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de La Gazette
Handicap
Matriser le dispositif juridique, nancier et institutionnel
CONTRATS PUBLICS
Lessentiel de la jurisprudence 2011 p. 16
STATUT
La mise disposition des agents territoriaux p. 22
DROIT PNAL
Linjure publique p. 27
LACIT
Accorder des autorisations dabsence pour motif religieux p. 34
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MAIF - Socit dassurance mutuelle cotisations variables - 79038 Niort cedex 9. Filia-MAIF - Socit anonyme au capital de 114 337 500 entirement libr - RCS Niort : B 341 672 681 (87 B 108) 79076 Niort cedex 9. Entreprises rgies par le Code des assurances.
Cest fou le nombre de gens qui simaginent encore que la MAIF est rserve aux enseignants.
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Editorial
Actus Veille
6 8
Textes ofciels
P. Marais
Jurisprudence
10 Rponses ministrielles
Dossier
12 Le dispositif juridique,
33 Ressources 34 Questions/Rponses
Nos annonceurs : Maif, GMF Encarts jets : courriers CJ12051 et CJ12052, prospection alatoire.
N156 Mai 2012
(1) Pour se faire une ide trs prcise des plaintes et enjeux : lire Normes : comment y faire face , Le Courrier des maires, janvier 2012, p. 8-10.
En bref
Actualits
-12,9
Energie
% Il sagit du pourcentage
Afchage publicitaire
de mises en chantier de logements enregistres sur la priode janvier-mars 2012 par rapport 2011. Ce chiffre, publi le 24 avril par le ministre charg du Logement, pourrait tre le premier signe dune crise durable, lie une baisse du soutien public et un march du crdit de plus en plus tendu.
Delphine Gerbeau
Expropriation
Amnagement du territoire
Scurit
pour les prfets de dpartements de dnir la marge dadaptation de la norme en milieu rural . Le carr de dputs de la droite rurale prne aussi linstauration dune commission nationale de simplication rattache au Premier ministre. Une instance qui centraliserait les travaux dun commissaire ddi et de la Commission consultative dvaluation des normes (CCEN). Ce rapport, selon Pierre Morel-A-LHuissier, sera prolong par deux propositions de loi. La premire dclinera les principes de proportionnalit et de subsidiarit. La seconde portera sur un plan dactions en faveur des territoires ruraux .
Jean-Baptiste Forray
Eau
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En bref
Prsidentielle
Energie
Eau
Laure Martin
Transports
futur Conseil unique. Les lus doivent galement organiser un rfrendum qui sera soumis aux Alsaciens n 2012 ou dbut 2013. Nous ne voulons pas construire une coquille vide, mais un projet partag, riche de sens pour les Alsaciens , souligne Charles Buttner, prsident du conseil gnral du Haut-Rhin. Aucune autre rgion franaise nest alle aussi loin dans la prise en main de son destin politique , sest aussi rjoui Guy-Dominique Kennel, son homologue du Bas-Rhin.
-17
publics. Une tendance qui touche presquautant les collectivits territoriales (-18 %) que lEtat (-16 %). Il sagit du principal enseignement des rsultats du recensement des marchs publics, publi le 17 avril par le ministre de lEconomie.
Veille
Slection des
textes ofciels
du 20 mars au 25 avril 2012
Statut de llu
Scurit civile
Sport
Construction
Rglementation thermique
Les matres douvrage ralisant des travaux de rhabilitation soumis autorisation de construire sont tenus de fournir lautorit comptente, lors de lachvement des travaux, un document attestant du respect de la rglementation thermique en vigueur.
Dcret n 2012-490 du 13 avril 2012, JO du 15 avril.
Fonction publique
Parcs nationaux
larticle 78-1 de la loi n 84-53 du 26 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale, le nombre maximum de fonctionnaires pouvant tre promus cet chelon spcial sera dtermin par application dun taux leffectif des agents remplissant les conditions pour tre promus, x par lorgane dlibrant, aprs avis du comit technique comptent. Les fonctionnaires territoriaux de la lire technique conserveront, quant eux, en raison des responsabilits dencadrement qui sont les leurs, les modalits davancement linaire ce mme chelon spcial dont ils bncient actuellement.
Dcret n 2012-552 du 23 avril 2012, JO du 25 avril.
Textes ofciels
Retrouvez lintgralit des TO dans la Newsletter juridique de La Gazette, inscrivez-vous sur : www.territorial.fr/2772-juridique.htm
Fiscalit
Scurit intrieure
Demandes de passeport
Un dcret adapte le dispositif de recueil des demandes de passeport en limitant deux le nombre dempreintes digitales collectes et conserves dans la base de donnes dvolue la dlivrance de ces titres. Le texte ajoute que les communes de certaines collectivits doutre-mer (Guyane, Mayotte) peuvent prendre les photographies didentit lorsque ce service ne peut tre assur par un photographe professionnel.
Dcret n 2012-497 du 16 avril 2012, JO du 18 avril.
Secours
Rseaux
Protection de lenvironnement
lassociation de protection concerne. Informs de la dissolution, les tablissements et collectivits intresss disposent dun dlai compris entre deux et six mois pour faire acte de candidature. En labsence de candidature, ou en prsence de candidatures ne prsentant pas de garanties sufsantes au regard de la conservation de la vocation naturelle des lieux, la dvolution sopre au prot dun tablissement public de lEtat, comptent en matire de protection de lenvironnement. En cas de candidature unique, la dvolution seffectue au prot de ltablissement public ou de la collectivit territoriale volontaire, ds lors que des garanties sufsantes sont prsentes.
Dcret n 2012-440 du 2 avril 2012, JO du 4 avril.
Un dcret dnit les modalits selon lesquelles lEtat, les collectivits territoriales et leurs groupements peuvent communiquer les donnes reues des oprateurs de communications lectroniques et des gestionnaires dinfrastructures des tiers concourant lamnagement du territoire.
Dcret n 2012-513 et arrt du 18 avril 2012, JO du 20 avril.
Environnement
Veille
Slection de la
jurisprudence
du 23 janvier au 28 mars 2012
March public
Absence de certificat
Les rfrences professionnelles produites lappui de la candidature dmontrent la capacit du candidat excuter le march. Le simple fait quun candidat ne possde pas un certicat de qualication professionnelle exig par le rglement de la consultation ne suft pas pour rejeter une candidature comme incomplte ou insufsante.
Conseil dEtat, 23 janvier 2012, req. n 346970.
Antennes-relais
Permis de construire
Changement de destination
Les travaux portant sur une construction existante qui nont pas pour effet den changer la destination sont exempts de permis de construire. Pour apprcier la condition du changement de destination, le maire prend en compte la destination initiale du btiment et, le cas chant, tout changement ultrieur de destination qui a fait lobjet dune autorisation.
Conseil dEtat, 12 mars 2012, req. n 336263.
