilar esta figura de la servidumbre al concepto de las limitaciones por razn del contenido, por cuanto que el titular del dominio no tenia otra actuacin que la de soportar algo frente a la actividad del titular de dicho ius in re aliena a travs de un non facere o un pati por parte del propietario del predio sirviente.

La servidumbre.
Adentrarse , desde la perspectiva histrica, en el complejo mundo de las disposiciones normativas restrictivas del derecho de propiedad aconseja introducir algunas precisiones conceptuales, que se hacen indispensables para una exacta determinacin del alcance de la titularidad dominical. Como es sabido, la concepcin romana de la propiedad configura esta como la pertenencia absoluta de una cosa, que comprende las potestades de usarla, disfrutarla, percibir sus frutos y disponer de ella, y entendindose extendida desde el subsuelo hasta el espacio areo y tendente a perpetuarse en el tiempo. Sin embergo, esta plenitud no excluye posibles limitaciones derivadas de la concurrencia o la superposicin de otros derechos que la impiden, y que pueden consistir en la imposicin o la abstencin del ejercicio de alguna facultad o en la aceptacin d ela actividad de otro respecto a la cosa propia. Una cuestin muy debatida por la doctrina ha sido la relativa a si cabe hablar de la existencia d ela expropiacin forzosa por causa de utilidad publica. Un apartado no menos importante dentro de las situaciones susceptibles de provocar un encogimiento de las facultades propietarias lo constituyen las relaciones de vecindad. Lo que supone introducir en el discurso el estudio de las servidumbres prediales. Ahora bien, ello no significa que todas las limitaciones derivadas de la contigidad quepan ser calificadas como servidumbres, al igual que, con discutinle criterio, lo hace el vigente cdigo civil espaol en el caso de la medianera, ya que, entre otros, no se cumple uno de sus presupuestos esenciales, como lo es la existencia de un fundo dominante y otro sirviente. Y esto es asi porque las relaciones de vecindad se basan en la independencia, la igualdad y la libertad de los predios colindantes, por lo que las limitaciones que generan son reciprocas y no sustentadas, como sucede en las servidumbres, en la imposicin de un gravamen derivado de la dominacin de un fundo sobre otro; adems de que aquellas no se 1

extinguen por la falta de uso, lo que si puede ocurrir con estas ultimas. Esta confusin arranca de la tendencia consolidada en el derecho justinianeo a extender la consideracin de servidumbres a algunas limitaciones de la propiedad de origen no convencional, que comportan una relacin entre fundos y presentan una estructura anloga a las genuinas servidumbres; las cuales acabaran siendo calificadas como servidumbres legales, por venir determinado su contenido en una disposicin de este rango normativo. Una categora que los doctores del ius commune recogern y ampliaran, al dar cabida en la misma a todas las limitaciones legales del dominio, incluidas muchas figuras completamente alejadas de las servidumbres, lo que, adems, ha encontrado continuidad en la legislacin y la doctrina posterior. A pesar de que el cdigo civil espaol, en su articulo 530, resuelve la cuestin con aparente contundencia, al caracterizar la servidumbre como un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo, la fijacin del contenido del concepto de servidumbre ha distado de ser pacifica entre la doctrina civilista moderna. Esta misma dificultad la han padecido los romanistas a la hora de encorsetar dentro de una definicin cerrada una institucin que, en todo caso, consiste en la existencia de una relacin permanente entre dos fundos establecida voluntariamente por sus propietarios, que para uno, el del denominado dominante, constituye un verdadero derecho real en cosa ajena, pues le procura una utilidad concreta y limitada sobre el otro, normalmente calificado como sirviente, en tanto que para este supone una autentica carga, por cuanto restringe las facultades de su propietario, al obligarle a tolerar ciertas acciones, inmisiones o comportamientos o a abstenerse de ejercer algunas de las potestades implcitas en dicha condicin. Ahora bien, el hecho de que la citada relacin vincule directamente a los predios no sigfinica que los juristas romanos sustrajesen la pertenencia de ese derecho y ese gravamen a las personas, aunque es verdad, que la servidumbre se adscribe permanentemente a los bienes races afectados, con independencia de los cambios o las vicisitudes que pudieran producirse en su respectiva titularidad. Tambin es cierto que por influjo de la jurisprudencia postclsica, en el derecho justinianeo se acepto una nueva clase de servidumbres, las llamadas personales, con el usufructo, el uso y la habitacin como figuras mas importantes, que se apartaba de las notas fundamentales que acabamos de sealar. Acerca del origen de las servidumbres reales se han formulado las mas diversas teoras, que han acabado convergiendo en la aceptacin prcticamente unnime entre los 2

