ndice

----- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ~ O
Arturo A!essandri R.
LA AUTOCONTRAT ACION
O EL ACTO JURIDICO
CONSIGO MISMO
Estudio publicado en la Revista de
Derecho, Jurisprudencia y
Ciencias Sociales
Tomo XXVIII correspondiente al ao 1931
SANTIAGO DE CHILE
IMPRENTA CERVANTES
1 93 1
<)0---____ _
--o
Indice
CAPITULO I
Principios que rigen la materia
1.0 Definicin del autocontralo.-2.0 Su posibilidad
juridica.-3.0 Su utilidad.-4.0 Su natura-
leza jurdica: ditrersas teoras sobre el particu-
lar.-5. o El acto jurdico consigo mismo es un
acto unilateral que produce efectos contractua-
les.--6. o Sus diferencias con el acto jurdico uni-
laleral ordinario.-7. o El acto jurdico consz'go
mismo es vlido, por regla general.-8.o No lo
es citando un texto formal lo prohibe y cuando
hay conflicto de intereses entrambos patrimo-
mos.-9. o El acto jurdico consigo mismo,
fuera de los casos en que es admisible,
es nulo relativamente.-lO. Requisitos para
que surta efectos.-l1. Requisitos para que
surta efectos la autotradicin.-12. El auto-
contrato tambin tiene cabida cuando una per-
sona quiere determinar la situacin relativa de
dos patrimonios que le pertenecen o de dos frac-
ciones de su patrimonio que estn sometidas a
regmenes distintos.-13. Casos de aPlicacin
del autocontrato de que se trata en el N.O prece-
dente, segn la doctrina francesa: rgimen do-
tal, sustitucin fideicomisaria, etc .......... .. 4
CAPITULO II
El acto jurdico consigo mismo ante
la legislacin extranjera
14. Derecho Romano.-15 Derecho jrancs.-16 De-
recho italiano.-17 Derecho espaol.-18 De-
recho alemn.-19. Derecho suizo .. ............ 43
-200-
CAPITULO' III
El acto jurdico consigo mismo en
la legislaci6n chilena
20. Los textos legales.-21. En Chile el acto consigo
mismo es jurdicamente posible.-22. La regla
gnural es su admisibilidad.- 23. Por excep-
cwn es inadmisible cuando la ley lo prohibe o
cuando suscita un conflicto de intereses, aun
cuando no exista un texto prohibitivo.-24. Re-
quisitos para que surta efectos.-25. El acto
consigo mismo es inadmisible en materia judi-
cial.- 26. Cmulo de mandatos en materia
judicial.- 27. Indicacwn de los dioersos casos
que se estudiarn .. ........... , ................. 65
1. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DEL REPRESENTANTE LEGAL DE UNA
PERSONA NATURAL.
A) Tutores y curadores
28. Preceptos legales sobre la materia.-29. Conclu-
siones que de ellos fluyen.-30. La ley prohibe
el acto consigo mismo entre guardador y pupi-
lo; requisitos para que puedan contratar ambos
segn el arl. 412 del Cdigo Civil.-31. La re-
gla del arl. 412 tambin liene aPlicacin en
materia judicial.-32. IntervencIn de olro
guardador general o de un curador especial.-
33. Nuestro Cdigo no admite el sibi solvere
del guardador: arto 410.-34. El guardador,
que es acreedor del pupilo, no puede pagarse a
s mismo lo que ste le adeude; cmo debe ha-
cerlo.-35. El guardador, que es deudor del pu-
pilo, tampoco puede pagarse a s mismo, en
cuanto representante suyo, lo que adeude a
aqul; cmo debe hacerlo.-36. Sancfn de la
contravencin a los arts. 410 y 412 inc. 1.
0
-
-201-
37. Actos prohibidos entre pupilo y guardador
aun sin la forma de autocontrato.-38. San-
cin que llevan consigo estos actos.-39. El
guardador puede adquirir por adjudicacin
los bienes races que posee pro indiviso con Sil
pupUo.-40. Caso del cmulo de guardas.-
41. Excepcin respeclo de la transaccin.-42.
Caso del guardador que acta, a la vez, como
tal y como mandatario de !In tercero.-43. Lo
dicho en los prrafos anteriores se aPlica a todo
tutor o curador .......... ................ ' ...... 81
B) Padre y madre de familia
44. Por regla general, el acto consigo mismo entre el
padre y el !tija de familia es admisible.-45.
Cundo es admisible.-46. Cmo pueden con-
/rotar el padre y el hijo de familia 110
es posible hacerlo enforma de alllocoll/ralo.-47
Sancin del aulocon/ra/o del padre de familia
cuando es inadmisible.-48. El contrato dt
comprOl'cnta entrambos est prohibido an
sin la forma de al/loconlrato.-49. Sancin de
la comprOl'cnta el//re el padre y el hijo de fami-
/ia.-50. El padre y el hijo de familia pllede11
adquirir por adjudicacin los bienes etl que
ambos son coproNe(arios.-51. Caso del au-
tocan/rato del padre de familia que tiene varios
hijOS bajo patria })0Ies/ad.-52. Caso del au-
Jocon/rato del padre de familia que contrata
consigo mismo como representante de su hijo
y CQmo mandatario o guardador de otra persona.
-53. Excepciones a los dos nmeros precedell-
tes.-54. Lo dicho anteriormente es aPlicable
a la madre que ejerce la patria potestad .. ... 99
C) .fI.larido
55. Aplicacin al marido de los principios expuestos
en los nms. 44 a 51.-56. Autocantralos que
son posibles entre marido y mujer.-57. El
marido que con/rala co'n su mujer puede darle
- 202-
la autorizacin que prescribe el arto 117 del C-
digo Civil.-58. Contratos prohibidos entre ma-
rido y mujer; su sancin.-59. El marido pue-
de celebrar un autocontrato como representante
de su mujer y como representante legal o volun-
lario de un tercero .. ..................... 107
2. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DEL MANDATARIO DE UNA PERSONA
NATURAL.
60. La eficacia o ineficacia del acto consigo mismo de-
pende, en este caso, de la voluntad del mandante.
-61. Por regla general, y en su silencio, el man-
datario puede contratar consigo mismo.-62.
Cundo no puede hacerlo.-53. Caso en que el
mandante le ha prohibido el autocontrato.-64
Caso en que el autocontrato envuelve un peligro
para el mandante; la determinacin de esta cir-
cunstancia es una cuestin de hecho. --65. CI/an-
do as ocurre, el autocontrato no es posible aun-
que, en el hecho. no resulte perjudicial para el
mandante.-56. Sancin del autocontrato del
mandatario cuando el mandante se lo ha prohi-
bido o cuando envuelve un peligro para ste.-
67. El mandatario podr contratar consigo mis-
mo aunque el autocontrato envuelva un peligro
para el mandante, si ste lo autoriz para ello-
-68. Casos en que la ley prohibe el aulocon.
trato del mandalario.-69. Prohibicin im-
puesta al mandatario para comprar o vender; su
extensin.-70. Requisitos para que el manda-
tario no pueda celebrar el autocontrato decom-
praventa.-71. La prohibicin rige sea la-venta
pblica o privada.-72. No rige si la venta
es forzada.-73. El mandatario puede adqui-
rir los bienes que se le Izan encargado vender por
sucesin por causa de muerte y por adjudica-
cin en una particin.-74. Cundo cesa la
prohibicin.-75. Sancin de la contravencin:
la nulidad relativa de la compraventa.-76. Pro-
hibicin impuesta al mandatario facultado de
- 203-
colltra/ar un prrslamo; casos quc deben d i . ~ t i n
guirse.--77. El mandatario encargado de to-
mar dinero en prstamo puede prestarlo lms-
mo.-78. El arto 2145 slo se refiere al prs/a-
mo de dincro.-79. El mandante puede prohi-
bir el auioconlrato en el caso del 11. 77.-80.
Aulocontraio de prstamo celebrado por el man-
dalario a lIn inters distinto del que le seal
el mandante, Q del cQrriente; sancin.-81.
El mandatario facultado para colocar dinero a
inters no puede tomarlo prestado para s.-
-82. Requisitos para que el mandatario no
pueda tomar el dinero en prstamo.-83. Cun-
do cesa la prohibicin.-84. Sancin de la con-
lrat'encin: la nulidad relativa del prstamo.-
85. El aufocon/rato del mandatario fuera de los
casos de los arls. 2144 y 2145 del Cdigo Civil:
hipoteca, arrendamiento, donadn, transaccin,
etc.-86. Cmo proceder el mandatario que
que contrata consigo mismo.-87. Efeclos del
aulocon/rato del mandatario respecto del man-
dato JI del contrato materia de aqul; pago de la
comisin.-88. La responsabilidad del man-
datario en caso de auioron/rato es la misma que
en lodo mandalo.-89. Cmulo de mandalos.-
90. El mandalario que contrata consigo mismo
como representante legal de otra persona; ex-
cepciones.-91. En los casos de los nms. 89 y
90 el mandatario no puede celebrar por s solo
una /ransaccin.-92. Aplicacin de las re
glas precedentes a lodo mandalario.-93. El
aulocon/rato del sndico.-94. El autocontralo
del comisioll'isla.-95. Por regla general, el co-
misionista no puede contratar consigo mismo
si ha de representar intereses incompatibles.-
96. Tampoco puede contratar por cuenta de dos
comitentes cuyos intereses son incompatibles.-
97. El comisionista podr contratar consigo
mismo, sea por cuenta proPia y ajena o por
cuenta de dos comitentes. si tUlJiere au/oriza-
cin formal para ello; efectos del autocontrato.
-98. Sancin del autocontrato del comisionis-
ta cuando no le es lcito celebrarlo.-99. El co-
mi:ioni:ta puede hacer contratos por nenta de
- 204 --
dos (omi/m/es o por cuenta propia y ajm(J. aun-
que no est autorizado, si los intereses que ha de
representar no son incompatibles.-1OO. El
autocontrato est prohibido a los corredores.-
101. A los martilleros pblicos les est prohi-
bido el au/ocon/rato de compraventa de las cosas
que vendan.-l02. Al empleado pblico, a los
jueces y partidores est probibido el autocontra-
lo de compraventa de los bieties que vendan por
su ministerio .. ......................... 115
3. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO DEL
REPRESENTANTE DE LAS PERSONAS
JURDICAS.
103. Aplicacin de los principios que rigen el acto con-
sigo mismo del manda/ano.-1M. Los repre-
sentantes de una persona jurdica pueden, por
regla general, contratar consigo mismo.-l05.
No pueden hacerlo cuando la ley o los estatutos
se los prohiban. -106. Tampoco lo pueden ha-
cer cuando el autocontrato pueda significar un
peligro para la persona juridica.-107. EJectos
del autocontrato del representante de una per-
$ona jurdica.-l08. Personas jurdicas a cu-
yos representantes se aPlican las soluciones in-
dicadas en los nmeros anleriores.-l09. Tam-
bin se aPlican a los administradores y geren-
tes de las sociedades colectivas, en comandita y
de responsabilidad limitada, sean civiles o co-
mercia/es.-llO. Los gerentes y administra-
dores de las sociedades annimas no pueden ce-
lebrar actos jurdicos consigo mismos, a me-
nos que ~ a n autorizados en la forma que indica
el n.O 2. del arl. 3. del Reglamenlo sobre socie-
dades annimas.-ll!. Aplicacin de lo dicho
en el nmero anterior a los conseieros o direc-
tores de la Caja de Crdito Agrario, del Insti-
lu/o de Crdito Industrial y de las sociedades
cooperativas.-1l2. Los diree/ores y el geren-
te del Banco Central no pueden contratar con-
sigo mismo en representacin del Banco.-113.
El liquidador de toda sociedad puede con/ratar
- 205-
romigo misma CI! los mismos trminos en que
puede hacerlo UII mandatario ordinario.-
114. Los alcaldes, regidores y emPleados de una
llfunicipalidad no pueden contralar consigo
mismos en representacin de sla.-115. El con-
trato consigo mismo de la persona que es, a la
vez, gerente, administrador o representante de
dos personas jurdica, o de dos sociedades.-
116. A quienes se aPlican las soluciones dadas
en el nmero precedente.-117. No se aPlican
a los gerentes y administradores de sociedades
annimas, de la Caja de Crdito Agrario, del
Instituto de Crdito Industrial y de las coope-
rativas . .... , , .. ' , , , , . , ...... , . , , . , . , .. 159
4. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DE UNA PERSONA QUE QUIERE FIJAR
LA SITUACI6N RELA TIV A DE DOS FRAC
ClONES DE SU PATRIMONIO SOMETI-
DAS A REGMENES DISTINTOS.
118. Estc acto Jurdico consigo mismo es de escasa apli-
cacin entre nosotros.-ll9. La divisin de la
propiedad fiduciaria en la que una misma per-
sona es, a la vez,fiduciario de una cuota y dueo
absoluto de otra, a que se refiere el arto 753 del
Cdigo Civil, no puede hacerse baJo la'forma
de un acto jurdico consigo mismo.-120. E
acto jurdico consigo mismo del heredero de
desaparecido a quien se le ha concedido la po-
sesin provisoria de sus bienes.-121. El acto
jurdico consigo mismo de la mujer casada bajo
el rgimen de separ.:;cilm parcial de bienes o que
ha adquirido bienes con su peculio profesional
o industrial.-122, El acto jurdico wnsigo
mismo de la viuda instituida heredera universal
de su marido, cuya herencia acept con benefi-
cio de inventado y que es insuficiente para pa-
garle sus aportes malrimoniales.-123, Otros
casos en que puede presentarse este acto jurdico
cuw;igo mismo.-124. Como debe hacerse la
particin en todos estos c a ~ o s , . , " ,.""., 175
6. CONCLUSION.....................................195
La autocontratacin o el
acto jurdico consigo

m1smo
CAPITULO 1
Principios que rigen la materia
1.0 Dejim:cil1 delauloconlralo.-2." Su posibilida
jurdica.-3.0 Su utilidad.-4." Su natura-
leza jurdica: diversas teoras sobre el Parlicu-
lar.-5.0 El acto jurdico consigo mismo es un
acto unilaleral que produce efectos contractua-
les, -6. o Sus diferencias con el acto jurdico uni-
lateralordinario,-7.o El ocio jurdico consigo
mismo es vlido, por regla general.-8." No [o
es cuando un texto formal lo prohibe y cuando
hay conflicto de intereses entrambos patrimo-
nios .-9. o El acto jurdico consigo mismo,
fuera de los casos en que es admisible,
es /lulo rela/itramcnle.-IO Requisitos para
que surta efeclos,-l1. Requisitos para que
surla efectos la aulolradicin .-12. El aulo-
contrato lambin tiene cabida cuando una per-
sona Quiere determinar la situacin relativa de
dos patrimonios que le pertenecen o de dos frac-
ciones de Sil patrimonio que estn sometidas a
regmenes distintos.-13. Casos de aPlicacin
del autocontralo de que se trala en el N. o prece-
dente, segn la doctrina francesa: rgimen do-
tal, sustitucin fideicomisaria, etc.
-,4--
1. o El contrato, por d.efinicin, supo-
ne necesariamente el acuerdo de las vo-
luntad.es de d.os o ms personas oobre un
objeto lcitD. Es el resultado del choque
de intereses opuestos que terminan por
armonizarse en vista de una determina-
da finalidad econmica perseguida por
cada parte. Puede ocurrir, sin embargo,
que una misma persona tenga a su dis-
posicin varios patrimonios y pueda d.is-
poner, por lo tanto, de intereses opues-
tos. As sucede con el representante legal
o voluntario, que puede disponer de su
propio patrimonio y del de su represen-
tado, y con el representante que acumula
en s la representacin de dos o ms per-
sonas. Surge entonces el problema e.e si
tal representante pued.e o no celebrar
contratos consigo mismo en ese doble ca-
rcter, es decir, si puede celebrar por s
solo una convencin en que acte, a la
vez, en su propio nombre y como repre-
sentante o como representante de sus di-
versos representados: un mandatario que
compre para s 10 que su mandante le en-
carg vender, un comisionista que com-
pre por cuenta de un comitente las mer-
'Cadenas que otro le ord.en vender. Esta
posibilidad jurdica es la que se denomi-
-5-
na autocontrato o acto jurdico constgo
mismo (1).
Segn esto, puede definirse el
contrato como el acto jurdico que una per-
sona celebra consigo misma y en el cual
acta, a la vez, como parte decta y como
representante de la oira, o como
tante de ambas partes (2).
2. Q La primera cuestin que suscita
el acto jurdico consigo mismo es la
ferente a su posibilid.ad, a si es o no po-
sible en Derecho que una sola persona
pueda contratar consigo misma, dado que
el contrato supone la concurrencia de las
voluntades de tantas personas distintas
cuntos son los intereses que en l inter-
vienen.
Fundad.os en esta consideracin, nu-
merosos autores alemanes, entre los cua-
les pueden citarse Leonhard, Lepa y
Bechmann, consideran imposible el au-
tocontrato. Segn ellos, el contrato, en
cuanto acuerdo de voluntades entre va-
rias personas, es un hecho del mundo ex-
terior, es el acuerdo de dos voluntades
autnomas que, arrancando de puntos
(1) El problema del acto jurdico consigo mismo
se plante por primera vez en Alemania con motivo
de un artculo de Romer sobre El,negocio juridico del
representante consigo mismo.
(2) En el Derecho Alemn el autocontratu se de-
nomina selbstkontraheren, trmino que tambin em-
plean algunos autores franceses.
-6-
opuestos, se aproximan una a otra pa-
ra coincid.ir en un punto, e.e moe.o que
el acuerdo a que se llega al concluir un
contrato no se fund.a en una concilia-
cin interna de las aspiraciones en pug-
na sino que es un acuerd.o puramente
" externo, y tal proceso de conciliacin
no pued.e realiZ<:lxse en el alma de un in-
dividuo. Nadie, y por lo tanto tam-
poco el representante, p u ~ . e partir su
alma en dos mitades y hacer que tra-
ten y contraten una con otra (1).
Pero la inmensa mavora ce la c.octri-
na, tanto alemana (2), como francesa (3)
e italiana (4), apoyada por una reiterada
(1) JOSEF HUPKA, La representacin voluntaria en
los negocios jurdicos, traducida del alemn por Luis
Sancho Sera!, 1. a edicin, 1930: vanse pgs. 251 Y
252 en donde se expone la teora de estos autores.
(2) HUPKA. obra citada, pgs. 259 y los autores
que l cita: Romer, Windscheid, Dernburg, Mitteis,
Behrend y Rmeln (vanse pgs. 246 a 258).
(3) DEMOGUE, Trait des Obligations en Gnrale, to-
mo I, pg. 41; PLANIOLET RIPERT, TraitPratiquede
Droit Civil Frar/{ais, tomo VI, ObUgations, n. o 68, pg.
86; R. POPESCO RAMNICEANO, De la rprsentation dans
les actes juridiques en Droit compar; 1927, pg. 286;
V ALLlMARESCO. Des acles juridiques avec soi meme,
etc .. artculo publicado en la Revue Trimestrielle de
Droit Civil, tomo 25. ao 1926, pgs. 977 y siguientes;
GOUGET. Thorie Gnrale du Contrat avec so; meme,
tbese. Caen, 1903; PlLON Essai d'une thorie de la
rprsentation dans les obligations, these, Caen, 1898.
(4) ARNO, Il contralto con se medesimo. Archivio
Giuridico, 1896; SRAFFA,Il contralto del commissiona-
rio con se medesimo. Archivio Giuridico, 1898, tomo
II; TARTUFARI, Delta rappresentanza nella conclusio-
no de; contral/j. Archivio Giuridico, tomo 43, 1889.
-7-
jurisprudencia (1), rechaza esa opinin
y se pronuncia francamente en favor de
la posibilidad jurdica del aut0contrato
en atencin a que ningn texto legal lo
prohibe. A esto se agrega que si algunas
disposiciones de] derecho positivo lo pro-
hiben en ciertos y determinados casos,
es porque se permite en los dems; de lo
contrario, sera inexplicable que se hu-
biesen dictado tales prohibiciones ya
que, con o sin ellas, el autocontrato no
podra presentarse en ningn caso.
Demogue cree que es errneo plantear
este problema desde un punto de vista
(1) La Corte de Casacin de Rumania, llamada a
pronunciarse por primera vez sobre la eficacia del ac-
to consigo mismo, tambin la ha admitido. En sen-
tencia de 16 de Octubre de 1928 declar vlida la
permuta que una mujer casada hizo por s sola de un
bien dotal suyo por otro parafernal que tambin le
perteneca. Lamujervendel bien dotal que convir-
ti en parafernal y ms tarde. a causa del aumento
de valor que experiment, pidi la nulidad de la ven-
ta a pretexto de que el inmueble vendido era dotal.
porque la permuta que hizo de ambos bienes me-
diante un acto unilateral careca de valor ya que la
permuta de que trata el art. 1254 del Cdigo Civil
rumano es un acto que debe celebrarse entre dos
voluntades distintas, de modo que el bien dotal no
haba perdido nunca este carcter. La Corte de Ca-
sacin declar que la permuta que define ese artcu-
lo no implica necesariamente un acto bilateral; que
aquella debe tomarse en su sentido general de <reem-
plazo. de un bien por otro y que desde el momento
que se ohtiene el fin prctico de la ley, nada se opone
a que la mujer haga esta operacin consigo misma.
(Bulletin M e n ~ # e l de la Socit de Lgislation Compa-
re, tomo 59, ao 1930, pg. 345).
-8-
netamente jurdico y que dentro de los
modernos mtodos de interpretacin del
Derecho no d.ebe preguntarse si el acto
jurdico consigo mismo es compatible con
la teora de las obligaciones, sino si es o
no til. y como la afinnativa es eviden-
te, pues el Cdigo es mud.o al respecto,
la nica teora aceptable, en materia de
obligaciones, es la que permite reconocer
su licitud. Es la construccin tcnica la
que debe plegarse a la utilidad prc-
tica, y no sta a aqulla (1).
En nuestra obra De la compraventa y
de la promesa de venta sostuvimos la im-
posibilidad jurdica del autocontrato al
resolver que un mandatario para vender
no pue<:Ie comprar para un tercero, de
quien tambin es mandatario, los bienes
que vende por encargo de otra persona.
Es material y jurdicamente imposible,
decamos, que una persona pueda ser,
a la vez, vendedor y comprador, ya que
todo contrato supone la coexistencia
de dos o ms individuos y aun cuando
legalmente el mandatario represente a
dos personas, en el hecho es una; de
manera que no puede prestar su volun-
tad en representacin de ambas (2).
(1) DEMOGUE. obra citada, tomo 1, n. o 41, pgs.
106 y 107.
(2) Tomo 1, n. o 546, pg. 567.
-9-
Un estudio ms detenido y profundo
del problema, que aH slo analizamos
incidentalmente, sin abarcarlo en todos
sus aspectos, nos ha hecho abandonar
e . . ~ opinin, que hoy estimamos errada,
y decidimos en favor de la posibilidad
jurdica del acto consigo mismo, tanto
por las razones expuestas cuanto por-
que, segn veremos, el autocontrato es,
en realidad, un acto unilateral creador
de obligaciones y los actos de esta espe-
cie estn explcitamente reconocidos por
nuestro Cdigo Civil, como ocurre con la
aceptacin de una herencia o legado y
con la gestin de negocios ajenos (art.
1437). Siendo as, no se ve ningn incon-
veniente para admitirlo all donde la ley
no lo ha prohibid.o.
3. o El acto jurdico consigo mismo es,
evid.entemente, til y prctico. A veces,
ser el nico medio de realizar ciertas y
determinadas operaciones, como en el
caso de asignatarios modales a quienes
se les impone el modo de fundar una obra
de beneficencia, de la cual debern ser
sus nicos directores durante toda su vida.
Los bienes asignados sern entregados
por ellos a la fundacin y, a la vez, sern
recibidos por ellos en cuanto represen-
tantes de sta, por lo que en esa trasfe-
rencia actuarn en un doble carcter que
los obligar a celebrar un acto jurdico
-10-
consigo mismo, acto que no podrn elu-
dir porque, de lo contrario, y a menos de
recurrir a la intervencin de interpsitas
personas o de valerse de rodeos innece-
sarios, los bienes no podran pasar de su
poder al de la fundacin (1).
En otras, permitir que un acto se ce-
lebre ms rpidamente de 10 que sucede-
ra si hubiese que designar un repre-
sentante ad-hoc; y, como dice Demogue,
(1) Este caso se present con motivo del testa-
memo de don Federico Santa Mara. quien institu-
y asignatarios modales a sus cuatro albaceas con la
obiigacin de aplioar sus bienes o sus productos a la
creacin y establecimiento en Valparaso de las
obras educl cionales que seal. Segn el testamen-
to. stas sedan dirigidas por un Consejo formado
por el cuerpo de profesores de la Escuela y del Co-
legio que ordenaba establecer y por los albaceas.
mientras vivieren. y por las personas que stos de-
signaren como sus reemplazantes cuando fallecieren.
En el artculo transitorio de los estatutos de la Fun-
dacin Federico Santa Mara se dispuso que mien-
tras sta obtuviere personalidad jurdica'y se orga-
nizara y entrara en funciones el Consejo Directivo
creado por el fundador. los albaceas tendran a su
cargo exclusivo la fundacin de los establecimientos
ordenados por el testador y la administracin gene-
ral de los bienes que formaran el patrimonio de la
Fundacin: de suerte que la transferencia de estos
bienes de poder de los albaceas y asignatarios mo-
dales al de la Fundacin deba necesariamente ha-
cerse mediante un acto consigo mismo en que aque-
llos actuaran por si y como representantes de la
Fundacin. Pero esta situaqn no se produjo. por-
que se recurri al arbitrio de hacer una partiqin en-
tre los albaceas y herederos modales y la Fundacin
la cual recibi los bienes que le correspondan me-
diante la adjudicacin que de ellos le hiw el partidor.
-11 --
en nuestra vida mod.erna toda economa
de tiemjX) es preciosa (1).
4. o Cul es la naturaleza jurdica
del acto consigo mismo? Es un contrato
o un acto unilateral?
Por eso, en el arto 16 de los Estatutos se dijo que
constituyen el patrimonio de la Fundacin Santa
Mara y quedan afectos a la consecucin de sus
fines los bienes que le sean destinados en la liquida-
cwn y particin de la herencia de don Federico Santa
~ Maria, de acuerdo con sus disposiciones testamen-
tarias y en uso de la facultad dada en ellos a sus
albaceas,.
El mismo caso se ha presentado con motivo del
testamento de doa Vitalia Heen v. de Valledor,
quien instituy herederas modales a tres amigas su-
yas con la obligacin de aplicar los bienes asignados
a la obra de asistencia social femenina que ellas eli-
gieren y de la cual seran sus nicas directoras mien-
tras vivieren. En c;umplimiento de este testamento
se cre la Fundacin denominada Hogar Gustavo
Valledor Snchez' por escritura de 17 de Julio de
1930, otorgada ante el notario de Santiago don J.
Vicente Fabre3. En el arto 12 de sus estatutos se dis-
puso que el patrimonio de esta Fundacin lo cons-
tituyen todos los bienes que correspondan a las he-
rederas modales en la herencia de la testadora sin
exceptuar siquiera el beneficio a que tienen derecho,
segn el art. 1094 del Cdigo Civil, pues lo renun-
ciaron; y se obligaron a entregar estos bienes tan
pronto como se terminaran los trmites legales ne-
cesarios para poder disponer de ellos. Por escritura
de 20 de Noviembre de 1930,oiorgada ante el mismo
notario, hicieron su entrega mediante un acto jur-
dico consigo mismo, porque en esa escritura las di-
chas herederas actuaron por s solas en un doble ca-
rcter: en cuanto herederas, para transferir los bienes
hereditarios a la Fundacin, y como representantes
de sta, para aceptar la trasferencia y dar por cum-
plida la obligac,in que se impusieron en el citado
artculo 12 de los Estatutos.
(1) Obra citada, tomo l, n.O 41, pg. 107.
-12-
Romer y Meissels, entre los alemanes,
Amo, entre los italianos, y Pilon, entre
los franceses, creen que es un verdac.ero
contrato.
Segn Romer, en el acto jurdico con-
sigo mismo concurren las d.os voluntades
necesarias para toC.o contrato: la propia
del representante y la del representa.do,
porque dentro d.e la nocin de la. represen-
tacin directa o perfecta que admite
hoy el Derecho, las cosa.s pasan como si
fuera el representado quien obrara y
consintiera, de mod.o que el represen-
tante, en cuanto acta como tal, no est
expresando su voluntad sino la del repre-
sentado (1).
Meissels va ms lejos, porque sostiene
que hay contrato aun cuando sea una
sola p e r s o n ~ la que 10 celebre. A su jui-
cio, la concurrencia d.e las voluntades de
dos o ms personas es necesaria en los
casos normales, cuando las .OS esferas
jurdicas, requeridas para el contrato, es-
tn representadas por el.OS personas dis-
tintas. Pero donde, por excepcin, la
voluntad de un hombre es la que deci-
de sobre esas d.os esferas el.e derecho,
tiene que ser tambin suficiente la vo-
luntad de este individuo para dar lu-
gar a los efectos contractuales entre
ambas. Y de la misma manera, el con-
(1) HUPKA, Obra citada, pgs. 247 Y 248.
- 13--
senslts necesario para que haya con-
\) trato tampoco exige el ejercicio de dos
determinaones de voluntades indepen-
dientes, sino solamente que los efectos
" contractuales sean decididos por la vo-
x Juntad competente para actuar por
) ambas partes y que esta resolucin sea
" declarada: lo importante no es el n-
" mero de his voliciones, sino qu se quie-
re y por quin)} (1).
Segn Amo, a quien sigue Pilon, en el
acto jurdico consigo mismo hay un con-
trato, porque hoy da la nocin de la obli-
gacin ha cambiado en trminos que sta
no es, como en el Derecho Romano, un
vmculo entre dos personas sino entre dos
patlimonios, de suerte que el contrato
no se caracteriza tanto por la presencia
de dos voluntades como por la relacin
entre dos patrimonios de los cuales el
acreedor y el deudor no son sino sus res-
pectivos representantes. Luego, si una
misma persona puede disponer de dos
patrimonios, de uno como propietario y
del otro como representante, puede ce-
lebrar un contrato por su sola voluntad,
ya que mediante ella puede establecer un
vnculo entre ambos que es 10 que, segn
estos autores, constituye hoy da el con-
trato (2).
(1) HUPKA, Obra citada, pg. 258.
(2) POPEsco-R>\.MNICEANO, obra citada, pg. 284.
-14-
Para Rffielih, cuya opinin han a.d.op-
tad.o, con ciertas mod.ificaciones, Dema-
gue (1), Barassi, Popesca-Ramniceano
(2), Vallimaresco (3) y Hupka (4), en el
autocontrato no existe, como en el con-
trato, el acuerd.o de voluntad.es d.e dos
personas, sino solamente la decisin de
voluntad de una persona. El autocon-
trato importa una declaracin unilateral
de voluntad que, a lo sumo, producir
los mismos efectos d.el contrato; pero es-
to no quiere dedr que haya un contra-
to sino un acto jurdico unilateral que
produce efectos contractuales y ello es
perfectamente posible porque no hay
ningn inconveniente para que la ley
atribuya semejantes efectos a un acto de
esa naturaleza (5).
Planiol y Ripert, en su reciente Tra-
tado Prctico de Derecho Civil Francs,
no aceptan ni la teora que ha.ce ce la
obligacin una simple relacin entre .os
patrimonios ni la e.e1 acto unilateral con
efectos contractuales. Paxa ellos, la id.ea
d.e1 acto jurdico consigo mismo es una
prolongacin extrema, pero lgica., e.e la
id.ea e.e representacin. Es esta la que
(1) Obra citada. tomo r. n.O 42. pg. 109.
(2) Obra citada, p!,(s. 285 y 286.
(3) Obra citada. pago 980.
(4) Obra citada, pgs. 261 y 262.
(5) Vase el resumen que de esta doctrina hace
HUPKA, obra citada, pgs. 253 a 255.
-15-
" deroga el principio de la personalidad
de los compromisos contractuales, sus-
tituyendo, en su formacin, la voluntad
del representante a la del representado.
En el acto consigo mismo pueden ha-
llarse jurdicamente separados, a pesar
de su entrelazamiento, los dos elemen-
)} tos cuya reunin forman el acto bila-
teral: la oferta y la aceptacin. Una
particularidad. tcnica se presenta, sin
embargo: como la transaccin entre los
intereses opuestes se hace por una sola
persona, el contrato consigo mismo no
se reputar formado ni adquirir fecha
cierta aun entre las partes sino a partir
del momento en que un acto positivo
)} lo haya materializado. El silencio no
importa aqu aceptacin (1).
5. o En nuestro concepto, la nica
teora aceptable es la de Rmelln, o sea,
la que ve en el autocontrato un acto ju-
rdico unilateral que produce efectos
contractuales.
El contrato es, por su esencia, un
acuerc.o e,e voluntades; es, como dice De-
mogue, el choque de voluntades opues-
tas que terminan por ponerse de acuerdo.
En el acto jurdico consigo mismo falta
este elemento, que es el que le da su fiso-
noma tcnica al contrato, pues es la
(1) Tomo VI, Obligali,ms, La Parte, 1930, n.O
68, pg. 88.
-16-
obra de una sola voluntad; de modo que
es imposible pretender encuadrar el au-
tocontrato dentro de un concepto que,
como el del contrato, supone necesaria-
mente un concurso de voluntades. En
el autocontrato este concurso no puede
ni podr encontrarse jams. Precisamen-
te se le llama as porque excluye la con-
currencia de dos voluntades y requiere
la de una sola.
En esto estriba el error de la doctrina
de Romer. La ficcin jurdica, segn lo
hace notar Hupka, no puede llegar hasta
el extremo de encerrar el autocontrato
en el concepto de contrato, con el objeto
de ver ficticiamente un contrato donde
en realidad no lo hay ni puede haberlo,
toda vez que ste no slo est constitui-
do por su contenido sino tambin por de-
terminados requisitos internos y exter-
nos que consisten, en primer lugar, en la
concurrencia e.e dos voluntades sobre ese
contenido (1). La doctrina de Romer es-
t en desacuerdo, adems, con la teora
moderna de la representacin, segn la
cual el representante, lejos de ser un sim-
ple portador de la voluntad del represen-
tado, expresa la suya propia de modo
que es su voluntad y no la de aqulla que
domina en el acto,
Por ltimo, como dice Demogue, slo
(1) Obra citada. pgs. 259 a 261.
-17-
explicara el acto consigo mismo en la re-
presentacin voluntaria, pero no en la le-
gaJ, ya que solamente en aqulla podra
decirse que el representante est mani-
festando la voluntad del representado, lo
que no ocurrira en la representacin le-
gal, dada la incapacidad del segundo. La
teora de Rfunelin, en cambio, como con-
sidera nicamente la voluntad del repre-
sentante y nad.a ms, explica ese acto en
toda especie de representacin (1).
