O AGIR COMUNICATIVO EM HABERMAS E A NOVA RETRICA DE PERELMAN

Alessandro Severino Valler Zenni*

SUMRIO: Introduo; 2 A Concepo de Direito em Habermas; 3 O Direito Visto em Perelman; 4 A Intersubjetividade no Discurso Como Vnculo Entre as Teorias de Habermas e Perelman; 5 Os Novos Paradigmas de Direito; 6 Concluso; Referncias RESUMO: Os filsofos contemporneos refletem o espectro do direito como um fenmeno alopoitico, dinmico e incompleto, em permanente movimento cilndrico e comunicativo, amarrando poder institucional e sociedade na criao e concreo da pliade normativa. O tridimensionalismo marca o fluxo jurdico e aproxima doutrinadores pertencentes a escolas variegadas nas suas investigaes sobre o Direito, ensejando transmutao paradigmtica das categorias jurdicas, sempre vertida ao fim maior da dignificao do homem solidrio. PALAVRAS-CHAVE: Direito; Sistema alopoitico; Comunicao; Tridimensionalismo; Dignidade Humana.

THE COMUNICATIVE ACTING THEORY BY JRGEN HABERMAS AND THE NEW RHETORIC OF CHAIM PERELMAN
ABSTRACT: The contemporary philosophers reflect the laws spectrum as an allopoyetic phenomenon, dynamic and incomplete, in constant cylindrical and communicative movement, taking together institutional power and society in the creation and concretion of the normative pleiad. The tridimensionalism results in the juridical flow and approaches doctrines pertaining to schools shaded in its investigations about Law, trying paradigmatic transmutation of legal categories, always shed to the biggest end of the solidary man dignifying. KEYWORDS: Law; Allopoyetic system; Communication; Tridimensionalism; Human dignity.
Doutor em Filosofia do Direito; Docente do Curso de Mestrado em Direito no Centro Universitrio de Maring - CESUMAR. E-mail: zenni@wnet.com.br
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EL AGIR COMUNICATIVO EN HABERMAS Y LA NUEVA RETORICA DE PERELMAN

RESUMEN: Los filsofos contemporneos reflexionan sobre el espectro del derecho como un fenmeno alopoitico, dinmico e incompleto, en permanente movimiento cilndrico y comunicativo, amarrando poder institucional y sociedad en la creacin y concrecin de la plyade normativa. El tridimensionalismo marca el flujo jurdico y acerca doctrinadores que pertenecen a escuelas variadas en sus investigaciones sobre el derecho, dando la oportunidad de transmutacin paradigmtica de las categoras jurdicas, siempre vertida al fin mayor de la dignificacin del hombre solidario. PALABRAS-CLAVE: Derecho; Sistema alopoitico; Comunicacin; Tridimensionalismo; Dignidad Humana. INTRODUO O objetivo do presente estudo apontar um eixo comum entre as teorias de Habermas e Perelman, sem considerar as abissais diferenas denotadas entre as escolas filosficas s quais se filiam os estudiosos reportados. Sabe-se que Habermas um formalista neokantiano, inclusive na concepo do direito, enquanto Perelman congrega a filosofia clssica jusnaturalista, cujos postulados so completamente distantes, j que no kantismo se fixou o hiato entre mundo do ser e do dever ser, enquanto na metafsica aristotlica o dever ser uma tarefa em realizao dinmica do ser. Entrementes, est na abertura do sistema o elo de ligao entre os filsofos investigados. Iniciaremos nossas ilaes apresentando as idias centrais de direito em Habermas e Perelman. Na seqncia passaremos explanao das concepes sistemticas entre os autores cotejados, identificando a intersubjetividade discursiva, mormente na tarefa de produo do direito, como ferramenta sine qua non para torn-lo cincia viva, dinmica e eficaz. A dialtica, como mtodo discursivo, sedimenta o manancial jurdico constitudo de fatos, valores e normas, possibilitando uma viso tridimensional do Direito, a um s instante irrompendo segurana e razoabilidade, em perfeita e harmoniosa interao, Estado e sociedade civil, como legitimadores do poder. Antes de concluirmos nossa breve pesquisa, indicaremos, pinando aspectos sintomticos das doutrinas cotejadas, paradigmas que, hodiernamente so imprescindveis para uma viso global e eficaz de direito.