romanistas de la interpretacin que conecta el nacimiento de las servidumbres mas antiguas, adaptadas a las exigencias de la primitiva economa agropecuaria, esto es, las cuatro rusticas de paso y agua, a la pertenencia de la franja de terreno precisa para permitir el paso, el discurrir del agua o la ubicacin de los canales necesarios para su conduccin. Otra cuestin tambin muy debatida ha sido la relativa al carcter de dicha pertenencia, es decir si la que recae sobre el terreno, el agua y el conducto de agua es exclusiva del titular del predio que actua como dominante, o si lo que existe es una especie de copertenencia entre los dueos de ambos predios. Como ya se ha apuntado, en el derecho romano clsico no se formula un concepto teorico general de servidumbre, debiendo ser abstrados sus rasgos definitorios fundamentales del elenco, siempre abierto, de las distintas figuras especificas en las que se materializa, estando cada una de ellas dotada de un contenido concreto y arquetpico que es el que confiere a las servidumbres el rasgo esencial de la tipicidad. La clasificacin fundamental de las servidumbres en este periodo es la que distingue entre las rusticas y las urbanas. Sin embargo, las fuentes no aclaran cual es el criterio de adscripcin a una u otra categora, aunque si parece desprenderse que esta asignacin no vendra determinada por la localizacin en el campo o la ciudad de unas u otras, ni por el carcter del fundo a cuyo favor se constituye o que la soporta, sino por su funcin y finalidad. Por tanto, la calificacin como rusticas correspondera a quellas que persiguen el disfrute econmico o la mejora productiva de un fundo agrcola, y como urbanas a las que responden a necesidades propias de los nucleos habitados o buscan el provecho y la mejora de las condiciones de los edificios. Dentro de las servidumbres rusticas hay que referirse a las cuatro mas antiguas, las tres de paso y la de acueducto. Por lo que atae a las de paso, con independencia de que la determinacin exacta de su correspondiente contenido plantee algunos problemas, podemos afirmar que el iter comportaba, en inicio, adquirir la potestad sobre un sendero, probablemente de una amplitud de dos pies, o en todo caso siempre inferior a cuatro, y apto para el transito peatonal, aunque luego se le aadi la facultad del paso a caballo o en litera; mientras que el actus, de cuatro pies de anchura, servia para la conduccin de animales o de ganado, y la via, concebida como una integracin de los anteriores, otorgaba ocho pies en los tramos rectos y diecisis en las curvas, permitiendo la circulacin de ganado y de vehculos, asi como el transporte de materiales. La 3

servidumbre de aquae ductus consista en el derecho de hacer discurrir agua viva por un canal que atravesaba el fundo ajeno, si bien por extensin jurisprudencial acabo incluyendo tambin el de hacerla derivar de ese mismo predio. Posteriormente, a estas primeras se unirn otras servidumbres que, sin disfrutar de la condicin de iura praediorum, si merecern la consideracin de rusticas, como la saca de agua, que comprendia el derecho de acceso hasta el manantial de donde se tomaba el liquido; la de abrevadero y la de pasto, que facultaban, respectivamente, para guiar el ganado hasta el agua y apacentarlo en una finca ajena, llevando ambas implcito el actus hasta el sitio de ubicacin del agua o del pasto, y dependiendo su cualidad de predial de que el ganado fuese fruto, o no, del fundo .

Se puede definir a la servidumbre, segn el cdigo civil del estado de Yucatn, como un gravamen real impuesto sobre una finca o heredad en provecho o para servicio de otra perteneciente a distinto dueo. La finca o heredad en cuyo favor esta constituida la servidumbre, se llama predio dominante; la finca o heredad que la sufre, predio sirviente. Ahora bien, una limitacin legal puede ser la base para que una persona obtenga una determinada utilidad de la propiedad ajena sin estar recprocamente afectada; es decir, puede autorizar la constitucin de una servidumbre que ha de ser consentida forzosamente por el dueo de la finca gravada. Una limitacin puede afectar a la totalidad del derecho de propiedad; en cambio la servidumbre tan solo grava parcialmente el derecho. Las limitaciones nacen de la ley o de la norma jurdica en tanto hay servidumbres que pueden ser voluntarias. En el objeto tambin hay diferencias, pues las limitaciones pueden recaer sobre toda suerte de bienes, las servidumbres nicamente pueden gravar los bienes inmuebles. Desde la perspectiva civil, lo nico que interesa es distinguir las servidumbres legales. Se trata de saber cual es el criterio que delimita entre servidumbre y limitaciones policiales de la propiedad. La servidumbre restringe, no tanto el contenido del derecho de propiedad, cuanto su exclusividad, por lo que las facultades de la propiedad vienen a quedar divididas entre el propietario y el titular de la servidumbre; as es que, desde el punto del vista del propietario, la servidumbre consiste en un soportar algo. Pero las leyes positivas no han diferenciado entre servidumbre y 4