Rfr prcontractuel
Autorisation de plaider
Mapa
march. Mais le Conseil dEtat estime que la demande adresse au maire par le contribuable ntait pas formule dans des termes sufsamment prcis pour identier la nature des actions en justice. La commune ne peut donc tre regarde comme ayant t valablement saisie dune demande tendant ce quelle engage elle-mme laction. Lautorisation sollicite est donc manifestement insusceptible dtre accorde.
Conseil dEtat, 23 mars 2012, req. n 352360.
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Jurisprudence
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Le Conseil dEtat apporte des claircissements sur les conditions de recours et de validit dun contrat.
Conseil municipal
Dlgus
Le conseil municipal dispose dun large pouvoir dapprciation pour dcider de procder, sous le contrle du juge de llection, la dsignation de nouveaux dlgus dans un organisme extrieur. A ce titre, un dsaccord sur la politique municipale constitue un motif pouvant lgalement justier quil soit procd une nouvelle dsignation de personnes dlgues pour reprsenter la commune au sein dorganismes extrieurs.
CE, 23 mars 2012, req. n 335984.
our lattribution dune dlgation de service public portant sur la ralisation et lexploitation dun casino, dune salle de spectacles, dun htel, de restaurants et de bars, et dun parking, une commune lance un appel doffres. Le juge prcise que si les jeux de casinos ne constituent pas, par eux-mmes, une activit de service public, les conventions obligatoirement conclues pour leur installation et leur exploitation, ds lors que le cahier des charges impose au cocontractant une participation des missions dintrt gnral et que sa rmunration est substantiellement assure par les rsultats de lexploitation, ont le caractre de dlgation de service public. La dlgation litigieuse ne mconnat pas la rglementation en permettant une activit htelire, en complment de lexploitation du casino, laquelle prsente un caractre accessoire lactivit de jeux.
Rgie communale
Procdure administrative
Pour la premire fois, le Conseil dEtat met en uvre le mcanisme de la consultation technique introduit par le dcret du 22 fvrier 2010.
elon larticle R.625-2 du Code de justice administrative, quand une question technique ne requiert pas dinvestigations complexes, la formation de jugement peut charger une personne de lui fournir un avis sur certains points. Cet avis est consign par crit et communiqu aux parties. En lespce, les requrants souhaitent annuler une dcision dapprobation des tarifs dutilisation des rseaux publics de transport et de distribution dlectricit proposs par la Commission de rgulation de lnergie, et une dcision des ministres de lEcologie et de lEconomie prvoyant lentre en vigueur de ces tarifs le 1er aot 2009. La rsolution de ces questions techniques est indispensable pour le jugement du litige. Le juge dcide quil y a lieu de demander un avis un commissaire aux comptes. Sa rponse sera dpose au tribunal dans les trois mois suivant la prestation de serment du consultant.
Contentieux
Veille
Slection des
rponses ministrielles
du 22 mars au 10 avril 2012
Statut de llu
Foncier
Quand le transfert de proprit peut-il tre remis en cause dans le cadre dune procdure dexpropriation ?
ordonnance dexpropriation opre le transfert de proprit des immeubles expropris. Lannulation dune dclaration dutilit publique na aucune incidence directe sur la validit du transfert de proprit dj opr. Tant que le juge de lexpropriation nest pas intervenu pour annuler ou prononcer labsence de base lgale de lordonnance dexpropriation, la parcelle litigieuse demeure la proprit de la commune. Deux possibilits permettent de remettre en cause ce transfert de proprit : la premire, quand lexpropriant a form, avant lannulation de la dclaration dutilit publique par le juge administratif, un pourvoi contre lordonnance dexpro-
Etat civil
priation pour en demander la cassation par voie de consquence de lannulation intervenir. La seconde est, pour lexpropri, de faire usage de larticle L.12-5 du Code de lexpropriation qui lui permet de saisir, dans un dlai de deux mois compter de la notication de la dcision du juge administratif, le juge de lexpropriation afin quil constate que lordonnance dexpropriation est dpourvue de base lgale. Toutefois, cette possibilit de saisir le juge de lexpropriation nest offerte quaux personnes expropries et non lexpropriant (CE, 5 juillet 2010, req. n 309355).
Question crite de Marie-Jo Zimmermann, n 121385, JO de lAssemble nationale du 10 avril 2012.
Fiscalit
Commande publique
Comment faut-il passer les marchs subsquents un accord-cadre lorsquils sont infrieurs au seuil de 200 000 euros ?
ux termes du 4 de larticle L.2131-2 du Code gnral des collectivits territoriales (CGCT), sont soumises lobligation de transmission au contrle de lgalit les conventions relatives aux emprunts, aux marchs et aux accords-cadres, lexception des conventions relatives des marchs et des accords-cadres dun montant infrieur un seuil dni par dcret . Les marchs passs sur le fondement dun accord-cadre, ou marchs subsquents, sont passs conformment aux rgles de larticle 76 du Code des marchs publics. Toutefois, sagissant de marchs, larticle L.2131-2 du CGCT ne fait aucune
Education
diffrence entre les marchs passs selon les formes de droit commun, les accords-cadres et les marchs subsquents. Il en ressort que tous ces marchs doivent tre prsents au contrle de lgalit sils sont suprieurs au montant vis larticle L.2131-2, soit 200 000 euros depuis le 1er janvier 2012. Par ailleurs, sauf si le maire a dlgation pour signer les marchs au titre de larticle L.2122-22-4 du CGCT, les marchs subsquents doivent tre approuvs par lassemble dlibrante, et la dlibration correspondante transmise avec le march au contrle de lgalit.
Question crite de Daniel Fidelin, n 127327, JO de lAssemble nationale du 10 avril 2012.
Rponses ministrielles
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Domaine
Les indemnits relatives loccupation sans droit ni titre du domaine public communal sont-elles soumises prescription ?
Oui. En application de larticle L.2125-1 du Code gnral de la proprit des personnes publiques, loccupation du domaine public est soumise, sauf exceptions, au paiement dune redevance. Larticle L.2321-4 du mme code prcise que les produits et redevances du domaine public ou priv dune personne publique sont soumis prescription quinquennale. Quant laction en recouvrement des produits, des redevances et des sommes de toute nature mentionns larticle L.2321-3, dus en raison de loccupation du domaine des collectivits territoriales, sa prescription est rgie par les dispositions du 3 de larticle L.1617-5 du Code gnral des collectivits territoriales. Loccupant sans droit ni titre du domaine public sexpose des sanctions. Celles-ci peuvent prendre la forme, pour ce qui concerne les contraventions de voirie routire, de lamende prvue larticle R.116-2 du Code de la voirie routire, et, pour les contraventions de grande voirie, dune amende, du remboursement des frais du procs-verbal ou encore de la condamnation la rparation des dommages causs au domaine public indment occup.
Question crite de Jean-Louis Masson, n 18078, JO du Snat du 29 mars 2012.