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2 A CONCEPO DE DIREITO EM HABERMAS Habermas esclarece que a partir do racionalismo o direito passa por processo de codificao, inclusive com a normatizao de princpios jurdicos, tratando-se da base jurdica disponvel desde ento; enquanto isso o intrprete, que trabalha com os casos singulares aparta-se do terico pela caracterstica de abstrao que imprime no processo de positivao jurdica. bem verdade que Habermas critica o direito jusnaturalista racional, transmigrado em direito estatal positivado, porquanto a pretexto de guarnecer o ser humano de liberdades em sua verso negativa, culminou por oprimi-lo. Sem abandonar a Razo, o filsofo de Frankfurt, introjeta em seu conceito de direito a Razo Comunicativa, destacando a afinidade fato-norma, tratando o valor como algo j concebido na formao do direito normado. Portanto, no foge teoria tridimensional do Direito a concepo habermasiana de direito.1 A grande interrogao posta por Habermas est na hipottica tenso entre eficcia e vigncia da norma, contemporizada com o aspecto da aceitao, onde se possibilita uma aproximao entre autonomia privada, designada direito subjetivo, e autonomia pblica, referida ao direito objetivo. A vigncia normativa ganha eficcia com a expectativa que a linguagem do direito causa ao cidado, uma sensao de ser compelido ao cumprimento da lei sob pena de sano, tratando-se de uma ameaa clara2, a par do reconhecimento de sua legitimidade (validade) na perspectiva do procedimento hgido de instituio oficial do poder democrtico pela sua constitucionalizao, traando-se um plano de efetividade pela fuso de validade e eficcia.3 Eis o agir comunicativo celebrando o direito positivo como garantia e integrador social de sistema e mundo circundante. Salienta-se ainda que o contexto social fonte de interpretao, havendo um lao entre o sistema e o ambiente social. Basta recordar que uma constituio compreendendo direitos fundamentais pode ser reflexiva de movimento social como ainda resposta ao sofrimento e injustia social, tratando-se de sua fonte material. H mudana paradigmtica na interpretao do direito, pois os paradigmas de direito so deduzidos a partir do que os juzes implicitamente tm da sociedade e a teoria social figura como pano de fundo da doutrina jurdica.
ENCARNAO, Joo Bosco da. Filosofia do Direito em Habermas: a hermenutica. 3. ed. Lorena: Editora Stiliano, 1999. p. 143. 2 Mesmo que se cogite de uma racionalidade estratgica, o agente cumpriria a norma calculando custos e benefcios, sempre tendo como fator de aferio a sano prevista em lei, como pena ou multa. HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticiade e Validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. II. p. 47-48. 3 Niklas Luhman, da mesma sorte, constri uma estrutura sistmica onde estabelece que a linguagem jurdica comunica o poder, e as expectativas do auditrio coincide com os ditames do emissor da norma, ou seja, ambos desejam evitar a mesma circunstncia, a aplicao da sano. E essa ameaa da coero que impele o receptor da norma a obedec-la. LUHMAN, Niklas. Sociologia do Direito I. Traduo de Gustavo Bayer. Rio de Janeiro: Edies Tempo Brasileiro, 1983. p. 27-28.