limitacin. Las servidumbres son autnticos derechos reales, en la medida en que recaen sobre un bien inmueble determinado y lo afectan con independencia de su titular. La jurisprudencia ha calificado a las servidumbres como un gravamen de los derechos dominicales de terceros que, al coexistir con el derecho de propiedad, tiene un contenido limitativo, aminorador del disfrute y valor del predio sirviente. Por este motivo, es constante la doctrina jurisprudencial que aconseja favorecer en lo posible, ante casos dudosos, el inters y condicin del predio sirviente, por ser de interpretacin estricta toda la materia relativa a la imposicin de gravmenes, y por la concordancia de la presuncin de la libertad de los fundos. El cdigo civil establece distintas clases de servidumbres. Las servidumbres legales, establecidas por imperio de la ley, o voluntarias, acordadas por voluntad de los propietarios. Las aparentes, porque estn continuamente a la vista por signos exteriores, y las no aparentes, que no presenten indicio alguno de sus existencia. Las servidumbres continuas, cuyo uso es incesante sin la intervencin del hombre, y las discontinuas, que se usan a intervalos mas o menos largos y dependen de actos del hombre. Las servidumbres siempre y totalmente recaern en bienes inmuebles, nunca sobre muebles. El inmueble debe ser ajeno porque siendo la servidumbre un desmembramiento del derecho de dominio, resulta inconcebible una servidumbre sobre cosa propia. Los derechos de la servidumbre sobre inmueble ajeno consiste en usar de el o impedirle al propietario que ejerza algunos de los derechos de propiedad. Es una restriccin de libertad total sobre la propiedad, creando un desmembramiento de ese derecho, que lo hace imperfecto. Esa restriccin consiste en no hacer o dejar de hacer alguna cosa. Las servidumbres pueden ser RSTICA: Son derechos que tiene una heredad sobre otra. Se la conoce tambin como servidumbre predial rustica. Las servidumbres prediales rusticas, al tener por contenido el aprovechamiento consistente en el uso, son relaciones jurdicas solidarias e indivisibles. Consecuentemente, no se pueden constituir ni extinguir parcialmente. Se denominan prediales, ya que se constituyen para que la ventaja del uso sea directa a favor y en contra de los predios de distintos dueos, favoreciendo o gravando solo indirectamente a los respectivos propietarios o a aquellos que puedan obtener la ventaja del uso permanente limitado, o a aquellos que deban tolerarlo. Es el predio dominante el que se beneficia directamente del uso, y es el predio sirviente el que padece directamente el gravamen. Por eso las servidumbres prediales no pueden consistir en un hacer, que es un contenido posible de las obligaciones, y estas son siempre personales. Por tanto, desde el

punto de vista del predio dominante, la servidumbre consiste en una intromisin lcita sobre el predio sirviente o en un derecho a impedir determinados actos en el predio sirviente. Desde el punto de vista del predio sirviente, la servidumbre consiste siempre en una tolerancia. La inherencia predial de las servidumbres determina que el uso permanente limitado sea exclusivo del predio dominante y no se pueda destinar la ventaja a un uso extrao al fundo dominante. Por tanto, el uso permanente limitado no se puede ceder separadamente del fundo, y la ventaja del predio dominante no se puede convertir en un aprovechamiento personal del titular del fundo dominante o de otra persona. As no se puede vender el agua de una servidumbre de acueducto para regar otro predio distinto al fundo dominante. Para que se pueda constituir la servidumbre predial es necesario el requisito de la vecindad de los predios: el dominante y el sirviente, pero ello no quiere decir que deban ser necesariamente contiguos. Naturalmente los propietarios de los predios deben ser distintos, ya que nadie se puede imponer servidumbres sobre el propio predio.