Publicit
Rglement local
Lannulation dun acte administratif implique que cet acte est rput ntre jamais intervenu et la situation de droit antrieure devient par consquent nouveau applicable. Ainsi, dans le cas o un tribunal administratif a annul le rglement local de publicit dune commune, si cette dernire disposait dj dun rglement local de publicit antrieur, ce dernier reprend automatiquement toute sa valeur juridique. Dans le cas contraire, la rglementation nationale en vigueur sapplique.
Question crite de Jean-Louis Masson, n 19742, JO du Snat du 29 mars 2012.
Droit linformation
Domaine priv
Les documents relatifs la gestion du domaine priv dune personne publique, sauf sils sont annexs une dlibration ou tout autre acte qui, lui, est communicable, ne sont pas communicables aux administrs.
Question crite de Michel Billout, n 17504, JO du Snat du 29 mars 2012.
Police
Dmocratie locale
Gestion de fourrire
La gestion dune fourrire animale peut tre dlgue un organisme priv qui peut tre une association de protection animale ou une socit spcialise. Dans le cas particulier o un refuge partage le mme site quune fourrire, les deux activits et les locaux doivent tre bien spars.
Question crite de Bernard Piras, n 16377, JO du Snat du 29 mars 2012.
Urbanisme
Dossier
Handicap
Comme tout citoyen, les personnes handicapes ont des droits et des obligations. Si leurs obligations sont celles de droit commun, le respect de leurs droits a ncessit la conception et la mise en uvre dun cadre lgal et dune politique spcique.
e premier texte juridique qui a dtermin une vritable politique en faveur des personnes handicapes est celui de la loi dorientation du 30 juin 1975. Cette loi a fond le nouveau principe de la prise en charge, fond sur la notion de solidarit et avait alors t cre une nouvelle organisation institutionnelle, au service de la personne handicape. Quelques annes plus tard, lvolution du concept de handicap, le progrs des sciences et des techniques, ainsi que le changement des mentalits, ont ncessit une rforme en profondeur de cette loi et de la politique du handicap en gnral. La transformation est intervenue avec la loi du 11 fvrier 2005 qui a pour ambition lgalit des droits et des chances, la participation et la citoyennet des personnes handicapes. Cette loi sinscrit dans une dynamique globale des politiques sociales et vise lamlioration de la situation des personnes handicapes. Elle se fonde sur le principe de non-discrimination, pour rap-
peler que la personne handicape, membre part entire de la socit, doit pouvoir sinsrer, comme tout citoyen, dans les activits de la cit. Ce texte reconnat que toute personne handicape a droit la solidarit de lensemble de la collectivit nationale, qui doit lui garantir laccs aux droits fondamentaux reconnus tous les citoyens, ainsi que le plein exercice de sa citoyennet (loi du 11 fvrier 2005, art. 2).
charge de la gouvernance et de la gestion de la solidarit face aux risques de la dpendance et de la perte dautonomie. Au total, les droits des personnes handicapes visent assurer leur autonomie, leur intgration sociale et professionnelle et leur participation la vie de la socit.
Compensations individuelles
Toute personne handicape a droit la compensation des consquences de son handicap, quelle que soit lorigine ou la nature de sa dcience, son ge ou son mode de vie. An de garantir le libre choix de leur projet de vie, la loi opre une distinction claire entre la compensation des consquences des handicaps et les moyens dexistence tirs du travail ou de la solidarit nationale.
Le droit compensation
Le droit compensation, dont la dnition a dsormais valeur juridique, a pour objectif de permettre la personne handicape de faire face aux consquences de ses dciences dans la vie quotidienne selon ses besoins, ses attentes et son choix de vie. Il regroupe lensemble des rponses adaptes ncessaires la personne au cours des diffrentes phases de sa vie et en fonction de ses activits. Ce droit se concrtise notamment, par la mise en place dune prestation de compensation des surcots lis au handicap. Cette prestation peut prendre la forme dune prise en charge des aides techniques, des aides humaines ou animalires, des aides pour lamnagement du domicile ou du vhicule adapt ses besoins spci-
er et institutionnel en faveur
ques. Elle est verse par le dpartement selon le choix de la personne, en nature ou en espces, et aprs une valuation effectue par la Commission des droits et de lautonomie des personnes handicapes (CDAPH) place au sein de la Maison dpartementale des personnes handicapes (MDPH). sitif adapt. Cette orientation est dcide lissue dune valuation ralise par lquipe pluridisciplinaire de la MDPH, en prsence des parents ou du reprsentant lgal de lenfant. Ce nouveau dispositif a renforc la responsabilit de lEtat et les obligations des collectivits territoriales. Chacun, dans son domaine de comptence, doit mettre en place les moyens pdagogiques, matriels et humains ncessaires, pour assurer laccs lducation et lenseignement des personnes handicapes. Depuis lentre en vigueur des dispositions de la loi handicap , la scolarisation des lves handicaps en milieu ordinaire a augment de 5,2 % en moyenne par an, soit une augmentation de 31 % en 2011. Cette progression a ncessit, dune part, le dploiement des moyens pdagogiques adapts, comme lusage des nouvelles technologies de communication et, dautre part, le renforcement de laccueil et de laccompagnement des lves handicaps par la prsence des Auxiliaires de vie scolaire (AVS). Depuis 2005, le nombre dlves accompagns par un AVS est pass de 14,4 % prs de 39 % en 2011. Les collectivits territoriales ont, pour leur part, lobligation de mettre en uvre les conditions daccs linscription scolaire dans un tablissement en milieu ordinaire. En cas dimpossibilit avre, les surcots imputables au transport de llve vers un tablissement plus loign sont la charge de la collectivit territoriale comptente pour la mise en accessibilit des locaux. Plus de 5 millions de personnes handicapes
Le handicap est une ralit qui touche directement 10 % de la population, mais il concerne plus de 60 % de la population travers un membre de la famille. La population handicape reconnue administrativement en France est estime 5 260 000 personnes, rparties entre les diffrentes catgories de handicaps : 1 500 000 personnes malvoyantes ; 1 400 000 personnes atteintes dun handicap moteur associ dautres dciences ; 1 000 000 de personnes atteintes dun handicap mental ; 850 000 personnes ayant un handicap moteur isol (ttraplgie, paraplgie, hmiplgie) ; 450 000 personnes atteintes de dcience auditive svre ou profonde ; 60 000 personnes aveugles.