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Tanto o modelo liberal, quanto o do bem estar social do Estado so insuficientes para responder aos anseios de uma sociedade complexa, de maneira que o novel paradigma de direito remonta idia de autoconstituio de uma comunidade de parceiros de direito, livres e iguais. Os grupos sociais como agentes de transformao cultural indicam que a conscincia jurdica deve assumir uma postura natural, fazendo com que a legislao seja fruto de participao ou crtica popular, satisfazendo um estilo de autora e pblico do direito edificado. E por essa razo as normas no ganham o desdenho da comunidade, passando pelo crivo do grupo social, do legislador, da justia e da administrao.4 Complementa-se que a legitimidade do direito se nutre da solidariedade dos indivduos no mundo da vida, e no processo de autolegislao os participantes se convencem das forcas dos argumentos substanciais, e chegam ao consenso racional motivado, legitimador das leis, e podem ser aceitos pelos implicados nesse processo, em aluso prxima ao esclio de Rousseau e toda a sua teoria acerca do contrato social.5 3 O DIREITO VISTO EM PERELMAN Quando Perelman tece comentrios acerca do direito natural como um arcabouo de dados aceitos pelo jurista, sancionados pelo julgador, aprovados pela sociedade, no figurando como uma smula moral apriorstica, mas o resultado de uma prova sociolgica, formando o ideal da vida intelectual e social experimentada no cotidiano, est a admitir a intersubjetividade entre o poder e a comunidade, mais do que isso, reconhece valores diversos daqueles empanados pela legislao, e indica ao juiz o dever de decidir de forma aceitvel socialmente.6 E no direito natural, assim concebido como um direito da prtica, da realidade jurdica, que pode diferir do direito expresso no texto7, est o remdio apropriado para limitar o exerccio do poder, sobretudo pelo seu manuseio nas decises judiciais, buscando sempre a conciliao entre o respeito ao direito e equidade, eliminando conseqncias desarrazoadas e inaceitveis.8
HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticiade e Validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. II. p. 131. 5 verdade que Habermas critica a teoria do contrato social de Rousseau, assim como a teoria Kantiana, na medida em que impinge as mesmas a imagem platnica e rompida dos mundos inteligvel e sensvel. Assim a ordem valorativa ideal passa a espraiar sobre a realidade social. Ora, se o direito produto do conceito de sujeito, arraigado a filosofia da conscincia, Rousseau o concebe como um povo que participa costumes comuns, tratando o direito como declinao da moral, inconcebvel para o filosofo de Frankfurt. HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticiade e Validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. II. p. 133-134. 6 PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. So Paulo: Martins Fontes, 1996. p. 455. 7 . Idem, p. 458. 8 Karl Larez acredita que em situaes excepcionais, o tribunal deva prever as conseqncias ulteriores de suas decises, referindo-se aos aspectos scio-econmicos ou polticos, a prpria
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na nova retrica9 que se encontra a pauta de deciso judicial, apta ao exerccio corretivo das normas positivas10, no raro desatualizadas ou eqidistantes do seio comunitrio, sem romper obtusamente com o sistema, seno permitir uma circulao sistema-sociedade civil, pela via dos tpicos jurdicos, lugares comuns ou lugares especficos de que se valer o intrprete para garantir segurana e justia nos discursos legitimadores do direito. 4 A INTERSUBJETIVIDADE NO DISCURSO COMO VNCULO ENTRE AS TEORIAS DE HABERMAS E PERELMAN A teoria do discurso de Habermas procura colocar em interferncia intersubjetiva as fontes materiais do direito, fatos e valores comunitrios, com suas fontes formais e os dirigentes do poder formal, dando destaque ao Poder Legislativo. O Poder Judicirio e o nosso destaque se d, sobretudo, s funes jurisdicionais, tem a misso sublime de corrigir as distores legislativas, atualizlas e mesmo prever os reflexos futuros de suas decises no espectro social, buscando, via argumentao e retrica, convencer o auditrio dos fins polticosociais realizados por ocasio da funo judicante. Por certo no seria a pura lgica dedutiva a ferramenta bastante para espargir a almejada paz social11, pois o positivismo jurdico no se encarrega de verificar a razoabilidade no mago da lei, deslocando o problema, do campo jurdico, esfera moral. Culmina-se, por conseguinte, com a intersubjetividade - comunidade e poder-, necessria no dilogo e no discurso catalogado por Habermas. Quando se alenta o recurso retrica como mtodo jurdico, entendendo-a como estudo do discurso persuasivo, busca-se escoimar do direito a tese arbitrria