Las principales clasificaciones de las servidumbres prediales elaboradas por la jurisprudencia romana son las siguientes: Servidumbres prediales urbanas y servidumbres prediales rusticas. Ante todo la clasificacin que distingue entre las servidumbres prediales urbanas y las rusticas; clasificacin para la cual la jurisprudencia romana no sigue el criterio locativo de predios rsticos o urbanos, sino el criterio de la funcionalidad econmica; es decir, segn la ventaja del uso limitado se establezca a favor o en contra de un fundo o predio, o de una vivienda, la servidumbre predial ser rustica o urbana. Las servidumbres prediales rusticas son las mas antiguas de la categora, y dado que se confunden con la propiedad misma del fundo en que se ejerca el uso limitado, tenan la consideracin de res mancipi (incluye terrenos y casas, propiedad de los ciudadanos romanos, situados en suelo itlico, a las servidumbres de paso o de acueducto constituidas en esos terrenos, as como a los esclavos y animales de tiro o cargo). 6

Las servidumbres prediales rusticas son las siguientes: Servidumbre predial rustica de paso: Las servidumbres de paso participan de las caractersticas generales de las servidumbres. Son terrenos en situacin de desventaja, por hallarse encerrados, y que sin gozar de este derecho no podran cumplir su funcin socio-econmica. El cdigo civil argentino las trata bajo el nombre de servidumbres de transito. Ah mismo se dispone el derecho del propietario, usuario o usufructuario de un inmueble que no tenga comunicacin con la va publica, o que esa comunicacin no sea suficiente para su explotacin, porque existen otros inmuebles que lo encierran, de exigir, pagando el valor del terreno que necesite y el resto de los perjuicios, imponerles una servidumbre de paso. Salvo circunstancias particulares, debe establecerse la servidumbre sobre el camino que represente el trayecto mas corto hacia la va publica, y la concesin favorece al propietario del fundo, animales, carros, instrumentos de labranza y obreros, que sean necesarios para explotar el predio. Si cesan las condiciones de encierro, salvo cuando este hubiera sido por particin o enajenacin parcial, el titular del fundo sirviente, puede pedir que cese el derecho sobre su terreno, devolviendo lo que por ese uso hubiera recibido. Si no lo pide, no cesa la servidumbre. Entre las servidumbres de paso encontramos la Iter que permite al titular pasar por el fundo sirviente a pie, a caballo o en litera; actus la cual daba a su titular el derecho a llevar al ganado y tambin carruajes; y via la cual daba el derecho a utilizar un camino mas amplio y comprenda las facultades de las otras dos; estas servidumbres junto con las de acueductos son las mas antiguas. Algunos requisitos para que esta servidumbre sea valida son: 1.- Un predio dominante sin salida a camino publico, llamndose enclavado; si tiene salida, aun cuando ella sea difcil, no tiene lugar a la servidumbre de transito. 2.- Es necesario que la salida a camino publico sea necesaria para la explotacin del predio dominante. 3.- Que se pague al dueo del predio sirviente el valor de los terrenos y de otros perjuicios que se le causen. Los valores a pagar como indemnizacin se deben determinar de comn acuerdo y, a falta de este, en juicio sumario oyndose a las partes. Servidumbre de aquae ductus o conduccin de agua por la superficie (acueducto): Esta servidumbre fue conocida durante el derecho romano como servitus aquaeductus o 7