La garantie de ressources
Indpendamment du droit compensation, une allocation spcique est prvue pour garantir les ressources des personnes handicapes. Il sagit de lAllocation adulte handicap (AAH), conue pour tenir compte des diffrentes situations. Attribue en fonction des ressources de la personne, son montant maximum est de 759,98 euros et sera port 776,59 euros compter du mois de septembre 2012. Cette allocation peut tre cumule avec un complment de ressources pour les personnes qui se trouvent dans lincapacit quasi absolue de travailler. Il vise permettre une vie aussi autonome que possible aux personnes handicapes durablement prives de revenu dactivit. LAAH peut tre complte, pour les personnes sans activit, par une majoration pour la vie autonome, an notamment dallger les charges dun logement indpendant. Le cumul de lAAH avec un revenu dactivit est accord jusqu 115 % du Smic, pour les personnes handicapes qui travaillent.
noter
Au 1er avril 2012, la garantie de ressource, toute aide confondue, stablissait 939,29 euros mensuels.
noter
Depuis 2005, la scolarisation des lves handicaps en milieu ordinaire a augment de 5,2 % en moyenne par an, soit une augmentation de 31 % en 2011.
Accs lemploi
Les droits lemploi des personnes handicapes sont protgs travers le principe de non-discrimination, instaur par la loi du 27 mai 2008. Lapplication de ce principe est renforce par la loi handicap qui dispose des moyens de contrle et de sanction en cas de discrimination dans le recrutement et le travail lgard dune personne en raison de son tat de sant ou de son handicap. Les mcanismes dincitation lembauche des personnes handicapes sont galement rorganiss et renforcs. Lobligation dem-
ploi par les entreprises de vingt salaris et plus qui doivent compter au moins 6 % de personnes handicapes parmi leurs effectifs, est conrme. Elle est largie aux fonctions publiques de lEtat, du secteur hospitalier et des collectivits territoriales, dans la mme proportion et selon les mmes modalits. Les modes de calcul du nombre de personnes handicapes recrutes sont modis pour simplier le dcompte des travailleurs handicaps au sein de lentreprise. La rfrence au niveau du handicap, ainsi quaux emplois dits condition daptitude particulire est supprime. Dsormais, les travailleurs handicaps comptent chacun pour une unit demploi sils ont t prsents six mois au moins, au cours des douze derniers mois. Depuis 2008, ce critre est assoupli dans sa dure, pour encourager les entreprises sinvestir davantage dans linsertion professionnelle des personnes handicapes. Les sanctions en cas de non-respect de lobligation demploi sont renforces et largies au secteur public. Par ailleurs, de nouvelles alternatives sont prvues pour encourager les entreprises contribuer lintgration professionnelle des personnes handicapes. De mme, le systme du travail protg a t rform, notamment par la transformation des ateliers protgs et des centres daide par le travail. Enn, linstar de lAgeph, fonds daide pour linsertion des personnes handicapes /
Dossier
Le dispositif juridique, nancier et institutionnel en faveur des personnes handicapes
/ dans le secteur priv, le FIPHFP a t cr pour les contributions des trois fonctions publiques (lire p. 15).
noter
Aucun salari ne peut tre sanctionn, licenci ou faire lobjet dune mesure discriminatoire, directe ou indirecte, en raison de son handicap.
Il sagit, dune part, de la Caisse nationale de solidarit pour lautonomie (CNSA), qui veille lquit territoriale et, dautre part, de la MDPH, qui apporte une gestion de proximit.
Ce projet permet llaboration dun Plan personnalis de compensation (PPC) qui conduit lattribution de prestations et de cartes ou lorientation scolaire, mdicosociale et professionnelle.
Evaluation et concertation
La loi handicap a t prpare dans le cadre dune dmarche de concertation avec lensemble des acteurs intervenant dans le secteur du handicap, notamment les associations reprsentatives. Par la suite, cette dmarche a t prennise et renforce travers des dispositifs dvaluation et dobservation, parmi lesquels, trois instances sont tout particulirement signaler.
noter :
lchance de 2015, tous les btiments ouverts au public et tous les moyens de transports collectifs doivent tre rendus accessibles tous.
Organisation institutionnelle
La rforme de la politique du handicap a t accompagne par la mise en place dune nouvelle organisation institutionnelle. Son architecture repose sur une instance nationale et une organisation dpartementale.
est compos de parlementaires, des reprsentants des collectivits territoriales, des associations de personnes handicapes, ainsi que des organismes professionnels et de lEtat. Son avis est obligatoire pour tous les textes qui traitent de la question du handicap.
Rfrences
Loi n 2005-102 du 11 fvrier 2005 pour lgalit des droits et des chances, la participation et la citoyennet des personnes handicapes, JO du 12 fvrier 2005. Loi n 2011-901 du 28 juillet 2011 tendant amliorer le fonctionnement des maisons dpartementales des personnes handicapes et portant diverses dispositions relatives la politique du handicap, JO du 30 juillet 2011.
Financement
chitecte en charge du projet avait toutes les connaissances requises en la matire. Cest lui qui a fait les prconisations , note Jean-Pierre Hurpeau, vice-prsident dlgu au personnel et aux moyens gnraux du Grand Nancy et maire de Jarville-la-Malgrange (54). A Lille (59), un travail a t men avec les services techniques pour reprer les lieux ncessitant des amnagements et les solutions pouvant tre apportes. Les travaux engager ont ensuite t hirarchiss en fonction du nombre dagents concerns.
Conventions triennales
La mise en accessibilit des locaux professionnels ne peut constituer lunique rponse linsertion professionnelle et lemploi des personnes handicapes. Elle doit sinscrire dans une politique globale comprenant notamment lamnagement des postes de travail, la formation des travailleurs handicaps et la sensibilisation des agents de la collectivit pour faciliter lintgration dans les quipes. Des actions qui pourront galement tre nances par le FIPHFP au cas par cas ou par le biais de conventions triennales pour les structures les plus importantes.
(1) Loi pour lgalit des droits et des chances, la participation et la citoyennet des personnes handicapes. (2) Ceux qui emploient vingt agents et plus en quivalent temps plein (ETP). Contact. FIPHFP : 01 58 50 99 33, www.phfp.fr
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Contrats publics
Analyse
I. Marchs publics
1. Allotissement
(CE, 27 octobre 2011, dpartement des Bouches-duRhne, req. n 350935)
Lessentiel
Marchs publics. Le risque dententes anticoncurrentielles peut constituer un motif lgitime justiant que le march ne soit pas alloti (CE 27 octobre 2011, Dpartement des Bouches-du-Rhne, req. n 350935). Convention de DSP. La prise en compte du risque dexploitation comme composante de la dnition de la concession est de nouveau rafrm par la CJUE qui en prcise les contours (CJUE 10 mars 2011, Privater Rettungsdient und Krankentransport, Aff. C-274-09). Bail emphytotique. Le Conseil dEtat prcise la porte de larticle L.13112 du Code gnral des collectivits territoriales qui autorise la conclusion dun bail emphytotique administratif entre une collectivit territoriale et une association cultuelle en vue de laffectation dun dice du culte ouvert au public (CE ass. 19 juillet 2011, Mme Vayssire, req n 320797). Contentieux des contrats. Un candidat est recevable former un rfr contractuel lorsquil na pas t inform du dlai de suspension de la signature du march lors de la notication du rejet de son offre.