Ms errnea es todava la tesis de
Meissels, que es la que, en cierto modo,
han seguido Amo y Pilon, pues ella des-
truye por su base el concepto del contra-
to y confunde ste con el acto jurdico.
Todo acto jurdico que crea, modifica
o extingue una obligacin, pone en re-
lacin diversos patrimonios, dice De-
mogue, pero no es por eso un contrato;
para este ltimo se requiere algo ms;
lo que la doctrina clsica denomina el
concurso de voluntades. El contrato
no se caracteriza por sus efectos, que
son idnticos a los de los dems actos
jurdicos, sino por su formacin (2).
Aunque se admita que la obligacin
tienda a ser cada vez ms una relacin
entre dos patrimonios, antes que entre
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo I, n.O 41, pg.
108.
(2) Obra citada, tomo 1, n.O 41, pg. 109.
Autocontratacin.-2
-18-
dos personas, la verdad es que no puede
desconocerse que el contrato es y ser
siempre un acuerdo de voluntades sin el
cual no puede existir, de suerte que todo
cuanto tienda a destruir este concepto y
a ver en el contrato una cosa distinta de
la indicada se aparta de la realidad (1).
El autocontrato es, realmente, un acto
jurdico unilateral porque en l acta una
sola voluntad. Por eso la expresin de
autocontrato, dice Hupka, no es muy
correcta, pues no se trata, precisamente,
de un contrato del representante con-
sigo mismo, sino de una declaracin
unilaleral de voluntad con efectos con-
lractuales. Si se la emplea por la doc-
trina, es en obsequio de la brevedad (2).
Este acto jurdico unilateral produci-
r, muchas veces, los efectos de un con-
trato; de ah que se le asimile a l. Pero
esto ni desvirta su naturaleza por las
razones antes expuestas ni importa una
anomala jurdica. puesto que hay en el
Derecho muchos actos unilaterales que,
al igual que el contrato, crean obligacio-
nes sin que por eso se conviertan en con-
tratos. As ocurre, segn el arto 1437 del
Cdigo Civil chileno, con la aceptacin
(1) VALLlMARESCO. obra citada. pg. 980; Po-
PEsco-RAMNICEAI\:O. obra citada. pgs. 284 y 285;
HUPKA. obra citada. pgs. 260 y 261.
(2) Obra citada. pg. 261. nota 2.
-19-
de una herencia o legado y con la gestin
de negocios ajenos (art. 2286).
6. o Pero entre el acto jurdico consi-
go mismo, en cuanto acto unilateral, y
. el acto unilateral ordinario hay una di-
ferencia que conviene precisar para fijar
mejor su verdadera fisonoma. Mentras
en el acto unilateral ordinario su autor
slo d.ispone de un patrimonio en trmi-
nos que sus efectos no repercutirn sino
en l, en el acto jurdico consigo mismo,
la voluntad del autor dispone directamen-
te de dos patrimonios, es decir, con su
decisin afectar a dos patrimonios dis-
tintos. Es cierto que en el acto jurdico
ordinario otros patrimonios pueden su-
frir repercusiones a consecuencia suya,
pero se prooucirn indirectamente, en
tanto que en aqul lo sern directa e in-
mediatamente.
As, el testamento, ejemplo tpico de
acto unilateral, slo produce efectos di-
rectos en el patrimonio del testador, pues
su objeto no es otro que disponer de l.
Es cierto que indirectamente puede afec-
tar al de los asignatarios favorecidos con
el testamento, que vern aumentados sus
patrimonios a consecuencia de la libera-
lidad del testador; pero este efecto no
tiene tanto por causa antecedente el
testamento o la voluntad del testador si-
no la del asignatario, ya que sin su acep-
-20-
tacin no se beneficia con ella. En cam-
bio, en el acto jurdico consigo mismo-
el mandatario que, debidamente auto-
rizado, compra para s 10 que su manda-
. dante le ha encargado vender-la sola
voluntad del autor dispone directamente
de dos patrimonios, del suyo y del del
mandante, y por el solo efecto de ella se
producirn en ambos las consecuencias
propias de la compraventa: el mandante
quedar obligado a entregar la cosa y el
mandatario a pagar el precio.
En rigor, el acto jurdico consigo mis-
mo es, segn dice Vallimaresco, un acto
lu'brido, que se a<:>emeja al acto unila-
teral por el hecho de que requiere una
sola voluntad, y al contrato, por el he-
cho de que pone dos patrimonios en re-
lacin. La expresin acto jurdico con-
sigo mismo es, pues, una imagen des-
tinada a expresar la idea de que una
sola voluntad puede producir los mis-
mos efectos de un contrato (1).
De ah que cuando se habla de acto
jurdico consigo mismo o de autocontra-
to no se aluda al acto jurdico unilateral
propiamente dicho, como el testamento,
la aceptacin de una herencia, etc., sino
al acto que celebra una sola persona y que
repercute directa e inmediatamente en dos
patrimonios distintos, que produce efec-
(1) Obra citada, pg. 987.
-21-
tos directos en ellos como consecuencia
de la facultad de su autor de poder dis-
poner de ambos, sea como propietario
o como representante de su titular. En
otros trminos, el acto jurdico consigo
mismo slo puede tener cabida cuando
una misma voluntad est al servicio de dos
patrimonios.
7. Admitida la posibilidad jurdica
del acto consigo mismo, la generalidad
de la doctrina admite, consecuencialmen-
te, su validez como regla general.
Hupka, disintiendo en este punto de
Rfunelin para quien el autocontrato slo
produce efectos a condicin de que la le-
gislacin positiva lo reconozca de un mo-
do expreso, cree que 1W es necesario que
)} el derecJw positivo sancione ese acto de
un modo especial, porque su validez se
deduce, en principio, de que el ordena-
miento jurdico admita como posible
la concurrencia de los poderes de dis-
posicin sobre diversos patrimonios en
una persona (l).
La jurisprudencia francesa, ante el si-
lencio del Cdigo al respecto, acepta
tambin, como regla general, la validez
del acto jurdico consigo mismo en razn
de que ninguna ley lo ha prohibido y, en
materia de obligaciones, el principio fun-
damental es la libertad de contratar. Es-
(1) Obra citada, pg. 262.
-22-
ta jurisprudencia es aprobada por la ma-
yora d.e los autores (1).
Si en Derecho privad.o pued.e hacerse
todo cuanto la ley no prohibe, es obvio
que en presencia de una legislacin que
no prohiba expresamente y en trminos
generales el acto jurdico consigo mis-
mo, la solucin no puede ser otra que la
indicada, esto es, reconocer su validez (2).
8. Pero la admisibilidad del acto ju-
rdico consigo mismo tiene dos lmites:
1. o la existencia de un texto formal que
10 prohiba; y 2. o el conflicto u oposicin
de intereses entre el representante y el
represenfado, es decir, el caso en que su
realizacin pueda acarrear un perjuicio
para el segundo.
Si la ley prohibe expresamente el au-
tocontrato en un caso determinado y
concreto, es evidente que no pued.e ce-
lebrarse. As ocurre, generalmente, en
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 45, pg.
112; PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
69, pgs. 88 a 90; POPEsco-RAMNICEANO, obra cita-
da, pg. 289; VALLIMA,RESCO, obra citada, pgs. 980
a 982.
(2) Esta solucin no es exacta en Alemania, pues
el arto 181 del Cdigo Civil prohibe. por lo general,
el acto jurdico consigo mismo y slo lo autoriza en
casos excepcionales. El mismo criterio observa el arto
37 del Proyecto franco-italiano de Cdigo de las
Obligaciones y de los Contratos. Sus redactores lo
justifican diciendo que se ha querido impedir la po-
sibilidad de comprometer los intereses del represen-
tado y los abusos demasiado fciles a que dara lu-
gar la regla opuesta.
- 2 3 ~
materia de guardas: la ley prohibe, en
principio, el acto jurdico del tutor o cu-
rador consigo mismo. Como dijo el tri-
buno Faure en la discusin del Cdigo
Napolen, no se ha querido poner el
inters personal en pugna con el deber.
La jurisprudencia francesa interpreta
estas prohibiciones con cierta amplituc1,
y las extiende, por analoga, a todos los
casos que, aunque no estn expresamen-
te contemplados en ellas, presentan los
mismos temores de abusos que los que
las inspiraron (1).
Igualmente, si el autocontrato suscita
un conflicto u oposicin de intereses, si
su realizacin puede acarrear un perjui-
cio para el representado, si, por su natu-
raleza o importancia, hace posible el te-
mor de que el representante sacrifique
su deber a su propio inters, la jurispru-
dencia, apoyada por la doctrina, no va-
cila en declararlo inadmisible, aun a fal-
ta de un texto expreso. En tal caso los
jueces tienen un gran poder de aprecia-
cin. Sern ellos quienes, segn las cir-
cunstancias, decidirn si existe no ese
conflicto; y en caso afirmativo, se pro-
nunciarn por su inadmisibilidad (2). As
. (1) DEMOGUE, obra citada, tomo l, n.O 45, pg.
112; PLANIOL ET RIPERT, obra citada, n.
Q
69, pg. 90.
(2) POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg. 290;
VALLIMARESCO, obra citada. pgs. 980 a 982; Hup-
KA, obra citada, pgs. 271 a 273. Revista de Derecho
-24-
suceder, dice Hupka, cuando el conte-
'ti nido objetivo del negocio-prestacin
"y contraprestacin o solamente los
puntos accesorios de importancia ma-
,) terial, como el tiempo, el lugar y las
mocJ.alidades de las prestaciones-se
haya dejado a la decisin del represen-
.) tanteo Y, en ciertas circunstancias,
. ~ puede haber tambin peligro para el
representado cuando el representante
ha de resolver acerca de si el negocio
" ha de realizarse o no, o sobre el momento
'> en que haya de celebrarse. Esto ltimo
. ~ sucede, principalmente, cuando se trata
de ventas que hayan de hacerse a los
.) precios del mercac.o o de la Bolsa, o de
pagos en moneda de curso variable,
como son los que han de hacerse en
moneda extranjera al curso del.da (1).
Pero en d.efecto de un texto prohibiti-
vo, o si no existe el temor o la posibilidad
d.e una oposicin o conflicto de intereses,
el acto jurdico consigo mismo es admi-
sible y vlido. Por esto es que la juris-
prudencia francesa admite que el padre
de familia contrate un seguro de vida en
favor de su hijo no emancipado y 10
acepte en su nombre; que acepte para s-
te una donacin que le haga l mismo;
Privado de Madrid. ao XVII, pg. 346. (Conside
rando 6. o de la resolucin de la Direccin de los Re
gistros de 30 d.e mayo de 1930).
(1) Obra citada, pg. 268.
-25-
que el tutor o curador adquiera los bie-
nes del pupilo, de que ambos son comu-
neros. En todos estos casos no hay opo-
sicin de intereses y ninguna ley pro-
hibe tales actos (1).
Fuera, pues, de los casos en que la ley
prohiba expresamente el autocontrato,
creemos que puede sentarse como exacta
la conclusin que enuncia Va1lifnaresco
en estos trminos: Luego, cuando dos
patrimonios se encuentran frente a
frente, si se quiere establecer vnculos
') jurdicos entre ellos, ser necesario em-
plear el instrumento tcnico del contrato,
cuando los intereses sean opuestos; en
tal caso, el acuerdo de voluntades, que
es 10 esencial del contrato, constituye
ji la garanta social necesaria para pro-
ducir los efectos jurdicos deseados. Al
contrario, cuando los intereses no son
opuestos, una sola voluntad basta para
}) establecer el vnculo de derecho) (2).
9. Puesto que la inadmisibilidad del
autocontrato, sea que provenga de un
texto legal del conilicto de intereses en-
trambos patrimonios, tiene por objeto
proteger al. representado, evitar que pue-
da ser vctima del representante que pos-
pone su deber a su inters, la doctrina y
(1) obra citada, pg. 981.
(2) Obra citada, pg. 981.
-26-
la jurisprudencia, tanto en Francia (1)
como en Alemania (2), deciden que la
sancin que lleva consigo el acto jurdico
consigo mismo, cuando su celebracin es
inadmisible, por alguna de las dos razones
antes mencionadas, es la nulid.ad relati-
va del acto. Slo puede pedirla el repre-
sentado, mas no el representante.
10. Para que el acto jurdico consigo
mismo surta efectos en los cases en que
es admisible, es menester que la manifes-
tacin de voluntad de su autor se exte-
riorice en forma que no ofrezca duda que
su intencin es crearlo y que excluya to-
da revocacin secreta. En otras palabras,
que no quede solamente en el campo e.e
su fuero interno sino que salga al mundo
exterior en trminos que la existencia d.el
acto consigo mismo se vea y conozca (3).
Las d.eclaraciones de voluntad., dice
Demogue, son obligatorias porque res-
pond.en a un inters general y porque
otras personas, tomand.o constancia de
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo I. n.O 59, pg
133; POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg. 290;
PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O 70,
pg. 90 Y n. o 71, pg. 92.
(2) HUPKA, obra citada, pgs. 321 a 323; Po-
PEsco-RAMNICEANO, obra citada, pgs. 462 y 463.
(3)PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
68, pg. 88; VALLlMARESCQ, obra citada, pg. 980;
HUPKA, obra cibda, pgs; 255 y 263; DEMOGUE,
obra citada, tJmo I. n.O 42, pg. 110 Y n.O 81, pg.
155.
- 27-
ellas o actuando a consecuencia de las
mismas, han dado una razn para atri-
l) buirles fuerza jurdica (1).
En el contrato esta fuerza proviene del
hecho de ser una transaccin entre di-
versas personas que tienen intereses
opuestos; por eso, como dice el mismo au-
tor, ofrece ms probabilidades de concor-
dar con el inters social que un acto
emanado de una persona, que no encuen-
tra ningn obstculo a sus propsitos.
En el contrato hay dos o ms personas
que actan, de manera que de la decla-
racin de voluntad de cada contratante
torna nota el otro, lo que obsta a su re-
tractacin o revocacin.
En el acto consigo mismo esto no ocu-
rre. Hay una sola voluntad que no apa-
rece contraloreada en modo alguno. De
all que deba exteriorizarse o manifes-
tarse en forma tal que pennita al medio
social cerciorarse de su existencia.
y as, esta voluntad no se exterioriza,
si el representante que contrata consigo
mismo se limita a expresarla en forma de
monlogo emitido ante l Elo o median-
te una carta o documento dirigido a s
mismo o un instrumento privado suscri-
to por l en su doble carcter y que des-
pus guarda en su poder. En todos estos
casos, esa voluntad no ha trascenclido al
(1) Obra citada, tomo l, n." 42, pg. 110.
-28-
medio social y queda a su exclusivo ar-
bitrio revocarla cuando se le antoje (1).
Una declaracin que en cualquier mo-
mento puede ser anulada, dice Hupka,
sin que el representado o los dos repre-
sentados hayan tenido siquiera noticia
de su existencia, no puede considerarse
como obligatoria en derecho (2).
En cambio, sirve para dar fuerza obli-
gatoria al acto consigo mismo cualquier
hecho que importe la exteriorizacin de
la voluntad de su autor en trminos que
hagan imposible su revocacin, sea que
consista en la ejecucin de las prestaciones
que engendra el acto celebrado, como si el
dinero prestado mediante un autocon-
trato se invierte en el patrimonio del mu-
tuario, si el representante se ha instalado
en el inmueble que se ha arrendado a s
mismo, si el mandatario comn ha en-
viado los ttulos vendidos a su cliente
comprador (3), sea que consista en el mero
testimonio de su realizacin, como si el
mandatario rinde cuenta de su mandato
y en ella alude al autocontrato, enva a
su mandante o a cada uno de sus comi-
tentes, segn el caso, un aviso o carta en
que les comunica su celebracin, la ano-
(1) HUPKA, obra citada, pg. 263; DEMOGUE,
obra citada, tomo 1, n.O 81, pg. 155.
(2) Obra citada, pgs. 263 y 264.
(3) DEMOGUE, obra citada, tomo I. n.O 81, pg.
155.
-29-
ta en los libros de su o sus representados,
reduce el contrato a instrumento pbli-
co, hace que tome razn de l un funcio-
nario pblico, o si, otorgado por instru-
mento privado, muere el representante
que 10 suscribi, se protocoliza, se pre-
senta en juicio, lo inventara un funcio-
nario competente en el carcter de tal o
se copia en un registro pblico (1).
El mismo efecto producir la declara-
cin verbal que el representante haga al
representado acerca de su celebracin,
si bien en este caso se dificultar la prue-
ba (2).
Pero no ocurre 10 mismo con la decla-
racin verbal hecha a terceras personas
no interesadas en el acto, pues ella no
constituye ninguna garanta de que real-
mente exista la voluntad de adquirir
obligaciones inmediatas (3). La declara-
cin hecha a terceros debe ser escrita
para que surta efecto.
Tiene, pues, razn Demogue cuando
dice que el autocontrato no existe prc-
ticamente sino a contar del da en que
sea conocido de un tercero en alguna de
las formas indicadas (4).
11. Los mismos principios deben apli-
(1) DEMOGUE, obra cita.da, tomo I. n. o 81, pg.
155; HUPKA, obra citada, pg. 264.
(2) HUPKA, obra cita.da, pg. 264.
(3) HUPKA, obra citada, pg. 264.
(4) Obra citada, tomo 1, n.o 42, pg. no.
-30 -
carse a la autotradicin hecha por el re-
presentante mediante un acto consigo
mismo. .
Por consiguiente, no sirven para darla
por realizada ni la mera variacin inter-
na de la voluntad de poseer ni la sepa-
racin que haga el representante de la
cosa que se va a tradir, aunque la cosa
separada la ponga a nombre del repre-
sentado. Este procedimiento no exterio-
riza la tradicin y queda, adems, sub-
ordinado por entero a la voluntad del
representante que puede hacerlo desapa-
recer en cualquier momento sin dejar
huellas.
Por eso Hupka critica, y con razn,
las sentencias de los tribunales alemanes
que han declarado que para la transfe-
rencia del producto de la venta al co-
mitente basta que el comisionista o su
heredero, empaquete el dinero, selle el
" paquete y haga constar en ste el nom-
bre de] comitente y la procedencia del
dinero; y que unos ttulos de crdito
comprados en comisin se hacen pro-
piedad del comitente por su mera en-
voltura en un sobre con el nombre de
aqul (1).
Para la eficacia de la autotradicin -es
indispensable, de acuerdo con las ideas
expuestas, una declaracin que obligue
(1) HUPKA, obra citada, pg. 265.
-31-
al tradente, exterionnente, como el aviso
de su realizacin aloa los representados
o la inscripcin del contrato en el Regis-
tro Conservatorio, si se trata de un in-
mueble, o la ejecucin de un hecho que
haga imposible la revocacin, como el
envo al representante de la cosa misma
m"'\teria de la autotradicin (1).
12. El acto jurdico consigo mismo
no slo tiene cabida en materia d.e repre-
sentacin cuando el representante con-
trata en un doble carcter, como tal re-
presentante y en su propio nombre o en
en el de dos representados, que es el caso
ms frecuente, sino tambin cuando una
misma persona, que tiene dos patrimo-
nios o dos fracciones de su patrimonio
sometidas a distintos regmenes jurdi-
cos, quiere determinar la situacin que
a cao,a uno corresponde en definitiva (2).
Es sabid.o que la ciencia jurdica ad-
mite actualmente la pluralidad de pa-
trimonios pertenecientes a una misma
persona. La antigua concepcin del patri-
monio nico e indivisible, formulada por
Aubry y Rau (3), ha ceclifj.o hoy su lugar
(1) HUPKA, obra citada, pg. 266.
(2) En el desarrollo de las ideas contenidas en este
n. o y en el n. o 13 hemos seguido muy de cerca el in-
teresante estudio publicado por M. \'aUimaresco
en la ReBle Trimestrielle de Droit GiI'iZ, tomo 25,
ao 1926, pgs. 973 a 1011.
(3) GOUTS de Droit Giuil Franrais, tomo IX, 5.-
edicin, prrafo 574, pg. 336.
-32-
a la ms moderna y conforme con la
realid.ad. cl,e las cosas y segn la cual una
persona puede tener varios patrimonios,
segn sea la afectacin o destino especial
de sus componentes. Los propios autores
citados, despus de sentar el principio
de que una persona no pued.e tener sino
un solo patrimonio, tuvieron que reco-
nocer, sin embargo, que el Derecho f.ran-
cs admite la existencia de masas de
bienes que, aunque pertenecientes a un
mismo individuo, estn sometidas a un
rgimen distinto. Sealan como ejemplos
al respecto los bienes hereditarios que
son objeto del beneficio d.e inventario o
de separacin, los bienes de un ausente
cuya posesin definitiva se ha conced,icl,o
a sus herederos y que constituyen una
universalidad distinta del patrimonio de
stos, los comprendidos en un fideicomi-
so a ttulo universal que tambin forman
una universalidad. jurdica distinta del
patrimonio del fiduciario, etc. (1).
El Derecho mcc,emo no ve en estas
masas de bienes una excepcin a la re-
gla del patrimonio uno e indivisible, sino
que las considera como patrimonios in-
dependientes y distintos en razn de que,
al igual que el patrimonio principal, es-
tn sujetos a un rgimen juridico propio
que hace que los bienes que las forman
(1) Obra citada, pgs. 338 y 339
-33-
se trasmitan separadamente de aqul y
sirvan de garanta a determinados acree-
dcres con absoluta prescinc.encia de lo
que pueda ocurrir con el patrimonio prin-
cipal. Y para considerarlos patrimonios
slo atienden al destino o afectacin S-
pecial de los bienes Que las forman, es
c.ecir, a la circunstania de que la masa
de bienes corresponda a un inters nue-
\'"0, distinto del que corresponde a los
otros elementos del patrimonio.
Admitida la pluralidad de patrimonios
en manos de un mismo sujeto, se presenta
la posibilidad. de que una sola y nica
voluntad necesite establecer relaciones
jurdicas entre ellos. Esto no puede ha-
cerse sino mediante un acto jurdico con-
sigo mismo, ya que si ambos patrimonios
pertenecen a una misma persona es su
sola voluntad. la que podr ciLsponer d.e
elles y no cabra la intervencin d.e un
extrao que ninguna facultaj. ten0ra
sobre los mismos O).
(1) El autocontrato es admisible en este caso aun-
que se sostenga con Aubry y Rau que el patrimonio
es uno e indivisible y que un mismo individuo no
puede tener varios patrimonios, porque aun as debe
reconocerse que hay casos, como los mencionados en
el texto, en que un mismo sujeto tiene, fuera de su
patrimonio, ciertas masas de bienes afectas a un fin
especial. Quiere decir entonces que hay un solo pa-
trimonio. pero repartido en diversas fracciones que
estn sometidas a regmenes jurdicos distintos. Si
su titular establece reJaccones jurdicas entre ellas
destinadas a fijar la situacin que a cada una corres-
Autocontratacin.-3
-34-
El Derecho admite tambin el acto
jurdico consigo mismo, en estos casos,
como el nico medio posible para que el
titular de esos patrimonios o de las frac-
ciones de su patrimonio que se hallan
sometidas a ree;menes distintos, pueda
establecer relaCIones jurdicas entre ellos
destinadas a fijar, de un modo definiti-
vo, la situacin que a cada uno corres-
ponde.
El acto jurdico consigo mismo queda
en este caso, a los mismos prin-
cipios que ya hemos expuesto al ocupar-
nos de l a propsito de la representacin.
Por consiguiente, no surtir efectos sino
a condicin de que se exteriorice en
forma tal que no sea posible su revo-
cacin, como si se le otorga por instru-
mento pblico (1); y ser vlido siempre
que no est expresamente prohibido por
la ley o no haya oposicin de intereses,
la que ser menos frecuente que en ma-
teria de representacin puesto qJ1e aqu
pon de, se dar el caso de una sola voluntad al ser-
vicio de dos fracciones de SJ patrimonio y. en COIl-
secuencia. de un acto jurdico consigo mismo, Por
eso. y a fin de evitar repeticiones intiles, hablare-
mos del acto consigo mismo del titular de dos pa-
, trimonios o de las fracciones de su patrimonio que
se hallan sometidas a regmenes distintos, En la
frase que comienza con las palabras .fracciones de
> su patrimonio" se considera el problema sobre la
base de que sea inadmisible la tesis de la pluralidad
de patrimonios,
(1) Vase el n,o 10 de este Captulo.
-35 -
los patrimonios pertenecen al mismo
titular (1).
13. El problema del acto jurdico
consigo mismo celebrado por una perEO-
na que quiere fijar la situacin relativa
de dos patrimonios que le pertenecen o
de dos fracciones d.e su patrimonio que
estn sometidas a regmenes distintos,
se ha presentado, principalmente, en
Francia en materia d.e bienes dotales y
parafernales (2) y e.e fideicomiso (3) a
fin de establecer si es posible que la mu-
jer, en el primer caso, y el fiduciario, en
el segundo, practiquen por s solos una
particin entre los bienes dotales y para-
fernales y entre los bienes gravados con
un fideicomiso y los no gravados, respec-
tivamente, que les permita determinar
cules sern dotales y cules paraferna-
les, en aqul, y cules quedarn afectos
al fideicomiso y cules no, en el otro.
En el Derecho francs existe el r-
gimen dotal que es una separacin de
bienes: entre los cnyuges, no existe
ninguna sociedad; sus patrimonios son
independientes, sus deudas no se con-
(1) Vase el n.O 8. de este Captulo.
(2) Este caso no puede presentarse en Chile por-
que nuestra legislacin no reconoce el rgimen dotal
francs.
(3) Respecto de si en materia de fideicomiso pue-
de tener lugar en Chile el acto consigo mismo va-
se el n. o 119 del Captulo III.
-36-
funden, la mujer tiene capacidad de
administrar. Pero, a diferencia de la
separacin de bienes pura y simple, es-
te rgimen comporta la existencia de
una dote, que la mujer aporta en usu-
fructo al marido, y a veces en propie-
dad, pero con cargo de restitucin, para
permitirle subvenir a las cargas del ma-
trimonio (art. 1540)>>.
En el patrimonio de la mujer hay,
pues, cierta porcin de bienes que tie-
nen una afectacin especial, la satis-
faccin de los intereses de la familia:
son los bienes dotales, al lado de los
cuales, si la constitucin de la dote no
~ ) es universal, hay otra masa de bienes,
los parafernales, que quedan sometidos
) a la administracin y goce de la mu-
jer (1). .
Los bienes dotales son inalienables e
inembargables. No ocurre 10 mismo con
los paraf.:mlales, que la mujer puede ena-
jenar libremente y que sus acreedores
pueden embargar. La dote puede cons-
tituirse sobre una parte alcuota, la mi-
tad o el tercio, de los bienes que la mujer
aporta al matrimonio o de los que adquie-
ra por herencia (2). En tal caso, unos
mismos bienes son dotales en una parte
(1) PLANIOLET RIPERT, obra citada, tomo IX, R-
gimes Matrimoniaux, 2." parte, n.O 1048, pg. 481.
(2) AUBRY ET RAU, obra citada, tomo VIII, 5.'
edicin, pg. 424.
-37-
y parafernales en otra; y, por lo tanto,
sern inalienables e inembargables en
aqulla y enajenables y embargables en
sta. La mujer y el marido tienen, enton-
ces, un evidente inters en proceder a de-
terminar cules bienes son dotales y cu-
les parafernales, ya que mientras esta
determinacin no se haga, el marido no
sabe sobre cules bienes se ejerce su de-
recho de goce y toda enajenacin reali-
zad.a por aqulla est expuesta a ser
invalidada en la parte en que el bien
~ e n a j e n a d o sea dotal. Los acreedores tam-
bin tienen inters en esa determinacin,
puesto que, estando confundidos los bie-
nes, no pueden hacer valer sus derechos
sobre los parafernales.
Tod.os estos inconvenientes, d.ice Va-
llimaresco, hacen necesaria una parti-
cin. Pero cmo proceder a ella-pre-
guntan algunos-cuando no puede haber
particin de bienes pertenecientes a una
sola persona ya que la divisin supone,
por su naturaleza, la copropiedad o co-
munidad? Sin indivisin, no cabe parti-
cin. Donde slo hay un propietario-la
mujer-no puede existir indivisin, des-
de que la copropiedad o indivisin es el
derecho de propiedad que compete a
varias personas sobre una misma cosa
que no pertenece a cada una sino por
una cuota ideal o abstracta.
-38-
Sin Embargo, la jurisprudencia. aten-
dida la circunstancia de que aqu se pre-
sentan todos los inconvenientes de la
indivisin y que la particin puede
intervenir independientemente de ella,
cuando es el medio de poner tnnino a
una situacin de hecho, cuya complica-
cin obsta al ejercicio del derecho pri-
vativo de cada parte, admite que- en
semejante evento se proceda a una parti-
cin o, en todo caso, a una operacin
destinada a establecer cules bienes son
dotales y cules parafernales (1).
Vallimaresco aprueba esta jurispru-
dencia y dice. Si todos los inconvemen-
tes de la indivisin existen, no hay ra-
zn para rehusar la particin. Si la
situacin no reune los caracteres nece-
sarios para responder a la definicin c1-
sica de la indivisin, esto no impide
que la particin no sea indispensable
para salir de esta situacin. La parti-
ticin es un medio tcnico creado pa-
fa realizar un objetivo social: poner
fin a la situacin incmoda que resulta
de la indivisin. Se le deber emplear,
por lo tanto, cada vez que existan en el
hecho las razones que la hicieron insti-
tuir (2).
Esta particin se hace mediante un
(1) VALLIMARESCO. obra citada, pgs. 990 a 994.
(2) Obra citada, pg. 989.
- 39-
acto jurdico consigo mismo en el cual
la mujer procede a determinar cules de
sus bienes son dotales y cules parafer-
nales (1). Este acto es perfectamente
procedente dado que dos patrimonios
o dos fracciones de un mismo patrimonio
se hallan al servicio de una sola voluntad
y no hay entrambos oposicin de inte-
reses desde que pertenecen al mismo ti-
tular. Pero como hay terceros intere-
sados-acreedores o adquirentes--que
tienen inters en conocer la situacin de
los bienes, ese acto deber exteriorizarse,
. como todos los actos unilaterales. Por
consiguiente, esta autoparticin se har
por instrumento pblico, mediante una
declaracin ante la justicia o en otra for-
ma similar (2).
Anloga situacin se presenta con los
bienes constituidos en fideicomiso, que
si bien pertenecen al fiduciario, su do-
minio est expuesto a extinguirse por el
evento de una condicin. El fideicomiso
es inembargable y aunque puede ena-
jenarse entre vivos, es siempre sujeto al
gravamen de restitucin bajo las mismas
condiciones que antes, de modo que cum-
plida la condicin, la cosa pasa al fidei-
comisario.
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 46, pg.
113.
(2) VALLlMARESCO, obra citada. pgs. 1003 a 1006.
-- 40-
El fideicomiso puede constituirse so-
bre la totalidad de una herencia o sobre
una parte alcuota de la misma, en cuyo
caso se puede ser fiduciario de una cuota
y d.ueo absoluto de otra. Se presentan
entonces los mismos inconvenientes que
en el CaSO anterior, ya que toda enajena-
cin hecha por el fid.uciario se resolver
una vez cumplida la condicin de resti-
tucin. Esto dificultar al fiduciario la
venta y gravamen de sus bienes, puesto
que no se sabe cules estarn afectos al
fideicomiso y cules no. Hay, pues, una
imperiosa necesidad de proceder a una
particin para determinar unos y otros:
mediante ella, el fiduciario sabr cules
son los bienes de que puede disponer co-
mo propietario absoluto (1).
La doctrina y la jurisprudencia fran-
cesa se resisten a ver aqu una indivi-
sin entre el fiduciario y los fideicomisa-
rios, porque el propietario de todos los
bienes es aqul y stos slo tienen un de-
recho eventual. Por este motivo recha-
zan la posibilidad de una particin con
ese objeto. Sin embargo, reconocen la
procedencia de una operacin que de-
nominan cantonnement y que consiste
en determinar cules bienes quedan afec-
tos al fideicomiso y cules son propiedad
absoluta del fiduciario. Esta operacin
(1) VALLlMARESCO. obra citada, pg. 995.
~ 41-
la hace el fiduciario, pero si entre los fi-
decomisarios hay menores interesados,
concurrir a ella su tutor y se observa-
rn, ad.ems, las fonnalidad,es prescritas
para el caso de que en la particin ten-
gan inters personas menores d.e edad.
De modo que mientras la jurispruden-
cia niega, por una parte, a esta opera-
cin el carcter d.e particin, per la otra,
Je impone la observancia de las reglas
propias de ese acto (1).
Segn Va1limaresco este cantonnement
es una verdadera particin que se hace
mediante un acto jurdico consigo mis-
mo. La presencia del tutor, necesaria pa-
ra proteger los intereses de los menores,
no tiene otro objeto que exteriorizar el
acto y darle eficacia respecto de terceros,
pues para l los fideicomisarios tienen
este carcter mientras pende la condi-
cin; de manera que el tutor no intervie-
ne como contraparte sino para contralo-
rear y vigilar la operacin (2).
Casos anlogos pueden presentarse con
motivo de la aplicacin d.e la ley france-
sa de 13 de julio de 1907 referente a los
bienes que la mujer adquiera con el pro-
ducto de su trabajo. Si es comunera con
un tercero en uno e,e sus bienes propios
(1) DEMOGUE. obra citada. tomo 1. n.O 47, pg.
114; VALLll'vL'>.RESCO, obra citada. pgs. 995 a 998 y
1006 a 1007.
(2) Obra citada, pg. 1007.
ndice
CAPITULO II
El acto jurdico consigo mismo ante
la legislacin extranjera
14. Derecho Romano.-15 Derecho jram:s.-16 De-
recho 1aliano.-17 Derecho espaol.-lB De-
recho alemn.-19. Derecho suizo.
14. El Derecho Romano no admiti,
por regla general, el autocontrato, pero
tampoco lo consider como algo absolu-
tamente imposible. Lo admiti en cier-
tos casos en que la utilid.ad prctica 10
exiga, como en el del sibi so/vere d.el re-
presentante, en el prstamo que el repre-
sentante se hace a s mismo y en el cons-
tituto posesorio (1).
El sibi solvere del representante, o sea,
el pago que ste se hace a s mismo, lo ad-
miti el Derecho Romano: el adminis-
(1) POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pgs. 822
y 283; DEMOGUE, obra citada. tomo 1, n.O 44, pg.
111; HUPKA, obra citada, pgs. 273 a 282.