aquae ducendae y autorizaba a extraer agua del fundo sirviente hacia el fundo dominante. Deba hacer por medio de acequias o tubos, pero no por obras de mampostera. El agua es un recurso escaso e imprescindible, por lo tanto es lgica la imposicin de esta servidumbre en favor de quien carece de este elemento vital. Es una servidumbre forzosa, aparente y continua y en caso de duda, se considera real, osea, en beneficio del inmueble, y no de sus titulares. Esto ultimo significa que cualquiera sea el titular gozara de este derecho sobre el otro inmueble, y en el caso del titular del predio sirviente aun cuando el dueo fallezca o transfiera la propiedad, el nuevo dueo deber seguir soportando la servidumbre. El beneficiario de esta servidumbre es cualquier heredad, terreno construido o no, que necesita del agua, y carezca de ella, para el cultivo, terrenos sembrados o para los pastos, o los pueblos que carezcan de ella para el uso cotidiano de sus habitantes, o una industria. En todos los casos el beneficiario del acueducto deber abonar una indemnizacin justa. Esta indemnizacin comprende el valor por el uso del terreno por donde pase el acueducto, y adems un metro de ancho a ambos lados de ese terreno en todo su largo, mas un diez por ciento. Las aguas que comprende son las de uso pblico, las aguas corrientes concedidas por el estado, las extradas del suelo por vas artificiales, las que viertan naturalmente y las de receptculos o canales de particulares, con concesin de su derecho de disposicin. Se exceptan de otorgar servidumbre de acueducto las propiedades, casas y sus patios, jardines, corrales y las huertas con superficie de menos de diez mil metros cuadrados. Cuando se requiera, es obligacin del titular del predio sirviente permitir el ingreso de los encargados de realizar tareas de limpieza y reparacin del acueducto, su inspeccin y cuidado. Si otra persona quiere abrir un nuevo acueducto en la heredad que ya tiene uno establecido para su goce, puede ser obligado a usar ese mismo, salvo que demuestre que lo perjudica. El nuevo titular de la servidumbre deber abonar el valor del suelo y el espacio lateral. Si el titular de la servidumbre de acueducto desea mayor volumen de agua, deber abonar los perjuicios al predio sirviente. El predio sirviente deber tolerar que se alce o rebaje su terreno y que se tome de l, tierra o arena, a efectos de que el acueducto cumpla su funcin. Adems debe abstenerse de convertir el acueducto descubierto en subterrneo o viceversa. Lo que si puede el titular del predio sirviente si no perjudica al dominante es usar las aguas del acueducto descubierto. Tambin existe la servidumbre de aquae haustus y daba el derecho a sacar agua del fundo sirviente que a su vez implica el derecho a pasar a donde esta el agua y tambin el derecho de paso de ganado.

Servidumbres de extraccin de materiales: Entre estas podemos encontrar la servidumbre de extraer greda y la de extraer piedra; en los dos casos es totalmente imprescindible que los materiales extrados se utilicen en el fundo dominante. URBANAS Son servidumbres del tipo continuas, no pueden ser dadas en prenda ni en hipoteca y al igual que las rusticas, no pueden existir sino sobre dos fundos pertenecientes a dos propietarios diferentes; estas servidumbres tambin deben aumentar la utilidad del fundo dominante, y no ser solo un simple placer para el propietario del fundo dominante. Servidumbre de vistas y luces. La servidumbre de luces suponen la existencia de huecos para tomar luz del predio vecino, y la de vistas, abrir ventanas o huecos para poder gozar de vistas a travs del fundo vecino, e impedirle toda obra que la merme o dificulte. Se integran tambin las luces y vistas en pared medianera, las cuales para podre abrir ventanas o huecos en dicha pared se requiere el consentimiento del otro, u otros medianeros; estn tambin los huecos de tolerancia en los que el dueo de una pared no medianera, contigua a una finca ajena, puede abrir en ella ventanas o huecos siempre que estn a la altura de las carreras, o inmediatos a los techos; sus dimensiones sean de 30cm en cuadro y tengan reja de hierro remetida en la pared con red de alambre. Servidumbre de desage. En esta servidumbre, los predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas que naturalmente, o como consecuencia de las mejoras agrcolas o industriales que se hagan, caigan de los superiores, as como la piedra o tierra que arrastren en su curso. Cuando los predios inferiores reciban las aguas de los superiores a consecuencia de las mejoras agrcolas o industriales hechas a estos, los dueos de los predios sirvientes tienen derecho a ser indemnizados. Cuando un predio se encuentre enclavado entre otros, estarn obligados los dueos de los predios circunvecinos a permitir el desage de la central. Las dimensiones y direccin del conducto de desage, si no se ponen de acuerdo los interesados, se fijaran por el juez, previo informe interesados. de peritos y audiencia de los