idia de bem comum, independentemente do teor de legalidade que subsume o caso especfico, em verdadeiro desenvolvimento do Direito de transcendncia lei, mas, alude o mestre, em situaes ordinrias, o judicirio no est em condies de aplacar sob sua tica tais repercusses, inclusive porque o legislador j tomou previamente tais decises, sendo arbitrrio o judicirio tomb-las, sem embargo de que a parte que tem a lei ao seu favor espera do tribunal uma resposta que confirme as suas expectativas. Finaliza apontando que nas Cortes Constitucionais, as resolues so de grande alcance poltico ao futuro da comunidade. LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. Traduo de Jos Lamego. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p. 516-517. 9 A nova retrica, segundo Perelman, traduz-se como um mtodo apropriado ao Direito, uma lgica jurdica, despida de excessos formais, seno perfilhada s nuances sociais, aos valores resplandecentes no seio social. PERELMAN, Chaim. Lgica Jurdica. Traduo de Vergnia K. Pupi. So Paulo: Martins e Fontes, 1998. p. 163. 10 J se reportava Norberto Bobbio a propsito da lacuna das leis, fazendo uma subclassificao denominada lacuna objetiva, defluindo do descompasso entre o direito posto e a dinmica das relaes sociais, fazendo com que o complexo normativo seja visto como algo obsoleto ante os avanos econmicos, tecnolgicos etc., autorizando o interprete a percorrer outra textura jurdica que preencha um anseio de efetividade, tratando-se de lacuna ideolgica. 11 Segundo Perelman a concepo sociolgica e democrtica do direito passa pelo papel do juiz, responsvel pelo estabelecimento da paz judiciria em razo do consenso da opinio pblica esclarecida. PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. Martins Fontes: So Paulo, 1996. p. 537.

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ou o dogma, ambos desprovidos de razoabilidade, embora manejados pelo poder coercitivo, sem, todavia, ganhar adeso comunitria. Ora, o direito democrtico imprescinde da retrica, no s para ser obedecido, como tambm para ser reconhecido12, tornando a motivao da deciso para alm de um imperativo lgico formal, verdadeiro instrumento de convencimento social dirigido opinio pblica. Outrora Savigny fez oposio positivao de um direito civil comum a todos os alemes, na memorvel obra Da Vocao de nosso Tempo para a Legislao e a Jurisprudncia. Em suas consideraes o doutrinador refutava a codificao por entender que a Alemanha padecia de uma nao, faltando-lhe maturidade para realizao de normatizaes codificadas. Por argumento a contrario, pode-se aferir de seu raciocnio que somente deveria haver codificao em momentos de cume de processo jurdico, amalgamado e amadurecido pelas relaes sociais ainda incipientes quela altura, em vera experincia jurdica. .A teoria tridimensional de Reale tambm contm uma heterogenia sistmica entre fatos, valores e normas. O culturalista do Brasil entendia que existe algo condicionando os processos hermenuticos, no obstante as mutaes inevitveis dos ambientes culturais, capaz de propiciar uma base de entendimento e de comunicabilidade, integrando-se, em complementariedade dinmica, os pontos de vista do filsofo, do terico e do dogmtico do direito. Faz referncia ao valor positivo a ser levado em conta na normatizao abstrata ou concreta, configurando-se como o reconhecimento de que o jurista no pode prescindir de certas bases comuns para a compreenso do Direito, sem o que todo o destino do jus como realidade humana ficaria comprometido. H necessidade de ser captado, de maneira efetiva e integral, tudo aquilo que as normas jurdicas representam como instrumento de vida, como formas de composio entre complexos, valorativos e fticos vividos pela comunidade, aos quais se destinam. Toda produo normativa, abstrata ou particular, converte experincias valorativas em frmulas normativas. Dessa forma, h como conseqncia o reconhecimento de que o direito essencial-mente um processus. Uma tcnica de compreenso normativa de fatos segundo valores, desenvolvendo-se segundo uma dialtica de implicao e polaridade, ou dialtica de complementaridade, em virtude da qual o momento normativo se afirma como momento por excelncia da vida do direito, mas sem se destacar, como mera frmula abstrata, dos complexos fticos e axiolgicos a que se referem. O intrprete, seja ele jurista, juiz ou administrador, precisa ter a compreenso dos valores que governam a ordem jurdica.13
12 Na viso de Chaim Perelman as decises desprovidas de razoabilidade contrariam o bem comum, tornando-se impostas por arbtrio; se no regime democrtico o juiz tem misso fundamental, contribuindo para aceitao do sistema, sua sentena, alm de legal, deve ser aceitvel. PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. Martins Fontes: So Paulo, 1996. p. 554. 13 REALE, Miguel. Fundamentos de Direito. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. p. 243.