-44-
trador de un patrimonio ajeno--tutor,
curador o mandatario-poda pagarse
a s mismo, como representante, lo que
l personalmente adeudaba a su repre-
sentado, y, a la inversa, poda pagarse a
s mismo, en cuanto acreed.or, lo que el
representado le adeudaba a l. Para que
semejante pago fuera eficaz y liberatorio,
se requera una manifestacin externa
de voluntad que !o hiciere irrevocable.
Tratndose de pagos en dinero, serva,
al efecto, la anotacin del pago en los Ji-
bros del representado (1).
El Derecho Romano permiti, tambin,
a los tutores que, mediante un acto uni-
lateral, tomaren en prstamo para s di-
neros del pupilo; pero les prohibi el caso
inverso, sea, que, mediante un auto-
contrato, tomaran en prstamo para sus
pupilos los dineros pertenecientes a ellos.
El tutor poda hacer acreedor al pupilo
pero no poda hacerlo deudor del prsta-
mo, porque si no poda darle esta cali-
dad respecto de terceros, menos poda
drsela para consigo mismo.
La dificultad estaba en precisar cun-
do exista un autocontrato de prstamo
del pupilo para con el tutor y cundo ha-
ba, por parte de ste, un acto abusivo al
tomar, en beneficio propio, el dinero de su
representado. Como en el caso anterior,
(1) HUPKA. obra citada, pgs. 282 a 290.
-45-
s6lo haba autoprstamo cuando el tutor
manifestaba su voluntad contractual en
fonna pblica y susceptible de ser contra-
loreada. As ocurra cuando entregaba a
su cotutor un recibo referente a la canti-
dad tomada o cuando anotaba el prs-
tamo en los libros del representado.
Adems de esta exteriorizacin de la vo-
luntad, para la validez del prstamo era
necesario que el tutor se obligara a pagar
intereses al pupilo.
Si el tutor se limitaba a tomar el di-
nero del pupilo sin dejar constancia es-
crita y sin obligarse a abonar intereses,
no exista autocontrato de prstamo sino
un acto abusivo de su parte que se san-
cionaba con la restitucin inmed.iat a de
la cantidad tomada y el pago de los in-
tereses ms subidos (1).
En cambio, el Derecho Romano, en
razn del peligro que envolva, prohibi,
por regla general, la compra por el re-
presentante de cosas pertenecientes al
representado. Primeramente se la pro-
hibi al tutor, pero ms tarde extendi
lo prohibicin a otros administradores
de bienes ajenos (2).
15. El Cdigo Civil francs no regla-
menta, de un modo general, el acto con-
sigo mismo: ni 10 autoriza ni 10 prohibe.
(1) HupKA, obra citada, pgs. 291 a 301.
(2) HUPKA. obra citada, pgs. 301 a 312.
-46-
Slo contiene algunas disposiciones sia-
ladas que, en atencin al conflicto de
intereses que puede suscitar, lo pro-
hiben en ciertos casos o lo subordinan a
determinadas precauciones en otros (1).
Tales son el arto 389 que establece que
si hay oposicin de intereses entre el pa-
dre administrador legal de los bienes del
hijo menor y ste, se nombrar al hijo
un administrador ad Me para que lo re-
presente; el arto 420 que dispone que en
toda tutela habr un subrogado tutor,
cuyas funciones consistirn en represen-
tar al menor cuando sus 'intereses estn
en pugna con los de su tutor (2); el arto
450 que prohibe al tutor comprar los
bienes del menor, aceptar la cesin de al-
gn derecho o crdito contra su pupilo,
y tomar en arrendamiento sus inmuebles,
a menos que el consejo de familia haya
autorizado al subrogado tutor para dr-
selos en arrendamiento; y el arto 1596
que dispone que no pueden ser compra-
d.ores, bajo pena de nulidad, ni por s
mismo, ni por interpsitas personas: los
tutores, de los bienes de sus pupilos; los
(1) PL<\NIOL F.T RIPERT. obra citada. tomo VI. n.O
63. p\{. 88; DEMOGUE. obra citada. tomo l. n. o 45.
pg. 112; HUPKA. obra citada. pg. 316.
(2) CO.JE CIVIL. PETITE COLLECTION DALLOZ.
pg. 172. Vase la nota al arto 420 y la jurispruden-
cia citada en el n.O 1.0 referente al texto actual de
ese precepto despus de la reforma introducida por
la ley de 20 de marzo de 1917.
-47-
mandatarios, de los bienes que se les ha
encargado vender; los administradores,
de los de las comunas o establecimientos
pblicos confiados a su cuidado; y los
oficiales pblicos, de los bienes naciona-
les cuya venta se hace por su minis-
terio (1).
A estos preceptos deben aglegarse el
arto 7 de la ley de 18 de julio de 1866
que prohibe a los corredores de merca-
deras gestionar operaciones en que ten-
gan un inters personal, sin prevenir de
ello al cliente; el arto 85 del Cdigo de
Comercio que prohibe a los agentes de
cambio hacer operaciones de banco o de
comercio por su cuenta; el arto 3.
0
de la
ley de 11 de Junio de 1896 que prohibe
a los mandatarios para ante los mercados
comprar por su cuenta los artculos ali-
menticios que estn encargados de ven-
der; y el arto 40 de la ley de 24 de julio
de 1867 sobre sociedades, que prohibe
a los administradores de una sociedad
annima interesarse directa o indirecta-
mente en los negocios o contratos hechos
por cuenta de la sociedad, a menos que
(1) Esta prohibicin ha sido extendida a los avous
por el arto 711 del Cdigo de Procedimiento Civil que
prohibe al avou! del ejecutante adquirir para s los
bienes que se subasten a consecuencia de la ejecu-
cin iniciada por su mandante. Los arts. 964 y 988
del mismo Cdigo hacen extensiva la regla del arto
711 a las ventas de los bienes de los menores y de su-
cesiones beneficiarias ..
-48-
tengan para ello una autorizacin espe-
cial d.e la asamblea general, seguida d.e
una rendicin de cuentas especial acerca
del negocio celebrac.o.
Ante el silencio del Cdigo Civil sobre
la eficacia del acto jurdico consigc
mismo y en presencia d.e las antedichas
disposiciones, la jurisprudencia, apoya-
da por la mayora de la doctrina, decide
que en Francia el acto consigo mismo
es posible y vlido, pues la ley no
lo prohibe; y que slo es nulo cuand.o un
texto formal 10 .declara prohibido o cuan-
d.o, por existir un manifiesto conflicto
de intereses, es inconveniente autori-
zarlo, para cuyo efecto extiende, por ana-
loga, los textos prohibitivos, como los
arts. 450 y 1596, a todos los casos
concretos en que existan los mismos moti-
vos de peligro que con ellos se quiso evi-
tar (1). La nulidad es relativa: slo pue-
d.e pedirla el representado cuyo inters
ha querido proteger la ley; y en el caso
de representacin voluntaria, puede evi-
tarse mediante la autorizacin anticipa-
da d.el mandante, y puede sanearse por
la ratificacin posterior (2).
(1) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
69, pgs. 88 a 90; DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n. Q
45, pg. 112; V ALLIMARESCO, obra citada, pg. 981 ;
POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg. 289.
(2) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo r, n. o
70, pg. 90; y n.O 71, pg. 92; CODE CIVIL, PETITE
COLLECTION DALLOZ, arto 1596, n.o 11, pg. 589;
POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg. 290.
- 4-
16. El Cdigo Civil italiano tampoco
ha reglamentado de un modo general el
acto consigo mismo: ni 10 prohibe ni 10
autoriza. Al igual que el Cdigo francs,
establece en el arto 224 que, en caso de
conflicto de intereses entre los hijos y el
padre el,e familia, o entre vanos hijos so-
metidos a una misma patria potestad, se
nombrar a los hijos un curador especial,
y el arto 227 sanciona con la nulidad el
acto ejecutad.o en contravencin a ese
artculo, nulid.ad que slo pueden invo-
car el padre, el hijo, sus herederos o su-
cesores; en el arto 246 dispone que si hay
conflicto e,e intereses entre varios meno-
res sometid,os a la misma tutela, se les
nombrar un curador especial; en el arto
300 prohibe al tutor y protutor comprar
los bienes del menor y aceptar la cesin
de alguna cuenta o crjito en su contra,
y tambin le prohibe tornar en arrenda-
miento sus inmuebles sin autorizacin
del consejo de familia; y, por ltimo, en
el arto 1457 reproduce casi a la letra las
prohibiciones que contiene el art. 1596
del Cdigo francs agregando a ellas al
padre o madre de familia a quienes pro-
hibe comprar los bienes de sus hijos que
estn bajo su patria potestad. y al pro-
tutor y al curador, a quienes prohibe
comprar los bienes de las personas some-
tidas a protutela y curatela.
Autocontratacin,-4
-50-
El arto 386 del Cdigo de Comercio
autoriza el acto consigo mismo del co-
misionista, y aun lo presume si ste no
indica el nombre del tercero; y el arto 150
considera lcito el contrato del adminis-
trador de una sociedad con sta, pero
obliga a declarar su celebracin y a ob-
tener su aprobacin por los snd.icos.
De este silencio de la legislacin ita-
liana sobre la eficacia del autocontrato,
en general, y del hecho de existir ciertas
prohibiciones a su respecto y de auto-
rizarse su celebracin, en algunos casos,
la mayora de la doctrina deduce que en
Italia el autocontrato es vlido y posible
y que slo es nulo en los casos expresa-
mente prohibidos, como ocurre con los
representantes legales (padre y madre
de familia, tutores, protutores y cura-
dores) y con el mandatario que quiere
comprar para s 10 que su mandante le
ha encargado vender (1).
17. El Cdigo Civil espaol no ha
reglamentado tampoco el acto jurdico
consigo mismo: slo contiene disposicio-
nes aisladas para prohibirlo en los casos
en que le ha parecido que el conflicto de
intereses lo puede hacer peligroso.
En el arto 275 prohibe a los tutores
hacerse pago, sin intervencin del pro-
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo l, n.o 85, pg.
165; POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg. 291.
- 51-
tutor, de los crditos que tengan contra
el pupilo y comprar por s o por medio de
otra persona los bienes del menor o in-
capacitado, a menos que expresamente
hubiesen sido autorizado para ello por
el consejo de familia; y el arto 236 dis-
pone 'que el protutor representar al me-
nor, 'en juicio y fuera de l, siempre que
sus intereses estn en oposicin con los
del tutor. Anloga disposicin contiene
el arto 165 respecto del hijo de familia,
pues ordena que siempre que el padre o
la madre tengan en algn asunto un in-
ters opuesto al de sus hijos no emanci-
pados, se nombrar a stos un defensor
que los represente en juicio y fuera de l.
El arto 1459 prohibe adquirir por com-
pra, aunque sea en subasta pblica o ju-
dicial, por s ni por persona alguna inter-
media: al tutor o protutor, los bienes de
la persona o personas que estn bajo su
tutela; a los mandatarios, los bienes de
cuya administracin o enajenacin es-
tuviesen encargados; a los albaceas, los
bienes confiados a su cargo; a los emplea-
dos pblicos, los bienes del Estado, de
los municipios, de los pueblos y de los es-
tablecimientos tambin pblicos, de cu-
ya administracin estuviesen encarga-
dos; etc.
El arto 267 del Cdigo de Comercio
dispone que ningn ~ a com-
-52-
prar para s ni para otro 10 que se le ha-
ya mandado vender, ni vender 10 que se
le haya encargado comprar, sin licencia
del comitente.
La jurisprudencia se pronuncia en
contra del autocontrato porque estima
que implica la negacin de la circunstan-
cia esencial de todo contrato cual es la
concurrencia de dos o ms voluntades
distintas y autnomas. Sin embargo,
una resolucin de la Direccin de los Re-
gistros, a propsito de una donacin he-
cha por un padre a sus hijos menores no
emancipados y aceptada, a nombre de
ellos, por el mismo donante, declara po-
sible, en principio, el acto jurdico consi-
go mismo siempre que no exista oposi-
cin de intereses ni haya peligro de lesin
presente o futura para los intereses de
una de las partes. Varios autores se pro-
nuncian tambin en el mismo sentido (1).
Consecuente con este criterio, esa mis-
ma Direccin, en resolucin de 30 de
. mayo de 1930, rehus la inscripcin de
una particin realizada por un solo
coheredero con mandato de todos los
dems, entre otras razones, porque se-
mejante acto entraa un manifiesto con-
flicto de intereses y, adems, el autocon-
trato es inadmisible en negocios de ca-
(1) Vanse estas referencias en HUPKA, obra ci-
tada, pg. 324, nota (a).
-53-
rcter transaccional. como compromisos,
particiones hereditarias, divisiones pa-
trimoniales, etc. (1).
18. El primer Cdigo que ha regla-
mentado en forma expresa y genrica el
acto jurdico consigo mismo ha sido el
Cdigo Civil alemn que empez a regir
el 1. o de Enero de 1900.
Su arto 181 dice: Salvo autorizacin
en contrario, el representante no po-
dr celebrar, en nombre del representa-
do, ningn acto jurdico consigo mismo,
sea que obre en su propio nombre o
como representante de un tercero, a
menos que ese acto consista exc1u-
sivamente en el cumplimiento de una
obligacin.
De este precepto se desprende que ese
Cdigo se pronuncia. en principio, en
contra del acto jurdico consigo mismo,
pues proclama como regla general la im-
posibilidad para el representante de ce-
lebrar un autocontrato. El Cdigo inno-
v sobre el primer proyecto porque ste
daba por sentada la posibilidad de que
el representante pudiera contratar con-
sigo mismo y slo prohiba el Selbsl-
kontrahieren cuando haba co1isin de
intereses.
Los trminos absolutos del arto 181
(1) Vase esta resolucin en la Revista de Derecho
Privado de Madrid, ao 17, pg. 346.
-54-
hacen que el acto jurdico consigo mis-
mo se prolba a todo representante, sea
legal o convencional, respecto de toda
clase de negocios, sean contratos o ac-
tos unilaterales, y tanto cuando el re-
presentante contrata en su favor como
cuando lo hace a nombre de dos personas
de quienes inviste esa calidad a un mis-
mo tiempo (1).
El autocontrato slo es lcito en dos
casos:
1. o Cuando el representante ha sido
especialmente autorizado para ello por
el representado. La autorizacin puede
se{ expresa o tcita; se estima como tal
el hecho de que el representante pueda
delegar su mandato, pues esta delega-
cin significa para l la posibilidad de
tratar con el delegado (2); Y
2. o Cuando el autocontrato consista
exclusivamente en el cumplimiento de
una obligacin. Segn esto, el represen-
tante puec'.e pagarse a s mismo lo que
le adeude el representad.o. Esta excep-
cin comprende el pago y la compensa-
cin, pero no la dacin en pago (3).
(1) HUPKA, obra citada, pg. 319; POPEscO-RAM-
NICEANO, obra citada:, pfu:. 461; DEMOGUE, obra oi-
tada, tomo 1, n. o 84 bIS, pago 162.
(2) HupKA, obra .citada, pgs. 319 y 320; POPES-
obra citada;, pg. 461; DEMOGUE,
obra CItada, tomo 1, n.O 84 bIS, pg. 163.
(3) HUPKA, obra citada, pg. 319; POPESCO RAM-
NICEANO, obra citada, pgs. 461 Y 462; DE-
-55-
La jurisprudericia y gran parte de la
doctrina estiman que la sancin de la
contravencin del arto 181 no es la nu-
lidad absoluta porque en el Cd.igo ale-
mn el auto contrato no es una imposi-
bilidad jurdica y si se le prohibe es para
evitar el conflicto d.e intereses; de modo
que el autocontrato ejecutado por el re-
presentante fuera de los casos en que es
permitido, constituye solamente una ex-
tralimitacin del poder de representa-
cin. Su sancin es, por 10 tanto, la que
establece el arto 177 para el caso d.e cele-
brarse un acto jurdico a nombre de otro
sin poder suficiente, por cuyo motivo, y
en caso de representacin voluntaria,
el acto puede sanearse por la ratifica-
cin posterior del mandante (1).
En materia de representantes legales,
el Cdigo Civil alemn va an ms lejos.
Segn los arts. 1630, 1795 Y 1915, el pa-
dre d.e familia, el tutor y el curador no
pueden representar al hijo o al pupilo
en un acto jurdico en que tenga inters
el representante legal o alguno de sus
parientes, a menos que el acto consista
exclusivamente en el cumplimiento de
una obligacin.
MOGUE, obra citada, tomo I, n.O 84 bis, pg. 163;
CDIGO CIVIL ALEMN, traducido y anotado por
MEULENAERE, 1907, arto 181, nota 2, pg. 48.
(1) HupK.A, obra citada, pgs. 321 a 323; POPESCO-
RAMNICEANO, obra citada, pgs. 462 y 463.
-56-
El arto 456 dispone que en una venta
judicial for zada, los encargados de per-
seguirla o de proceder a ella y los auxi-
liares de que stos se valgan, incluso el
que levante el acta d.e remate, no podrn
comprar el objeto que se vende, perso-
nalmente o por un tercero, ni como re-
presentantes d.e un tercero. El arto 457
d.eclara aplicable la antedicha prohibi-
cin a la venta voluntaria cuando el man-
dato para vender se haya dado en virtud
de una ley que autoriza al mandante
para hacer vender el objeto por cuenta
de otro, como en el caso del arto 966;
Y esta disposicin se aplica, especialmen-
te, a la venta ce la prenda, a la autori-
zada por los arts. 383 y 385 y a la que
haga el sndico de la quiebra. El art. 458
dispone que la validez de la venta hecha
en contravencin a los arts. 456 y 457
Y la transferencia del objeto vendido de-
penden del consentimiento de los que tie-
nen inters en la venta como deudores,
propietarios o acreedores. Si 10 dan, la
venta es vlida. Si lo niegan, queda sin
efecto y si debe procederse a una nueva
venta, el primer comprad.or responde de
los gastos que origine y de la diferencia
de precio, si fuese menor que el obtenido
en la anterior.
Los arts. 400 y siguientes del Cdigo
d.e Comercio alemn se ocupan del selbs-
- 57-
teintritt, o sea, el autocontrato del comi-
sionista encargad.o de vender o comprar.
Esos preceptos autorizan al comisionis-
ta para celebrar consigo mismo el nego-
cio que le ha encomendado el comitente,
siempre que la comisin verse sobre com-
pra o venta d.e mercaderas que se coti-
cen en el mercado o en la Bolsa o de va-
lores mobiliarios para los cuales exista
una cotizacin oficial en el mercado o
en la Bolsa y a condicin de que el co-
mitente no le haya prohibido al comi-
sionista figurar como contraparte en la
operacin.
El precio que debe servir de base a la
operacin es el que est en vigor en el
mercado o en la Bolsa al momento de ]a
ejecucin del acto, y se considera como
ese momento aqul en que el comisio-
nista enva al comitente el aviso de eje-
cucin o, ms exactamente, aqul en que
entrega este aviso para remitirlo al co-
mitente.
La prohibicin puede ser expresa o
tcita. Es tcita cuando el comitente
deja al comisionista en libertad de elegir
la naturaleza y la cantidad de los valores
que le encarga vender, cuando, por 10
mismo, espera de l una absoluta im-
parcialidad, o cuando desea una venta
al precio del mercado. Pero, por 10
-58-
general, se supone que el comitente no
le ha prohibido el autocontrato.
El comisionista, a su vez, declarar
que ha actuado como contraparte en el
aviso de ejecucin. Si as no 10 hace,
pierde su derecho de actuar como tal;
pero se permite una declaracin poste-
rior si el comitente la admite en casos
particulares. La declaracin pued.e ha-
cerse tambin antes de celebrarse el ne-
gocio: el comisionista, por ejemplo, puecle
informar; de antemano, a sus clientes
que l intervendr como contraparte en
todas las comisiones que se le confen.
Cuando el comisionista para vender
acta como contraparte en el negocio
que le ha encomendado el comitente, ad-
quiere para s, en calidad de comprador,
y al precio de plaza, la mercadera o los
valores; y si es comisionista para com-
prar, se obliga a entregrselos a s mis-
mo, en calidad de vendedor; de suerte
que tiene todos los derechos y est some-
tido a todas las obligaciones de un ven-
dedor o de un comprador. Por consi-
gujente, el comisionista que celebra una
compraventa consigo mismo debe exa-
minar metdicamente la mercadera des-
de que le es entregada y sealar en el
acto los vicios aparentes al comitente, si
ste es comerciante, sin 10 cual pierde su
derecho de reclamar por ellos.
-59-
Slo respecto de tres puntos el comi-
sionista conserva, an despus de su
declaracin de haber actuado como con-
traparte, una situacin particular, dife-
rente de la del comprador o vendedor
ordinario, a saber; a) debe calcular de un
mod.o especial el precio de la mercadera
o del valor, o sea, en la forma que indi-
camos; b) conserva el derecho de pren-
da del comisionista; y e) si es comisio-
nista para comprar debe enviar a su
comitente, en los tres das siguientes a
aqul en que se han entregado los valo-
res, una lista de stos, con indicacin de
su naturaleza, de su valor nominal y de
sus signos distintivos (1).
19. El Cdigo Civil suizo no regla-
ment?- en general el acto jurdico consi-
go mismo.
Segn el arto 392 se nombrar curador
cuando los intereses del menor o del in-
terdicto estn en oposicin con los del
representante legal. De acuerdo con
este precepto, el art. 282 dispone que
todos los actos jurdicos entre el padre o
la madre y el hijo, o entre ste y un ter-
cero en provecho del padre o madre, se-
rn celebrados, si obligan al hijo, con la
asistencia de un curador y aprobados por
la autoridad. tutelar.
(1) Vase sobre esta materia COSACK, Trait de
Droit Commercial Allemand, traducido al francs
por Leon Mis, 1904, tomo 1, pgs. 329 a 338.
-60-
Fluye de aqu que, si bien el repre-
resentante legal puede contratar con su
presentado, no puede hacerlo bajo la for-
ma de un acto consigo mismo, sino me-
diante un contrato en que el incapaz
acte representado por el curador. La
intervencin de este ltimo, que es un
elemento indispensable para la validez
del acto, tendr lugar siempre que ste
importe una oposicin de intereses entre
el representante legal y el menor o el
interd.icto. As suced.er si el represen-
tante y el representado d.eben interve-
nir en una particin, si el incapaz
quiere caucionarlo, hacerle liberalidades,
condonarle una deuda, anticiparle el pa-
go o celebrar con l un contrato bilate-
ral. Si esa oposicin no existe, la inter-
vencin del curador no es necesaria; por
eso, los actos gratuitos celebrados por
el padre o la madre en favor del hijo son
vlidos, sin necesidad de esa interven-
cin, aunque los padres tengan inters
en ellos (1).
Esto demuestra que, en principio, el
Cd.igo suizo permite el contrato consi-
go mismo ya que hay casos en que puede
(1) CURTI-FoRRER, Commentaire du Code Civil
Suisse, traduCido del alemn por Max. E. Porret,
1912, arto 282, pg. 231; Y arto 392, pg. 312; ROSSEL
ET MENTHA, Manuel du Droit Civil Suisse, tomo 1,
2. edicin, n.O 636, pg. 438; Y n.O 818, pg. 550.
-61-
tener lugar y si en otros 10 rechaza, es
para evitar el conflicto de intereses (1).
El arto 436 del Cdigo Fed.eral d.e las
Obligaciones confinna esta conclusin,
pues dispone que el comisionista encar-
gado de comprar o vender mercaderas,
efectos d.e comercio u otros valores mo-
biliarios que se coticen en la Bolsa o en
el mercado, puede, salvo ord.en en con-
trario del comitente, entregar l mismo
como vende0or. la cosa que deba com-
prac, o conservar como comprador la
que deba vender.
Segn este artculo, el comisionista pa-
ra vender o comprar esas mercad.eras,
efectos o valores puede actuar, por 10
general, como contraparte en el contrato
que su comitente le encarga celebrar.
Slo le est ved.ac.o hacerlo cuando el co-
mitente se lo ha prohibido expresamen-
te. Por 10 tanto, en los casos a que se re-
fiere el arto 436, la. 'regla general es el
autocontrato y la imposibilidad de cele-
brarlo es la excepcin.
El comisionista est obligado por el
contrato a defender los intereses del
comitente en cuanto le sea posible; de-
be obtener de los terceros las condicio-
nes ms favorables; la ejecucin nte-
gra de su mandato podra sufrir alguna
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 86, pg.
168.
-62-
merma si l mismo actuara como con-
traparte. Si no se permite al comisio-
nista que contrate consigo mismo es
a causa del conflicto de intereses que
de ello resulta y que 'ordinariamente
se resolvera en perjuicio del comitente.
PetO si el resultad.o efectivo d.e1 negocio
:) no peligra por semejante procedimien-
to, la ley 10 autoriza, como si el comi-
tente, a causa de la forma en que se ha
celebrad.o, puede asegurarse d.e que sus
,) intereses estn suficientemente salva-
guardiados, lo que suceder cuand.o el
objeto del contrato se cotiza en la Bolsa
o en el mercado, es decir, cuand.o el co-
l) misionista debe tratar a un precio de-
terminado (1),
De ah que el autocontrato que auto-
riza el arto 436 slo tiene lugar cuan.do
la comisin versa sobre mercaderas y
valores que se cotizan en la Bolsa o en
el mercado. Respecto de los que no se
cotizan, el comisionista no puede contra-
tar consigo mismo, a menos que el co-
mitente lo autorice expresamente para
ello (2).
(1) SCHNEIDERET FrcK, Commentaire u Coe f-
dral des Obligalions, traducido del alemn por Max.
E. Porret, tomo 1, arto 436, n.os 2., 3. Y 4. 0, pg.
777.
(2) ScHNEIDER ET FrcK, obra citada, arto 436, n.os
5. y 6., pg. 777; ROSSEL, Manuel du Droit F-
dral des Obligalions, tomo 1, n.O 787, pgs. 514 y
515.
-63-
Para que el comisionista pueda con-
tratar consigo mismo es esencial que exis-
ta un precio de plaza en el lugar de su
domicilio al tiempo de la ejecucin del
mandato, aunque ste deba ejecutarse
en otro lugar, porque es ese el precio del
cual debe cuenta a su comitente. Si el
comisionista celebra el autocontrato en
su domicilio y en el lugar de ejecucin
del mandato el precio de plaza es ms
favorable para el comitente, se aplicar
este ltimo. Por lo dems, el comisio-
nista deber proteger los intereses del
comitente; de ah que si el precio ha su-
bido, no deber ac'.quirir para s las mer-
caderas e valores al precio con que se
iniciaron las cotizaciones sino al que as-
cendieron despus. Deber igualmente
respetar con toda escrupulosidad las
instrucciones del comitente (1).
Cuando el comisionista contrata con-
sigo mismo se celebra entre l y el comi-
tente un contrato de compraventa so-
metido a las reglas ordinarias de este
contrato; pero siempre subsiste el de co-
misin: el comisionista debe rendir cuenta
de su mandato y tiene d.erecho a la re-
muneracin estipulada o usual y a los
gastos ocasionados con su desempeo (2).
(1) SCHNEIDERETFICK,obracitada, arto 436, n.os
14 y 16, pg. 778.
(2) SCHNEIDER ET FICK, obra citada, arto 436, n.OS
17, 18 Y 37 a 40, pgs. 778 Y 779.
ndice
CAPITULO lB
El acto jurdico consigo mismo en
la legislacin chilena
2(}. Los textos legales.-21. En Chile el acta consigo
mismo es jurdicamente posible.-22. La regla
general es su admisibilidad.- 23. Par excep-
cin es inadmisible cuando la ley lo prohibe o
cuando suscita un conflicto de intereses, aun
cuando no exista un texto prohibitivo.-24. Re-
quisitos para que surta efectos.-25. El acto
consigo mismo es inadmisible en maleria judi-
cial.- 26. Cmulo de mandatos en materia
judicial.- 27. Indicacin de los diversos casoS
que se estudiarn.
20. Nuestro Cdigo Civil, a seme-
janza de los Cdigos francs, espaol e
italiano, no contiene ninguna reglamen-
tacin de conjunto del acto jurdico con-
sigo mismo. No hay en l precepto
alguno que, de un modo general, 10 pro-
hiba o 10 autorice. El legislador chileno,
al igual que los nombrad.os, se limit a
consignar disposiciones aisladas para
prohibirlo en absoluto cuando 10 estim
Autocontl'ataciD.-5
-66-
muy peligroso, o para autorizarlo bajo
ciertas condiciones, cuando le pareci
que poda envolver un peligro para el
representado por el conflicto de intere-
ses que ordinariamente suscita un acto
de esta especie.
Estas disposiciones son: Art. 410: El
tutor o curador podr cubrir con los di-
neros del puPilo las anticipaciones que
haya hecho a beneficio de ste, llevando
los intereses corrientes de plaza; mas pa-
ra ello deber ser autorizado por los otros
tutores o curadores generales del mismo
,) pupilo, si los hubiere, o por el juez, en
subsidio.
Si el pupz'lo le fuere deudor de alguna
, especie, raz o mueble, a ttulo de legado,
fideicomiso o cualquier otro, ser pre-
" ciso que la posesin de ella se d al tutor
" o curador por los otros tutores o curado-
, res generales, o por el juez, en subsidio.
Art. 412: Por regla general, ningn
acto o contrato en que directa o indirec-
.. tamente tenga inters el tutor o curador,
" o su cnyuge, o cualquiera de sus ascen-
",' dientes o descendientes legft"mos, o de
sus padres o hijos naturales, o de sus
, hermanos legtimos o naturales, o de sus
> consanguneos o afines legtimos hasta
. el cuarto grado inclusive, o de alguno
. de sus socios de comercio, podr ejecu-
); tarse o celebrarse sino con autorizacin
-67-
de los otros tutores o curadores generales,
que no estn implicados de la misma ma-
nera, o por el juez, en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tu-
tor o curador comprar bienes races del
puPilo, o tomarlos en arriendo; y se ex-
tiende esta prohibicin a su cnyuge, y
a sus ascendientes o descendientes leg-
timos o naturales.})
Art. 1796: {(Es nulo el contrato de ven-
fa entre cyuges no d'orciados, y entre
el padre y el hijo de familia.
Art. 1799: No es lcito a los tutores
}) y curadores comprar parte alguna de los
bienes de sus pupilos, sino cn arreglo
)} a lo prevenido en el ttulo De la admi-
nistracin e.e los tutores y curadores.
Art. 1800: Los mandatarios, los sn-
dicos de .los concursos, y los albaceas
estn sujetos en cuanto a la compra o
venta de las cosas que hayan de pasar por
sus manos en virtud de estos encargos,
)} a lo dispuesto en el arto 2144.
Art. 2144: No podr el mandatario
por s ni por interpuesta persona, com-
prar las cosas que el mandante le ha or-
}} den ado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que este le ha ordenado
comprar; si no fuere con aprobacin ex-
presa del mandante.
Art. 2145: Encargado de tomar dine-
ro prestado podr prestarlo l mismo al
-68-
:. inters designado por el mandante. o
a falta de esta designacin, al inters
corriente; pero facultado para colocar
dinero a inters, no podr tomarlo pres-
tado para s sin aprobacin del man-
JI dante.
El Cdigo de Comercio, por su parte,
contiene tambin algunos preceptos re-
lacionados con esta materia, a saber:
Art. 57: Se prohibe a los corredores eje-
:. cutar operaciones de comercio por su
cuenta o tomar inters en ellas, bajo nom-
bre propio o ajeno, directa o indirec-
tamente; y tambin desempear en el
comercio el oficio de cajero, tenedor de
libros o dependiente, cualquiera que sea
la denominacin que llevaren.
Art. 88. Se prohibe a los martilleros:
' 2.
0
Tomar parte en la licitacin por s
~ o por el ministerio de terceros.
Art. 271: Se prohibe al comisionista,
salvo el caso de autorizacin formal, ha-
cer contratos por cuenta de dos comiten-
tes o por cuenta propia y ajena, siempre
:. que para celebrarlos tenga que represen-
tar intereses incompatibles.
As, no podr:
1. o Comprar o vender por cuenta de
un comitente mercaderas que tenga para
venda o que est encargado de comprar
por cuenta de otro comitente;
2. o Comprar para s mercaderas de
-69-
sus comitentes, o adquirir para ellos
efectos que le pertenezcan.
21. De estos preceptos se despren-
den estas dos conclusiones: 1. o que en
Chile el acto consigo mismo es jurdica-
mente posible; y 2. o que es admisible.
por regla general. .
La posibilidad jurdica del acto consi-
go mi.smo fluye. en primer trmino. de
aquellos preceptos que, como los arts.
410, 412 y 1796 del Cdigo Civil y 57
Y 88, n. o 2. o del Cdigo de Comercio, 10
prohiben en absoluto. Si este acto cons-
tituyese una imposibilidad jurdica, ha-
bra sido absurdo que la ley 10 hubiese
prohibido en ciertas ocasiones, ya que.
con o sin plOhibicin, en ningn caSJ ha-
bra podido celebrar.se en razn de ser
jurdicamente impracticable. Se pro-
hiben los actos que pueden celebrarse
como un medio de prevenir los peligros
que pueden acarrear en ciertas circuns-
tancias; pero no ee prohiben los que, por
su natur21eza, no pueden celebrarse ja-
ms. La ley prohibe el matmonio entre
ascendientes y descendientes porque e'3
prcticamente posible, pero no prohibe
el de personas -le un mismo sexo porque
ni jurdica ni materialmente cabe su po-
sibilidad. Si se prohibe un acto es por-
que se reconoce o admite la posibilidad
de su celebracin; de modo que al pro-
-70-
hibirse el acto jurdico consigo mismo en
ciertos casos, es porque el legislador re-
conoci que era posible en derecho y si
no lo autoriz en ellos fu por los gcaves
peligros que encierra.
La posibilidad jur.ica del acto consi-
go mismo se comprueba, en seguida, con
aquellos preceptos que, como los arts.
1800, 2144 Y 2145 del Cdigo Civil y 271
del Cdigo de Comercio, lo permiten ba-
jo ciertas condiciones. Si el acto consigo
mismo fuese jurdicamente imposible,
habra sido absurdo que el legislador hu-
biese autorizado formalmente su cele-
bracin. Se autoriza la celebracin de
actos cuya existencia es posible en De-
recho, pero no la de aquellos que, por su
naturaleza, no pueden ejecutarse en for-
ma alguna. Cuando el legislador regla-
menta un acto o seala requisitos para.
su eficacia es porque acmite su posibili-
dad; de suerte que al autorizar expre-
samente el autocontrato en los casos
mencionados, reconoci que en ellos el
mandatario y el comisionista pueden
contratar consigo mismo y, en consecuen-
cia, que un acto semejante est dentro
de las posibilidades jurdicas.
22. De esos mismos preceptos se des-
prende, igualmente, que en Chile el acto
jurdico consigo mismo es admisible, por
regla general. Si en nuestra legislacin
-71-
no existe ningn precepto como el art.