Servidumbre de apoyo, vigas o cargas sobre una construccin. (ius tigni immittendi): Consiste en el apoyo de viga en la pared del vecino, o inclusive en cargar todo o parte del edificio sobre la casa vecina que hace de soporte, generando asi una gran dependencia y reduciendo el margen de operatividad al predio sirviente si desea hacer remodelaciones. Si se consideran los aspectos de escasa fiabilidad de la construccin de viviendas urbanas y a los constantes derrumbamientos, se puede ir formando una idea aproximada de la dimensin de estos problemas y de sus implicaciones. Servidumbres de salientes: La de ius stillicidii para dejar caer el agua de lluvia desde el tejado;ula de ius fluminis para dejar caer el agua de lluvia por un canaln y la de ius proiicendi protegendive o proyectar terrazas o balcones sobre el inmueble vecino. Servidumbres positivas y negativas. En segundo termino, la clasificacin que distingue entre las servidumbres prediales positivas y las negativas. Tanto una como otra se definen desde el punto de vista dominante. En las positivas el titular del predio dominante tiene derecho o ius esse a realizar actos de intromisin licitos exclusivamente a favor de su predio en el fundo sirviente; en las negativas el titular del predio dominante tiene derecho a impedir determinados actos en el fundo sirviente a su titular, que de no existir la servidumbre predial podra realizar legtimamente. Por ello mismo, desde el punto de vista del predio sirviente, la servidumbre predial consiste siempre en una tolerancia o en abstenerse de hacer algo por parte del titular del predio sirviente. Servidumbres prediales aparentes y no aparentes. En tercer lugar, la clasificacin que distingue entre las servidumbres prediales aparentes y las servidumbres prediales no aparentes. Las aparentes son aquellas que se pueden identificar por un signo material, como un camino o un acueducto; las no aparentes son aquellas que no se pueden identificar, precisamente por no tener materialidad, como las servidumbres de luces.

Servidumbres prediales continuas y discontinuas.

10

Las cotinuas son aquellas que se usan en forma incesante sin la intervencin de la mano del hombre que las actualice, por lo tanto se les denomina continuas. Las discontinuas son las que necesitan un hecho actual del hombre para su funcionamiento. En relacion con las servidumbres de acueducto y de paso, que se pueden constituir por tiempos alternos, dichas servidumbres constituidas con esta modalidad se extinguen por el non usus o desuso, no de dos aos, sino del doble del tiempo. En cambio, el plazo para la extincin de dichas servidumbres es el normal de dos aos cuando se constituyen, ya sea durante todo el dia o solo por la noche. La continuidad o discontinuidad de la servidumbre depende de su naturaleza y no de su forma actual de ejercicio; se seala como ejemplo tpico la servidumbre de acueducto en la cual hubiere una compuerta que hubiera ser accionada por un hombre que la abrira y la cerrara. En cambio la servidumbre de transito, es siempre discontinua, aun cuando el dueo del predio dominante transite permanentemente por la via destinada a ese efecto y siempre discontinua por su naturaleza. Esta clasificacin es importante especialmente por los siguientes aspectos. 1. Las servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes no pueden adquirirse por prescripcin, ello porque falta la continuidad y publicidad en la posesin del derecho. 2. No hay acciones posesorias en proteccin de las servidumbres discontinuas e inaparentes, excepto la querella de restablecimiento y las acciones posesorias especiales. 3. En la extincin por el no ejercicio de la servidumbre durante 3 aos, el plazo corre en las servidumbres continuas desde que se efectuo un acto contrario a la servidumbre y, en las discontinuas, desde que han dejado de gozarse. Servidumbres por clasificacin de su origen.

Naturales: Son las que provienen de la natural situacin de los lugares. Legales: Son las impuestas por la ley. Voluntarias: Son las constituidas por un hecho del hombre.

Las servidumbres legales las impone la ley, que a la vez es titulo y modo de adquirir. Cuando hay una servidumbre legal, el dueo del predio dominante nada debe indemnizar al dueo del predio sirviente; por excepcin, las servidumbres de acueducto y de transito 11

obligan al dueo del predio dominante a indemnizar perjuicios al dueo del predio sirviente. Las servidumbres legales se clasifican en a) Servidumbres legales relativas al uso publico: Son el uso de las riberas para la navegacin o flote y las dems determinadas por los reglamentos u ordenes respectivas. b) Servidumbres legales relativas al uso de los particulares: Son las siguientes I) Servidumbre de demarcacin: Supone que el dominio de dos predios no esta controvertido, pues si lo estuviere se debe establecer primero el dominio y luego la demarcacin. Su finalidad es la fijacin de los limites que separan predios colindantes. Para constituir esta servidumbre se aplica el procedimiento sumario. II) Servidumbre de cerramiento: Es aquella que permite al dueo de un predio obligar a los dueos de los predios colindantes a que concurran a la separacin o diision en su caso, de ser coindivisiarios comunes. III) Servidumbre de medianera: Consiste en que dos predios que tienen paredes o cercos comunes quedan sujetos a derechos o gravmenes de carcter reciproco relativos al uso y goce. Estas servidumbres operan de dos formas: a) Cuando el cerramiento se hizo de comn acuerdo, sin que importe el terreno en que esta construido el cerramiento. b) Cuando el cerramiento lo construyo uno solo de los dueos y el otro ejerce el derecho de hacerlo medianero mediante el pago de la mitad del valor del terreno y de la porcin de cerramiento cuya medianera el pretenda. La medianera se prueba cuando consta que el cerramiento se hizo a expensas comunes.