Un march qui doit tre excut dans plusieurs zones gographiques doit-il ncessairement tre alloti ou le pouvoir adjudicateur peut-il justier le recours un march global au regard des exigences poses par larticle 10 du Code des marchs publics (CMP) ? En lespce, le dpartement avait lanc un march portant sur la fourniture et la pose de signalisations verticales directionnelles sur les routes et avait justi le recours un march global en vue, selon lui, de limiter les risques dentente locale entre candidats et de favoriser les conomies dchelles. Contrairement la cour administrative dappel, le Conseil dEtat admet une telle justication au regard des exigences de larticle 10 du CMP, ds lors que le dpartement avait obtenu des prix peu comptitifs lors du march prcdent qui avait t alloti et que dans le cadre du march global, il a obtenu une baisse de prix de 66 %, sans quune telle baisse de prix puisse tre entirement impute au renforcement structurel de la concurrence dans le secteur de la signalisation verticale la suite de la dissolution de lentente grevant ce secteur.
ch engag antrieurement aux lections municipales ? Selon larrt, il rsulte des dispositions de larticle L.5211-8 du CGCT que la CAO et le conseil dadministration dune rgie dun syndicat de communes, compte tenu de lintervention du renouvellement gnral des conseils municipaux des communes membres, ne peuvent que prendre des dcisions relevant de la gestion des affaires courantes. Le Conseil dEtat juge en lespce que les dcisions dattribuer et de signer un march relatif la rnovation des canalisations deau potable et des branchements ne peuvent tre regardes comme relevant du fonctionnement courant de la rgie ou indispensables la continuit du service public en raison, dune part, du cot, du volume et de la dure des travaux prvus, dautre part, de labsence durgence particulire sattachant leur ralisation. Ces dcisions ne relevant pas de la gestion des affaires courantes de la rgie, ni la commission dappel doffres ni le conseil dadministration de la rgie navaient comptence pour prendre ces dcisions.
noter
Le risque dententes anticoncurrentielles peut constituer un motif lgitime justiant que le march ne soit pas alloti.
Quels sont les pouvoirs de la commission dappel doffres (CAO) et du conseil dadministration dune rgie dun syndicat de commune lorsquils interviennent pour un mar-
Le Conseil dEtat considre que larticle 80 du CMP qui impose au pouvoir adjudicateur de notier aux candidats le rejet de leur candidature ou de leur offre ne soppose pas ce que ce dernier aprs avoir communiqu les motifs justiant le rejet dune candidature ou dune offre, () procde ultrieurement une nouvelle communication pour complter ou prciser ces motifs, voire pour procder une substitution de motifs . Les pouvoirs adjudicateurs disposent ainsi des pouvoirs les plus tendus pour justier leurs dcisions de rejet, puisquils peuvent prciser ou mme substituer de nouveaux motifs ceux initialement communiqus.
Selon larrt, dans le cadre dune procdure adapte, le pouvoir adjudicateur peut utiliser un critre tir de lexprience des candidats pour examiner les offres et exiger lappui de cette exprience des rfrences de prestations similaires. Cette facult nest toutefois ouverte que lorsque la prise en compte de ces lments est rendue objectivement ncessaire par lobjet du march et la nature des prestations raliser et na pas deffet discriminatoire. Cette solution diffre nettement de celle applicable aux procdures formalises. Il rsulte en effet tant de la jurisprudence communautaire (CJCE, 24 janvier 2008, aff. C-532/06, Emm. G. Liananis AE : Rec. CJCE, I, p. 251 ; Contrats-Marchs publ. 2008, comm. 54, note W. Zimmer) que nationale (CE, 29 dc. 2006, St Bertele SNC, req. n 273783 : Contrats-Marchs publ. 2007, comm. 75, obs. F. Llorens) quil ne doit pas tre tenu compte, pour attribuer un march, de lexprience et donc des rfrences des candidats qui constituent des critres de slection des candidatures. Sagissant des procdures formalises, le Conseil dEtat admet nanmoins que les moyens humains ou matriels affects spciquement lexcution du march puissent constituer un lment dapprciation de la valeur technique dune offre, lorsque la mission, objet du march, ne ncessite pas la mise en uvre de la totalit des moyens du candidat (CE, 8 fvrier 2010, Commune de La Rochelle, req. n 314075 : Contrats-Marchs publ. 2010, comm. 132, note W. Zimmer).
activit peut correspondre une entit conomique, encore faut-il, selon elle, que lidentit de cette dernire soit maintenue aprs lopration de transfert. En lespce, la Cour juge quen dcidant dexercer elle-mme cette activit de nettoyage et dembaucher un nouveau personnel, sans reprendre les travailleurs prcdemment affects non plus dailleurs quaucun lment dactifs matriels ou immatriels, le seul lien entre la socit et la personne publique est le fait quelles exercent la mme activit. Or, pour la Cour la seule circonstance quils exercent la mme activit ne suft pas conclure au maintien de lidentit conomique.
en vertu de larticle 33 de la loi n 84-53 du 26 janvier 1984 (CE, 11 mars 1998, Commune de Rognes, req. n 168403).
.
noter
Dans cette dcision, le Conseil dEtat juge que cette consultation nest pas requise ds lors que la collectivit navait pas auparavant assur la gestion du service en rgie et quen consquence, le choix de la DSP na pas eu deffet sur lorganisation et le fonctionnement gnral de son administration.
La question pose la Cour tait de savoir si les contrats de travail des personnels employs par une socit de nettoyage devaient tre transfrs la commune qui avait rsili le march et avait repris cette activit en recrutant son propre personnel. La Cour considre que la commune pouvait mettre n au contrat de nettoyage pour assurer elle-mme lactivit en recrutant son propre personnel sans tre oblige de reprendre le personnel de lentreprise comme limpose en principe la directive CE n 77/187 (Cons. CE, dir. 77/187, 14 fvr. 1977 : JOCE n L61, 5 mars 1977, p. 26) en cas de transfert dune entit conomique autonome. En effet, si elle admet que lactivit de nettoyage est une activit reposant essentiellement sur de la main-duvre et par consquent quune collectivit de travailleurs que runit durablement cette
La prise en compte du risque dexploitation comme composante de la dnition de la concession est de nouveau rafrme par la Cour qui en prcise les contours. En lespce, elle considre quil nest pas ncessaire que lintgralit du risque soit transfre au concessionnaire et quun tel risque existe alors mme que celui-ci serait limit du fait de lobligation de pratiquer des tarifs rglements ou de lexistence dune clientle captive. La prise en compte dun risque dexploitation constitue galement le critre retenu par la jurisprudence du Conseil dEtat pour qualier les conventions de DSP. Ainsi, si le juge administratif considre quil est toujours ncessaire que la rmunration du dlgataire soit substantiellement lie aux rsultats de lexploitation (CGCT, art. L.14111), il exige dsormais que le cocontractant supporte une part signicative du risque dexploitation CE, 7 nov. 2008, Dpt Vende : Rec. CE, tables p. 805 ; AJDA 2008 p. 2454, note Richer : Contrats-Marchs publ. 2008, comm. 296, note Eckert ; CE, 5 juin 2009, St Avenance Enseignement et Sant, req. n 298641 : AJDA 2009 p. 1129 ; ContratsMarchs publ. 2009, comm. 236, note Eckert ; CE, 19 nov. 2010, Dingreville, req. n 320169).