181 del Cdigo Civil alemn, que pro-
hiba el autocontrato en trminos gen-
ricos; si las disposiciones prohibitivas
que contienen nuestros Cdigos son es-
peciales, se refieren a ciertos y determina-
dos actos consigo mismo, a aquellos que,
por suscitar siempre un conflicto de in-
tereses, se estim ms prud.ente no per-
mitir; si en Derecho privado pued.e ha-
cerse todo cuanto la ley no prohibe; y si
nuestra legislacin consagra el principio
de la libertad de contratar, es forzoso
reconocer que la regla general sobre esta
materia no puede ser otra sino que el ac-
to consigo mismo es admisible entre
nosotros (1).
(1) La afirmacin que hicimos en el prrafo 15 de
nuestro artculo Algunas observaciones sobre las
ltimas reformas de los Cdigos Civiles de Europa,
etc. , publicado en la Revista de Rerecho y Jurispru-
dencia, tomo 26, seccin Derecho, pg. 67, referente
a que nuestro Cdigo adopta en materia de acto con-
sigo mismo el criterio alemn, segn el cual este acto
es prohibido, en principio, slo es exacta por lo que
se refiere al caso del art. 2144 que all se cita. En ese
prrafo no hemos pretendido analizar el problema
del acto consigo mismo en todos sus aspectos y alu-
dimos solamente al caso del mandatario que compra
para s lo que su mandante le ha encargado vender,
o vende de lo suyo al mandante lo que ste le ha en-
cargado comprar. A su respecto. nuestro Cdigo si-
gue el criterio alemn, y es eso lo que all quisimos
decir, pues, por regla general, no puede contratar
consigo mismo: slo puede hacerlo si el mandante lo
ha autorizado en forma expresa. Fuera de all, nues-
tro Cdigo se aparta de ese criterio y sigue el de la
-72-
No obsta a lo dicho la circunstancia de
que el autocontrato sea un acto jurdico
unilateral que, a veces, crea obligacio-
nes, porque nuestro Cdigo Civil reco-
noce expresamente semejantes actos uni-
laterales, tales como la aceptacin de
una herencia o legado y la agencia ofi-
ciosa (art. 1437). En aqulla, la sola
voluntad del asignatario que acepta la
asignacin le impone las obligaciones in-
herentes a toda aceptacin de herencia o
legado; y en la segunda, es tambin la
sola voluntad d.el gestor o agente oficio-
so la que lo obliga para con la persona
cuyos negocios administra (art. 2286).
23. El acto jurdico consigo mismo
es inadmisible cuando la ley 10 ha pro-
hibido expresamente o cuando suscita un
conflicto de intereses.
Segn esto, no podr tener lugar en
los casos de los arts. 410, 412 Y 1796 d.el
Cdigo Civil y de los arts. 57 y 88, n. o
2. o del Cdigo de Comercio. En los ca-
sos d.e los arts. 1800, 2144 y 2145 del C-
digo Civil y 271 del Cdigo de Comercio
podr celebrarse si se llenan los requisi-
tos prescritos al efecto; sin ellos tampoco
ser vlid.o y har incurrir a su autor en
las S<.l.nciones correspond.ientes.
doctrina francesa, o sea, que el acto consigo mismo
es admisible, por regla general. Hacemos esta adver-
tencia para evitar malas interpretadones y a fin de
que no se crea que estamos en contradiccin con lo
que alli dijimos.
-73-
Como todos estos preceptos se fundan
en el conflicto de intereses que ordinaria-
mente origina el acto consigo mismo,
creemos que cada vez que l se presente,
no ser posible su celebracin, .aunque
no exista un texto expreso que 10 prohi-
ba (1).
En tales casos, sern las circunstan-
cias e.e la causa las que decidirn si es ad-
misible o no y ser la apreciacin que al
respecto hagan los jueces la que, en d.e-
finitiva, servir para d.eterminar su efi-
C?,cia o ineficacia (2). Para ello. podrn
tener presentes los preceptos prohibitivos
sobre la mate.ria, porque si bien es cierto
que stos son excepcionales y no puedan
aplicarse por analoga fuera d.e los casos
que contemplan, dada la ausencia de una
reglamentacin general sobre esta ma-
teria, pensamos que los jueces, obligados
como estn a fallar los procesos someti-
dos a su conocimiento aun a falta de ley
que resuelva el punto debatido, pueden
'decidir que el autccontrato es inadmi-
sible en todos aquellos casos que, aunque
no contemplad.cs especialmente por la
ley, ofrecen les mismos peligros que el
legislador quiso evitar en los que regla-
(1) DEMOGUE. obra citada, tomo l, n.O 50, pg.
118.
(2) Los jueces de la causa deciden soberanamente
si existe o no conflicto de intereses por ser una mera
cuestin de hecho: P L . ~ N J O L ET RIPERT, obra cita-
da, tomo l, n.O 509, nota (1), pg. 551.
-74-
ment de un modo concreto. Es el crite-
rio observado por la jurisprudencia fran-
cesa y aprobado por gran parte de la
doctrina (1).
Nadie podr negar que la dacin en
pago, por ejemplo, ofrece el mismo pe-
ligro que la compraventa, desd.e el punto
e.e vista del autocontra.to. Aqulll., como
sta, suscita el mismo temor que el arto
2144 quiso evitar. No es lgico suponer
que ha estado fuera de la intencin del
mandante, que no autoriz a su mano.l.-
tario para que comprara 10 que le encar-
g vender, que ste pued.a hacerse parl.
consigo mismo una dacin en pago con
bienes de aqul? As parece luego, 13.
prudencia aconseja no autonzar seme-
jante autocontrato.
24. El acto jurdico consigo mismo,
al igual que todo acto unilateral, slo
surte efectos cuando se exterioriza, cuan-
do se toma nota de su existencia en el
medio social en trminos que eviten o
(1) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
69, pg. 90; DEMOGUE, obra citada, tomo r, n." 45,
pg. 112; POPEsco-RAMNICEANO, obra citada, pg.
290; VALLIMARESCO, obra citada, pg. 981.
La sentencia de la Corte de Apelaciones de Con-
cepcin, que se publica en la Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 27, Segunda Parte, Seccin
1.-, pg. 656, parece inclinarse en sentido contrario,
pues en sus considerandos 5. o y 6. o interpreta en for-
ma restrictiva la regla del arto 2144 del Cdigo Ci-
vil Y la limita al contrato de compraventa nica-
mente.
-75-
hagan imposible su revocacin por la sola
voluntad del autor. El autocontrato no
existe prcticamente, dice Demogue, si-
no desde el da que un tercero conozca
suexistencia. .
Como nuestro Cdigo no se ha pro-
nunciado sobre el particular, bastar al
efecto cualquier hecho que, por su natu-
raleza, haga imposible la revocacin del
autocontrato, como su otorgamiento por
instrumento pblico, la realizacin de
cualquiera d.e las circunstancias que, se-
gn el arto 1703 del Cdigo Civil, sirven
para dar fecha cierta a un instrumento
privado, si el autocontrato se ha otor-
gado en un instrumento de esta especie,
la protocolizacin del instrumento pri-
vado de que conste, el aviso de su cele-
bracin al mandante, el envo a ste de
la cosa sobre que versa; y si se trata de
una autotradicin o de una autoentrega,
la inscripcin en el Registro correspon-
diente, si la cosa es inmueble o si aqueEa
tiene por causa una prenda agraria o in-
dustrial, etc (1).
25. La regla de que el acto jurdico
consigo mismo es admisible, por lo ge-
neral, slo tiene aplicacin en mate Ce.
extrajudicial. Tratndose de actos jud.i-
(1) Vanse al respecto los principios expuestos en
los nmeros 10 y 11 del Captulo I, que son ntegra
mente aplicables entre nosotros, .
-76-
ciales, el acto consigo mismo no se ad-
mite en ningn caso. Nuestra legislacin
prohibe que una sola persona pueda
sostener un litigio consigo misma, como
representante del otro o de ambos liti-
gantes.
Es cierto que no existe ningn precep-
to que 10 prohiba en trminos genricos,
pero las diversas disposiciones dictad. as
para cada uno de los casos que pueden
presentarse permiten enunciar esta pro-
hibicin como regla general.
As, el arto 154 del Cdigo Civil dis-
pone que para que la mujer menor pueda
pedir separacin de bienes, deber ser
autorizada por un curador especial, 10
que significa que el marido no la repre-
senta en el juicio d.e separacin; el arto
188 ordena que en el juicio de reclama-
cin contra la legitimidad del hijo, se-
guido por el marido, se nombrar un cu-
rador al hijo que 10 necesitare, para que
le defienda en l; el arto 257 establece
que siempre que el hijo de familia tenga
que litigar como actor contra su padre,
le ser necesario obtener la venia del juez
y ste, al otorgarla, le dar un curador
para la litis, de modo que en los litigios
entre el padre y el hijo de familia, aqul
no 10 representa; y el arto 506 dispone
que no pueden ser solos tutores o cura-
dores de una persona los que litiguen con
-77 -
ella, por intereses propios o ajenos; el
juez, segn le pareciere ms convenien-
te, les agregar otros tutores o curadores
que administren conjuntamente, o los
declarar incapaces del cargo. Completa
este conjunto de disposiciones el arto 232
del Cdigo Penal que castiga al abogado
que, teniendo la defensa actual de un
pleito, patrocinare a la vez a la parte
contraria en el mismo negocio.
Todos estos preceptos evidencian que
el legislador chileno no admite que un
juicio pueda seguirse por una sola per-
sona en un c.oble carcter, como parte
directa y como representante de la
contraparte, o como representante de
ambos contendores. Cada litigante que
tiene intereses opuestos debe tener un
representante separado (1). Esto se c1.ebe
a que, como dice Demogue, el juez en un
proceso tiene un rol pasivo, de modo que
si se ocurre a l para que 10 dirima, es ne-
(1) La Corte de Apelaciones de Santiago, funda-
da en que los intereses del marido y de la mujer no
son unos mismos en un juicio de nulidad de su ma-
trimonio, ya que las consecuencias de la dist>lucin
del vnculo gravitan con marcada preferencia sobre
la ltima, declar que en el juicio en que un tercero
peda esa nulidad contra ambos cnyuges, el marido
no puede actuar por s y como representante de su
mujer, y como la demanda fu notificada a aqul en
su doble carcter de parte directa y de representante
legal de su cnyuge, anul todo 10 obrado y repuso
el proceso al estado de notificar a sta la demanda
(Gaceta de los Tribunales, ao 1914, tomo 1. senten-
cia 68, pg. 140).
-78-
cesarlo que exista un verdadero debate
y no una simple exposicin del asunto
por el representante comn de los liti-
gantes (1).
Por consiguiente, el padre o madre de
familia, el marido y el guardador no pue-
den litigar consigo mismo como parte di-
recta y'como representante legal de su
hijo, de su mujer o d.e su pupilo, que ac-
tan como contraparte. Un juicio de nu-
lidad. de matrimonio o d.e divorcio, ini-
ciado por el marido contra la mujer o
vice versa, no puede seguirlo aqul con-
sigo mismo como representante legal de
ella. Un guardador que tiene un derecho
que hacer valer contra su pupilo no pue-
de demandarse a s mismo como repre-
sentante de ste o viceversa. En todos
estos casos se nombrar al incapaz un
curador ad litem de acuerdo con los an-
tedichos preceptos, si su incapacidad 10
hace necesario (2).
La Corte de Talca ha fallado que el
nombramiento de este curador especial
debe hacerse en cada juicio que se pro-
mueva y que es ineficaz el que se haga
anticipadamente antes que los juicios se
inicien, ya que en estas condiciones no
puede conocerse ni siquiera el rol en que
(1) Obra citada, n. Q 78, pg. 152. Vase, en el mis-
mo sentidb. HUPKA, obra citada, pg. 318, nota 2.
(2) Vase en este sentido Gacela de los Tribunales,
ao 1914, tomo 1, sentencia 68 (considerando 4.),
pg. 140.
-79-
el incapaz figurar en ellos, si como de-
mandante o demandado (1).
26. Lo dicho no obsta a que una mis-
ma persona pueda representar en juicio
a varios litigantes si todos sus intereses
son idnticos. Si son varios los deman-
dantes o varios los demandados y las
acciones de aqullos y las excepciones de
stos son unas mismas, pueden actuar
por medio de un mismo procurador. Aun
ms, en tal caso el arto 20 del Cdigo de
de Procedimiento Civil les ordena litigar
conjuntamente constituyend.o un solo
mandatario. Pero desde que aparezca
haber entre ellos incompatibilidad de
intereses, podrn litigar por separado
(art. 21 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Igualmente, una misma persona puede
representar a dos o ms coasignatarios
en una particin si sus intereses no son
incompatibles. Un tutor o curador puede
actuar por sus pupilos, si son varios; el
padre o madre 'de Ifamiliapueden repre-
sentar a todos sus hijos a la vez; un mis-
mo procurador puede representar a dos
o ms copartcipes. Pero el tutor o cu-
rador, que es a la vez coasignatario con
sus pupilos, el padre o la madre de fami-
la que lo son conjuntamente con sus hi-
jos, no pueden representarlos en la par-
(1) Gacela de los Tribunales, ao 1914, tomo IIt
sentencia 515, pg. 1402.
ndice
-80-
ticin a virtud de los arts. 412 y 257. Es-
tos actuarn representados por otro tu-
tor o curador, si 10 hay, o por un curad.or
especial (1).
27. Para el mejor desarrollo de la ma-
teria, dividiremos este captulo en cinco
prrafos, destinados: el 1. 0, al acto jur-
dico consigo mismo del representante
legal de una persona natural; el 2., al
acto jurdico consigo mismo del manda-
tario de una persona natural; el 3., al
acto jurdico consigo mismo del repre-
sentante de las personas jurdicas; el 4.,
al acto jurdico consigo mismo realizado
por una persona que quiere fijar la si-
tuacin relativa de dos fracciones de su
patrimonio sometidas a regmenes dis-
tintos, yel 5., a los casos que no son de
autocontrato y que aparentemente pu-
dieran considerarse tales.
1. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DEL REPRESENTANTE LEGAL DE UNA
PERSONA NATURAL.
<- ~
A) Tutores y curadores
28. Preceptos legales sobre la materia.-29. Conclu-
siones que de ellos fluyen.-30. La ley prohibe
el acto consigo mismo entre guardador y pupi-
lo; requisitos para que puedan contratar ambos
(1) Vase en este sentido Revista de Derecho y Ju-
risprudencia, tomo XIX, Segunda parte, seccin 1."
pg. 487 (Corte Suprema).
-81-
segn el arto 412 del Cdigo Civil.--31. La re-
gla del arto 412 tambin tiene aplicacin er
materia }udicial.--32. Intervencin de otro
guardador gomeral o de un curador
33. Nuestro Cdigo no admite el sibi solvere
del guardador: arto 410.--34. El guardador.
que es acreedor dt:l puPilo. no puede pagarse a
s mt'smo lo que ste le adeude; cmo di'bc ha-
cerlo.-35. El guardador, que es deudor del pu-
pilo, lampoco puede Pagarse a s mismo, en
cuanto representante suyo, lo que adeude a
aqul; cmo debe hacerlo.-36. Sancin de la
conlrm'encin a los aris. 410 v 412 nc. 1.-
37. Actos prohibidos entre puPilo y guardador
aun sin la forma de autoconlrato.-38. San-
cin que llevan consigo estos aclos.-39. El
guardador puede adquirir por adjudicacin
los bienes races que POSM pro indiviso con su
pupilo.-40. Caso del cmulo de guardas.-
41. Excepci'n respecto de la Iransaccin.-42.
Caso del guardador que acta. a la 'ez, fom
lal y como manda/ario de un lercero.--43. Lo
dicho en los prrafos anleriores se aPlica a lodo
llltor (1 curadm.
28. En razn del peligro que de or-
dinario entraan para el pupilo los actos
y contratos entre ste:sr su guardador, el
arto 412 del Cdigo Civil. dispone que, por
regla general, ningn acto en que directa
o ind.irectamente tenga inters el tutor
curador alguno de sus parientes que
a11 se indican, -podr ejecutarse o cele-
brarse sino con autorizacin d.e los otros
tutores o curad.ores generales, que no es-
tn implicados de la misma manera, o
del juez, en subsidio; y en su inciso se-
gundo prohibe, en absoluto, al tuto!' o
Au tocontra ladn. -6
- 82---
curador comprar bienes del pupilo o
tomarlos en arriendo, y extiende esta pro-
hibicin a su cnyuge, ya sus ascendien-
tes o descendientes legtimos y naturales.
A este precepto alude el arto 1799 cuan-
do dice que no es lcito a los tutores y
curadores comprar parte alguna de los
bienes de sus pupilos, sino con arreglo a
lo prevenido en el ttulo De la administra-
cin de los tutores y curadores.
A su vez, el arto 410 establece que el
tutor o curador podr cubrir con los di-
neros d.el pupilo las anticipaciones que
haya hecho a beneficio de ste, llevando
los intereses corrientes de plaza, siempre
que sea autorizac.o por los otros tutores
o curadores generales del mismo pupilo,
si los hubiere, o por el juez, en subsidio;
si el pupilo le fuese deudor de alguna es-
pecie, raz o mueble, a ttulo de legado,
fic,eicowiso o cualquier otro, ser preci-
so que la posesin de ella se d al tutor
o curador por los otros tutores o curado-
res generales, o por el juez, en subsidio.
29. De los antedichos preceptos se
desprenden estas dos conclusiones: 1. o
que nuestra legislacin prohibe, en ge-
neral, el acto consigo mismo entre el pu-
pilo y su guardad.or bajo la forma de au-
tocontrato o selbstkontrahieren, porque
cad.a vez que entrambos deba realizarse
un acto o contrato es necesaria la auto-
-83-
rizacin de los dems tutores o curadores
que no estn igualmente implicados, o
del juez, en subsidio; y
2. o que no todos los actos y contratos
entre y pupilos, aun sin la
forma de actos consigo mismo, estn per-
mitidos (1).
30. La ley no prohibe que el tutor o
curador contrate con su pupilo ni que
tome inters directo o indirecto en un
acto o contrato en que ste sea parte.
Por el contrario, los autoriza para que
puedan celebrar entre ellos too.a clase
de actos y contratos, a excepcin de los
que menciona el me. 2.
0
del arto 412. El
tutor o curador puede vender sus bienes
races o muebles al pupilo (2), puede do-
nrselos, puede adquirir un crdito en
contra suya (3), puede darle en arriendo
sus bienes races y muebles, puede con-
tratarlo como obrero o empleado. El pu-
pilo, a su vez, puede vende:rle y darle en
arrendamiento sus bienes muebles (4),
pues la prohibicin es slo para los in-
muebles. Ambos pueden pactar un eon-
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n." 51, pg.
118.
(2) ALESSANDRI, De la compraventa y de la prome-
sa de venta, tomo 1, n. o 507, pg. 540.
(3) ALESSANDRI, obra citada. tomo 1, n.O 506,
pg. 539; CLARO SOLAR, Explicaciones de Derecho
CMl Chileno, tomo IV, n.O 2244, pg. 409.
(4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 489,
pg. 529 Y n.O 493, pg. 532.
-84-
trato de sociedad., de mutuo, de prenda,
de trabajo, d.e transporte, de arrendamien-
to de servicios, etc. Pero tOO.OS estos ac-
tos o contratos, sean a ttulo oneroso o
gratuito, pues la ley no distingue, no
pueden celebrarse bajo la forma de un
autocontrato: el guardador no puede ac-
tuar en ellos por s solo en su doble ca-
rcter de parte y d.e guard.ad.or. Deben
celebrarse con la autorizacin de los de-
ms guardadores no implicados igual-
mente, o d.el juez, en subsidio (1).
Se ha fallad. que como la cesin de
un crdito contra el pupilo a favor del
curador, estableciendo la condicin de
acreedor del segundo con respecto al pri-
mero, es un acto que por su propia na-
turaleza envuelve la contraposicin de
intereses entre el pupilo y su represen-
tante y afecta directamente a aqul, no
puede ejecutarse sino con las formalida-
des y disposiciones exigidas por la ley,
es decir, con la autorizacin previa de los
otros tutores o curad.ores que no estn
implicados de la misma manera o con
la del juez, en subsidio, sin que baste, al
efecto, el hecho de que se solicitara por
el curador el nombramiento de un cura-
dor especial para el pupilo a fin d.e noti-
(1) CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n.O 2244,
pg. 409; y n.O 2246, pg. 410; ALESSANDRI, obra
citada, tomo I, n.os 490,491,493, 506 Y 507.
-85-
ficarJe la cesin del crdito. pues lo que
quiere la leyes que el acto mismo de la
cesin se haga con esa previa autoriza-
cin (1).
31. La regla del art. 412 del Cdigo
Civil se aplica a los actos extrajudiciales
ya los judiciales. La ley no distingue; sus
tnninos son generales y comprenden to-
do acto del pupilo en que tenga inters
directo o indirecto el tutor o cUrador.
De acuerdo con este precepto. se ha
fallado por la CDrte Suprema que la ma-
dre guardadora de sus p.ijos menores no
los pued.e representar eficazmente en el
juicio de particin e.."1 que una y otros son
interesados. porque la particin es un
juicio doble en que cada comunero ejer-
cita. como parte, derechos propios. en
contraposicin a los que de la misma ma-
nera y recprocamente ejercitan los de-
ms comuneros, de mod.o que hay entre
todos stos incompatibilidad de intere-
ses, lo que obligaba a la guard.adora a
proceder con la autorizacin de Jos de-
ms tutores o curadores no implicados o
del juez, en subsidio; y como prescindi
de ella, se anul el compromiso y la par-
ticin en que la madre intervino en su
carcter propio y personal y tambin co-
mo guardadora de sus menores hijos y
(1) Gacela de los Tribunales, ao 1890, tomo I,
sentencia 1828, pg. 951.
-86-
la adjudicacin hecha a ella de todos los
bienes de la sucesin y, entre ellos, de
varios inmuebles (1).
32. En los casos del arto 412, cuando
se celebre un acto o contrato entre el
guardador y su pupilo o se trate e un
juicio o particin en que ambos tengan
intereses opuestos, la representacin del
pupilo la asumir otro guardador gene-
ral, que no est implicado de la misma
manera, si 10 hay, o un curador especial,
en caso contrario (2).
Es cierto que nuestro Cdigo no con-
tiene un precepto que, al igual que los
arts. 420 del Cdigo francs y 392 del
Cdigo suizo, disponga que cada vez
que haya oposicin de intereses entre el
guardador y el pupilo se nombrar a ste
un curador que acte en su representa-
cin, pero la necesidad de este nombra-
miento fluye de numerosas disposiciones,
tales como los arts. 410, 412, 416 y 494
y, muy especialmente, de la circunstancia
e.e que siendo incapaz el pupilo y no pu-
diendo actuar solo ni representado por
(1) Revista de" Derecho y Jurisprudencia, tomo
XIX, 2," parte, seccin L, pg. 487.
(2) En este sentido, CLARO SOLAR, Explicaciones
de Derecho Civil Chileno, tomo V, n.O 2555, pg. 226;
BORjA, Estudios sobre el Cdigo Civil Chileno, tomo
VI, n.O 202, pg. 280; ALESSANDRI, De la compra-
venta y de la promesa de venta, tomo 1, n,o 492, pg,
531 y n. o 506 in fine, pg. 540; PLANIOL ET RIPERT,
obra citada, tomo 1. n. o 509, pg. 550.
- 87-
su guardador, alguien debe asumir su
representacin y ese no es otro que un
curador especial, que es precisamente el
que se da para un negocio particular
Cart. 345) (1).
33. Admite nuestro Cdigo el sibi
solvere del Derecho Romano, es decir,
puede el guardad.or, que es acreedor del
pupilo, p a g a r ~ a s mismo como tal
acreedor, 10 que aqul le adeude, o pa-
garse como representante del pupilo, de
quien es deudor, 10 que l personalmente
le debe?
La negativa parece evidente dados los
tnninos de los arts. 410 y 412 del C-
digo Civil. Desde luego, no puede caber
duda alguna respecto d.e las anticipa-
ciones que el guardador haya hecho a
beneficio del pupilo ni del pago de espe-
cies, races o muebles, que el pupilo le
adeude, porque el arto 410 las contempla
expresamente.
Las anticipaciones que el tutor o
curador haya hecho en beneficio del pupi-
lo, esto es, las cantidades que haya su-
ministrado con sus propios dineros para
atender 3.1 pago de las obligaciones e.el
(1) Gaceta de los Tribunales. ao 1914, tomo 1,
sentencia 68, pg. 140. En el considerando 4.
0
de
esta sentencia la Corte de Apelaciones de Santiago
reconoce la necesidad de este nombramiento cuando
haya oposicin de intereses entre el representante
legal y el incapaz.
-88-
pupilo o los gastos que demanden la
guarda o su educacin, alimentacin y
liabitacin, mientras se perciban las ren-
tas o bienes del pupilo, no podr cubrir-
las con los dineros de ste sin la autoriza-
cin de los otros tutores o curadores
generales, si los hubiere, o del juez, en
subsidio. Slo as. podr cubrirse de ellas
con esos dineros y abonarse los intereses
corrientes de plaza (1).
Es verd,ad. que, una vez obtenida esta
autorizacin, el guardac.or podr efec-
tuar por s solo el acto material e.e tomar
e1'dinero de 1(1. caja del pupilo y llevarlo
a la suya, pero no por esto puede decirse
que hay aqu un acto consigo mismo,
pues para llevarlo a efecto requiere el
concurso de la voluntad. de otra persona
(otro guardador o el juez), 10 que le quita
ese carcter.
Confirma esta. opinin el arto 450 del
Proyecto de 1853, pues all se dispona
que si no haba otros tutores o curado-
res que autorizaran el acto, el guardador
lo hara por s solo, sentando la corres-
pondiente partida en el libro diario de la
cuenta, tal como se haca en Roma.. De
haberse mantenid.o esta disposicin, no
cabe duda que en el pago de esas antici-
paciones habra habido un acto consigo
(1) CLARO SOLAR. obra citada. tomo IV. n.O 2231,
pg. 398.
-89-
mismo; pero fu sustituida por el actual
arto 410 en que la autorizacin del juez
reemplaza la anotacin de la partida en
el libro diario de la, cuenta, con que se
contentaba el Proyecto cuando no haba
otros guardadores.
Igualmente, si el pupilo fuere deudor
al tutor o curador de alguna especie, raz
o mueble, a ttulo de legado, fideicomiso
o cualquier otro ttulo, el guardador no
puede pagrsela a s mismo. Debe serle
entregada por los otros tutores o cura-
dores generales, si los hay, o por el juez,
en subsidio, en cuyo caso ste nombrar
un curador especial para que proced.a a
hacer la entrega (1). Tampoco cabe aqu
el sibi soh1ere de los romanos.
34. Si el tutor o curador es acreedor
del pupilo por una deud.a diversa de las
que contempla el arto 410, si 10 es por un
crdito que ha a.dquirid.o en contra suya.,
por un alcance hereditario, etc., podra
pagarse a s mismo? El seor Claro So-
lar sostiene la afinnativa, aunque con
razones muy dbiles, en nuestro con-
cepto (2).
(1) CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n.os
2235,2236 Y 2237, pgs. 403 y 404; BORjA, obra ci-
tada, tomo VI, n. Q 193, pg. 269.
(2) Obra citada, tomo IV, n,O 2154, pg. 323. Los
autores franceses se pronuncian en el mismo sen ti-
,do! pero ello se debe,a que en el Cdigo francs no
eXIsten preceptos analogos a nuestros artculos 410
y 412. Vanse DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n. o
51, pg. 118 in fine; PLANIOL ET RIPERT, obra dta-
da, tomo VI, n. o 70, pg. 90 v tomo 1, n. o 261 pg
312. . ,.
- 90-
Creemos, sin embargo, que la negati-
va no puede ofrecer dudas dado que el
arto 412 se refiere a todo acto o contrato
en que directa o indirectamente tenga
inters el tutor o curador y la solucin o
pago efectivo es un acto en que, en este
caso, tiene inters directo el guardador;
y que el arto 410, al no permitir que el
tutor o curador pueda entregarse a s
mismo las especies, races o muebles, que
le deba el pupilo, se refiere a toda cosa
que ste pueda adeudarle por cual-
quier ttulo y el dinero es, por cierto, cosa
mueble. A esto se agrega que si el inciso
1. o del arto 410 no autoriza el sibi solvere
tratndose de anticipaciones qu,.e el tu-
tor o curador haya hecho en beneficio
del pupilo, con igual o mayor razn no 10
autorizar respecto de otras obligaciones
del pupilo para con aqul, toda vez que
las anticipaciones se hicieron para favo-
recerlos y obviar la falta de recursos que
existi en un cierto momento, 10 que, se-
guramente, no acontecer con esas otras
obligaciones.
Por ltimo, cabe recordar que el arto
506 no permite que un acreedor de una
persona pueda ser solo su tutor o cura-
dor, en cuyo caso el juez, segn le pare-
ciere ms conveniente, le agregar otro
tutor o curador que administre conjun:-
tamente o lo declarar incapaz del cargo.
-91-
Esto revela que, segn el legisladar, hay
en tal caso oposicin d.e interese,;, entram-
bos; siendo as, no se ve cmo podra
pagarse a s mismo el tutor o curador ya
que todos los preceptos de nuestro C-
digo concurren a demostrar ljue, exis-
tiendo esa oposicin, el guardador no
puede actuar por s solo.
En el caso en examen, el pago deber
hacerse con arreglo al art. 412, es d.ecir,
con la autorizacin de los otros tutores
o curadores no implicados, si los hubiere,
o del juez, en subsidio.
35. Par idnticas consideraciones,
creemos que si el tutor o curador es deu-
dor del pupilo, par cualquiera causa,
tampoco puede pagarse por s solo a s
mismo en cuanto representante suyo.
Este pago es un acto y como en l tiene
inters directo el guardador, queda com-
prendido de lleno en el arto 412, a lo que
se agrega que el arto 506 se refiere tam-
bin al que sea deudor del pupilo. Para
su eficacia deber, pues, hacerlo con
autorizacin de los dems tutores o cu-
radores no implicados, o del juez, en
subsidio.
36. La contravencin de los arts.
410 Y 412, inc. 1. o del Cdigo Civil, est
sancionada con 10. nulidad relativa del
acto o contrato ejecutado por el guar-
dador sin la autorizacin de los dems
- 92-
guardadores o del juez, en subsidio. Se
habra omitido en l un requisito o for-
malidad exigido por la ley en considera-
cin al estado o calidad. de las personas
y no a la naturaleza del acto o contrato
(a.rt. 1682) (1). En consecuencia, la nu-
lidad slo pueden invocarla el pupilo, sus
herederos o cesionarios, prescribe en
cuatro aos contac.os desde que ces la
incapacidad y puede scmearse por su ra-
tificacin (arts. 1684, 1691 y 1696).
Se ha fallad.o que es nula la cesin de
un crd.ito contra el pupilo a favor del
curador, estableciend.o la. condicin de
acreed.or d.el segundo, con respecto al
primero, si se efectu sin previa autori-
zacin de los otros tutores o curac.ores
no implicad.os, o del juez, en subsidio,
por cuyo motivo el crdito cedido en ta-
(1) PLANIOLET RIPERT, obra citada, tomo l, n. o
261, pg. 313 Y n. o 270, pg. 321; Y tomo VI, n.O 70,
pg. 90; CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n.o
2246, pg. 41Q.. En nuestra obra De la compraventa
y de la promesa de venta, tomo l, n.O 517. pg. 547,
sostuvimos que esta nulidad era absoluta en aten-
cin a que el arto 230 del Cdigo Penal pena al guar-
dador que se interesare directa o indirectamente en
algn contrato relativo a los bienes del pupilo; pero
un mayor estudio de la cuestin nos ha hecho aban-
donar esa opinin y pronunciarnos por la que expo-
nemos en el texto. La penalidad que un acto o con-
trato pueda llevar consigo, no puede influir en la
naturaleza de la nulidad de que est afectado que se
determina exclusivamente por el Derecho Civil, con
prescindencia de aqueUa circunstancia.
--- 93 -
les condiciones no es ttulo bastante para
ejecutar al pupilo (1).
Se ha fallado, igualmente, que es nulo
el descuento de un documento otorgado
a favor del curador hecho pot ste con
dinero de su pupilo sin cumplir con los
requisitos del arto 412 del Cdigo Ci-
vil y, en consecuencia, el ex-curador
debe devolver a su ex-pupilo que lo pide,
el dinero invertido en ese descuento (2).
37. En atencin a los peligros que es-
tos actos eml1elven siempre, el inciso
2. o del arto 412 prohibe al tutor o cura-
dor comprar los bienes races del pupilo
o tomarlos en arrendamiento. A virtud
del arto 1899 del Cdigo Civil, tampoco
puede permutar esos bienes por los suyos
propios. Estos actos no pueden cele-
brarse ni aunque el tutor o curador fuere
autorizado para ello por los dems tuto-
res o curadores generales no implicados,
o por el juez, en subsidio, pues ese pre-
cepto dispone que ni aun de este modo
podr el tuto't o curador comprar o to-
mar en arriendo esos bienes (3).
La prohibicin para comprar los bie-
(1) 'Gaceta de los Tribunales. ao 1890, tomo 1,
sentencia 1828, pg. 95l.
(2) Gacela de los Tribunales, ao 1862-63, senten-
cia 1037, pg. 387.
(3) CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n." 2250,
pg. 415; BORj.:\, obra citada, tomo VI, n. o 203, pg.
281; ALESSANDRI, obra citada. tomo 1. n.n 495. pg.
532.
-94-
nes races del pupilo rige, sea que se ven-
dan voluntariamente o en venta forzada
a consecuencia d.e una accin jud.icial
intentada por el guarda.d.or mismo o por
un tercero (1), sea que la venta se haga
en pblica subasta (2), sea que el guar-
dador los compre directamente o por n-
terpsita persona (3). El artculo 412
no distingue.
38. La. contra.vencin a esta prohi-
bicin acarreo. la nulida.d. absoluta del
contrato c.e compraventa, de permuta o
de orrendamiento, celebra.c.o por el tu-
tor o curador, a virtud. de los arts. 10
y 1682 del Cdigo Civil, pues se trata de
un contrato prohibido por la ley y en ste,
segn el art. 1466, hay objeto ilcito (4).
39. No obstante los trminos .el arto
412, el tutor o eurac.r puecl.e a.d.quirir
los bienes ro.ces .el pupilo en que sea
comunero o coasignatario con l, pero
siempre que 10. o.d.quisicin se hago. me-
diante adJudica.cin de la cosa comn y
observndose las formolid.ad.es preserita.s
(1) ALESSANDRI. obra citada, tomo l, n.O 497,
pg. 533.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo I. n.O 496,
pg. 532.