Derechos de los medianeros. 1. El medianero de pared puede construir sobre ella. 2. El medianero de pared puede elevarla.

12

3. El medianero de arboles puede pedir que sean derribados si le causan daos. Los arboles que estn en la cerca medianera son tambin medianeros, como igualmente los que se encuentran en la lnea divisoria, aun cuando no haya cerramiento. Sobre los medianeros pesa la obligacin de concurrir a las expensas de construccin, conservacion y reparacin a prorrata del cerramiento comn.

Las servidumbres voluntarias son aquellas que se constituyen por un acuerdo o convenio entre las partes, o bien, por una sentencia judicial, o bien, se adquieren por prescripcin. Se puede decir en general que estas servidumbres voluntarias son las mismas servidumbres legales, pero a las cuales les falta un requisito para tener el carcter de tal, como seria por ejemplo la situacin de un predio que tiene una salida a camino publico muy difcil y legalmente a su respecto no hay servidumbre de transito, pero en forma voluntaria y por via convencional el dueo del predio dominante y el dueo del predio sirviente podran acordar una servidumbre de transito, para darle al primero la mas fcil salida a camino publico. Las servidumbres prediales, que gravan un inmueble (predio sirviente), en beneficio de otro (predio dominante), y las personales, que se establecen en beneficio de una determinada persona o comunidad. Una de las servidumbres que suelen tener una mayor relevancia en el mbito de las operaciones inmobiliarias que suelen sujetarse a previa financiacin es la denominada servidumbre de paso. El propietario de una finca tiene derecho a exigir paso por las fincas vecinas, previa la correspondiente indemnizacin, cuando la suya este enclavada entre otras ajenas y sin salida a camino publico. En cualquier caso, la servidumbre de paso debe darse por el punto menos perjudicial al predio sirviente y, siempre que se cumpla este requisito, por donde sea menor la distancia del predio dominante al camino publico. La anchura de esa servidumbre deber ser, con independencia de la compensacin que corresponda, la precisa para satisfacer las necesidades del predio dominante. Por ultimo, sucede a menudo que las servidumbres de paso se extinguen fruto del desarrollo urbanstico de las 13

fincas afectadas, al abrirse nuevos caminos y salidas a vas pblicas anteriormente inexistentes. Asimismo, si el paso concedido a una finca enclavada deja de ser necesario por haberla reunido su dueo a otra que est contigua al camino publico, el dueo del predio sirviente podr pedir que se extinga la servidumbre, devolviendo lo que hubiera recibido por indemnizacin. El artculo 535 del cdigo civil espaol prescribe que las servidumbres son indivisibles. Si el predio sirviente se divide entre dos o mas, la servidumbre no se modifica y cada uno de ellos tiene que tolerarla en la parte que le corresponda. Si es el predio dominante el que se divide entre dos o mas, cada porcionero puede usar por entero de la servidumbre, no alterando el lugar de uso, ni agravndola de otra manera. Parece claro el artculo citado en el sentido de que si un tercero tuviese unas servidumbres sobre la cosa que se va a dividir, estas no se modificaran debiendo soportar cada una de las partes resultantes en lo que se vean afectadas. Esta circunstancia se debe al principio de indivisibilidad de las servidumbres, el cual quedo ya consagrado en el derecho romano con el aforismo servitus dividi non possum. Manresa Y Navarro tiene una interpretacin particular y distinta, al entender que la servidumbre es indivisible al igual que lo es cualquier otro derecho considerado una consecuencia de la inseparabilidad de la servidumbre respecto del predio a que activa o pasivamente corresponde. Si el que se divide es el predio sirviente, la servidumbre que estaba gravando la finca original no se altera y cada uno de los comuneros tiene que soportarla en la parte en la parte que se le adjudique. Aqu el dueo del predio dominante es considerado como un tercero ajeno a la comunidad, y por tal motivo una vez llevada a cabo la divisin sigue disfrutando de su derecho de la misma manera que antes de que se produjera esta. Por lo tanto, en el supuesto de que se divida el predio sirviente no se modifica la servidumbre por el lugar que corresponda a cada uno de los comuneros entre los que se divida aquel. Como dice Roca Juan, una cosa es la situacin objetiva de la finca que se modifica con la divisin de la misma, y otra muy distinta la situacin jurdica de los copropietarios que permanece inalterada respecto a su deber de soportar la servidumbre, que es el aspecto pasivo de esta. De esta manera repercutir en quienes se conviertan en propietarios de la finca dividida, teniendo especial importancia el lugar de ejercicio de determinadas