Le respect du dlai de validit des offres impose la collectivit de procder au choix de loffre avant lexpiration de ce dlai. dfaut, la procdure est entache dirrgularit (CE, 27 juillet 1984, St Biro : Rec. CE, p. 303 ; RFDA 1985, p. 23, note F. Moderne). Le Conseil dEtat a nanmoins admis que si la collectivit publique nest pas en mesure de procder la slection des offres dans le dlai requis, elle peut en demander la prorogation, sous rserve quelle soit accepte par toutes les entreprises admises prsenter une offre (CE, 13 dc. 1996, Synd. intercom. revalorisation dchets secteur Cannes-Grasse : Rec. CE, p. 488 ; RFDA 1997, p. 192). Dans cet arrt, le Conseil dEtat considre que laccord des entreprises en vue de la prorogation du dlai de validit des offres peut tre implicite et rsulter notamment () de la poursuite par les candidats des ngociations avec lautorit dlgante . Larrt prcise que la collectivit est tenue de xer un nouveau dlai de validit des offres en accord avec les candidats en cas de changement dans les conditions de la concurrence ou dans les conditions prvisibles dexcution du contrat.
La dlibration se prononant sur le choix de la dlgation doit tre prcde de la consultation du comit technique paritaire
Lorsque la crance de ladministration trouve son origine dans un contrat, elle peut demander au juge du contrat de condamner le cocontractant payer les sommes quil doit en application de clauses contractuelles (CE sect. 5 novembre 1982, St Proptrol : Rec. CE, p. 381) ou dcider dutiliser le privilge du pralable et mettre des titres excutoires. Par ailleurs, lorsquune clause contractuelle stipule quavant dengager une action judiciaire, les parties doivent recourir une procdure prliminaire de conciliation, la /
Contrats publics
Analyse Lessentiel de la jurisprudence 2011
saisine du juge est irrecevable si la procdure de conciliation na pas t observe (CE 6 octobre 1976, Koch : Rec. CE, p. 396). Il en est de mme dune action en rfr provision (CE 10 juin 2009, St cognration et production Boe, req. n 322242).
noter
En lespce, le Conseil dEtat considre galement que la personne publique ne peut utiliser le privilge du pralable, ds lors quelle na pas respect une clause contractuelle qui stipule quavant dengager une action judiciaire, les parties doivent recourir une procdure prliminaire de conciliation.
Le Conseil dEtat considre que la stipulation de certaines clauses dun bail emphytotique qui sont incompatibles avec les rgles rgissant le bail emphytotique de droit priv a pour consquence de retirer cette convention les caractristiques essentielles de lemphytose . Il en est notamment de la clause soumettant la cession du bail lautorisation pralable de la personne publique contractante et imposant que le cdant reste garant de la bonne excution de ses obligations par le cessionnaire ou encore de celles interdisant au cocontractant dhypothquer les ouvrages raliss ou limitant le nombre et les caractristiques de ceux-ci. En consquence, lexistence de ces clauses exorbitantes a pour effet de requalier le bail emphytotique de droit priv en bail administratif.
emphytotique administratif en vue de la construction dun nouvel dice cultuel, avec pour contreparties : dune part, le versement, par lemphytote, dune redevance qui, eu gard la nature du contrat et au fait et au fait que son titulaire nexerce aucune activit but lucratif, ne dpasse pas en principe un montant modique ; dautre part, lincorporation dans le patrimoine des collectivits, lexpiration du bail, de ldice construit, dont elles nauront pas support les charges de conception, de construction, dentretien ou de conservation. En outre, le Conseil dEtat a estim que ce faisant, le lgislateur avait drog aux dispositions prcites de la loi du 9 dcembre 1905 et que les rgles poses par cette loi ntaient pas applicables un litige concernant la conclusion, par une collectivit territoriale, dun bail emphytotique administratif en vue de la construction dun dice cultuel : ce bail doit simplement respecter les conditions rgissant ce type de contrat.
3. Concession damnagement
(CE, sect. 11 juillet 2011, St dquipement du dpartement de Maine-et-Loire - SODEMEL, req. n 320735)
Peut-on exciper de lillgalit dune concession damnagement dune zone damnagement concert (ZAC) pour contester la lgalit des dcisions relatives lexpropriation des terrains situs dans la ZAC ? Le Conseil dEtat rpond par la ngative en considrant que la cration dune zone damnagement concert et la dclaration dutilit publique des travaux de ralisation de cette zone relvent de la mise en uvre de procdures distinctes et indpendantes . Il sappuie notamment sur le fait que les travaux de ralisation dune ZAC peuvent tre dclars dutilit publique avant que lacte crant cette zone ait t publi (CE sect. 28 oct. 1983, Cocaud : Rec. CE, p. 435).
noter
Lorsque des dcisions relvent de lgislations indpendantes et de procdures distinctes, il nest pas possible de faire application de la thorie des oprations complexes qui permet un requrant de contester la lgalit dun acte en invoquant lillgalit dun acte antrieur non rglementaire avec lequel il forme opration administrative unique.
Le Conseil dEtat prcise dans cette dcision la porte de larticle L.1311-2 du CGCT qui autorise la conclusion dun bail emphytotique administratif entre une collectivit territoriale et une association cultuelle en vue de laffectation dun dice du culte ouvert au public. Selon larrt, ces dispositions autorisent les collectivits territoriales conclure un bail
Il en avait t jug de mme pour la dcision approuvant la passation dune convention damnagement dune ZAC et la dcision autorisant la cration de la ZAC (CE sect., 26 mars 1999, St amnagement Port Lman, req. n 185841), compte tenu galement de linterdpendance de ces deux dcisions.
de linstance en rfr prcontractuel et quil tait de ce fait dans lignorance de la signature du march lorsquil a prsent un rfr prcontractuel.