(3) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1. n.o 508,
pg. 540. .
(4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 517,
pg. 547. En contra CLARO SoLAR, obra citada. to-
mo IV, n.O 2253, pg. 419, que sostiene que la nuli-
dad es relativa.
- 95-
por los arts. 396, 1322, 1326 y 1342 del
Cdigo Civ. En tal caso, no hay, en
realid.ad, compraventa, ni puede d.ecirse
que los bienes adjudicados al guardad.or
hayan sido bienes del pupilo, dados
los efectos que el arto 1344 atribuye a los
actos de particin. Excusado creemos
decir que en esa particin o liquidacin
el pupilo actuar representael.o por sus
otros guardad.ores, si los hay, o por un
curador especial (1).
Lo dicho no sgrifica que el tutor o cu-
rad.or pt:eCa comprar la cuota que el pu-
pilo posea en el bien r3.z de que ambos
son copropietarios. Hay entonces com-
pra.venta, que queda comprendida en la
prohibicin el.el 3rt. 412 inc. 2. o
40. Un mismo guardador puede te-
ner bajo su guarda varios pupilos (art.
347 del Cdigo Civil). Podra, en tal
caso, contratar consigo mismo como re-
presentante de cada uno de ellos? Po-
dra, par ejemplo, celebrar por s solo y
en representacin de sus distintos pupi-
los un ccntrato de compraventa o de
arrendamiento de los bienes de uno a
favor del otro?
Demogue se pronuncia por la afirma-
(1) CLARO SOLAR, obra citada, tomo IV, n.O
2254, pg. 421; DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O
51, pg. 119 y los dems autores que cita en la nota
2 de esa pgina; PLANlOL ET R1PERT, obra citada,
tomo 1, n. o 593, pg. 628.
- 96--
tiva (1). Planiol por la negativa (2).
Por nuestra parte, creemos que lo pue-
d.e hacer, pues ninguna disposicin se lo
prohibe como habra d.ebid.o hacerlo el
legislador si hubiese querido impedir es-
ta clase de contratos cuya posibilidad
ha podid.o prever ya que en el arto 347
contempl expresamente el caso de que
una misma persona fuese a la vez guar-
d.ador de varios pupilos (3).
Este autocontrato es posible aunque
consista en la venta o el arrendamiento
d.e bienes races. La prohibicin del in-
ciso 2. o del arto 412 reza para con el guar-
d.ador y no respecto de los otros pupilos,
a menos que el pupilo comprad.or fuere
cnyuge o ascendiente o descendiente
legtimo o natural d.el guardador, pues
entonces la prohibicin tambin lo al-
canza, segn ese precepto. La autoriza-
cin d.e los dems tutores o curad.ores que
no estn implicados de la misma manera,
o del juez en subsidio, no es necesaria,
a no ser que un contrato semejante pu-
diera significar para el guardad.or un in-
ters directo o indirecto (art. 412).
Cuand.o se celebre el autocontrato a
(1) Obra citada. tomo 1. n.O 62. pg. 136 in fine.
(2) Trai Elmentaire de Droi Civil. tomo l. 11.-
edicin. n.O 1717, pg. 572.
(3) Con mayor razn. el guardador de dos pupi-
los podr autorizarlos para que contraten entre s.
En este sentido: DEMOGUE. obra citada, tomo I, n.O
76. pg. 151.
-97-
que aqu nos referimos, en el instrumen-
to d.e que l conste comparecer el guar-
dador por s solo en su doble carcter de
guardad.or de cada parte.
41. El guardador, en su doble ca-
rcter de representante legal de ambas
partes, por celebrar consigo mismo
tod.a clase de contratos: compraventa,
arrendamiento, sociedad, prstamo, etc.,
a excepcin del de transaccin, porque
si sta es pactada por una rola persona,
dice Demogue, deja de ser tal para conver-
tirse en un 3xbitraje en que se confieren
al rbitro poderes muy amplios e ilimi-
tados: no solamente el de juzgar sino el
de tenninar el asunto en la mejor forma
para ca.da parte. Se comprende que un
::t acto tan delicad.o no pued.a hacerse sin
autorizo.cin especial d.e los dos inte-
~ resados (1).
42. Por las misma.s razones que expu-
simos en el n. o 40, creemos que el tutor
o curador pued.e contratar consigo mis-
mo como representante d.el pupilo y co-
mo mand.atario de un tercero y celebrar.
en ese doble carcter, cualquier contra-
(1) Obra citada, tomo 1. n.O 64, pg. 138; Huc,
Commentaire Tkebrque el Pratique du Cade Ciui/.
tomo XII. n. o 33 in fine, pg. 53; POPEsco-RAMNI-
CEANO, obra c)tada, pg. 290. En el mismo sentido
vase el considerando 7.
0
de la resolucin de la Di-
reccin de los Registros de Madrid, que se publica
en la Revista de Derecho Prir'ado, ao XVII, pago 346.
AUlocontratacin.--7
-98-
to aun de aquellos a q ~ e se refiere el in-
ciso 2.
0
del arto 412, siempre, natural-
mente, que su mandante no sea cnyuge,
ascendiente o descendiente legtimo o na-
tural del guardador, pues a stos tam-
bin les est prohibida su celebracin.
Puede, por lo tanto, comprar o tomar en
arriendo para su mandante los bienes
races (1) o muebles (2) de su pupilo,
comprar o tomar en arriendo para ste
los de aqul y, en general, celebrar por
s solo y como representante de ambos,
toda cla.se de contrates, exceptuado el
de transaccin.
No requiere para ello la autorizacin
de los dems guardadores no implicados
o del juez en subsidio, a menos que de
ese contrato reporte algn inters directo
o indirecto; como si se hubiese estipulado
alguna remuneracin per el mandato. En
tal caso, se aplicara el arto 412. Pero si
el mandato fuere gratuito y del contrato
que el guardador celebre consigo mismo
no reportar ninguna utilidad, ni directa
ni indirecta, podr hacerlo por s solo
sin necesidad de cumplir con las forma-
lidades de ese precepto. Claro est que
para la venta de los bienes del pupilo se
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 498.
pg. 533.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 494.
pg. 532.
ndice
-99-
observar 10 prevenido en los arts. 393
y 394 del Cdigo Civil.
Cuando tenga lugar el autocontrato
de que aqu tratamos en el instrumento
de que conste, comparecer el guard.ador
por s 8.010 en su doble carcter de guar-
dador de uno de los contratantes y de
mandatario del otro.
43. Todo cuanto hemos dicho en los
nms. 28 a 42, inclusive, se aplica a todo
guardador, sea testamentario, legtimo
o dativo. Por consiguiente, rige con los
tutores y curadores generales, con los
curadores de bienes (art. 487), con los
adjuntos, con los interinos y con los es-
peciales cuando haya lugar a ello (1).
B) Padre y madre de familia
44. Por regla general, el acto consigo mismo entre el
padre y el hijo de familia es admisible.-45.
Cundo es admisilJle.-46. Cmo pueden con-
tralar el padre y el hijo de familia cuando no
es posilJle hacerlo en forma de autocontrato.-4T
Sancin del aulorontrato del padre de familia
cuanlJ es inadmisilJle.-48. El contrato d ~
compraventa entramlJos est prohibido an
sin la forma de autocontrato.-49. Sancin de
la compraventa entre el padre y el hijo de fami-
lia.-50. El padre y el hijo de famUia pueden
adquirir por adjudicacin los lJienes en que
ambos son copropielarios.-51. Caso del au-
tocontrato del padre de familia que tiene varios
hijos bajo patria potestad.-52. Caso del au-
--
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 510 y
511, pgs. 542 Y 543.
- 100-
tocontrato del padre de familia que contrata
consigo mistnQ crmw representante de su hijo
y como mandatario o guardador de otra persona.
-53. Excepciones a los dos nmeros preceden-
tes.-54. Lo dicho anteriormente es aplicable
o Jo madre que ejerce Jo patria potestad.
44. Respecto del padre de familia, el
Cdigo no contiene un precepto anlogo
al del art. 412. Ha estimado tal vez que,
dadas las relaciones que en este caso me-
dian entre el representante y el incapaz,
hay menos peligro de abusos. No existe
tampoco, como en otros Cdigos, una
disposicin que establezca de un modo
general que cuando entre el padre y el
hijo de familia exista ox>Sicin de inte-
reses, actuar en nombre de ste un tu-
tor ad hoe como en Francia, un defensor
como en Espaa o un curador como en
Suiza (1). Sobre el particular slo tenemos
el art. 1796 que prohibe el contrato de
venta entre el padre y el hijo de familia
y algunas disposiciones aisladas que pres-
criben el nombramiento de un curador
especial para el hijo en ciertos casos en
que la oposicin de intereses entre ste
y su padre es manifiesta (arts. 124, 188
Y 257).
Por esto eremos que el acto consigo
mismo entre el padre y el hijo de familia
(1) Art. 389 del Cdigo Civil francs; arts. 282 y
392, n.O 2., del Cdigo Civil suizo; art.224 del C-
digo Civil italiano; arto 165 del Cdigo Civil espaol.
-101-
bajo la forma de un autocontrato o selbst-
kontrahieren es posible, por regla gene-
ral, siempre, naturalmente, que no exis-
ta oposicin de iQtereses ya que, segn
dijimos, cada vez que sta exista, el ac-
to consigo mismo es inadmisible, aun-
que no haya un texto legal que as lo de-
clare (1).
Si no hay oposicin de intereses, el
autocontrato del padre de familia que
acta, a la vez, en su propio nombre y
como representante legal de su hijo es
perfectamente posible y eficaz.
En tal caso, en el documento de que el
acto conste comparecer en su doble ca-
rcter de contratante directo y de repre-
sentante legal del hijo.
As, el padre d.e familia que hace una
donacin a su hijo podr aceptada por s
mismo a nombre de aqul (2), podr con-
tratar un seguro sobre su propia vid.a en
beneficio de su hijo y aceptarlo en
nombre de ste (3), podr pagarse a s
(1) En Francia la solucin es distinta porque all
existe el arto 389 del Cdigo Civil que dispone co-
mo regla general que si hay oposicin de intereses
entre el administrador y el menor, se nombrar a
este ltimo un administrador ad floc por el tribunal;
DEMOGUE, obra citada, tomo l, n.O 52, pg. 120;
PL4.NlOL ET RIPERT, obra citada, tomo l, n.O 372,
pg. 423, tomo VI. n.O 70, pg. 90.
(2) HUPKA, obra citada, pg. 324, nota (a).
(3) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 52, pg.
121, in fine; PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo
r, n.O 261, pg. 312 Y tomo VI, n," 70, pg. 90.
- 102-
mismo el dinero que l personalmente
adeude a su hijo, podr aceptar la hi-
poteca o prenda constituida sobre sus
propios bienes para caucionar al hijo la
obligacin de que le sea deudor, etc.
Todos estos actos no entraan ninguna
oposicin de intereses entre el padre y
el hijo de familia; al contrario, son be-
neficiosos para ste. De ah que se ad-
mitan aun en pases que, como Francia
y Espaa, no reconocen como posible,
en principio, el autocontrato entre el pa-
dre y el hijo de familia (1).
45. Pero si existe oposicin de inte-
reses entre el padre y el hijo de familia,
si los de uno Y otro son divergentes, cir-
cunstancia que los jueces del fondo de-
cidirn soberanamente en caso de con-
troversia al respecto (2), el acto consigo
mismo no es posible entre ellos. Como ha
dicho la Corte de Apelaciones de San-
tiago, desde que esto ocurre el represen-
tante deja de representar al incapaz (3).
As suceder, ordinariamente, en los con-
tratos de arrendamiento que pudieren
celebrar el padre y el hijo, en los de so-
ciedad, de mutuo, de transaccin, etc.
(1) Vanse las citas de las dos notas precedentes.
(2) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo 1, n.O
509, nota (1), pg. 551.
(3) Gacela de los Tribunales, ao 1914, tomo 1,
sentencia 68, pg. 140 (considerando 4. o). En el mis-
mo sentido: PLANIOL ET RIPERT, tomo 1, n.0261, pg.
312 y tomo VI, n.O 70, pg. 90.
-103-
46. Todos los contratos que provo-
quen entrambos un conflicto de intere-
ses pueden celebrados, sin embargo, pero
no bajo la forma de autocontrato. En
ellos el hijo de familia actuar represen-
tado por un curador especial, porque si
bien no existe un texto expreso sobre el
particular, la necesidad de este nombra-
miento fluye de los arts. 124, 188 Y 257,
de los cuales resulta que cada vez que
entre el padre y el hijo de familia exista
oposicin de intereses se nombrar a ste
un curador especial (1).
La intervencin de este curador ser
imprescindible en materia judicial, de
modo que en los juicios de particin en
que ambos sean copartcipes o en los li-
tigios del uno contra el otro o en aque-
llos en que sus intereses no sean idnti-
cos, el hijo actuar representado por un
curador mi litem (2).
47. El autocontrato entre el padre
y el hijo de familia, fuera de los casos en
que es admisible, es nulo relativamente,
en conformidad al inciso final del arto
1682 del Cdigo Civil (3).
(1) CLARO SOLAR, obra citada, tomo V, n.O
2555, pg. 226; PLANIOL ET RIPERT, obra citada, ro-
mo 1, n.O 261, in fine, pg. 313.
(2) Vase el n.O 25 de este Captulo III. CLARO
SOLAR, tomo III, n.O 1622, pg. 231.
(3) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI,
n.O 70, pg. 90.
-104-
48. Segn los arts. 1796 y 1899, los
contratos de compraventa y permuta de
bienes races o de muebles no pueden ce-
lebrarse entre el padre y el hijo de fa-
milia (1). Estn prohibidos entrambos.
aunque no se hagan bajo la fonna de
selbstkontrahzeren. -Ni el padre puede
comprar los bienes del hijo de familia ni
ste los de aqul, ni pueden tampoco per-
mutarlos, aunque para ello se obtuviere
autorizacin judicial.
La prohibicin rige, sea que la venta se
haga privadamente o en pblica subas-
ta (2), voluntaria o forzadamente a con-
secuencia de una accin judicial inten-
tada por el uno contra el otro o por un
tercero (3), directamente o por interp-
sita persona (4).
49. La compraventa y la pennuta en-
tre el padre y el hijo de familia es nula
absolutamente, porque, por ser un con-
trato prohibido por la ley, adolece de
objeto ilcito (arts. 10, 1466 y 1682) (5).
50. El padre y el hijo de familia pue-
(1) ALESSANDRI. obra citada, tomo l, n.os 371
y 372, pgs. 420 Y 422.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1. n.O 373,
pg. 424.
(3) ALESSANDRI. obra citada. tomo I. n.O 374,
pg. 424.
(4) ALESSANDRI, obra citada. tomo l, n.O 379,
pg. 430.
(5) ALESSANDRI. obra citada. tomo 1, n.O 378,
pg. 429.
- 105-
den adquirir por adjudicacin los bienes
en que ambos sean comuneros, sin que
obste a ello el arto 1796. Aqu no hay
compraventa. Rige al respecto todo cuan-
to dijimos en el n. o 39 acerca de la adju-
dicacin al tutor o curador de los bienes
que posea pro indiviso con su pupilo.
Las observaciones y principios all for-
mulados son igualmente aplicables a este
caso y a ellos nos remitimos.
51. Un mismo padre de familia pue-
de tener varios hijos bajo patria potes-
tad. Como la ley no le ha prohibido con-
tratar consigo mismo en representacin
dedos o ms de ellos, creemos que puede
hacerlo. El padre de familia, actuando
en su doble carcter de representante
legal de cada contratante, puede cele-
brar entre sus hijos contratos de venta.
arrendamiento, mutuo. etc. (1). En ta-
les casos, en el instrumento en que cons-
te el contrato, el padre comparecer por
s solo como representante de cada uno
de los hijos en cuyo nombre 10 celebra.
52. Igualmente, el padre de familia
puede contratar consigo mismo como
representante legal de su hijo y como
mandatario o guardador de otra persona
y celebrar, en este doble carcter, cua1-
(1) DEMOGUE, obra citada. tomo I, n." 62, pg.
136, in fine. En contra: PLAI"IOL, obra citada. to-
mo 1, 11.' edicin, n." 1717, pg. 572,
-106-
quier contrato, inclusive el de compra-
venta, que slo se prohibe entre el padre
y el hijo de familia, ms no entre ste y
un tercero (1). Cuando contrate como
padre de familia y como guardador de-
ber observar lo prevenido en el arto 412
del Cdigo Civil, por lo que respecta a su
carcter de guardador, ya que en ese ac-
to tendra inters un descendiente le-
gtimo suyo.
En el instrumento en que conste el
autocontrato que aqu tratamos, el pa-
dre de familia comparecer por s solo
en su doble carcter de representante de
su hijo y de mandatario o guardador del
otro contratante.
53. En los casos de los dos nmeros
precedentes, el padre de familia, en su
doble carcter de representante de cada
parte, podr celebrar toda clase de con-
tratos, menos el de transaccin por las
consideraciones expuestas en el n.O 41,
a que nos remitimos.
54. Todo 10 dicho en los nms. 44 a
53 inclusive es aplicable igualmente a la
madre que ejerza la patria potestad,
porque el arto 2. o del Decreto-ley 328
dispone que a sta le corresponde aque-
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 62, pg.
136. in fine.
ndice
-107-
lla en las mismas condiciones que al pa-
dre (1).
C) Marido
55 . 4.pUcacin al marido de los principios expuestos
en los nms. 44 a 51.-56. Autocontratos que
son posibles entre marido y mujer.-57. El
marido que contrata con su mujer puede darle
la autorizacin que prescribe el arto 117 del C-
digo Civil.-58. Contratos prohibidos entre ma-
rido y mujer; su sancin.-59. El marido pue-
de celebrar un autocon/rato como representante
de su mujer y como representante legal o volun-
tario de un lercero.
55. Los principios expuestos en los
nIUs. 44 a 53 son aplicables en todas sus
partes al marido casado bajo el rgimen
de comunidad de bienes, en razn de que
a su respecto tampoco existe una dispo-
sicin que prohiba el acto consigo mismo
entre l y su mujer bajo la forma de un
autocontrato. Por consiguiente, el ma-
rido podr celebrar consigo mismo un
contrato en que acte por s y como re-
presentante legal de su mujer, siempre
que entrambos no exista oposicin de
intereses, en cuyo caso en el instrumen-
(1) En el n. u 377, pg. 425 del tomo 1 de nuestra
obra De la compraventa y de la promesa de venta sos-
tuvimos que es vlida la compraventa entre la
madre y el hijo de familia, porque cuando eso escri-
bamos (1917) no se haba dictado an el Decreto-
ley 328. Hoy da, dados los trminos de su arto 2.,
creemos que esta compraventa es nula en los mismos
casos en que lo es entre el padre y el hijo de familia.
-108-
to en que conste comparecer en su do-
ble carcter de marido y de parte (1).
Si la hay, no ser posible el autocontra-
to (2); y si de hecho se celebra, es nulo
relativamente (3).
En este ltimo caso, el contrato de-
bern celebrarlo ambos, y si la mujer
fuere incapaz por otra causa que su es-
tado, actuar representada por un cura-
dor especial.
En materia judicial el marido que li-
tiga contra su mujer o cuyos intereses
son opuestos o divergentes, no podr re-
presentarla: si es mayor de edad actua-
r ella personalmente, y si es menor se
le dar un curador especial (art. 154 del
Cdigo Civil) (4). Se ha fallado, por esto,
que el marido no pued.e actuar por s y
como representante de su mujer en el
juicio de nulidad de su matrimonio ini-
ciado por un tercero en contra de ambos,
:x>rque en ese juicio los intereses del ma-
rido y de la mujer son opuestos dadas
las consecuencias de mayor gravedad que
para ella acarrea esa nulidad (5).
56. El autocontrato entre marido y
mujer casados bajo el rgimen de comu-
(1) Vase n.o 44, al cual nos remitimos.
(2) Vase n.o 45, al cual nos remitimos.
(3) Vase n.o 47, al cual nos remitimos.
(4) Vase n.o 46, al cual nos remitimos.
(5) Gaceta de los Tribunales, ao 1914, tomo 1,
sentencia 68. pg. 140.
-109 -
nidad ser posible en todos aquellos con-
tratos que puedan celebrarse entre cn-
yuges. Como la regla general es que en-
tre stos es posible la celebracin de todo
contrato, a excepcin de los de compra-
venta (art. 1796), permuta (art. 1899),
sociedad, d.onacin entre vivos (arts.
675, 1137, 1138) Y los que alteren las ca-
pitulaciones matrimoniales (1), el ma-
rido, en su doble carcter de parte di-
recta y de representante legal de su mu-
jer, podr celebrar bajo la forma de un
autocontrato cualquiera que no sea de
los nombrados o de aquellos que envuel-
van una oposicin de intereses entram-
bos.
El marido que hace una donacin re-
vocable a su mujer podr aceptarla l
mismo como representante legal suyo;
podr contratar un s e ~ o sobre su pro-
pia vida en benefiCIO de la mujer y
aceptarlo en nombre de sta; podr pa-
garse a s mismo lo que personalmente
adeude a su mujer; podr constituir, por
s solo, hipoteca o prenda a favor de su
mujer para caucionar las obligaciones que
tenga a su favor o asegurar los i n t e ~
reses d.e sta, si sus negocios estuvieren
en ma.1 estad.o y temiere de parte de ella
(1) En este sentido: ALESSANDRI, obra citada, to-
mo 1, n.O 369, pg. 412; CLARO SoLAR, obra citada,
tomo II, n. o 967 y 968, pgs. 133 Y 134.
-110-
una demanda de separacin de bienes,
en cuyo caso la enervara, si esa hipo-
teca o prenda fuere suficiente (art. 155).
57. Cuando el marido y la mujer con-
tratan entre s, en los casos en que esto
es posible, la mujer podr proceder con
la autorizacin de aqul sin necesidad
de que, en tal evento, sea suplida por el
juez. Segn el arto 146 del Cdigo Civil
sta slo reemplaza la autoridad marital
en caso de negativa o impecJjmento del
marido; nada de esto ocurre aqu. Si bien,
por regla general, el representante legal
no puede dar su autorizacin o su asis-
tencia a un incapaz cuando se trata de
un acto que le interesa personalmente,
como sucede con el guardador, segn los
arts. 410 y 412 del Cdigo Civil, esta re-
gla no rige con el marido. Este, a pesar de
tener inters en el acto o contrato que
celebra su mujer, queda cap3.citado para
darle su autorizacin, la que, en un caso
semejante, existe por el hecho e.e inter-
venir l mismo, expresa y directamente .
en el acto (1).
58. Segn los arts. 1796 y 1899, es
nula la compraventa y la permuta de
toda clase de bienes entre cnyuges no
(1) PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo I. n.O
270, pg. 321 Y tomo VI, n.O 70. in fine, pg. 91; DE-
MOGUE, obra citada, tomo 1, n." 74, pg. 149; CLARO
SoLAR, obra citada, tomo 11, n.' 969 y 970, pgs.
136 y 137.
-111-
divorciados (1), aunque estn separados
de bienes (2). Lo mismo ocurre con los
contratos que alteren las capitulaciones
matrimoniales o el rgimen de comuni-
dad de bienes, como el d.e sociedad. Los
cnyuges no pueden pactar ninguno de
los antedichos contratos ni aunque los
celebren con la intervencin de ambos.
La sancin que nevan consigo, si de
hecho se celebran, es su nulidad absolu-
ta en conformid.ad a los arts. 10, 1466 Y
1682 d.el Cdigo Civil (3). La compra-
venta es nula aunque se haga en pblica
subasta (4), o por autoridad de la justi-
cia a consecuencia de una accin judicial
intentada por uno de los cnyuges con-
tra el otro o por un tercero (5), o por
interpsita persona (6).
La Corte Suprema ha fallado que es
nula absolutamente la compraventa en-
tre cnyuges no divorciados, aunque es-
tn separados de bienes y la venta se
realice en pblica subasta a consecuen-
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo I. n.O 357,
pg. 396 y n. o 359, pg. 401.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo r, n." 358,
pg. 399.
(3) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.o 366,
pg. 407.
(4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.o 363,
pg. 403.
(5) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n." 364,
pg. 403.
(6) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n." 368,
pg. 410.
-112-
ca de una ejecucin seguida por un ter-
cero en contra de uno de los cnyuges y
aunque ste slo sea comunero en la cosa
adquirida por el otro, por cuyo motivo
su nulidad puede declararse de oficio, si
aparece de manifiesto en el contrato (1).
Lo dicho respecto de la compraventa
debe entenderse con la salvedad con-
templada en los nIns. 39 y 50, de modo
que el marido y la mujer pueden adqui-
rir por adjudicacin los bienes en que
ambos sean comuneros, pues en esta ad-
quisicin no hay compraventa.
Las donaciones entre vivos, en cual-
quiera forma que se hagan, slo valdrn
como donaciones revocables (arts. 1137
y 1138).
59. El marido puede contratar con-
sigo mismo como representante legal de
su mujer y como mandatario, guarda-
dor o padre de familia del otro contra-
tante y celebrar por s solo, en este doble
carcter, cualquier contrato, si bien
cuando acta como guardador de la otra
parte deber observar 10 prevenido en
el arto 412, ya que se tratara de un acto
del pupilo en que tendra inters directo
(1) Revista de Derecho y jurisprudencia, tomo 19,
Segunda Parte, Seccin 1.', pg. 128. En sentencia n. o
3954, pg. 661 de la Gaceta de los Tribunales, ao
1894, tomo III. se declara igualmente que la com-
praventa entre cnyuges no divorciados adolece de
nulidad absoluta.
ndice
-113 -
2. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DEL MANDATARIO DE UNA PERSONA
NATURAL.
60. La eficacia o ineficacia del aclo consigo mism ') d ~
pende, en este caso. de la lIoluntad del mandan/e.
-61. Por regla general, y en su silencio. el man-
datario puede contratar consigo mismo.--62.
Cundo no puede hacerlo.-53. Caso en que el
mandante le ha prohibido el aulocontralo.-64
Caso en que el auloconllalo envuelve un peligro
pala el mandante; la determinacin de esta cir-
cunstancia es una cuestin de hecho.--65. Cuan-
do as ocurre, el auloconlralo no es posible aun-
que, en el hecho, no resulte perjudicial para el
mandante.-66. Sancin del autoconlralo del
mandatario cuando el mandante se lo ha prohi-
bido o cuando envuelve un peligro para ste.-
67. El mandatario podr contratar consigo mis-
mo aunque el alltoconlrato ent'uelva un peligro
para el mandante, si ste lo autoriz para e!lo-
-68. Casos en que la ley prohibe el a1/loc01'.
trato del mandatario.--69. Prohibicin i 1/;-
A u tocontrataci n . - ~
-114-
puesta al mandatario para comprar o vender; su
l'X/ensin.-70. Requisitos para que el manda-
tario no pueda celebrar el autocontrato decom-
praventa.-71. La prohibicin rige sea la venta
pblica o privada.-n. No rige si la venta
e.s forzada.-73. El mandatario puede adqui-
rir los bienes que se le han encargado vender por
sucesin por causa de muer/e y por adjudica-
cin en una particin.-74. Cundo cesa la
prohibicin.-75. Sancin de la contravencin:
la nulidad relativa de la compraventa.-76. Pro-
hibicin impuesta al mandatario facultado de
contratar un prstamo; casos que deben distin-
guirse.-77. El mandatario encargado de to-
mar dinero en prstama puede prestarlo l mis-
mO.-78. El arto 2145 slo se refiere al prsta-
mo de dinero.-79. El mandante puede prohi-
bir el autocon/rato en el caso del n.O 77.-80.
Autocontrato de prstamo celebrado por el man-
datario a IIn inters distinto del que le seal
el mandante, o del corriente; sancin.-81.
El mandatario facultado para colocar dinero a
inters no puede tomarlo prestado para s.-
-82. Requisitos para que el mandatario no
pueda tomar el dinero en prstamo.-83. Cun-
do ce.sa la prohibicin.-84. Sancin de la con-
Iravencin: la nulidad relativa del prstamo.-
85. El autocontrato del mandatario fuera de los
casos de los arts. 2144 y 2145 del Cdigo Civil:
hipoteca, arrendamiento, donacin, transaccin,
dc.-86. Cmo proceder e! mandatario que
que contrata consigo mismo.-87. Efectos del
autocontrato del mandatario respecto del man-
dato y del con/rato materia de aqul; pago de la
comisin.-88. La responsabilidad del man-
datario en caso de autocontrato es la misma que-
en todo mandato.-89. Cmulo de mandatos.-
90. El mandatario que contrata consigo mismo
como representante legal de aIra persono; ex-
cepciones.-91. En los casos de los nms. 89 tC
90 el mandatario no puede celebrar por s solo
IIna Iransaccin.-92. Aplicacin de las re-
glas precedentes a todo mandatariO.-93. El
autoconlrato del sndico.-94. El au/ocon/rato
-115-
del comisionista.-95. Por regla general, el co-
misionista no puede contralar consigo mismo
si ha de representar intereses incompatibles.-
96. Tampoco puede contralar por cuenta de dos
comitentes cuyos intereses son incompatibles.-
97. El comisionista podr contratar consigo
mismo, sea por cuenla proPia y ajena o por
cumia de dos comitentes, s tuviere autoriza-
cin formal para ello; efectos del aulocontrato.
-98. Sancin del autocontrato del comlsionis-
la cuando no le es lcito celelJrarlo.-99. El co-
misionista puede hacer contralos por cuenta de
dos comitentes o por cuenta proPia y ajena, aun-
que no est autorizado, si los intereses que ha de
representar no son incomPalibles.-lOO. El
autocontrato est prohibido a los corredores.-
101. .4 los martilleros pblicos les est prohi-
bido el auioron/rato de compraventa de las cosas
que vendan.-102. Al emPleada pblico, a los
jueces y partidores est proMbido el autocon/ra-
fo de compraventa de los binies que tIendan por
su ministerio.
60. Puede el mandatario celebrar
un acto jurdico consigo mismo? Como
la extensin del poder del mandatario y
de las facultades que le competen se de-
tenninan PO! la voluntad del mandante.
la posibilidad para aqul de celebrar o
no un autocontrato depende exclusiva-
mente de esa voluntad; luego, para sa-
ber si el mandatario puede o no contra-
tar consigo mismo es menester entrar a
conocerla.
Si el mandante se ha explicado al res-
pecto, sea prohibindole que contrate
consigo mismo, autorizndolo para
ello, no hay ninguna dificultad. Su vo-
-116-
luntad se conoce en trminos que no
admiten d.udas: en el primer caso, el man-
datario no podr celebrar consigo mismo
el acto o contrato que se le encomend;
en el segunc.o, en cambio, podr hacer-
lo, cualquiera que sea la naturaleza de
ese acto o contrato (1) y aunque, en vir-
tud de sus atribuciones o f3.cultades, est
autoriza.do para obrar con entera liber-
tad y del mod.o que juzgue ms conve-
niente (2). La ley no tiene por misin
defender los intereses de las partes con-
tra su propia voluntad (3).
La dificultad se presenta cuando no
existe una declaracin d.e voluntad del
mandante al respecto, cuando ste ha
guardado silencio sobre el particular.
Surge entonces el problema de saber si
el mandatario puede o no celebrar con-
sigo mismo los actos o contratos com-
prendic.os en su mandato.
61. Dentro d.e los preceptos de nues-
tra legislacin positiva creemos que, por
regla general, en el silencio del mandan-
te, el mandatario puede celebrar con-
sigo mismo el acto o contrato cuya eje-
cucin se le ha encomendado. Ninguna
(1) Se excepta la transaccin cbnfonne a lo dicho
en el prrafo final del n. o 85 de este Captulo.
(2) HUPKA, obra citada, pg. 270; BAUDRY-LA-
CANTlNER.IE ET WAHL, Trait Therique et Pratique de
Droit Civil. tomo 24, Du mandat, n.O 620 qua/ero pg.
328.
(3) HUPKA. obra citada, pg. 270.
-117-
disposicin se lo prohibe. Los arts. 2144
y 2145 del Cdigo Civil y 271 del Cdi-
go de Comercio que prohiben al manda-
tario que celebre consigo mismo ciertos
y determinados actos sin la aprobacin o
autorizacin del mandante, confirman
esa regla, porque si en principio no hu-
biere podido contratar consigo mismo,
esos artculos habran carecido de objeto
toda vez que, con o sin ellos, en ningn
caso le habra sido lcito celebrar esos
actos y contratos. El hecho de habrsele
prohibido la celebracin de algunos, re-
vela por s slo que puede celebrar los
dems que no encierren los peligros que
aquellos presentan.
Por consiguiente, el mandatario podr
hacer por su cuenta el negocio materia
del mandato, es decir, constituirse con-
traparte en el acto o contrato de cuya eje-
cucin est encargado, sin perjuicio de
su obligacin de dar a conocer esta cir-
cunstancia al mandante cuando le rinda
cuenta de su gestin (1).
62. Pero esta regla no es absoluta.
Tiene sus limitaciones. El mandatario
no puede contratar consigo mismo: 1.
0
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 53, pg.
122; PLANJOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n. o
71, pg. 91; BAUDRY-LACANTINERIE ET W AHL. Trai-
t Therique et Pratique de Droit Civil, tomo 24, Du
manda/, 13." edicin, n.O 618, pg. 323. En contra:
Ruc, obra citada, tomo XII, n.O 32, pg. 51.
-118-
cuando el mandante se lo ha prohibido
expresamente; 2.
0
cuando el autocon-
trato constituya un peligro para l por
el conflicto de intereses que suscita, en
cuyo caso hay una prohibicin tcita o
presunta; y 3.
0
cuando la ley se lo pro-
hibe.
63. Si el mandante le ha prchibido al
mandatario constituirse contraparte en
el acto o contrato cuya ejecucin le en-
comend, es evidente que no puede ha-
cerlo. La validez de semejante prohibi-
cin no admite ninguna duda (1). Pues-
to que la extensin del poder del manda-
tario se determina por la voluntad. del
mandante, si hay una declaracin expre-
sa suya en el sentido de negarle la facul-
tad de contratar consigo nllsmo, no po-
dr hacerlo (2).
Esta prohibicin ser til solamente
tratndose de actos o contratos que no
sean de los contemplados por los arts.
2144 y 2145. Con respecto a stos sera
innecesaria dado que el mandatario no
puede constituirse contraparte en ellos
sin autorizacin del mandante; de modo
que lo que aqul ha menester para saber
si puede o no celebrarlos, es una autori-
zacin y no una prohibicin.
(1) BAUDRY-LACANTINERIE ETWAHL,obra citada,
tomo 24, n. o 620 quater, pg. 328.
(2) HUPKA, obra citada, pg. 270.