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Savigny, invocando o formalismo da legislao, opunha-lhe o costume como traduo dos escopos coletivos, frisando que a norma posta correria o risco de viger sem ganhar a efetiva existncia na esfera social. Em clebre argumentao o jurista alemo fundamentava o direito no esprito do povo, revelado pelas normas consuetudinrias, um direito de vida histrica, sedimentado pela experincia das relaes sociais, divorciado do jaez formalista e abstrato proposto pelo racionalismo jurdico francs.14 de se observar que a incorporao do Estado do bem-estar em constituies democrticas, fulminou a interpretao at ento mantida pelos tribunais acerca dos direitos privados, pois, sob o ngulo de consideraes de tica social, como se processou o novel cdigo civil brasileiro, por exemplo, a justia social irrompeu s relaes de autonomia privada, impondo-se uma hermenutica diferenciadora no que toca s relaes jurdicas formalmente iguais, diferentes do ponto de vista material, e equaciona proporcionalmente proteo jurdica ao papel social desempenhado.15 Isso significa que o direito est legitimado pela esfera de autonomia privada e viceversa, at porque nas sociedades modernas marcadas por processos de diferenciaes sociais, pluralizam as formas de vida com a intermediao comunicativa, liberadas das amarras institucionais, ganhando validade atravs de regulamentao normativa de interaes estratgicas, sobre as quais os prprios atores se entendem.16 Esse consenso poltico e social17 mote de um direito dialtico, que envolve valores incompatveis em iminente necessidade de compatibilizao, prprios de uma comunidade que est em constante evoluir e busca, sempre, harmonia e paz, refletidas atravs de solues razoveis, seja de ordem legislativa ou jurisdicional. Ao engendrar um sistema circular de comunicao, Habermas anota que os direitos s se tornam socialmente eficazes quando a comunidade for suficientemente informada e capaz de atualiz-lo em certas situaes.18
SAVIGNY, Friedrich Karl Von. Metodologia Jurdica. Traduo de Hebe A.M. Caletti Marenco. Campinas: Edicamp, 2001. p. 29-ss. 15 A funo social dos contratos, por bvio, valor convolado em norma jurdica pelo legislador, significou a aceitao social e, na expresso de Habermas, uma ratificao comunitria para dotar a norma de eficcia. Perelman dir que somente se concebe a aceitao social e a aplicabilidade do direito na medida de sua razoabilidade (termo sempre referido a uma certa sociedade). PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. Martins Fontes: So Paulo, 1996. p. 463. 16 HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticidade e Validade. Traduo de Flavio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. I. p. 46-47. 17 Perelman advoga que o consenso o fator preponderante na prtica e soluo de um conflito, vindo, em segundo instante, a fundamentao. Dessa maneira, no s compreender o direito dentro de uma viso puramente coercitiva, mas ampliar-lhe os horizontes e estud-lo como mecanismo socialmente aceitvel, tornando a misso do juiz, sobretudo, de capital importncia, pois deve conhecer o auditrio (a sociedade) e os valores dominantes por ela espraiados. PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. Martins Fontes: So Paulo, 1996. p. 465 468. 18 Por isso, ao seu juzo, os direitos processuais so altamente democrticos, e a estimulao da autonomia social dos participantes no processo exemplo de constitucionalizao interna de um sistema de ao no-estatal especializado na dirimncia conflitual, como o caso da arbitragem ou da conveno