14

servidumbres, en el sentido de que cada propietario se ve afectado en la parte que le corresponda, pero no tendr que soportarla aquel al que no le corresponde parte alguna. Por el contrario, en el caso de que existan servidumbres sobre una finca indivisa, y el predio dominante se divide entre varios copropietarios, cada uno de estos puede usar la servidumbre de manera integra, siempre y cuando no se altere el lugar de su uso ni agrave de ninguna otra manera. Esta circunstancia provocara en determinadas ocasiones que se tenga que modificar la condicin jurdica de la servidumbre inicial. Por otra parte, a propsito de la servidumbre predial rustica de paso en relacin con la no usucapin de la misma en la poca clsica, la jurisprudencia fundamenta dicha no usucapin en que no son susceptibles de una posesin cierta, pues ninguno puede poseer de un modo tan continuo y seguido que parezca que en ningn momento se interrumpe la posesin de la servidumbre predial: non habent certam continuamque possessionem. En todo caso, la contradiccin de los textos refleja las diferencias entre el derecho clsico y el justinianeo en relacin con la usucapio servitutis. Con base en este problema, Bartolo de Sassoferrato elabora la distincin entre las servidumbres prediales continuas y las servidumbres prediales discontinuas. Las primeras son aquellas que no requieren actos reiterados de uso (immissiones) por parte del titular del fundo dominante, sino la sola abstinencia (non facere) de actos que impidan su ejercicio por parte del titular del fundo sirviente. Asi pues, las servidumbres prediales continuas vienen a coincidir con las servidumbres positivas o negativas; la servidumbre de acueducto o de paso o la servidumbre predial urbana de altius non tollendi. En cambio, las servidumbres discontinuas son aquellas que requieren actos concretos de ejercicio por parte del titular del fundo dominante. Asi, pues, las servidumbres prediales discontinuas vienen a coincidir con las servidumbres prediales positivas; la servidumbre predial rustica de paso. Siguiendo el modelo de la accin reivindicatoria, la formula de la vindicatio servitutis tiene clausula arbitraria, la cual premite al demandado obtener la absolucin si consiente en la immissio o restituye la situacin, en el predio sirviente, al estado en que esta se encontraba antes de realizar la perturbacin al ejercicio de la servidumbre predial positiva, o el acto contrario a la servidumbre predial negativa. Aunque la relacin con las servidumbres prediales, frecuentemente mas que tratarse de una restitutio material, la clausula arbitraria consiste en que el demandado preste al demandante, una garanta estipulatoria mediante la cual promete no introducir futuras 15

perturbaciones ni el ni sus herederos: Cautio de non amplius turbando. Si el demandado escoge la condena a la prestacin de la cauto, el demandante estimara el perjuicio econmica de la turbacin el el ejercicio de la servidumbre, y este se extnguira por la Litis aestimatio. Tambin exige el Pretor la cautio de non amplius turbando al indefensus ante una vindicatio servitutis, para que no impida el ejercicio de la servidumbre predial al demandante, y mientras el indefensus no ejercite la actio negatoria y se declare inexistente la servidumbre predial. La Actio ex stipulatu se ofrece para prevenir el posible dao jurdico. Es decir, cuando el vecino del predio sirviente, constriuye legtimamente en su fundo pero violando el derecho de servidumbre del titular del predio dominante; este esta legitimado activamente a la operis novi nuntiatio iuris nostri conservandi causa cuyo tramite es el mismo que el de la operis novi nuntiatio iuris publici tuendi gratia y de las operis novi nuntiatio damni depellende causa, que previenen ambas dao material. Esta actio ex stipulato, que se deriva de la estipulacin edictal o cautio damni infecti nomine por vitium operis quod fit, se ofrece para prevenir el posible dao material en la reparacin de una servidumbre rustica o urbana. Es decir, cuando el vecino titular del predio dominante, repara la materialidad de la servidumbre poniendo en situacin de dao amenazante el predio sirviente. Asi pues, en la defensa procesal del derecho de servidumbre predial nada impide la tutela del dao jurdico.

16