-119 -
64. Si el autocontrato del manda-
tario puede significar un peligro para el
mandante, por el conflicto de intereses
que provoca, tampoco le es lcita su ce-
lebracin, aunque no exista una prohi-
bidn formal al respecto (1). En este
caso existe, en realidad, una prohibicin
tcita o presunta del mandante, que con-
sider innecesario expresar, porque, co-
nociendo el conflicto de intereses que
necesariamente provocara el autocon-
trato, no pudo admitir la posibilidad de
que el mandatario, que estaba obligado
a ejecutar leal y fielmente su mandato,
procurando obtenerle el mayor beneficio
posible, se apartara del cumplimiento de
su deber para beneficiarse a s mismo
con el negocio encomendado.
Establecer si hayo no conflicto de in-
tereses es una cuestin de hecho, que de-
cidirn soberanamente los jueces del
fondo, si la eficacia del autocontrato es
sometida a litigio. Para ello tendrn muy
en cuenta la naturaleza del acto o con-
trato confiado al mandatario y la mayor
o menor amplitud de las facultades que
se le han conferido.
Si en el negocio encomendado al man-
datario los intereses de las partes son
opuestos en todos o en algunos puntos
importantes, poraue el mandante no se
(1) HUPKA, obra citada, pg. 271.
- 120-
explic sobre el particular o dej entre-
gada su determinacin a la voluntad de
aqul, como si tratndose de un contra-
to de arrendamiento, el mandante nada
dijo sobre su duracin y el precio, o si
tratndose de uno de sociedad, nada di-
jo sobre su duracin, su naturaleza, el
monto de los aportes, la distribucin de
las utilidades, etc., el autocontrato puede
significar un peligro para el mandante y,
en consecuencia, habr que negar al
mandatario la facultad de celebrarlo. En
cambio, cuando por la naturaleza del
negocio, como una donacin del man-
datario al mandante, . o por la precisin
de las instrucciones dadas por ste res-
pecto del acto mismo y de todos sus par-
ticulares, como precio, tiempo, monto
de los aportes, forma de distribucin de
las utilidades, etc., se halla descartad.a
de antemano toda posibilidad de perjuicio
para aqul, el autocontrato es admisible
y habr que reconocer al mandatario la
facultad de poder celebrarlo (l).
65. Cuando la naturaleza del acto o
contrato encomendado al mandatario,
la extensin de sus facultades o la liber-
tad que se le ha dado para obrar, pue-
den hacer peligroso el autocontrato para
el mandante, ste no ser admisible en
ningn caso, aunque, en el hecho, no re-
(1) HUPKA. obra citada, pg. 272.
-121-
sulte perjudicial y aunque el mandatario
haya obrado correctamente y defendido
en buena forma los intereses confiados
a su cargo. La inadmisibilidad del au-
tocontrato, en este caso, no deriva del he-
cho mismo de ser perjudicial sino de la
carencia de autorizacin para ejecutar-
lo, del hecho de que el mandante, al pre-
sumir que podra irrogrsele un perjui-
cio con el autocontrato, entendi que
ste no se celebrara. Como su voluntad
al respecto se determin al tiempo de
otorgarse el poder y en atencin a la po-
sibilidad, que entonces consider, de que
hubiere un perjuicio, es forzoso concluir
que, establecido que esta posibilid.ad
existi, el mandatario no estuvo facul-
tado para autcontratar y que, al ha-
cerlo, extralimit su poder, sin que ello
vare porque, en el hecho, la posibilidad
de peligro no se realiz (1).
66. Si el mandatario, a quien su man-
dante le ha prohibido contratar consigo
mismo, o cuyo autocontrato puede signi-
ficar un peligro para el segundo por el
conflicto de intereses que provoca, se
constituye, sin embargo, en contraparte
de su mandante y celebra consigo mis-
mo el contrato que se le encomend, ex,
cede su poder, viola el mandato. Por con-
siguiente, el autocontrato no obliga al
(1) HUPKA, obra citada, pg. 272.
-122-
mandante, segn el arto 2160 del Cdigo
Civil, a menos que lo ratifique expresa
o tcitamente. Este tiene derecho, por
lo dems, a que el mandatario le indem-
nice todos los perjuicios que con l le ha-
ya irrogado, de acuerdo con las reglas
que rigen el incumplimiento de las obli-
gaciones contractuales.
67. El mandatario podr celebrar
consigo mismo el acto o contrato que le
encomend el mandante, aunque el au-
tocontrato pueda constituir un peligro
para ste, si as lo autoriz. Quiere de-
cir que el mandante no 10 consider pe-
ligroso y como su voluntad es soberana,
hay que acatarla. El autocontrato del
mandatario ser vlido y eficaz aunque,
en el hecho, resulte perjudicial para su
mandante, quien, naturalmente, tendr,
en tal caso, a salvo sus acciones para re-
clamar por la culpa del mandatario se-
gn el derecho comn.
68. El autocontrato del mandatario
tampoco es posible cuando la ley se lo
prohibe, como en el caso de los arts. 2144
Y 2145 del Cdigo Civil. El legislador ha
estimado que los contratos de compra-
venta y de prstamo en que el mandan-
te es el prestamista envuelven, dada su
naturaleza y consecuencias, una eviden-
te posibilidad de perjuicio para ste. De
ah que, interpretando su voluntad, haya
-123-
dispuesto que, salvo aprobacin del man-
dante, no ser lcito al mandatario ce-
lebrarlos consigo mismo (1).
69. En conformidad al arto 2144 del
Cdigo Civil, el mandatario no podr,
por s ni por interpsita persona, com-
prar las cosas que el mandante le ha or-
denado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin ex-
presa del mandante.
Segn esto, el mandatario para vender
o para comprar no puede constituirse
contraparte de su mandante en la com-
praventa que se le ha encomendado, es
decir, no puede ser comprador ni vende-
dor de las cosas, muebles o inmuebles,
que su maniante le orden vender o
comprar.
Como la prohibicin rige sea que el
contrato 10 celebre el mandatario direc-
tamente o por interpsita persona (2),
resulta que ste no puede celebrar esa
compraventa ni bajo la forma de auto-
contrato ni valindose de un dele-
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo I, n.O 524,
p ~ . 554 Y n." 525. pg. 555.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1. n. o 551, pg.
571. Vase la sentencia publicada en la Revista de
Derecho y Jurisprudencia, tomo 24, Segunda parte.
seccin l,a, pg. 93, que declar que la compra que
hizo el mandatario de los bienes que el mandante le
endarg vender lo fu por interpsita persona (Con-
-124 -
gado (1) o comandatario suyo (2), ni de
cualquier otro medio (3).
70. Para que el mandatario no pue-
da celebrar consigo mismo el contrato de
compraventa que interesa a su mandan-
te es menester que el mandato sea para
vender o comprar las cosas sobre que ver-
sa aqulla. y que stas se vendan o com-
pren por el mandatario en ejecucin de
su mandato (4).
siderando 4. o del fallo de 1.' instancia reproducido
por aCorte Suprema en su sentencia de reemplazo).
En cambio, en la sentencia publicada en esa misma
Revista, tomo 27, 2.a parte, seccin 1.', pago 656 se
declaro que la adquisicin que hizo el mandatario de
unos regadores de agua de cuya venta se 1 e haba en-
cargado, no fu por interpsita persona, porque para
que haya interposicin no basta que el mandatario,
que vendi los bienes de su mandante a un tercero,
los adquiera posteriormente, sino que es de rigor
que esa tercera persona, en el momento de celebrarse
el contrato de compraventa, haya tenido la intencin
de servir en tal carcter, esto es, interviniendo con el
slo propsito de lIeV<)r a efecto posteriormente un
s ~ d o contrato que transfiera al mandatario el do-
mmio de la misma cosa que ste le vendi; y esta in-
tencin no ;e comprob en la especie.
En esta misma sentencia establece la Corte Supre-
ma que la determinacin de quines tienen el carcter
de interpsitas personas, constituye un hecho de la
causa sobre cuya existencia o inexistencia Ee pronun-
cian soberanamente los jueces sentenciadores.
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n. o 528. pg.
558.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo I. n. o 529, pg.
558.
(3) DEMCX;UE, obra citada. tomo 1, n.O 53. pg.
122.
(4) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 526,
pg. 556 y n.O 554, pg. 580.
-125-
Si el mandato no es para vender o
comprar, si es para otros efectos, si es
solamente para administrar y conservar
los bienes del mandante, puede adquirir
los de ste y vend.erle los suyos (1). Si el
mandato es para vender o comprar tales
o cules bienes del mandante, el manda-
tario puede contratar con l una compra-
venta sobre bienes diversos de aquellos:
el mandatario para vender una casa
no podr comprarla para s, pero po-
dr comprar un fundo del mandante; el
mandatario para comprar un fundo no
podr venderle el suyo al mandante, pe-
ro podr contratar con ste una com-
praventa sobre una casa de su propie-
dad. En todos estos casos no hay auto-
contrato porque como el mandatario no
est facultado para vender o comprar los
bienes sobre que versa la compraventa,
no podr celebrarla consigo mismo, ne-
cesitar la intervencin del mandante y
siendo as ya no cabe hablar de acto ju-
rdico consigo mismo.
Si la compraventa no se celebra en
ejecucin del mandato sino directamente
entre el mandante y el mandatario (2),
(1) PLANIOLETRIPERT, obra citada, tomo VI, n.
a
71, pg. 91; DEMOGUE, obra citada, tomo L n.O 53,
pg. 123.
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n,O 53, pg,
123, injine; PLANIOLETRIPERT, obra citada, tomo
VI. n,o 71, pg. 91; ALESSANDRI, obra citada, to-
mo l, n.O 537. pg. 561.
-126-
o una vez terminado el mandato por
renuncia, revocacin u otra causa (1),
o si se hace entre el mandatario y otro
mandatario que ha sido nombrad.o para
obrar separadamente d.e l, desaparece
la inhabilidad y aqul puede comprar los
bienes del mandante y venderle los su-
yos; pero en todos estos casos tampoco
habra autocontrato (2).
71. El mandatario, para vender o
comprar, no puede celebrar consigo mis-
mo el contrato d.e compraventa, sea que
los bienes se vendan privadamente o en
pblica subasta. El artculo 2144 no dis-
tingue (3).
72. Pero p u ~ : l . e comprar los bienes
del mandante que se vendan forzada-
mente por la justicia, aunque sean los
mismos que ste le encarg venc.er; a su
vez, el mandante puede comprar los del
mandatario que se vendan en la misma
forma, aunque sean los mismos que se le
orden comprar. En ambos casos, la
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1. n.O 536, pg.
561. As se ha fallado en la sentencia 2080, pg. 1328,
Gaceta de los Tribunales, ao 1886.
(2) Vase sobre los diversos casos contemplados
en este nmero, ALESSANDRI, obra citada, tomo I,
n.O 527, pg. 556 Y n.O 554, pg. 580.
(3) ALESSANDRI. obra citada, tomo 1. n. 530, pg.
559; DEMOGUE, obra citada, tomo 1. n.O 53, pg. 123;
PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI. n.O 71,
pg. 92.
-127-
venta no se hace en ejecucin del man-
dato sino por autoridad de la justicia (1).
73. El mandatario a quien se le ha en-
cargado vender bienes puede adquirirlos
por sucesin por causa de muerte (2).
Tambin puede adquirirlos por ad-
judicacin si fuere comunero en ellos con
el mandante. Lo mismo se aplica a este
ltimo respecto de los bienes del manda-
tario aunque sean de aquellos que le en-
carg comprar. Tales adquisiciones no
constituyen compraventa, que es 10 que
prohibe el art. 2144 y tampoco se hacen
en ejecucin del mandato (3).
74. El mandatario podr comprar
los bienes que su mandante le ha orde-
nado vender, y vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si el mandante 10 autorizare ex-
presamente al efecto. Se requiere una auto-
rizacin expresa; no bastara una autori-
zacin tcita.
Pero no es necesario que el man-
dante, al dar su autorizacin, seale
el precio y las dems condiciones de
la venta; basta que d esa autorizacin
nicamente. Si el mandatario est in-
vestido de ella, puede constituirse en
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 537, p-
gina 561. ,
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n. o 538, pg.
563.
(3) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 53, pg.
123.
-128-
contraparte del mandante y celebrar con-
sigo mismo la compraventa que se le enco-
mend, en las que l
ne, si el mandante no se las fij o en las
sealadas por ste, en caso contrario (l).
La prueba de esa autorizacin incumbe
al mandatario, ya que ser l quien
la invocar (2).
75. La compraventa realizada en
contravencin al arto 2144 del Cdigo Ci-
vil es nula relativamente. No se trata de
un acto prohibido por la ley sino auto-
rizado y permitido por ella, si bien bajo
ciertas condiciones. Acto prohibido es
el que no puede realizarse en forma al-
guna bajo ningn respecto. El que puede
celebrarse, llenando ciertos requisitos, no
10 es; por el contrario, es permitido (3).
As ocurre con esta compraventa, que
puede verificarse mediante la aproba-
(1) ALESSANDRI. obra citada. n.O 531. pg. 559 Y
n.O 533. pg. 560; PLANIOL ET RIPERT. obra citada
tomo VI. n.O 71. in fine, pg. 92.
(2) ALESSANDRI. obra citada. tomo 1. n. o 532. pg.
559.
(3) Sobre lo que debe entenderse por acto prohi-
bido y sobre el efecto de la contravencin de ciertas
leyes que. aunque con apariencias de prohibiti-
vas. no lo son sino que se limitan a sealar los re-
quisitos o condiciones con arreglo a los cuales puede
celebrarse un acto. vase nuestro artculo intitulado
Los actos ejecutados por el tutor o curador antes
de obtener el discernimiento son nulos absoluta o
relativamente?. que se publica en la Revista de De-
recho y Jurisprudencia. tomo 26, seccin Derecho,
pg. 105 (Vase el prrafo 10.
0
en pg. 115).
-129-
cin expresa del mandante. Esta apro-
bacin viene a ser entonces un requisito
o formalidad prescrito por la ley para
que el acto pueda realizarse y como no
se ha exigido en consideracin a la natu-
raleza del mismo sino a la calidad de
mandante que inviste una de las partes,
con el propsito de proteger sus intereses,
su omisin produce nulidad relativa, segn
el arto 1682 del Cdigo Civil.
Por consiguiente, slo pueden pedirla
el mandante, sus herederos y cesiona-
rios, y se sanea por su ratificacin ex-
presa o tcita y por la prescripcin de
cuatro aos, contados desde la celebra-
cin del contrato (1). La Corte Suprema
ha fallado que esta prescripcin no se
suspende aunque el mandante sea mujer
casada, porque, aparte de ser una pres-
cripcin de corto tiempo, la nulidad no
proviene de su incapacidad. de mujer
casada sino del hecho de haberse cele-
brado la compraventa sin su aproba-
cin (2).
Si el mandatario celebra consigo mis-
mo la compraventa que se le encomend,
estando autori4tdo para ello, pero en
condiciones diferentes de las sealadas
(1) ALESSANDRI, obra citada, lomo 1, n.O 552, pg.
572 y n.O 553, pg. 574. En el mismo sentido PLA-
NIOL ET RIPERT, tomo VI, n. o 71, pg. 92. in fine.
(2) Revista de Derecho y jurisprudencia. tomo 24,
Segunda parte, Seccin 1.-, pg. 93.
Autocontratacin.-9
-130-
por el mandante, el contrato no afecta a
ste, a menos que 10 ratifique expresa o
tcitamente (art. 2160), y el mand.ata-
rio deber, adems, indemnizarle los per-
juicios que le haya causad.o.
76. El art. 2145 dice que el manc1.a.-
tario encargado d.e tomar dinero pres-
tado poor prestarlo l mismo al inters
corriente; pero facultad.o para colocar
dinero a inters, no poor tomarlo pres-
tado para s sin aprobacin d.el mandan-
te.
Este artculo da reglas distintas segn
qt.:e el mandante sea mutuante o mu-
tuario.
77. Si el mandato tiene por objeto
tomar dinero en prstamo, de modo que
el mandante figurar como mutuario, el
mandatario poor prestarlo l mismo al
inters designad.o por el mandante, o a
falta de esta d.esignacin, al inters co-
rriente. Este es un caso en que la ley per-
mite expresamente al mandatario que
celebre un acto jurdico consigo mismo.
Constituye, por 10 mismo, la. mejor con-
firmacin de nuestra tesis de que en Chi-
le el autocontrato es u:ql posibilidad. ju-
rdica que, lejos de estar prohibic1.o, est
reconocido y autorizado por la ley.
El Cdigo faculta al mand.atario para
que pacte consigo mismo el contrato de
prstamo cuya ejecucin se le ha enco-
- 131 --
mendado porque este autocontrato no
envuelve ningn peligro para el man-
dante dado que ste asumir el rol de
deudor y si el mandatario ha credo con-
veniente prestarle el dinero es porque
confa en su solvencia.
El mandatario encargado de tomar
dinero prestado puede contratar el prs-
tamo consigo mismo aunque el mandan-
te no 10 haya autc.rizado para ello ni le
haya designado su monto, el plaw de
su duracin ni el tipo del inters. Basta
nicamente que tenga el encargo de to-
mar dinero en prstamo, para que pueda
hacerlo, porque la autorizacin para
contratar consigo mismo emana de la
ley.
En tal caso, l detenninar por s solo
el monto, el plaw y las dems condicio-
nes del prstamo. En cuanto a los inte-
reses, deber pactar los que el mandante
haya designad.o y, en su silencio, los co-
rrientes de plaza. Sobre este particular
la ley no lo deja en absoluta libertad, co-
mo respecto de los dems pormenores
del negocio, porque la determinacin del
inters ofrece mayores peligros para el
mandante y puede poner en pugna las
conveniencias de ambos, ya que al man-
datario convendr el inters ms alto po-
sible mientras que al mandante le con-
vendr el ms bajo.
-- 132 -
78. La disposicin del arto 2145 slo
se refiere al prstamo de dinero. Es ste
el que el mandatario podr contratar
consigo mismo en las condiciones indi-
cadas. El prstamo de otras cosas que-
da sujeto a las reglas generales ya enun-
ciadas en los nmeros 61, 63, 64, 65, 66
y 67 de este Captulo: el mandatario po-
dr celebrarlo consigo mismo sin necesi-
dad de autorizacin d.el mandante siem-
pre que no envuelva un peligro para ste
o no se le haya prohibido.
. 79. El mandatario encargado de 1:0-
mar dinero prestado no podr prestarlo
l mismo al mandante, si ste le ha pro-
hibido ser contraparte en el prstamo.
La eficacia de semejante prohibicin,
que no ser, por cierto, muy frecuente,
no admite dudas.
80. Si el mandatario encargado de
tomar dinero prestado lo presta l mis-
mo, pero a un inters distinto del desig-
nado por el mandante, o distinto del co-
rriente, cuando no hubo designacin,
viola su mandato. El prstamo es vlido
pero la estipulacin de intereses no afec-
ta al mandante quien, a menos de rati-
ficarla expresa o tcitamente, conserva
expedito su derecho para reclamar del
mandatario el inters que l design o el
corriente, segn el caso, y los perjuicios
que el incumplimiento del mandato haya
podido irrogarle.
- 133-
Si el mandatario encargado d.e tomar
dinero prestado 10 presta l mismo, no
obstante habrselo prohibido el mandan-
te, viola tambin su mandato: el auto-
contrato de prstamo no obliga a ste, a
menos que lo ratifique expresa o tcita-
mente (art. 2160); Y podr, por 10 tanto,
reclamar del mandatario los perjuicios
que con el incumplimiento del mandato
le haya podido causar.
81. Si el mandato tiene por objeto
colocar dinero a inters, de modo que el
mandante figurar como prestamista, el
mandatario no podr tomarlo prestad.o
para s sin aprobacin de aqul. En este
caso, la ley niega al mandatario la fa-
cultad de contratar consigo mismo por
el peligro que este autocontrato puede
significar para el mandante. Puede suce-
der que la solvencia del mandatario, que
asumira el caracter de deudor del prs-
tamo, no sea mucha; podra ocurrir
en tonces que, en el deseo de obtener el
dinero, sacrifique los intereses del man-
dante a los suyos propios y se d a s
mismo un prstamo que seguramente
ste no le habra otorgado.
El mandatario facultado para colo-
car dinero a inters no podr tomarlo
prestado para s ni mediante un auto-
contrato, ni por interpuesta persona, ni
valindose de un delegado o comanda-
talio suyo, ni en cualquiera otra forma.
- 134 ---
82. Pero para que as ocurra es m.e-
nester que el mandato tenga por objeto
col0C3r dinero a inters y que ste se co-
loque en ejecucin de l. Si el mandato
no es para ese objeto, sino para otro u
otros, si es para vender o para arrendar,
si el prstamo lo hace el mismo mandan-
te u otro mandatario que ha sido nom-
brado para obrar separadamente del
otro, si el mandato termin y, en gene-
ral, si el prstamo no es la resultante de
su ejecucin, el mandatario puede tomar
a inters dinero del mandante, si bien en
todos estos casos ya no habra autocon-
trato pues el prstamo no lo contratara
por s solo el mandatario sino con la in-
tervencin del propio mandante o de
otro representante suyo.
83. El mandatario facultado para co-
locar dinero a inters podr tomarlo pres-
tado para s mediante un autocontrato
si el mandante le ha dado autorizacin
al efecto.
No se requiere una autorizacin ex-
presa, como en el caso de la compra-
venta, pues el arto 2145 no contiene la
palabra expresa. Basta una tcita, con
tal que sea inequvoca.
No es necesario tampoco que la auto-
rizacin contenga designacin del mon-
to, tiempo de duracin e intereses del
prstamo. Basta nicamente que el man-
continuar
- 135-
dante autorice al mandatario para to-
rnar prestado para s el dinero, aun-
que no le indique esos particulares, para
que pueda hacerlo; en tal caso, ser l
slo quien los detenninar libremente
procurando s que sean los ms ventajo-
sos para el mandante. Claro est que si
el mandante se los indic, se ajustar a
ellos.
La prueba de esta autorizacin in-
cumbe al mandatario.
84. Si el mandatario facultado para
colocar dinero a inters, 10 toma en prs-
tamo para s sin esta( autorizado al
efecto, el acto es nulo relativamente por
las razones dadas en el prrafo 75, al cual
nos remitimos. Si, autorizado por el
mandante, lo toma en prstamo en con-
diciones diferentes de las designad.as, el
contrato no afectar a aqul, a menos
que 10 ratifique expresa o tcitamente
(art. 2160) Y el mandatario deber, ad.e-
ms, indemnizarle los perjuicios que con
esa violacin le haya irrogad.o.
85. Tratndose de contratos diver-
sos de los contemplados en los arts. 2144
y 2145, la facultad del mandatario para
contratar consigo mismo queda some-
tida a las reglas generales que enuncia-
mos en los nlns. 60 a 67.
Si el mandante lo autoriz expresa-
mente para que celebre consigo mismo
ir atrs
-136 -
el acto o contrato cuya ejecucin le en-
comend, podr hacerlo, cualquiera que
sea su naturaleza. As, el mandatario
para hipotecar, arrendar, pactar socie-
dades, avos, etc., a quien su mandante
lo ha autorizado para que celebre esos
contratos consigo mismo, podr arren-
darse e hipotecarse a s mismo los bienes
del mandante, podr pactar una socie-
dad entre l y su mandante, podr cele-
brar entrambos un pacto de avo, etc.
y ello, aunque el mandante no le seale
las condiciones en que debe pactarse ca-
da contrato. Basta que el mandatario
tenga esa autorizacin para que pueda
celebrarlos consigo mismo en las con-
diciones que estime convenientes, sin
perjuicio de responder de los daos
que con el autocontrato haya irrogado
a su mandante, si ha habido culpa de su
parte.
Si el mandante le ha prohibido al
mandatario todo autocontrato o uno o
ms en especial, no podr celebrar nin-
gn contrato consigo mismo, en el pri-
mer caso, o aquellos a que se refiere la
prohibicin, en el segundo; y si contra-
viniese a ella tiene lugar lo que dijimos
en el n. o 66. As, si el mandante ha pro-
hibido a su mandatario, que tiene am-
plias facultades para pactar en su nom-
bre toda clase de actos y contratos, que
-137-
celebre consigo mismo el de hipoteca o
el de arrendamiento, no podr celebrar
stos, pero s los dems para los cuales no
requiere autorizacin formal, siempre,
naturalmente, que no envuelvan un pe-
ligro para el mandante.
Si el mandante nada dijo y guard si-
lencio al respecto, el mandatario podr
celebrar consigo mismo tod.as aquellas
convenciones que no signifiquen un pe-
ligro para aqul, pero le ser ved.ado ha-
cer las que lo signifiquen, para 10 cual se
proceder con arreglo al criterio que ex-
pusimos en los nms. 64 y 65. El man-
datario, por ejemplo, podr aceptar
para su mandante la donacin que l
mismo le haya hecho, pero no podra
donarse a s mismo los bienes del mandan-
te; podr pagarse a s mismo 10 que
recproca1.ente se adeuden; podr hipo-
tecar o empear sus bienes a favor del
mandante para caucionar las obligacio-
nes que tenga a su favor; podr cons-
tituir en beneficio suyo hipotecas y pren-
das sobre bienes del mandante para
caucionar lo que ste le adeude; podr
dar en arrendamiento sus propios bienes
al mandante y arrendar para s los de
ste (1); podr celebrar consigo mismo,
actuando a nombre del mandante, un
(1) En contra: Huc, obra citada, tomo 12, n. n 32,
pg. 52.
-- 138--
contrato d.e comodato, de empresa,
etc. (1).
Pero el mandatario, aun facultado pa-
ra transigir, no podra celebrar consigo
mismo una transaccin a nombre de su
mandante por las razones que climos en
el n. o 41 de este Captulo, a menos que
ste le sealara todas las condiciones de
la misma.
86. Cuando el mandatario contrate
consigo mismo, en todos los casos en que
pueda hacerlo, sea porque ha sido auto-
rizado al efecto por el mandante o
porque es posible el autocontrato en con-
formidad a las reglas anteriormente ex-
puestas, el contrato ser celebrad.o por
el mandatario en su doble carcter de
parte directa y de representante d.el man-
dante y en este doble carcter suscribir
el ins1:nunento de que l conste.
87. El autocontrato del mandatario
en los casos en que proced.e, origina
entre l y su mandante las relaciones jur-
dicas propias del contrato en que con-
siste y d.eja subsistentes ad.ems las d.e-
rivadas del mandato, que no desaparece
por el hecho de que el mandatario cele-
bre consigo mismo el contrato sobre que
vers.
En tocIos estos casos habrn dos con-
(1) DEMOGUE. obra citada. tomo I. n.O 53, pago
123; PLANIOL ET RIPERT. obra citada. tomo VI. n. 071.
pg. 91.
-139-
tratos: el de mandato y el que sea mate-
ria del autocontrato. As, el mandatario
que compra 10 que su mandante le en-
carg vender da origen, por su autocon-
trato, a una compraventa entre l y su
mandante, pero siempre subsiste entre
ellos el de mandato.
De aqu se desprende que entre man-
dante y mandatario existirn, a ms de
las obligaciones propias del contrato que
ste celebr consigo mismo, lasi nheren-
tes al mandato: el mandatario deber
rendir cuenta de su gestin y en ella dar
conocimiento al mandante del hecho de
haber contratado consigo mismo (1); Y
deber entregar las cosas sobre que re-
caiga el contrato cuya ejecucin se le en-
comend. El mandante, por su parte,
deber cumplir las obligaciones que le
impone el arto 2158 del Cdigo Civil y
especialmente la de pagarle la remune-
racin estipulada o usual, sin que pueda
exonerarse de este pago a pretexto de
que el mandatario contrat consigo mis-
mo, porque no por eso dej de haber
mandato y desempeo del encargo (2).
El arto 276 del Cdigo de Comercio
confirma esta solucin. Si la ley dice que
(1) DEMOGUE. obra citada, tomo I. n." 53. pg.
122; PLANIOL ET RPERT, obra citada, tomo VI, n, <>
71, pg. 91.
(2) En contra: BAUDRy-LACANTlNERIE ET WAHL,
obra citada. to:no 24. n." 620 qua/er, pg. 329.
-140-
el comisionista que contrata consigo mis
mo, estando autorizado para ello, slo
percibirla mitad d.e la comisin ordi-
naria es porque la regla general es que,
an en ese caso, la perciba ntegramen-
te, ya que si as no fuere y en el caso de ~
autocontrato del mandatario ste no tu-
viere derecho a comisin, habra sido in-
necesario establecer la reduccin de una
comisin que no se deba por ningn mo-
tivo. Precisamente porque se la dEbe y
porque la ley no quiso que en este caso
la percibiera en su totaJidad, fu nece-
sario decirlo. Luego, en los dems casos,
recobra su imperio la regla general del
n. o 3. o del arto 2158 del Cdigo Civil
que no contempla como excepcin el
hecho de que el mandatario contrate
consigo mismo
88. El mandatario que ha contrata-
do consigo mismo, pudiendo hacerlo, es
responsable del desempeo de su man-
dato al igual que si el contrato 10 hubiese
celebrado con un tercero. Si ha obrado
con culpa, deber indemnizar al man-
dante los perjuicios que le haya irroga-
do. As suceder si el contrato 10 celebr
en condiciones muy desventajosas para
aqul, cuan.o si hubiere obrado con ms
diligencia, lo habra celebrado en otras
mejores. En estos casos, no ser responsa-
ble por haber contratado consigo mismo,
- 141-
puesto que poda hacerlo, sino a conse-
cuencia de la culpa en que incurri en
el desempeo del mandato (1).
Con mayor razn deber indenmizar-
los cuando contrate consigo mismo en
los casos en que no poda hacerlo, por-
que entonces hay una manifiesta viola-
cin de su mandato.
89. El que es mandatario de dos o
ms personas, a la vez, puede celebrar
por s solo un contrato entre ellas aun-
que sus intereses sean incompatibles u
opuestos? El mandatario para vender
una cosa podr comprarla para un ter-
cero, de quien tambin 10 es? La afirma-
tiva nos parece evidente, no tanto
porque en este caso el auto contrato es
posible sino porque no presenta ningn
peligro (2).
Por consiguiente, el mandatario de
varias personas podr celebrar por s so-
lo, en nombre de sus mandantes, sin ne-
cesidad de que stos lo autoricen y an
cuando sus intereses sean incompatibles,
toda clase de contratos, inclusive los d(3
compraventa y de prstamo. Las prohi-
(1) DEMOGUE. obra citada tomo 1. n.O 53. pg.
123; LACOUR ET BoUTERON, Prcis de Droit Commer-
dal, tomo n. 3." edicin, n.O 1610, pg. 334; PLANIOL
ET RPERT, obra citada, tomo VI, n.O 72, pg. 94.
(2) Como se ve, hemos abandonado, por errnea,
la opinin contraria que sostuvimos en nuestra obra
De la comprat'enta y de la promesa de !'enla, tomo 1,
n.O 546, pg. 567.
- 142-
biciones de los arts. 2144 y 2145 no rigen
en caso de doble mandato (1). Estos pre-
ceptos prohiben al mandatario comprar
10 que el mandante le ha encargado ven-
der, vender de lo suyo 10 que ste le ha
ordenado comprar y tomar en prstamo
para s el dinero que el mandante le en-
carg colocar a inters; pero no le pro-
hiben celebrar esos contratos por cuenta
d.e un tercero.
El arto 271 del Cdigo de Comercio
confirma esta solucin, pues si el man-
datario, por regla general, no pudiera ha-
cer contratos por cuenta de dos man-
dantes, habra sido innecesaria consignar
esta prohibicin para el ccmisionista
desde que aun sin ello, no habra podido
hacerlos.
En el caso en examen, en el instru-
mento en que el contrato conste compa-
recer nicamente el mandatario en su
doble carcter de representante de cada
parte.
Con mayor razn ser posible el
cmulo d.e mandatos cuando los mandan-
tes tienen intereses anlogos, como co-
vendedores, cocompradores, coarrenda-
(1) DEMOGUE. obra citada. tomo 1, n,o 62, pg.
136; PLANIOL ET RPERT, obra citada, tomo VI, n,o
72, pg, 94. in fine; Huc, obra citada, tomo XII. n,o
33, pg, 52, slo admite el cmulo de mandatos cuan-
do los intereses de las partes son anlogos o cuando
son distintos o diferentes. pero no si son opuestos.
- 143--
dores, etc., o cuando son diferentes,
pero no opuestos (1).
Se ha fallado, sin embargo, c;ue el
mandatario general no puede dar en hi-
poteca los bienes de su mandante para
caucionar sus propias obligaciones, por-
que el mandato no puede ejercerse en
provecho propio del mandatario para
favorecer negocios que le sean peculia-
res, sino teniendo siempre por fin direc-
to la utilidad. del mandante; y si 10 hace,
extralimita sus facultades y la hipoteca
as contratada es nula y debe cancelar-
se (2).
90. Por idnticas razones, el manda-
tario, que es a la vez representante legal
de otra persona, podr celebrar consigo
mismo, en su doble carcter de manda-
tario de una de las partes y de represen-
tante legal de la otra, cualquier contra-
to, aunque suponga incompatibilidad de
intereses, y aunque sea de compra-
venta o de prstamo (3); a menos que
acte como representante legal de su mu-
jer no divorciada ni separada de bienes.
En este C3,SO, no podra comprar para e-
lla los bienes que tiene encargo de ven
(1) DEMOGUE, obra citada. tomo 1, n.O 65. pg.
138.
(2) Gaceta de los Tribunales, ao 1868. sentencia
12, pg. 4.
(3) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 62, pgs.
136 Y 137.
-144-
der ni darle en prstamo el dinero que e s ~
t facultado para colocar a inters, salvo
que el mandante 10 autorice para ello,
porque, dado 10 dispuesto en los arts.
1725 y 1751 del Cdigo Civil, esos con-
tratos son del marido (1).
Se ha fallado que el mandatario en-
cargado de colocar dinero a inters y a
quien su mandante no autoriz para to-
marlo en prstamo para s, no puede
darlo en mutuo a su mujer; y si 10 ~ he-
cho debe restituir al mandante la canti-
dad prestada con intereses corrientes des-
de el da de la demanda (2).
Pero el marido encargado de comprar
bienes para un tercero puede vender a
ste los de su mujer y actuar en el con-
trato en su doble carcter de mand.ata-
rio del comprador y de representante le-
gal del vendedor, pues en este caso esos
bienes no son del mandatario sino per-
sonales d.e la mujer y el arto 2144 slo
le prohibe vender de lo suyo al mandan-
te.
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo L n.O 548,
pg. 568. El marido podr comprar para sumuier
los bienes que su mandante le ha encargado vnder,
si la compra tuviere por objeto operar una subroga-
cin, con arreglo al arto 1733 del Cdigo Civil, porque
entonces el bien as comprado sera propio de la mu-
jer y no entrara al haber social (art. 1727, n.os 1.0 Y
2.).