Larticle L.551-14 du Code de justice administrative (CJA) pose le principe de limpossibilit pour un requrant dexercer un recours en rfr contractuel sil a dj exerc un rfr prcontractuel. Cet article prvoit nanmoins deux exceptions : lorsque le pouvoir adjudicateur na pas respect la suspension automatique prvue larticle L.551-4 du CJA ; lorsque le pouvoir adjudicateur ne sest pas conform la dcision juridictionnelle rendue par le juge du rfr prcontractuel. A cela sajoute une exception jurisprudentielle lorsque le requrant ayant introduit un recours prcontractuel tait dans lignorance du rejet de son offre et de la signature du march par suite dun manquement du pouvoir adjudicateur au respect des dispositions de larticle 80 du CMP qui prvoient lobligation de notier aux candidats le rejet de leurs offres et xe un dlai minimum de seize jours, rduit onze jours dans le cas dune transmission lectronique, entre la date denvoi de cette notication et la conclusion du march (CE, 10 novembre 2010, Etabl. nat. des produits de lagriculture et de la mer, France Agrimer, req. n 340944 : AJDA 2011, p. 54, note Dreyfus ; ContratsMarchs publ. 2011, comm. 59, note Pietri).
Larticle R.551-1 du CJA prvoit que lauteur dun rfr prcontractuel est tenu de notier son recours au pouvoir adjudicateur. Cette notication fait obstacle la signature du march aussi longtemps que la dcision du juge des rfrs na pas t notie au pouvoir adjudicateur (CJA, art. R.551-4). Cette notication doit tre faite en mme temps que le dpt du recours et selon les mmes modalits et elle est rpute accomplie la date de sa rception par le pouvoir adjudicateur. Si le pouvoir adjudicateur a sign le contrat et quil ignorait cet instant, faute den avoir reu notication par le requrant, lexistence dun rfr prcontractuel, ce dernier est-il recevable engager un rfr contractuel ? Le Conseil dEtat considre que dans une telle situation, lauteur du rfr prcontractuel nest plus recevable engager un rfr contractuel.
comptent pour quil constate la nullit du contrat, il doit vrier que la nullit du contrat ne portera pas, si elle est constate, une atteinte excessive lintrt gnral (CE sect. du rapport et des tudes, avis 1989, EDCE 1989. 121 ; CE 10 dc. 2003, Institut de recherche pour le dveloppement, req. 248950 : AJDA 2004, p. 394, note Dreyfus, Dr. Adm. 2004, n 59, comm. A. Mnmnis). Lorsquil estime que le contrat doit disparatre, sauf si des considrations dintrt gnral commandent de continuer lexcution du contrat, le juge de lexcution peut ordonner ladministration de rsilier le contrat ou, si lirrgularit est particulirement grave, inviter les parties dcider la rsolution du contrat ou saisir le juge du contrat pour quil rgle les modalits de cette disparition rtroactive du contrat sil en est daccord.
noter
Le juge de lexcution ne dispose pas du pouvoir dannulation qui appartient au seul juge du contrat.
noter
Larrt en ajoute une quatrime : un candidat est recevable former un rfr contractuel lorsquil na pas t inform du dlai de suspension de la signature du march lors de la notication du rejet de son offre, quil en a t seulement inform dans le cadre
Le Conseil dEtat prcise lofce du juge de lexcution par rapport celui du juge de lexcs de pouvoir et du juge du contrat. Selon larrt, dans le cas o le juge de lexcs de pouvoir a annul un acte dtachable pralable la passation dun contrat, le juge de lexcution doit statuer en prenant en compte non seulement les exigences de lintrt gnral mais aussi lofce du juge du contrat. Aprs avoir dtermin si lannulation de lacte dtachable affecte le contrat, il doit dcider comment ladministration contractante doit excuter le jugement dannulation. Si le contrat nest pas affect par lannulation de lacte dtachable, son excution peut tre poursuivie mais sa passation devra tre rgularise par ladministration contractant dans les conditions dnies par larrt Commune de Divonne-les-Bains comment ci-aprs. Si le juge de lexcution est saisi dune demande dun tiers denjoindre ladministration contractante de saisir le juge
Une dlibration approuvant une vente et qui est annule au motif que la commune navait pas pralablement saisi pour avis le service des domaines est-elle rgularisable ? Selon larrt, en cas dannulation dun acte dtachable la passation dun contrat, ladministration peut procder la rgularisation rtroactive de lacte, mais dans les seuls cas o lacte dtachable a t annul en raison dun vice propre de lacte dtachable (de forme ou de procdure) et se rapportant aux modalits selon lesquelles la personne publique a donn son consentement. Hormis lincomptence (CE sect. 26 mars 1999, St Hertz France : Rec. CE, p. 96), les irrgularits susceptibles dtre rgularises peuvent viser par exemple le dfaut dinformation des membres de lassemble dlibrante (CAA Marseille, 12 sept. 2002, Assoc. Gap Club, req. n 01MA2240 : BJCP 2003, p. 246 ; Contrats-Marchs publics 2003, comm. 80, note Eckert) ou labsence davis du service des domaines comme dans le cas prsent.
> Cette analyse est parue dans Le Courrier des maires n 254.
Statut
Analyse
Le recrutement de vacataires est frquent au sein des collectivits locales. Pourtant le recours ce type dengagement doit tre exceptionnel et les collectivits qui recrutent de faux vacataires sexposent un risque nancier non ngligeable.
es collectivits locales peuvent, sans publication davis de vacance de poste, bncier dun personnel pour la plupart pay lheure et qui ne bncie pas des garanties instaures par le dcret du 15 fvrier 1988 (1) (pravis, indemnit de licenciement etc.), quil sagisse par exemple, danimateurs, de mdecins ou bien encore de professeurs de musique.
retenir
Requalication. Le risque principal attach au recrutement dun faux vacataire est quil saisisse le juge administratif pour solliciter la requalication de son contrat en celui dagent non-titulaire et, dans ce cadre, demande la rgularisation de sa situation, cette dernire pouvant avoir des consquences nancires srieuses.
ciper les risques lis une erreur de qualication, de se rfrer une rponse ministrielle (2) selon laquelle lexcution dun acte dtermin, labsence de continuit dans le temps, les modalits de rmunration et labsence de subordination directe lautorit administrative sont autant dindices qui, lorsquils font dfaut, permettent de qualier les agents de non-titulaires et, de ce fait, de les faire bncier du statut pos par le dcret du 15 fvrier 1988. Cest au regard de ces critres que le Conseil dEtat (3) a dailleurs rcemment rappel, pour dterminer si un agent, considr par son employeur comme un vacataire , naurait pas, en ralit, la qualit dagent non-titulaire occupant un emploi permanent, quil convient dapprcier : - si les fonctions occupes rpondent un besoin permanent de ladministration ; - si la collectivit, en faisant appel de manire constante au mme agent, na pas instaur avec lui un lien contractuel prsentant les caractristiques dun recrutement dans un emploi permanent tel quil est prvu par larticle 3 de la loi du 26 janvier 1984. Ainsi, il a t jug que doit tre regard comme un agent non-titulaire et non comme un vacataire : - le mdecin qui a prt son concours de manire continue un dispensaire municipal pendant une dure de 13 ans et 5 mois raison de 3 demi-journes par semaine en moyenne, mme si lacte dengagement mentionnait un recrutement en qualit de vacataire et quil tait rmunr la vacation sur la base dun taux horaire (4) ; - lagent qui a dispens pendant 8 ans des enseignements de piano pendant la priode des vacances scolaires (5) ; - lagent exerant depuis 20 ans des fonc-
tions de professeur de chant raison de 20 heures hebdomadaires, mme sil tait tenu de signer des feuilles de prsence et sil tait rmunr sur la base de vacations mensuelles multiplies par un taux horaire (6). Pour quun agent puisse tre regard comme un vacataire, on relvera par ailleurs que le juge sattache dterminer la frquence de ralisation des prestations. Cest dans ce cadre que la cour administrative dappel de Douai a, par exemple, cart la demande dun agent visant faire reconnatre quil aurait fait lobjet dun licenciement illgal, en relevant le caractre occasionnel de ses interventions (7).
noter
Pour quun agent puisse tre regard comme un vacataire, le juge sattache dterminer la frquence de ralisation des prestations.