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Assim, a teoria do discurso sedimenta a coexistncia de autonomias privada e pblica em relao de complementaridade cujo fim tico cercar a distribuio desigual de bens vitais, e o consectrio seria a diminuio na qualificao dos cidados. Num visionar ampliado e subseqente, a sociedade justa est implicada com a garantia de emancipao de dignidade humana e atingimento do bem comum. 5 OS NOVOS PARADIGMAS DE DIREITO Os paradigmas que fundamentam o direito racional, enfim, devem passar por uma reformulao. O primeiro passo procurar reduzir o campo individualista, melindrando o egosmo19 e revitalizando o ideal comunitrio apregoado pelo direito natural clssico que remonta a Santo Toms e Aristteles20, prprio do homem solidrio. A seguir, revitalizar a idia de liberdade no sentido positivo, como fundamento de um direito de promoo, significando a gesto social diante das complexidades que a permeiam.21 Tambm, em nosso sentir, inexorvel ao novo modelo de direito uma boa dose de metafsica a alimentar os fins sociais fazendo-o coincidir com os fins humanos, sem embargo de trazer a lume toda a corrente existencialista de concreo diria fundada no preceito do Ser-Para.22 E, por derradeiro, a responsabilidade do juiz ao sentenciar, propondo-se visionar fatos e valores, pois deve uma explicao sociedade, conquanto sua funo jurisdicional tem como mote fins poltico-sociais, sobretudo, nas lcidas consideraes de Dinamarco.23 Lembre-se de que as decises motivadas contribuem sobremodo para sedimentao da ordem jurdica, fornecendo os precedentes necessrios para hipteses ulteriores,
coletiva de trabalho. HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticidade e Validade. Traduo de Flavio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. I. p. 150-151. 19 Ao juzo aristotlico ser egico se amar mais do que deve. ARISTTELES. A Poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. Bauru: Edipro, 1995. p. 46. 20 O filsofo grego ao distinguir o homem como animal poltico destinado a viver em sociedade por desejo, sublinha a necessidade que tem do outro em seu existir, e por isso os seus direitos individuais nunca so absolutos. ARISTTELES. A Poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. Bauru: Edipro, 1995. p. 97 e 117. Andr Franco Montoro, parafraseando Tomas de Aquino, analisa o bem comum no somente como valor social garante de suficincia material, sobretudo o mnimo de liberdade e condies culturais para o exerccio da vida humana com dignidade, o que, em nossa tica, sugere a noo de liberdade positiva. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 24. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. p. 222. 21 Habermas prope que o direito deve encampar a liberdade positiva da pessoa tica, manifestada nas esferas privadas de um mundo de intersubjetividade, que, a rigor, independeria de regulao jurdica, mas que no se possibilita sem a liberdade jurdica de proteo da esfera ntima em primeiro passo. HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticidade e Validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Tempo Brasileiro: Rio de Janeiro, 1997. v. II. p. 136. 22 E o prprio Maritain adverte que o racionalismo cartesiano padece de uma gravidade e omisso imperdoveis, qual seja, a intuio do ser de Heidegger, afinal h uma imanentizao da transcendncia no agir humano no considerada pela modernidade. MARITAIN, Jacques. Por um Humanismo Cristo. Traduo Gemma Scardini. So Paulo: Paulus, 1999. p. 60. 23 DINAMARCO, Cndido Rangel. Instrumentalidade do Processo. So Paulo: RT, 1987. p. 236.