(2) Gacela de los Tribunales, ao 1859, sentencia
403, pg. 218.
-145-
91. En los casos analizados en los dos
nmeros precedentes, el mandatario no
podra celebrar por s solo una transac-
cin a nombre de sus representantes por
las razones expresadas en el n. o 41, a no
ser que ambos man.dantes determinaran
con toda precisin en el mandato las con-
diciones con arreglo a las cuales deba
celebrarse (1).
92. Los principios que hemos ex-
puesto en los nms. 60 a 91, con relacin
al autocontrato del mandatario, a sus
limitaciones, a sus efectos, al cmulo de
mandatos, etc., se aplican a todo man-
datario, sea civil o comercial y cualquie-
ra que sea su origen, convencional o
judicial (2). Tambin se aplican al comi-
sionista (3), si bien a su respecto hay
ciertas modificaciones importantes a que
luego nos referiremos.
Por consiguiente, rigen con los facto-
res y dependientes de comercio (4), con
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n." 64, pg.
138; Ruc, obra citada, tomo XII, n.O 33, pg. 53.
(2) ALESSANDRI, obra c,itada, tomo 1, n." 541, pg.
565; DEMOGUE, obra citada, lomo 1, n.O 53, pg. 124
Y n." 54, pg. 124.
(3) ALESSANDRI, obra citada, tomo I. n." 543. p-
gina 566.
(4) ALESSANDRI, obra citada, tomo I, n." 544, pg.
566. El arto 331 del Cdigo de Comercio no obsta al
autocontrato de los factores y dependientes porque
lo que les prohbe es traficar por su cuenta y tomar
inters en nombre suyo o ajeno en negociaciones del
mismo gnero que las que hagan por cuenta de sus
AUlocQntralacin.-lO
-146-
los administradores pro indiviso, con los
secuestres y depositarios que, en cierto
modo, son mandatarios y con los sndi-
cos de los concursos y quiebras (1).
As, el partidor, el albacea o el admi-
nistrador pro indiviso a quienes se les ha
conferido el encargo de pagar las deudas
hereditarias y testamentarias, pueden pa-
garse a s mismos los legados instituidos
a su favor y los crd.itos que tengan con-
tra la sucesin o comunidad por hono-
rarios u otra causa.
93. El arto 1800 d.el Cdigo Civil so-
mete al sndico, por 10 que respecta a la
compra o vento. de las cosas que hayan
de pasar por sus manos en virtud de su
cargo, a lo dispuesto en el arto 2144. Lo
ha equiparado para este efecto al man-
datario.
Segn esto, el sndico no podr com-
prar por s ni por interpsita persona los
bienes de la quiebra, a menos que sea
comitentes. es decir. hacer personalmente o por cuen-
ta ajena operaciones similares a las que realicen por
cuenta de su principal para evitar la competencia;
pero no les prohibe tomar inters en las negociaciones
que hagan por cuenta de su principal. As lo confir-
ma el inciso final del arto 331 que se refiere a las ne-
gociaciones del factor o dependiente. lo que supone
que stas son personales suyas y no del principal
porque slo as cabe hablar de negocios del factor o
dependiente.
(1) DEI\IOGUE. obra citada. tomo 1. n." 54,
pg. 124.
- 147-
expresamente autorizado por los acree-
dores (1). De lo contrario, el acto es nulo
relativamente sin perjuicio de que pue-
da ser removido a peticin del fallido o
de cualquiera de los acreedores, con arre-
glo a 10 dispuesto en el n. o 4. o del arto 29
de la ley n.o 4558 sobre Quiebras; y si
10 es, quedar incurso en las sanciones
que determina el arto 31 de esa ley.
Pero fuera de esta prohibicin no hay
otra para que el sndico. contrate con-
sigo mismo; de modo que podra hacerlo
al igual que cualquier mandatario. Po-
dra, por ejemplo, prestarse dinero a s
mismo para subvenir a los gastos de la
quiebra, pues est autorizado para con-
tratar prstamos con ese objeto (art. 21
n. o 13 de la ley n.o 4558). Sus autocon-
tratos no le impondran ninguna respon-
sabilidad, a no ser que pudiere probrsele
alguno de los hechos que segn el arto 29
autorizan su remocin, pero sta no ten-
dra por causa el autocontrato sino la
ejecucin por su parte de actos fraudu-
lentos o culpables.
Igualmente, el sndico podra comprar
para un tercero los bienes de la
pues la incapacidad slo rige con l (2).
(1) Vase sobre el alcance de esta prohibicin y
sus efectos, ALESSANDRI, obra citada, tomo 1 D."
5'13 a 585, pgs. 592 a 596.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo I, n.O 580,
pg. 594.
-148-
94. La situacin del comisionista,
por 10 que hace a su facultad de celebrar
actos jurdicos consigo mismo, es ente-
ramente opuesta a la del mandatario,
porque mientras la regla general respec-
to de ste es que pueda contratar con-
sigo mismo, salvo que el mandante o la
ley se lo prohiban. el comisionista, por lo
general, no puede constituirse contra-
parte en el contrato que se le ha encar-
gado celebrar, a menos que el comitente
le d una autorizacin formal al efecto.
El arto 271 del Cdigo de Comercio,
dice: IlSe proht"be al comt"st"ont"sta, salvo
el caso de autort"zadn formal, hacer con-
tratos por cuenta de dos comitentes o por
cuenta proPia y ajena, siempre que para
celebrarlos tenga que representar intere-
ses incompatibles.
As, no podr:
1. o Comprar o vender por cuenta de
un comitente mercaderas que tenga para
vender o que est encargado de comprar
por cuenta de otro comitente; y
2. o Comprar para s mercaderas de
sus comitentes, o adquirir para ellos efec-
tos que le pertenezcan.
De este precepto se desprende:
1. o Que el comisionista no puede, sal-
vo el caso de autorizacin formal, hacer
contratos consigo mismo, siempre que
para celebrarlos tenga que representar
intereses incompatibles;
-149 -
2. o Que tampoco puede, salvo el caso
de autorizacin formal, hacer con-
tratos por cuenta de dos comitentes,
siempre que para celebrarlos tenga que
representar intereses incompatibles; y
3. o Que puede hacer contratos con-
sigo mismo o por cuenta de dos comiten-
tes, sin necesidad de autorizacin, si los
intereses que representa son compati-
bles.
Establecer si hay o no incompatibili-
dad de intereses es una cuestin de he-
choque deciden soberanamente los jueces
del fondo.
;95. Si los intereses que han de encon-
trarse en el contrato son incompatibles
u opuestos entre s, el comisionista no
puede, por regla general, contratar con-
sigo mismo. El autocontrato del comi-
sionista est, pues, vedado en principio.
De este modo, nuestro Cdigo de CO-
mercio termin con la polmica que tan-
to ha dividido a la doctrina francesa so-
bre si este autocontrato es o no Posi-
ble (1).
(1) Se pronuncian a favor del autocontrato del
comisionista: BAUDRy-LACANTlNERIE, obra citada,
tomo 24, n.O 618. pg. 323; WAHL, Prcs de Droit
Commercial. 1922, n.O 1689 y 1690, pgs. 607 y 608; y
en contra: LYON CAEN ET RENAULT. Trat de Droit
Commercial, tomo 111, 4.
a
edicin, n. o 457, pg. 406;
DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 55, pgs. 124 a
130; PLANIOLETRIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
72, pg. 93;THALLER ET PERCROU, 'rait Elmen-
- 150-
Se justifica esta solucin por los peli-
gros que tal operacin encierra. El co-
misionista, a diferencia del mandatario
ordinario, es un comerciante que va tras
un lucro mercantil. Siend.o as hay ms
probabilidad.es de que sacrifique el in-
ters de su comitente al suyo propio (1).
Segn esto, el comisionista no pued.e
comprar para s mercaderas de sus co-
mitentes, o adquirir para ellos efectos
que le pertenezcan (2), no podr tomar
en prstamo para s el dinero que sus ca-
mitentes le han ordenado colocar a in-
ters, ni prestar el suyo a stos cuando es-
t encargado de tomarlo prestado, no
podr contratar consigo mismo el seguro
o la operacin de banco o de bolsa que se
le haya encomendado, etc.
96. El comisionista tampoco puede
celebrar un contrato por cuenta de dos
comitentes, si los intereses que en l re-
presenta son incompatibles u opuestos
entre s. Al comisionista no le es posible,
por regla general, el cmulo d.e manda-
Jaire de Droi Commercial. 5." edicin. n.os 997 y 997
bis, pgs. 532 y 533 y n. o 1126, pg. 597; LACOUR ET
BoUTERON, Prcis de Droil Commercial, tomo l,
3.- edicin. n." 947, pg. 677 y tomo n, 3 . ~ edicin,
n."; 1607 a 1609, pgs. 331 a 333. En este segundo
sentido se pronuncia uniformemente la jurispruden-
cia francesa. segn puede verse en esas citas.
(1) LYON CAEN ET RENAULT, obra citada, tomo
III. 4." edicin, n,o 457, pg. 406.
(2) ALESSANDRI, obra citada, tomo 1, n.O 543.
pg. 566.
-151-
tos en un mismo contrato. As como no
puede celebrar el contrato por cuenta
suya y de su comitente tampoco puede
hacerlo por cuenta de dos comitentes cu-
yos intereses sean opuestos o incompa-
tibles. La ley teme que, encargado de
representar unos y otros intereses, no
pueda defenderlos debidamente a un
mismo tiempo, Aqu tambin la regla es
la inversa. de la que rige para el manda-
tario ordinario, pues ste puede contra-
tar consigo mismo por cuenta de dos
mandantes, sin necesidad de sus auto-
rizaciones.
Por consiguiente, el comisionista no
puede comprar o vender por cuenta de
un comitente mercaderas que tenga para
vender o que est encargado de comprar
por cuenta de otro comitente, no puede
celebrar en nombre de dos comitentes
un contrato de seguro, de transporte, de
prstamo, una operacin de bolsa. o de
banco, etc. (1).
97. El comisionista podr celebrar
(1) En Francia se admite la solucin contraria
porgue no existe un texto como el arto 271 de nuestro
C<hgo de Comercio: DEMOGUE. obra citada, tomo
l, n.O 63, pg.137;PLANIOL ETRIPERT. obra titada.
tomo VI, n.O 72, pg. 94. in fine. Sin embargo. LYON
CAEN ET RENAULT, obra citada, tomo IlI. r.457,
pg. 407, creen que el comitente no puede hacer con-
tratos por cuenta de los comitentes sin autorizacin
de stos. En el mismo sentido se pronuncian LACOUR
ET BOUTERON, obra citada, tomo 1, n. o 947. in fine,
pg. 676.
-152-
contratos consigo mismo, sea por cuenta
de dos comitentes o por cuenta propia y
ajena, cuando tuviere autorizacin for-
mal para ello. Como la prohibicin tiene
por objeto salvaguardiar los intereses
del comitente, nada se opone a que pue-
da hacerla desaparecer, si as lo cree con-
veniente. El es el mejor guardin de sus
propios intereses (1).
La autorizacin debe ser formal, esto
es, expresa, precisa; una autorizacin
tcita no sirve. El hecho de que el man-
dante haya dado instrucciones muy pre-
cisas al comisionista sobre todos los par-
ticulares del contrato no importa, por
lo mismo, una autorizacin formal; de
modo que la prohibicin tambin sub-
siste en este caso (2).
La autorizacin debern darla el o los
comitentes en cuyo nombre contrata el
comisionista.
Cuando ste cuenta con ella puede
(1) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 56, pg.
103; PLANIOLETRIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
72, pg. 94; LYON CAEN ET RENAULT, obra citada,
tomo 111, n.O 457, pg. 406, in fine; BAUDRY-LACAN-
TlNERIE ET W AHL, obra citada, tomo 24, n. 620
quater, pg. 328; WAHL, obra citada, n.O 1692, pg.
609;LAcoUR ET BOUTERON, obra citada, tomo 1, n.O
947, pg. 677 Y tomo 11, n. o 1610, pg. 334;
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 58, pg.
132 cree lo contrario, pero su solucin es inaplicable
en Chile porque el arto 271 de nuestro Cdigo de
Comercio exige una autorizacin formal, lo Que no
ocurre en Francia.
-153-
constituirse en contraparte de su comi-
tente y celebrar consigo mismo el contra-
to sobre que versa la o cele-
brarlo por cuenta de dos comitentes. En
tal caso, los efectos del autocontrato se-
rn los mismos que indicamos respecto
del autocontrato del mandatario en los
nIns. 86 a 88, con la nica excepcin de
que slo percibir cOmo remuneracin
la mitad de la comisin ordinaria, segn
el arto 276 del Cdigo de Comercio, si
nada se ha estipulado al respecto. Ten-
dr, sin embargo, derecho a toda ella si
as se ha convenido.
98. El autocontrato del comisionis-
ta, sea en su propio inters o a nombre
de dos contitentes, ejecutado sin su au-
torizacin, estando obligado a obtener-
la, es nulo relativamente por las razones
manifestadas en el n.O 75.
La nulidad slo pueden pedirla el o los
comitentes, sus herederos o cesionarios
y se sanea por su ratificacin expresa o
tcita y por la prescripcin de cuatro
aos, contados desde la celebracin del
contrato.
La ejecucin voluntaria de las obliga-
ciones contradas por parte del comitente,
siempre que se haga con conocimiento
- 154-
del autocontrato, importa ratificacin
tcita (1).
99. Si los intereses que ha de
sentar el comisionista no son
tibIes entre s o con los suyos propios,
si son anlogos y aun diferentes, pero no
opuestos, puede celebrar un contrato
consigo mismo, sin necesidad de
zacin formal, sea en su propio inters
o a nombre de dos comitentes. La
hibicin del arto 271 slo tiene lugar
cuando los intereses que representa son
incompatibles.
Puede, por lo tanto, representar en un
mismo contrato a varios vendedores, a
varios compradores, a varios
radores, a varios asegurados, etc. ;
puede, igualmente, ser covendedor,
comprador, coasegurador, coasegurado
con su comitente, es decir, figurar en
un mismo contrato por s y como
sentante de su comitente si sus intere-
ses son anlogos (2).
En todos estos -casos, recobra su im-
(1) DEMOGUE. obra citada, tomo 1, n.O 59, pg.
133; PLANIOL ET RIPERT, obra citada, tomo VI, n.O
72, pg. 94; BAUDRY-LACANTINERIE ET WAHL, obra
citada, tomo 24, n.O 620, pg. 328; WAHL, obra ci-
tada, n."" 1696 a 1699, pgs. 610 a 612; THALLER,
obra citada, n. o 997 bis, pg. 533, y n." 997 ter, pg.
534; LACOUR ET BOUTERON. obra citada, tomo lI,
n.O 1613, pg. 335.
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1. n." 65,
pg. 138.
-- 155-
perio la regla general y, salvo que el ro-
mitente se lo haya prohibido, le es
ble celebrar el contrato consigo mismo.
Sus efectos sern los que ya indica-
mos respecto del autocontrato del man-
datario ordinario, con la nica excepcin
de que slo percibir como remunera-
cin la mitad de la comisin ordinaria,
a menos que se estipule expresamente
que tendr Jugar a toda ella (art. 276 del
Cdigo de Comercio).
100. Para dos categoras de manda-
tarios el acto consigo mismo est prohi-
bido en absoluto: para los corredores y
para los martilleros.
Segn el arto 57 del Cdigo de
cio se prohibe a los corredores ejecutar
operaciones de comercio por su cuenta o
tomar inters en ellas, bajo nombre pro-
pio o ajeno, directa o indirectamente; de
modo que no pueden celebrar consigo
mismo ninguno de los contratos en que
acten o intervengan como tales: no pue-
den constituirse en contraparte de la
persona que ha requerido sus servicios.
La prohibicin es general; comprende
todo contrato: no solamente el de com-
praventa sino cualquier otro (1).
(1) ALESS,\NDRI, obra citada, tomo 1, n,O 404,
pg. 451,
-156-
Si el corredor contrata consigo mismo,
el contrato es nulo absolutamente (1),
sin perjuicio de que pueda ser suspendi-
do o destituido de su oficio discrecional-
mente por los juzgados de comercio (art.
59 del Cdigo de Comercio).
101. Los martilleros pblicos tampo-
co pueden comprar por s o por terceros
las cosas que vendan por su ministerio.
No pueden, por 10 tanto, ser contra-
partes del dueo de las especies en el
contrato de compraventa que se les ha
encargado realizar. La contravencin,
a ms de acarrear la nulidad absoluta del
contrato, deja sujeto al martillero al pago
de una multa que no baje de cien peros
ni exceda de trescientos (art. 88 del C-
digo de Comercio) (2). <
102. El empleado pblico que vende
bienes pblicos o particulares por su mi-
nisterio es un mandatario de su dueo.
El juez que subasta los bienes que son
Objeto de un litigio de que l conoce, y
que se venden a consecuencia del litigio,
es representante legal del dueo de esos
bienes (art. 671 de] Cdigo Civil). El
partidor 10 es de los vendedores en las
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo t, n.O 413,
pg. 460. DEMCX>UE cree que aqu no hay nulidad y
que la sancin es simplemente la destitucin del co-
rredor: obra citada, tomo r, n.O 60, pg. 134.
(2) ALESSANDRI. obra citada, tomo l, n.O 402, pg.
450.
ndice
-158-
3. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO DEL
REPRESENTANTE DE LAS PERSONAS
JURDICAS.
103. Aplicacin de los principios que rigen el acto con-
sigo mismo del mandatario.-104. Los repre-
sentantes de una persona jurdica pueden. por
regla general. contratar consigo mismo.-105.
No pueden hacerlo cuando la ley o los estatutos
se los prohiban. -106. Tampoco lo pueden ha-
cer cuando el au/ocon/rato pueda significar un
peligro para la persona jurdica.-107. Efectos
del autocontrato del representante de IIna per-
sona jurdica.-108. Personas jurdicas a ClJ-
yos represen/antes se aPlican las soluciones in-
dicadas en los nmeros anteriores.-109. Tam-
bin se aPlican a los administradores y geren-
tes de las sociedades colectivas. en comandita y
de responsabiiidad limitada. sean civiles o co-
merciales.-llO. Los gerentes y adminis/ra-
dores de las sociedades annimas no pueden ce-
lebrar actos jurdicos consigo mismos. a me-
nos que sean autorizados en la forma que indica
el n. o 2. o del arto 3. o del Reglamento sobre socie-
dades annimas.-l11. Aplicacin de lo dicho
en el nmero anterior a los conseieros o direc-
tores de la Caja de Crdito Agrario. del Insti-
tuto de Crdito Industrial y de las sociedades
cooperativas.-112. Los directores y el geren-
te del Banco Central no pueden contratar con-
sigo mismo en representacin del Banco.-1l3.
El liquidador de toda sociedad puede contratar
consigo mismo en los mismos trminos en que
puede hacerlo un mandatario ordinario.-
114. Los alcaldc.<. regidores y empleados de una
Municipalidad hU pueden contratar consigo
mismos en represen/acin de sta.-115. El con-
trato consigo mismo de la persona que es. a la
vez. gerente. administrador o representante de
dos personas jurdica; o de dos sociedades.-
116. A quienes se aplican las soluciones dadas
en el nmero precedente.-117. No se aplican
- 159-
a los gerentes y administradores de sociedades
annimas, de la Caja de Crdito ,4grario, del
Instituto de Crdito Indl/strial y de las coope-
rativas.
103. Los representantes de las per-
sonas jurdicas, tomada esta expresin
en su ms amplia acepcin, son, en cier-
to modo, sus mandatarios y como a su
respecto el Cdigo no contiene tampoco
ningn precepto de carcter general so-
bre si pued.en o no celebrar ctos jur-
dicos consigo mismo, Se les aplican los
mismos principios que hemos expuesto
. en el prrafo precedente respecto del au-
tccontrato del mandatario, salvas las
modificaciones que aqu sealaremos pa-
ra los representantes de determinadas
especies de personas jurdicas.
Por consiguiente, todo cuanto hemos
dicho en los nllls. 60 a 88 inclusive del
prrafo anterior es aplicable al autocon-
trato del representante de una persona
jurdica.
104. Segn esto, eses representan-
tes, por regla general, pueden, dentro
del lmite de sus facultades, contratar
consigo mismo y constituirse en contra-
parte de su representada en el acto o
contrato que celebran en su nombre;
ninguna ley se los prohibe (1). Podrn
(1) PLANIOL ET RPERT, obra citada, tomo VI, n. o
73, pg. 95; DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 66,
pg. 140. Vase el n.O 61 del prrafo anterior.
-160-
pagarse a s mismo 10 que la persona ju-
rdica les adeude o 10 que ellos deban a
sta, aceptar, como tales representantes,
la donacin que hagan en favor de su
representada y la hipoteca o prenda que
constituyan sobre sus propios bienes pa-
ra caucionar obligaciones existentes a fa-
vor de la persona jurdica, etc. (1).
105. Estos representantes no podrn
contratar consigo mismo cuando la ley
o los estatutos de la persona jurdica se
los prohiban (2).
Por este motivo, en cuanto a la com-
praventa y al prstamo, quedan some-
tidos a los arts. 2144 y 2145 del Cdigo
Civil: sin aprobacin de su representada,
no podrn venderle sus bienes propios,
ni comprar para s los que pertenezcan
a ella ,(3), ni tomar en prstamo los di-
neros de la misma. Pero podrn prestar-
se a s mismos, en cuanto representantes
de la persona jurdica, el dinero que les
pertenezca, siempre que 10 hagan al in-
ters designado por aqella o a falta
de designacin, al inters corriente. Es
decir, quedan sometidos a las mismas
reglas del mandatario, porque, como
representante de esas entidades, estn
fa.cultados por la ley o los estatutos para
.
(1) Vase el n.O 85 del prrafo anterior. .
(2) Vanse los n.os 63 y 68 del prrafo anterior.
(3) ALESSANDRI, obra citada, tomo r, n.O 542,
pg. 565.
-161-
vender, comprar, dar y tomar en prs-
tamo y, en general, para celebrar todos ~ o s
actos y contratos concernientes a la ad-
ministracin y disposicin de los bienes
de la persona jurdica que representan;
siendo as, caen de lleno en las mencio-
nadas disposiciones (1).
El autocontrato del representante de
una persona jurdica, cuando los estatu-
tos o los arts. 2144 y 2145 del Cdigo Ci-
vil lo prohiben, queda regido por los
mismos principios que expusimos en los
nIDs. 66, 75 y 84.
106. Tampoco podrn contratar con-
sigo mismo cuando el autocontrato pue-
da significar un peligro para la persona
jurdica en razn de la oposicin de in-
t e n ~ . s e s que aqul haga surgir (2). En tal
caso, no les ser lcito celebrar consigo
mismo el acto o contrato que deben rea-
lizar como representantes de la persona
jurdica, aunque, en el hecho, no resulte
perjudicial . (3). Segn esto, no podrn
celebrar una transaccin en que acten,
a la vez, como parte directa y como re-
presentante de aquella (4). .
Tampoco podrn actuar como tales
representantes en un litigio seguid o en-
(1) Vanse los nms. 68 a 84 del prrafo anterior.
(2) Vase el n. o 64 de! prrafo anterior.
(3) Vase el n. o 65 del prrafo anterior.
(4) PLANIOL ET RIPERT,obra citada, tomo VI. n.O
73, pg. 95.
A utocor.ratacin.-ll
- 162 --
tre l Y la persona jurdica; sta debe
litigar representa,da por otra persona.
La sancin que lleva consigo el auto-
contrato del representante en este caso
es la misma que sealamos para el man-
datario en el n. o 66.
107. El autocontrato del represen-
tante, ejecutado dentro de los lmites de
sus facultades, siempre que su celebra-
cin sea lcita, obliga a la persona jur-
d.ica, al igual que en el caso del mandata-
no.
Sus efectos son los mismos que indi-
carnos en los nlns.86, 87 Y 88; Y si el
acto o contrato se ha celebrado en con-
diciones desventajosas para su represen-
tada, el representante responder de su
culpa en conformidad a las reglas gene-
rales.
Por eso, y a fin de evitar cualquiera
cuestin al respecto, lo ms prudente
ser que el representante contrate con
otro de los representantes, si los hay, o
con una autorizacin especial de ellos
o del rgano o entidad en quien reside
la direccin suprema de la persona ju-
rdica (1).
108. Las soluciones expuestas en los
(1) LVON CAEN ET RENAULT, obra citada, tomo
lI, 1.- parte, 4." edicin, n.O 263, pg. 233; LACOUR
ET BOUTERON, obra citada, tomo l, 3.& edicin, n.O
283, pg. 229, in fine; PIC, Des socits commerciales,
tomo 1, 1908, n. o 472, in fine, pg. 639.
-163-
nIns. 101 a 107 se aplican a los repre-
sentantes de las corporaciones y fun-
daciones regidas por el Ttulo final del
Libro 1 del Cdigo Civil y, en general,
a los directores y administradores de to-
da institucin que goce de personalidad
jurdica, como los sindicatos obreros y
profesionales regidos por la ley n. o
4057, el Colegio de Abogados, las cajas
d.e previsin social, los institutos de cr-
dito, que no sean sociedades annimas,
la Caja Reaseguradora, etc., salvo que
. las leyes o los estatutos porque se rigen
dispongan otra cosa.
109. Las antedichas soluciones se a-
plican tambin a los administradores de
las sociedades colectivas, en comandita
o de responsabilidad limitada, sean civi-
les o comerciales. Estos administradores,
sean o no socios, pueden contratar con-
sigo mismo, dentro de los lmites de su
mandato, en los trminos que hemos in-
dicado, a menos que la ley o el contrato
social se los prohiban. Pueden pagarse a
s mismos lo que la socied.ad les deba o
vice versa, descontar efectos de comercio
emitid.os por aqulla, etc. _(1); pero no
(1) HOUPIN ET BOSVIEUX, Trait Genral des Soci-
ts, tomo I. 5. edicin, n.
Q
221. pg. 253; LYON
CAEN ET RENAULT, obra citada, tomo II, 1." parte,
4.' edicin, n.O 263, pg. 233; LACOUR ET BOUTERON,
obra citada, tomo 1,3. edicin, n." 283, pg. 922;
pIC, obra citada, n." 471, pg. 637; DEMOGUE, obra
-164-
podrn celebrar consigo mismo los con-
tratos de compraventa y de prstamo
sino en las condiciones que indican los
arts. 2144 y 2145 del Cdigo Civil, dado
que, como mandatarios de la sociedad,
estn facultados para comprar, vender,
contratar prstamos, etc., y quedan, por
10 tanto, comprendidos en esos precep-
tos (1).
Pero los contratos consigo mismo de-
ben celebrarlos ostensiblemente, es de-
cir, a la vista de todos y no en forma
oculta y solapada. De lo contrario, po-
dra verse en ellos un abuso de confianza
de su parte ya que, en su carcter de
mandatarios, no pued.en emplear en be-
neficio propio y en perjuicio de su man-
dante, el dinero, los efectos y dems co-
sas muebles que administran o que se les
han confiado en depsito o mandato (art.
470, n.O 1.0 del Cdigo Penal) (2).
Todo lo dicho se aplica, igualmente, al
gerente de esas sociedades; ste no es si-
no el factor que define el arto 237 del C-
digo de Comercio, o sea, un mandatario
citada, tomo I,n.O 66,pg. 140;PLANIOL ET RIPERT,
obra citada, tomo VI. n.O 73, pg. 95; 1'HALLER,
obra citada, 5." edicin, n. o 408, pg. 250.
(1) ALESSANDRI, obra citada, tomo r. n.O 54,
pg. 565.
(2) THALLER, obra citada. n.O 409, pg. 250; LA-
cova ET BoUTERON, obra citada, tomo 1. 3." edicin,
n.O 283, in fine, pg. 230; PIC, obra citada, tomo I,
n.O 472, pg. 637.
-165-
suyo. Como tal queda sometido por en-
tero a las reglas que rigen el autocon-
trato del mandatario, segn dijimos en
el n. o 92 del prrafo anterior.
110. No ocurre 10 mismo en ma.tera
de sociedades annimas.
En stas, la regla general es que sus
administradores o directores y el geren-
te no pueden celebrar actos jurdicos
consigo mismo, de modo que ni aqullos
ni ste podrn constituirse en contra-
parte de la sociedad. en los contratos de
cualquiera naturaleza que celebren en
su nombr:, a menos que sean autoriza-
dos para ello por las tres cuartas partes
de los miembros que cemponen el direc-
torio, en sesin a que no concurran los
directores o el gerente con quien ha de
celebrarse el contrato, y que se deje tes-
timonio especial de esta circunstancia
w el acta. As 10 dispone el n. o 2. o del
arto 3. o del Reglamento s0bre Socieda-
dades Annimas, de 22 de Diciembre de
1920. Segn l, esta regla deber esti-
pularse en los estatutos de toda socie-
dad annima porque si se la omite se
entender que el rgimen de la sociedad
no ofrece a los accionistas garantas de
buena administracin y siendo as, e1 Pre-
sidente de la Repblica no podr auto-
rizar su existencia por prohibrselo el art.
430 del Cdigo de Comercio.
-166-
Por consiguiente, para que los direc-
tores o el gerente puedan vend.er sus bie-
nes a la sociedad, comprar los de sta,
prestarle dinero a inters, tomar en
prstamo el de la sociedad (1) y, en ge-
neral, celebrar con ella cualquier acto o
contrato, aunque sea el ms beneficioso,
necesitarn esa autorizacin previa otor-
gada en la forma indicada, sea que el ac-
to o contrato se haga bajo la forma de un
contrato consigo mismo, porque el di-
rector o gerente que acta como contra-
parte represente, a su vez, a la sociedad
como mandatario suyo, sea que se haga
con la intervencin de otro representan-
te.
Si se prescinde de la autorizacin, lo
que sucede, tanto cuando se la omite en
absoluto como cuando no se otorga con
el quorum y en las condiciones sealadas,
(1) Tratndose de Bancos. el prstamo hecho a
sus directores o empleados deber someterse. ade-
ms. a lo dispuesto en el n. o 6. o del arto 76 de la Ley
General de Bancos de 26 de Septiembre de 1925 que
dice as: .6.". No podr conceder. directa ni indi-
rectamente. prstamos que en conjunto sean ma-
yores de seis mil pesos ($ 6.000) a ninguno de sus
> directores o empleados. sin acuerdo de los dos ter-
cios del directorio y sin dejar constancia en el acta
> respectiva. Si se hubiese de considerar un crdito
solicitado por un director. ste se abstendr de
votar. Si uno de sus directores o empleados fuere.
al mismo tiempo. propietario de la mayora de las
acciones de una sociedad. se presumir. para los
efectos de las disposiciones de este nmero, que
-167-
ya que, en concepto del Reglamento ci-
tado, slo la hay si es acordada en esa
forma, el acto es nulo relativamente, por
las razones que dimos en el n. o 75, sin
perjuicio de la responsabilidad e1\ que
incurran los que hayan cometido o au-
torizado la contravencin si de ella se
sigue algn dao a la sociedad.
111. Lo dicho en el nmero anterior
respecto de los administradores de las
sociedades annimas se aplica en todas
sus partes a los consejeros yal director-
gerente de la Caja de Crdito Agrario,
pues el arto 26 de los Estatutos de esta
institucin hace extensivos a ellos, re-
producindola, la disposicin del n. o 2. o
del arto 3. o del Reglamento sobre Socie-
dades Annimas; y a los directores y al
presidente del Instituto de Crdito In-
dustrial, porque segn el art. 15 de la
ley que 10 cre y cuyo texto definitivo se
fij en el Decreto n. o 3217 de 30 de julio
de 1929, este Instituto se regir por la
legislacin general sobre sociedades an-
nimas, salvo las disposiciones conteni-
das en esa ley, entre las cuales no hay
un prstamo concedido a dicha sociedad es hecho
a dicho director o empleado. Todo banco comer-
:> cial y todo director o empleado del banco que con-
:> traviniere esta disposicin, deber pagar al Fisco
" una multa igual al valor del prstamo. Los prs-
:> tamos o descuentos legitimos a que se refiere este
nmero figurarn en los libros y balances en una
, cuenta especial..
--168-
ninguna contraria a la del n.o 2. o del arto
3. Q de ese Reglamento.
Tambin se aplica a los consejeros y
al gerente de las sociedades cooperativas
que se constituyan con arreglo al De-
creto-ley n. o 700 de 17 de Octubre de
1925 y de las cooperativas agrcolas que
se formen de acuerdo con la. ley 4531,
porque segn los arts. 64 del primero y
31 de la segunda, se les aplicarn, En
cuanto no pugne con su naturaleza y
fines, las disposiciones sobre sccied.ades
annimas, a lo que se agrega que el arto
66 del Reglamento sobre sociedad.es coo-
perativas de 4 de febrero de 1926 dispo-
ne que los consejeros no podrn ser pro-
veedores o contratistas de lae ooperativa
que dirigen, ni conservar un inters di-
recto en una empresa o en un negocio
hecho con ella por su cuenta, a menos
que sea autorizado por la Junta Gene-
ral; y que el arto 26 del Reglamento so-
bre cooperativas agrcolas de 10 de Abril
de 1929 establece que los consejeros no
podrn ser vendedores o contratistas de
la cooperativa, ni conservar un inters
directo en otros negocios que los que les
correspondan como socios.
De modo que para que los consejeros
y el gerente de una cooperativa puedan
contratar con ella, cuando les sea per-
mitido, necesitarn, segn los casos, la
-169-
autorizacin de la Junta General o la
del Directorio, otorgada con arreglo al
arto 3.
0
, n. o 2. o del Reglamento sobre So-
ciedades Annimas.
112. Los directores y el gerente del
Banco Central de Chile tampoco pueden
contratar consigo mismo y celebrar, por
s solos, en representacin de aqul, un
acto o contrato en que acten como con-
trapartes, porque segn el arto 40 del De-
creto Ley n. o 480 de 21 de agosto de
1925, que 10 cre, aqullos no podrn dar
su voto en negocios que les interesen
personalmente o que interesen a los Ban-
cos, empresas o individuos en que sean
directores o empleados o con quienes es-
tn ligados por negocios, ni podrn asis-
tir a las sesiones del Directorio o de las
comisiones pennanentes en que se haya
de votar alguno de esos negocios. Si es
as, menos podrn celebrarlo consigo mis-
mo, desde que, en todo caso, para llevarlo
a cabo necesitan el acuerdo del Directo-
rio tomado con prescindencia del direc-
tor afectado.
113. EJ liquidador de una sociedad
colectiva, en comandita, annima o de
responsabilidad limitada, sea civil o co-
mercial, es un mandatario de la socie-
dad, segn el arto 410 del Cdigo de Co-
mercio. Por consiguiente, podr celebrar
acto y contratos consigo mismo en los
- 170-
mismos casos que cualquier mandatario,
y no podr hacerlo en aqullos en que
ste tampoco pued.a ejecutarlos. (1).
Siendo un mandatario para vender los
bienes de la sociedad, segn el n. o 6. o d.el
arto 413 d.e ese Cdigo, no podr com-
prarlos para s sin a.probacin expresa
de los socios, segn el art. 2144 del C-
digo Civil.
Nos remitimos, por lo dems, a 10 que
hemos dicho en los nIns. 60 a 88 sobre
el autocontrato del mandatario que es,
igualmente, aplicable al liquidador de
una sociedad.
114. En materia administrativa, el
Decreto-Ley n.O 740 sobre Organizacin
y Atribuciones de las Municipalidades,
prchbe el contrato consigo mismo a los
alcaldes, regidores y empleados municipa-
les con la Municipalidad de que forman
parte o a que prestan sus servicios.
Segn el arto 75, estas personas no
pueden celebrar contrato alguno con la
Municipalidad respectiva, ni ser cesio-
narios o fiadores de ellos, de modo que
no pueden hacerlo ni bajo la forma de
un contrato consigo mismo ni de ningn
otro modo (2). El acto o contrato eje-
cutado en contravencin a esta prohibi-
(1) DEMOGUE. obra citada. tomo r. n.O 67. pg.
141.
(2) obra citada. tomo r. n. o 399.
pg. 446.
- 171 -
cin es nulo a,bsolutamente y el
tor responder de los perjuicios
tantes (1).
El arto 40 agrega, por su parte, que
ningn miembro de la Municipalidad
podr tomar parte en la discusin y vo-
tacin de asuntos en que l o sus parien-
tes, hasta el cuarto grado de consangui-
nid.ad o segund.o de afinidad, estn in-
teresados, salvo que se trate de nombra-
mientos o designaciones que deben re-
caer en los propios regidores.
115. Una persona puede ser, a la vez,
representante de dos o ms personas ju-
rdicas o administrador o gerente de dos
o ms sociedades. Ninguna ley se lo pro-
hibe, pero si se trata de un gerente o fac-
tor, deber observar lo que dispone el
arto 331 del Cdigo de Comercio si las
sociedades en que presta sus servicios se
dedican a negociaciones del mismo g-
nero.
Podr esa persona celebrar por s sola
actos jurdicos que liguen a las socieda-
des o entidades que representa? La afir-
mativa nos parece evidente, no slo por-
que la ley no se 10 impide sino, principal-
mente, porque ello no presenta ningn
peligro (2).
(1) ALESSAl':DIU. obra citada, tomo 1, n.O 413,
pg. 460.
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n." 69. pg.
142.
-172-
Por consiguiente, el representante de
dos o ms personas jurdicas y el admi-
nistrad.or o el gerente de d.os o ms so-
ciedades podr celebrar por s solo,
en nombre de las entidades que repre-
senta, sin necesidad d.e que stas lo auto-
ricen y aunque sus intereses sean opuestos
incompatibles, toda clase de contratos,
inclusive los de compraventa y de prsta-
mo. Las prohibiciones de los arts. 2144 y
2145 del Cdigo Civil no rigen en caso de
doble mandato. Slo prohiben al manda-
tario celebrarlos consigo mismo en su pro-
pio inters, pero no que los celebre en inte-
rs de un tercero, de quien tambin es
mandatario.
As, el gerente de dos socied.ade.s pue-
de prestar por s mismo el dinero de una
sociedad a la otra, vender y dar en a-
rriendo los bienes de una a la otra, girar
letras a nombre de una y aceptarlas a
nombre de la otra, ejecutar pagos entre
ellas, etc. En todos estos casos, compa-
recer por s solo en su doble carcter de
gerente de cada una de las sociedades
contratantes.
166. Las soluciones indicadas en el
nmero precedente son aplicables a los
representantes d.e las corporaciones y
fundaciones regidas por el Ttulo fina
del Libro 1 del Cdigo Civil, a los ad
ministradores y gerentes de las socied.a
-173 -
des colectivas, en comandita y de respon-
sabilidad limitada, sean civiles o comer-
ciales y, en general, a los representantes
de toda entidad que goce de personalidad
jurdica, a menos que la ley o los esta-
tutos porque se rigen dispongan otra
cosa.
117.-Pero son inaplicables a los ge-
rentes y administradores de las socie-
dades annimas, sean civiles o comer-
ciales, y a los directores o consejeros de
las instituciones que, como la Caja de
Crdito Agrario, el Instituto de Crdito
Industrial (1) y las sociedades coopera-
tivas (2), se rigen por las mismas dispo-
siciones que aquellas sociedades, porque
el n. o 2.1) del arto 3. o del Reglamento so-
bre Sociedades Annimas establece que
para que una sociedad de esta especie
pueda contratar con otra sociedad o con
una firma comercial, que representen su
gerente o sus directores, ser menester
la autorizacin previa del directorio, a-
cordada por las tres cuartas partes de los
miembros de que ste se compone, en
sesin a que no concurran el gerente o los
directores que representan a la otra so-
(1) Vase el art. 15 de la ley que cre el Instituto
de Crdito Industrial.
(2) Vanse los arts. 64 del Decreto-ley n. o 700, de
17 de octubre de 1925 Sobre Sociedades Cooperati-
vas y 31 de la Ley n,o 4531 de 14 de enero de 1929
Sobre Cooperativas Agreolas.
ndice
-- 175-
4. o EL ACTO JURDICO CONSIGO MISMO
DE UNA PERSONA QUE QUIERE FIJAR
LA SITUACIN RELATIVA DE DOS FRAC-
CIONES DE SU PATRIMONIO SOMETI-
DAS A REGMENES DISTINTOS.
118, Este aclo jur dico consigo mismo es de escasa aPli-
cacin entre noso/ros.-119. La dit,isin de la
propiedad fidudaria en la que una misma per-
sona es, a la vez, fiduciario de una cuota y duf!io
absoluto de otra. a que se refiere el arto 753 del
Cdigo CiI,a, 110 puede hacerse bajo la jorma
de un acto jurdico consigo mismo.-120. El
aelo jurdico consigo mismo del heredero del
desaparecido a quien se le ha concedido la po-
sesin prOI!l'soria de sus bienes.-121. El acto
jurdico consigo mismo de la mujer casada bajo
el rgimen de separacin parcial de bienes o que
ha adquirMo bienes con su pec;ulio profesional
o nduslral.-122. El acto jurdico consigo
mismo de la viuda instituida heredera universal
de su marido, cuya herencia acept con benefi-
cio de int'entario y que es insuficiente para pa-
garle sus apartes malrimoniales.-123. Otros
casos en que puede presentarse este acto jurdico
consigo mismo.-124. ConUJ debe harerse la
particin en lodos estos casos.
118. El acto jurdico consigo mismo
en el caso que ahora nos ocupa no es de
mucha aplicacin entre nosotros porque
las circunstancia que pueden dar lugar
a l, o no se presentan o pueden solucio-
narse por otros medios.
Desde luego, el acto consigo mismo de
la mujer casada que quiere determinar
qu parte de sus bienes son dotales y qu
- 176-
parte son pa.raferna1es no se presentar
jams en Chile por la sencilla razn de
que nuestro Cdigo no reconoce el r-
gimen dotal.
119. Tampoco se presentar en el
caso del fideicomiso cuando una persona
reune en s el carcter de fiduciario de
una cuota y de dueo absoluto de otra,
como si al asignrsele una herencia se le
han dejado tres cuartas partes en pro-
piedad absoluta y la cuarta parte res-
tante en propiedad fiduciaria, porque si
bien a.qul tiene un manifiesto inters en
determinar cules bienes quedan afec-
tos al fideicomiso y cules le pertenecen
libremente, para 10 cual puede provocar
la divisin de los bienes, sta no puede
hacerla por s slo sino con intervencin
del fideicomisario o de las personas que
lo representan, por disponerlo as en for-
ma imperativa el arto 753 del Cdigo Ci-
vil.
La discusin que se ha suscitado en el
Derecho francs, motivada por la caren-
cia de un precepto como nuestro arto 753,
acerca de si en el caso en examen hay o
no indivisin entre los bienes gravados y
los biens libres, de si procede o no la
particin, de quin puede provocarla, d.e
cmo debe efectuarse, de cul es la. na.-
turaleza jurdica de semeja.nte operacin,
no tiene cabida entre nosotros dado que
- 177-
ese precepto resolvi todas esas cuestio-
nes en una forma tan precisa y justiciera
que constituye una prueba ms en apo-
yo de la bondad de nuestro Cdigo Ci-
vil y del inmenso talento de su autor. El
arto 753 del Cdigo Civil priv del ca-
rcter de cuestin en nuestro Derecho a
problemas que hasta hoy discuten la
doctrina y la jurisprudencia francesa (1).
En presencia del arto 753 del Cdigo
Civil no puede ponerse en duda-y ni si-
quiera discutirse-que cuando uno o ms
bienes de una persona estn gravados
con un fideicomiso en una parte alcuo-
ta de los mismos, de mooo que aqulla
reuna en s el carcter de fiduciano de
una cuota y de dueo absoluto de otra.
existe entrambas cuotas una indivisin
a que puede ponerse tnnino por una
particin, porque all se habla de mien-
:t tras la propiedad permanezca indivisa y
de que podr pedrsela divisin. Luego,
la ley considera que hay indivisin entre
la cuota poseda fiduciariamente y la
poseda en propiedad absoluta y que es-
ta indivisin puede cesar con la dlvisin.
Es, pues, inoficioso entrar a averi-
guar si, desde el punto de vista de los
principioS, puede o no haber indivisin
entre el fiduciario y el fideicomisario en
(1) Vase sobre este particular
obra citada. pgs. 994 a 998 y 1006 a 1007.
Autocontratacin.-12
-178-
razn de que slo aqul es el nico pro-
pietario de todos los bienes y de que el
segundo no tiene sino un derecho even-
tual que, por 10 mismo, no coexiste con
el suyo y la comunidad supone dos o
ms derechos iguales y coexistentes so-
bre una. misma. cosa, porque sean cuales
fueren esos principios, para la ley chi-
lena la hay; y ello porque, como dijimos
en el n. o 13, se presentan aqu tod.os los
inconvenientes que origina ese estado
jurdico. De moo.o que nuestro Cdigo,
desentendindose del aspecto jurdico
del problema y considerando slo el
prctico, estim que en este ca.so, en vir-
tud de existir esos inconvenientes, ha-
ba una situacin anloga a la. indivisin
y que, por lo tanto, deba. autorizarse
su terminacin por los medios que el De-
recho ha ideado con ese objeto: la par-
ticin (1). . .
Es tambin inoficioso averiguar si en
este ca.so procede o no la divisin, por
que el arto 753 a.utoriza expresamente al
fiduciario para. pedirla.; de manera que
cualquiera que sea la naturaleza jurdica
que en dc.ctrina. pueda atribuirse a esta
operacin, ante la leyes par#cin y que-
da sometida, en consecuencia., 8. las dis-
(1) Vanse en VA LLIMARESCO. obra citada. plPl.
995 a 998 las opiniones en pro y en contra de la eXIs-
tencia de una indivisin. en este caso. y de la proce-
dencia de una particin.
-179 -
posiciones del Ttulo X del Libro III del
Cdigo Civil y producir todos los efec-
tos propios de ese acto.
La divisin slo podr pedirla el fidu-
dudarlo, mas no el fideicomisario, tanto
porque el arto 753 da ese derecho a aqul
nicamente cunto porque el segundo
es un propietario eventual o condicio-
nal y ste no puede pedir la particin
mientras penda la condicin, segn el
arto 1319 del Cdigo Civil (1). Es na-
tural que as sea, ya que mientras la
propiedad permanezca indivisa, el fidu-
dario ejercer los derechos de tal sobre
ambas cuotas y la divisin lo privar
de este derecho.
En la divisin intervendrn, necesa-
riamente, el fideicomisario o sus repre-
sentantes designados en el arto 761 (2).
El inciso 2. o del arto 753 es imperativo
al respecto. Esta intervencin es indis-
pensable en concepto de la ley, segn re-
sulta adems del arto 1319, porque des-
pus de expresarse en ste que el coasig-
natario bajo condicin suspensiva no
(1) La misma solucin ha establecido la jurispru-
dencia francesa: VALLlr.IARESCO, obra citada. pg.
1006, in fine.
(2) La jurisprudencia francesa tambin exige la
intervencin del tutor de los fideicomisarios, si son
menores, y el cumplimiento de las formalidades re-
queridas para las particiones en que concurren s-
tos: VALLlMARESCO, obra citada, pg. 1007; DEMO-
GUE, obra citada. tomo 1, n.O 47, pg. 114.
-180-
puede ~ i r la particin mientras penda la
condicIn, pero los otros coasignatarios
debern asegurarle competentemente lo
que cumplida la condicin le correspond.a,
agreg en su inciso 2. o, que si el objeto
asignado fuere un fideicomiso, se ob-
servar lo prevenid.o en el ttulo De la
proPiedad fiduciaria. Por qu? Porque
al fiduciario que en el caso del arto 753
pida la divisin de la propiedad consti-
tuida en fideicomiso no le basta ase-
gurar competentemente 10 que pueda
corresponder al fideicomisario una vez
cumplida la condicin sino que debe
efectuarla con la intervencin de ste.
La regla dada en este titulo es diversa de
la del arto 1319 Y de ah la salvedad de
su inciso 2. o, que viene a corroborar el
propsito del legislador de que en la p a r ~
ticiil que se haga en el caso del arto 753
no se prescinda del fideicomisario o de
sus representantes.
La intervencin del fideicomisario o
de sus representantes es, pues, esencial.
Sin ella la divisin no le afecta y sera
nula absolutamente por haber faltado
su consentimiento. Si es as, no puede
decirse que haya aqu un acto jurdico
consigo mismo, como cree Vallimaresco.
Este es el celebrado por la voluntad de
una sola persona y el de que aqu trata-
mos no puede verificarse eficazmente sin
-181-
la concurrencia de dos voluntades: la
del fiduciario y la del fideicomisario o
sus representantes. Decir que ste slo
interviene para contralorear y vigilar la
operacin, que es un tercero cuya presen-
cia se exige para que la particin se ex-
teriorice (1), es desconocer la realidad
de las cosas y los trminos de la ley.
Basta que un acto no pueda hacerse con
la intervencin de una sola persona sino
que requiera el concurso de dos o ms pa-
ra que ya no sea consigo mismo.
Por eso, creemos que la particin a
que se refiere el arto 753, no puede sea-
larse en Chile como un caso de acto ju-
rdico consigo mismo, a pesar de 10 que
algunos autores franceses sostengan
en contrario (2).
120. Hay casos, sin embargo, en que
el acto consigo mismo que ahora estu-
diamos puede presentarse entre nos-
otros. Ello ocurrir cada vez que una
misma persona tenga dos patrimonios o
dos fracciones de su patrimonio someti-
das a regmenes distintos y quiera fijar
la situacin que, en definitiva, corres-
ponde a cada una.
Por ejemplo, el heredero de un des-
aparecido, de cuyos bienes se le ha con-
(1) VALLIMARESCO. obra citada, pg. 1007.
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1, n.O 47, pg.
114.
-182-
cedido la posesin provisoria, con arreglo
a los arts. 81, n. o 6. o y 84 del Cdigo Ci-
vil, es meramente usufructuraio de esos
bienes, segn se desprende de los arts.
86 a 89 .el mismo Cdigo (1) y no puede
enajenarlos sino con loS requisitos pres-
critos en el arto 88; de modo que los bie-
nes del desaparecido constituyen, en
realidad, un patrimonio distinto dentro
del de aqul, ya que ambos estn some-
tidos a regmenes diversos.
Si el heredero del desaparecido es co-
munero con ste en un bien raz, tendr
inters en proceder a su divisin para
determinar la parte de que podr dis-
poner libremente. Habra algn incon-
veniente para que hiciera esa particin
por si solo en su doble carcter de comu-
nero y de heredero del desaparecido? No
lo vemos (2). Sera este un acto jurdico
consigo mismo cuya eficacia no podra
ponerse en duda siempre, naturalmente,
que se procediera a l con previo decreto
judicial, por exigirlo as el arto 1322 del
Cdigo Civil, ya que el heredero del des-
aparecido es un administrador de bienes
ajenos, por disposicin de la ley.
121. El a.cto jurdico consigo mismo
puede presentarse, tambin, tratndose
(1) CLARO SoLAR, obra citada, tomo 1, n.O 461,
pg. 266.
(2) DEMOGUE, obra citada, tomo 1. n." 48, in fine,
pg. 115; VALLIMARESCO, obra citada, pg. 1009, a.
-183-
de una mujer casada bajo el rgimen de
separacin parcial de bienes o que los ha
adquirido con su trabajo personal en
virtud de la facultad que le otorga el
Decreto-ley n. o 328.
En tal caso, los bienes races de su pro-
piedad, que estn sometidos al rgimen
de comunidad, son administrados y u-
fructuados por su marido, segn los arts.
1725, 1749 y 1753 del Cdigo Civil. En
cambio, los adquiridos con su trabajo o
los excluidos de la comunidad son ad-
ministrados y usufructuados por ella se-
gn los am. 158, 166, 167 Y 1720 del
mismo Cdigo y 9. o del Decreto-ley 328,
si bien la enajenacin de unos y otros
deber hacerse con arreglo al arto 1754.
Ambas categoras de bienes estn, pues.
sometidas a regmenes distintos en cuan-
to a su administracin y goce.
Puede ocurrir que la mujer, que apor-
t al matrimonio un bien raz que posea
. pro indivis:l con un tercero, adquiera ms
tarde la parte de ste con su peculio pro-
fesional o industrial, o que se haya re-
servado la administracin y goce de este
bien y ms tarde adquiera la otra parte,
por herencia o legado, sin que el testa-
dor se la asigne en las condiciones del
arto 166 del Cdigo Civil. En ambos ca-
sos, tendr un evidente inters en proce-
der a su divisin para determinar qu
-184-
parte tendr en administracin y usu-
fructo y qu parte ser administrada y
usufructuada por el marido.
Como en el caso anterior, no hay nin-
gn inconveniente para que pueda ha-
cer por s sola la particin (1), pero re-
querir la autorizacin del marido o del
juez, en subsidio, ya que en cuanto ella
se refiere a la cuota sometida al rgimen
de sociedad de bienes se trata del acto de
una mujer casada que no puede hacerse
Sl esa autorizacin. Pero sta no se exi-
ge como expresin de la voluntad de una
contraparte de la mujer sino como el
elemento necesario para capacitarla, a
fin de que pueda expresar la suya.
122. El acto jurdico consigo mismo
puede presentarse, tambin, tratndose
de una viuda instituida heredera uni-
versal de su marido, cuya herencia acep-
t con beneficio de inventario y que es
insuficiente para pagarle sus aportes ma-
trimoniales. Es evidente su inters en
proceder a liquidar la sociedad conyugal
a fin de retirar sus aportes y poner de
este modo los bienes hereditarios a salvo
de la persecucin de los acreedores del
marido de grado posterior al suyo (2).
(1) VALLlMARESCO, obra citada, pg. 1010, d.
(2) Este caso se present, con motivo de la liqui-
dacin de la sociedad conyugal habida entre don
Carlos Campino Larrain y doa Trinidad Irarr-
zaval de Campino. Aun cuando esta liquidacin no
-185-
No vemos tampoco inconveniente para
que pueda hacerla por s sola, en cuyo
caso actuar en esa liquidacin en su do-
ble carcter de cnyuge sobreviviente y
de heredera de su marido y, mediante
ella, proceder a pagarse de sus aportes
con arreglo a los arts. 1770 y siguientes
del Cdigo Civil.
Innecesario creemos decir que previa-
mente deber hacer un inventario y ta-
sacin solemnes para los fines del arto
1766 y para poder gozar del beneficio de
inventario.
Seguramente esa particin no impe-
dir que los acreedores la molesten
cobrndole sus crditos, pero podr ener-
var sus acciones exhibiendo el instru-
mento de que consta y acreditando la
inversin que di a los bienes, de acuerdo
con el arto 1263 del Cdigo Civil.
Si la mujer quiere verse libre en toda
forma de la persecucin de los acreedo-
res, el procedimiento ms adecuado al
efecto ser el que indican los arts. 1261
y 1262 de ese Cdigo.
la hizo por s misma la cnyuge sobreviviente sino
que la practic un rbitro, el nombramiento de ste
fu el resultado de un acto jurdico consigo mismo,
pues fu hecho solamente por ella en su doble carc-
ter de cnyuge sobreviviente y de heredera de su
marido segn consta de la escritura otorgada ante el
notario Campino de Santiago el 27 de Agosto de
1918. (Vanse los antecedentes referentes a esta li-
quidacin en el archivo judicial de Santiago, ao
1921, letra e, legajo 773, n.O 9.).
-186 --
123. Las soluciones indicadas en los
nIns. 120 a 122 recibirn aplicacin en
todos los dems casos anlogos que se
presenten, o sea, cada vez que una per-
sona tenga dos o ms patrimonios o dos
fracciones de su patrimonio sometidas
a regnenes distintos y entre los cuales
exista indivisin, ya que entonces hay
una sola voluntad que puede disponer
de ambos y no existe entre ellos oposi-
cin de intereses.
El hecho de que la particin sea, en
principio, un acto bilateral, por dirimir,
ordinariamente, conflictos entre dos o
ms propietarios, no obsta a 10 dicho,
tanto porque existiendo una sola volun-
tad al servicio de dos patrimonios, no
sera posible hacer intervenir a otra,
cuanto porque siendo la particin un
medio tcnico para realizar un fin social-
poner fin a la situacin incmoda que
resulta de la indivisin-proceder ser-
virse de ella, como dice la jurispruden-
cia francesa, cada vez que se presenten
las circunstancias que motivaron su exis-
tencia (1).
124. Siempre que el acto jurdico
consigo mismo consista en una particin,
deber exteriorizrsele por alguno de los
(1) VALLlMARESCO. obra citada, pgs. 989 a 994
y 1003.
ndice
-- 187--
5. o ACTOS QUE NO CONSTITUYEN ACTOS
JURDICOS CONSIGO MISMO.
125. El emPleo de los dintTos del mandante hecho por
el manda/ario o el comisionista en utilidad pro-
Pia no constituye un acto consigo m'smo sino
un acto abusivo e incorrecto de su parte.-126.
Lo mismo cabe decir respecto deltutof o curador
que se sirve de los dineros del puPila.
125.-El arto 2156 del Cdigo Civil
dispone que el mandatario debe al man-
dante los intereses corrientes de dineros
de ste que haya empleado en utilidad
propia, 10 que pudiera hacer pensar que
hay aqu un caS) de acto jurdico con-
sigo mismo, que consistira en que el
(1) VALLlMARESCO. obra citada, pgs. 1003 a 1006
y pg. 1011.
-188-
mandatario tome por s solo y para su
uso personal el dinero de su mandante.
No es as, sin embargo. El hecho de
que el mandatario por s y ante s tome
esos dineros y los emplee en utilidad
propia, no constituye un acto jurdico
consigo mismo, sino lisa y llanamente un
acto abusivo e incorrecto de su parte, que
lo hace incurrir en sanciones civiles, y
aun penales, si ha obrado dolosamente.
Para que haya acto jurdico consigo
mismo es menester, ante todo, que el
mandatario obre dentro de su mandato
y en ejecucin del mismo, creando entre
l y su mandante vnculos jurdicos de-
rivados de un acto o contrato que esta-
ba autorizado para celebrar, y que, por
lo mismo, han de reprecutir eficazmente
en el mandante, en tanto que aqu se
trata de un acto violatorio del mandato,
que excede sus facultades y que no es-
ta.ba previsto entre los que el mandata-
rio poda celebrar por cuenta de aqul.
De los arts. 2144 a 2147 del Cdigo
Civil se desprende que el mandatario,
puesto que obra por cuenta y riesgo del
mandante y en su representacin, no
puede obtener del mandato otro bene-
ficio o utilidad que la remuneracin es-
tipulada o usual, por cuyo motivo todos
los provechos que el negocio reporte son
para el mandante; siendo un mero re-
-189-
presentante o intermediario suyo, no
puede retener para l nada de lo que ha
de corresponder al mandante. El man
w
datarlo que recibe dineros del mandante
en razn del mandato o a consecuencia
de su ejecucin, como si encargado de
vender percibe el precio, o encargado de
cobrar un crdito recibe la cantidad a-
deudada, debe entregarlos o emplearlos
en los negocios cuya gestin se le enco
w
mend 0, en todo caso, mvertirlos en
forma productiva para aqul. Si en vez
de proceder de este modo, los emplea en
utilidad propia no slo se errriquece a
expensas del mandante sino que viola
el deber de fidelidad que el mandato le
impone y obtiene para s un lucro que
lcitamente no puede obtener. Siendo as,
no cabe hablar de acto consigo mismo,
porque para que ste tenga eficacia y
surta los efectos que le corresponden es
necesario que su celebracin sea lcita y
conforme a derecho o a la voluntad ex-
presa o tcita del mandante.
Cuando el arto 2156 del Cdigo Civil
obliga al mandatario a abonar al man-
dante los mtereses corrientes de dineros
de ste que haya empleado en utilidad
propia, no le confiere una autorizacin
para que haga ese empleo y los tome por
s y ante s, ni reconoce en este empleo
un acto consigo mismo, sino que impone

una verdadera sancin civil al manda-
tario que olvida la ley del contrato y fal-
ta a esa fidelidad; y esto explica que ese
precepto le imponga la obligacin de a-
bonar intereses corrientes de pleno de-
recho, sin necesidad de constituirlo en
mora, estableciendo, de este modo, una
verdadera excepcin a la regla general
que rige la indemnizacin de perjuicios
en las obligaciones contractuales (arts.
1551, 1557 y 1559 del Cdigo Civil) (1).
Mal podra importar ese acto un con-
trato consigo mismo si se considera que,
ejecutado dolosamente, constituye el de-
lito penado en el arto 470 n.O 1.0 del
Cdigo Penal (2); Y as ocurrir si el
mandatario que ha recibido fondos para
evacuar un determinado encargo, el pago
de una deuda del mandante, por ejem-
plo, en vez de emplearlos en ese fin los
distrajere para emplearlos en un negocio
propio, que es el caso que expresamente
(1) Vanse en el mismo sentido: LAURENT, obra
citada, tomo 27, n. o 506, pg. 563; MARCAD ET PONT,
Explication du Code Civil, tomo 8, n.O 1040 a 1045,
PAgs.586 a 589; TROPLONG, Droit Civil Expliqu, to-
mo 13, Du mandat, n. o 498 a 506, pgs. 469 a 478 Huc,
obra citada, tomo 12, n.O 67, pg. 89; GUILLOUARD,
Du mandat, n.O 140, pg. 451; AUBRY ET RAu, obra
citada, tomo 6, prrafo 413, pg. 170.
(2) LAURENT, obra citada, tomo 27, n.O 506, in
Hm, pg. 564; MARCAD ET PONT, obra tomo
8., n.O 1046, pg. 590; TROPLONG, obra CItada, tomo
13, n.O 505, pg. 478.
-191-
contempla respecto d.el comisionista el
arto 251 del Cdigo de Comercio.
Aunque el empleo de los dineros del
mandante en utilidad propia del man-
datario no sea siempre y por s solo un
acto delictuoso, esto no significa que sea
correcto y lcito ya que para que, en
derecho, un acto sea llcito, no precisa
que est penado por la ley. Hay muchos
actos ilcitos y aun prohibidos por ella
que no tienen sancin penal sino nica,-
mente civil, como ocurre, entre otros, con
los cuasidelitos sobre las cosas, la venta
de una sucesin futura o entre cnyuges.
etc. .
En conclusin, el empleo de los dine-
ros del mandante en utilidad propia del
mandatario, a menos que se haga con su
autorizacin, no constituye un caso de
autocontrato; por el contrario, importa
un acto d.e infidelidad contractual, in-
correcto y violatorio de la confianza que
el mandante ha depositado en l, que lo
hace incurrir en la sancin que seala el
arto 2156 del Cdigo Civil. Si se trata de
un comisionista. abonar al comitente
el inters legal del dinero desde el d.a en
que hubieren entrado a su poder dichos
fondos, d.eber indemnizarle los perjui-
cios resultantes de la falta de cumpli-
miento del encargo, incurrir en las pe-
nas del abuso de confianza, y, en caso de
-192-
quiebra, ser tratado como fallido frau-
dulento (art. 251 del Cdigo de Comer-
cio).
Corrobora esta conclusin el arto 2145
del Cdigo Civil. Si, segn este precepto,
el mandatario encargado de colocar di-
nero a inters no puede tomarlo prestado
para s sin aprobacin del mandante, ha-
bra sido absurdo que el arto 2156 10 hu-
biese autorizado para servirse de l sin
esa autorizacin. De haberlo hecho, am-
bas disposiciones se habran contradicho
y como, segn el arto 22 del Cdigo Civil,
la ley debe interpretarse en forma que
entre tOO.as sus partes haya la debida co-
rrespondencia y armona, no puede en-
tenderse el arto 2156 sino en el sentido
que le hemos dado, esto es, que, lejos de
autorizar al mandatario para que, sin
permiso del mandante, emplee en utili-
dad propia los dineros de ste, se lo pro-
hibe y si sanciona la contravencin es
porque se pone en el caso de que el man-
datario incurra en ella y haga ese Em-
pleo (1).
(1) El mismo alcance ha dado a esta disposicin
el Consejo General del Colegio de Abogados, en sen-
tencia de 9 de Octubre de 1929, recada en el reclamo
deducido por don Norberto Schoer contra un abo-
gado a quien confiri mandato para vender una pro-
piedad y que, en vez de entregarle el precio de ven-
ta, lo conserv en su poder y lo emple en utilidad
propia durante dos aos y slo vino a reconocer su
obligacin de entregrselo cuando se le apremi
-193 -
126.-Lo mismo cabe decir del tutor
o curador que emplea en utilidad propia.
por s y ante s. los dineros de su pupilo.
En este empleo no hay un acto con-
sigo mismo sino uno abusivo e incorrec-
to; y sera absurdo creer que pudiera
haberlo si se recuerda que el autocontra-
to no tiene cabida entre guardador y pu-
pilo en razn de que, segn el arto 412,
ningn acto o contrato en que directa o
. indirectamente tenga inters el tutor o
curador puede celebrarse sino con auto-
rizacin de los otros tutores o curadores
generales no implicados de la misma
nera, o del juez, en subsidio.
Si el tutor o curador no puede con-
tratar con su pupilo sino en la forma
indicada. si ni siquiera 10 que ste le
para ello y despus de formulado el reclamo ante
el Consejo. La sentencia, en sus considerandos 7.
0
a 13 inclusive, redactados por el autor de este tra-
bajo, analiza el alcance del arto 2156 ms o menos en
los mismos trminos que se emplean en el texto, y
llega a la conclusin de que el empleo de los dineros
del mandante en utilidad propia del mandatario,
hecho sin su autorizacin. es un acto incorrecto y
, vioIatorio de la confianza que el mandante ha de-
> positado en l y que ejecutado por un abogado es
desdoroso para el ejercicio de la profesin y autori-
> za al Consejo para aplicar a su autor una medida
> disciplinaria". Firman esta sentencia los consejeros
seores Carlos Estvez, Arturo Alessandri R., Al-
fredo Santa Mara, Rafael Moreno, Carlos Schiir-
mann, Oscar Dvila, Lindor Prez Gacita, Arturo
Ureta E., Federico Villaseca. Eugenio Ortzar, Ger-
mn Riesco, Gabriel Palma y Osvaldo Vial.

-194 -
adeude se le puede pagar sin esa autoriza-
cin' segn el arto 410, sera absurdo pen-
sar que, sin necesidad de ella, por su sola
voluntad, pudiere ejecutar un acto de
mucho mayor gravedad y peligro, como
el de tomar para s el dinero del pupilo a
fin de emplearlo en utilidad propia.
Dentro de la regla de hermenutica
antes citada es, pues, forzoso reconocer
que el tutor o curador no puede emplear
en utilidad propia los dineros de su pu-
pilo, sin autorizacin de los dems guar-
dadores o del juez, en subsidio. Si lo hace,
no cabe hablar del acto consigo mismo
sino de un abuso de confianza que lo de-
jar sujeto a las penas correspondientes.
El arto 424, al disponer que el tutor
o curador pagar los intereses corrientes
del saldo que resulte en su contra, al
igual que el arto 2156, no lo autoriza para
hacer ese empleo. Se est refiriendo, ni-
camente, a los intereses quedebe al pu-
pilo, cuando, en virtud de su cuenta, de
la comparacin de las partidas del debe
y del haber, resulta que hay un saldo a
favor del pupilo, saldo que resultar del
hecho de que su activo sea mayor que
su pasivo (1). Y como su obligacin es
restituir ese saldo inmediatamente de
quedar aprobada su cuenta, los intere-
(1) CLARO SOLAR, obra citada. tomo IV, n.O
2315. in fine, pg. 487.
ndice
-195-
6. o CONCLUSIN
127.-El estudio que precede nos de-
muestra que el acto jurdico consigo mis-
mo, aparte de ser de ordinaria ocurren-
cia, es til y conveniente, y en algunos
casos, el nico medio de efectuar una
operacin jurdica, pero que ofrece pe-
ligros, principalmente tratndose de los
representantes legales ya que actan en
nombre de personas que, por su incapa-
cidad o estructura, no pueden defender
sus intereses.
Esto nos lleva a la conclusin de que
es una materia que reclama la atencin
legislativa y que convendra que nuestra
-196-
legislacin la reglamentara de un modo
general.
No somos partidarios de prohibir, en
principio, el acto jurdico consigo mismo
del mandatario convencional, ni aun en
materia mercantil, como lo hacen el arto
271 de nuestro Cdigo de Comercio y el
arto 37 del Proyecto franco-italiano de
las Obligaciones y Contratos, porque a
su respecto desaparecen, en gran parte,
los peligros de este acto, puesto que el man-
dante est ah para defender sus intere-
ses y es capaz de discernir si el manda-
tario merece o no su confianza. A esto se
agrega que semejante acto puede serIe
til y beneficioso, en tanto que el siste-
ma contrario, a ms de crear dificulta-
des innecesarias al comercio, entorpece
actos que, por su sencillez y consecuen-
cias, tales como el cambio de dinero, el
pago, la venta de cosas deteriorables,
etc., son del todo inofensivos bajo la for-
ma de autocontrato (1).
Teniendo presente la diversidad de si-
tuacin en que se hallan las personas
cuyos intereses estn confiados a repre-
sentantes legales y aquel1as que han
encargado voluntariamente la adminis-
tracin de los suyos a un tercero, pode-
mos formular los siguientes principios:
(1) HUPKA, obra citada. pgs. 320 Y 321.
ndice