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no se podendo explicar o direito na sua realidade com a prescindibilidade da interao jurisprudencial e doutrinria, em que conhecimento e querer colaboram para satisfazer os anseios de segurana e justia24. 6 CONCLUSO Esse modesto artigo procura evidenciar que Estado e sociedade civil esto em simbiose, numa cadeia de produo aberta de direito, cognominada de alopoiese, como garantia de um direito eficaz e eqitativo, respondendo a um s tempo, ao imperativo da ordem e da justia. Se a doutrina de Habermas parte de um apriorismo kantiano, denominado de formalismo racionalista, no se pode olvidar que o cerne de sua tese prope o discurso de intersubjetividade, colocando em relao cilndrica sociedade civil e Estado, partindo do pressuposto do discurso tico, com vistas garantia de um direito de efetividade, exigindo participao comunicativa do seio social, tanto na criao, quanto no cumprimento das normas jurdicas. De mesma sorte a proposta de Perelman, a despeito de filiar-se a uma corrente jusnaturalista, pautada em valores metafsicos arraigados ao ser do homem, tambm verbera que o direito produto de um discurso, de uma comunicao intersubjetiva que migra da sociedade ao Estado e sociedade em retorno, em desenho nitidamente alopoitico. Registra-se a importncia cometida ao Poder Judicirio em Perelman, devotando toda a sua expectativa de redeno social atravs da aplicao de normas jurdicas que procurem, a um s tempo, propiciar garantia de ordem e segurana, em vnculo com os imperativos de justia e equidade. Enfim, o Direito retratado como um discurso de convencimento social requesta um comprometimento com os fatos sociais e os valores emergentes, em constante evoluir, talqualmente o ser do homem, aniquilando quaisquer tendncias totalitaristas ou adifora, resultados inevitveis do direito em viso puramente sociolgica ou formalista. Tanto as propostas de Habermas, quanto s de Perelman, embora no comungando uma hegemnica matriz ontognosiolgica de Direito, desembocam no logradouro comum no sentido de que a criao, interpretao e aplicao do direito pontificam a ligao entre sistema e ambiente social, tornando a viso de ordenamento jurdico algo dinmico, vivo e aberto, garantindo, a um s tempo, segurana, eficcia e justia no discurso. REFERNCIAS ARISTTELES. A Poltica. Traduo de Nestor Silveira Chaves. Bauru: Edipro, 1995.

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PERELMAN, Chaim. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. So Paulo: Martins Fontes, 1996. p. 478.

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DINAMARCO. Cndido Rangel. Instrumentalidade do Processo. So Paulo: RT, 1987. ENCARNAO. Joo Bosco da. Filosofia do Direito em Habermas: a hermenutica. 3. ed. Lorena: Stiliano, 1999. HABERMAS, Jungen. Direito e Democracia. Entre Facticiade e Validade. Traduo de Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. I. ______. Direito e Democracia. Entre Facticidade e Validade. Traduo de Flavio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. v. II. LARENZ, Karl. Metodologia da Cincia do Direito. Traduo de Jos Lamego. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. LUHMAN. Niklas. Sociologia do Direito I. Traduo de Gustavo Bayer. Rio de Janeiro: Edies Tempo Brasileiro, 1983. MARITAIN, Jacques. Por um Humanismo Cristo. Traduo de Gemma Scardini. So Paulo: Paulus, 1999. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 24. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997. PERELMAN, Chaim. Lgica Jurdica. Traduo de Vergnia K. Pupi. So Paulo: Martins e Fontes, 1998. ______. tica e Direito. Traduo de Maria Ermantina Galvo G. Pereira. So Paulo: Martins, 1996. REALE, Miguel. Fundamentos de Direito. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998. SAVIGNY, Friedrich Karl Von. Metodologia Jurdica. Traduo de Hebe A.M. Caletti Marenco. Campinas: Edicamp, 2001.