Si une irrgularit dans la frquence de lemploi dun vacataire peut donc permettre de justier de la qualit de vacataire, le fait que limportance des vacations vienne varier dun mois sur lautre nentrane pas une telle solution. Cest ainsi que, dans larrt du 4 mai 2011 prcit, le Conseil dEtat a jug que la cour administrative dappel en retenant, pour carter la demande de requalication porte sa connaissance, que le nombre de vacations effectues variait dun mois sur lautre avait entach sa dcision dune erreur de droit. Compte tenu de ce que le recours de faux vacataires est donc, dans les faits, relativement frquent, il convient dexaminer les risques attachs une confusion entre les deux notions.
un emploi permanent tre licenci et, dans ce cadre, bncier des dispositions prcites. En outre, compte tenu de ce que les modalits de rmunration des vacataires et des agents non-titulaires diffrent sensiblement, il peut, loccasion dun contentieux visant la requalication de lengagement dun faux vacataire , tre demand ce que la collectivit soit condamne rparer le prjudice nancier imputable cette diffrence de rmunration. Notamment, les agents qualis de vacataires ne bncient ni du supplment familial de traitement (SFT) ni de lindemnit de rsidence (IR), et ceci ds lors que le bnce de ces lments de rmunration est exclusivement offert aux agents dont la rmunration est calcule sur la base dun indice. Il peut tre soutenu dans le cadre dun recours que ladministration, qui aurait d rmunrer son agent comme un non-titulaire et non comme un vacataire puisquil occupait en fait un emploi permanent, doit rparer le prjudice nancier n de labsence de versement du SFT et de lIR imputable lemployeur voire, aussi, de primes annuelles qui existent dans la collectivit et bncient tant aux fonctionnaires quaux agents non-titulaires. Ds lors, il sera relev que les prjudices susceptibles dtre regards comme imputables aux administrations sont, du seul point de vue du versement des primes et indemnits, particulirement nombreux, bien que soumis prescription quadriennale (9).
de requalications dengagements, peuvent tre condamnes supporter. Cest dans ces conditions que le tribunal administratif dAmiens, dans un jugement du 30 dcembre 2003, a condamn un dpartement verser un dentiste scolaire une somme de 23 000 euros sur ce fondement mais, galement, une somme de 20 000 euros au titre de labsence de droits congs constate (10).
noter
Il peut tre procd un rglement des litiges par la voie transactionnelle an dindemniser les prjudices ns antrieurement la rgularisation.
Enfin, parce que le taux de cotisation retraite varie selon que lagent est, ou non, employ en qualit de non-titulaire. Il peut rsulter de cette situation un prjudice nancier que les collectivits, dans le cadre
Rfrence
Dcret n 88-145 du 15 fvrier 1988 pris pour lapplication de larticle 136 de la loi du 26 janvier 1984.
(1) Dcret n 88-145 du 15 fvrier 1988 pris pour lapplication de larticle 136 de la loi du 26 janvier 1984. (2) Rp. min. n 37040, JOAN du 27 dcembre 1999. (3) CE req. n 318644, 4 mai 2011. (4) CAA Paris 5 dc. 1989, req. n 89PA00948. (5) CE 15 janv. 1997, req. n 141737. (6) CE 23 nov. 1988, req. n 59236. (7) CAA Douai, 2 dc. 2003, req. n 00DA00824. (8) CAA Bordeaux, req. n 00BX00213. (9) Loi n 68-1250 du 31 dcembre 1968 relative la prescription des crancessur lEtat, les dpartements, les communes et les tablissements publics. (10) TA Amiens, n 00439, AJFP 2004, p. 222. (11) Loi n 84-53 du 26 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale.
Statut Thmatique
Fiche pratique
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La mise disposition constitue lun des outils permettant la mobilit des agents. Prononce pour une dure initiale maximale de trois ans, elle bncie aux fonctionnaires et contractuels.
Rfrences
Loi n 84-53 du 26 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale. Dcret n 2008-580 du 18 juin 2008 relatif au rgime de la mise disposition applicable aux collectivits territoriales et aux tablissements publics administratifs locaux.
Fiche pratique
son grade ou lemploi quil occupe dans son administration ou son tablissement dorigine. Sans prjudice dun ventuel complment de rmunration dment justi vers selon les rgles applicables au personnel exerant ses fonctions dans lorganisme daccueil, le fonctionnaire mis disposition peut tre indemnis par le ou les organismes daccueil des frais et sujtions auxquels il sexpose dans lexercice de ses fonctions suivant les rgles en vigueur au sein de ces structures.
> Cette che est parue dans La Gazette des communes n 2117.
noter
Un rapport de lexcutif de la collectivit territoriale, du prsident de ltablissement public ou du prsident du centre de gestion est adress tous les ans au comit technique comptent, prcisant notamment le nombre de fonctionnaires mis disposition.
retenir
Dure. La mise disposition est prononce, en principe, pour une dure maximale de trois ans. Au-del, le fonctionnaire peut notamment tre intgr directement dans le cadre demplois daccueil. Il peut tre mis n, sans pravis, la mise disposition en cas de faute disciplinaire. Salaris de droit priv. Lorsque les besoins du service le justient, les collectivits territoriales et leurs tablissements publics peuvent bncier de la mise disposition de personnel de droit priv.
Droit pnal
Analyse
ordonnance du 2 fvrier 1945 qui adapte le droit pnal et la procdure pnale la minorit en proclamant que la France nest pas assez riche denfants pour quelle ait le droit de ngliger tout ce qui peut en faire des tres sains supprime la majorit pnale, et la remplace par le discernement. La minorit devient une circonstance attnuante, mais les mineurs capables de discernement sont quel que soit leur ge pnalement responsables des infractions dont ils sont reconnus coupables (art. 122-8 du Code pnal).
afrmera donc compter du 1er janvier 2013 que le juge des enfants qui a renvoy laffaire devant le tribunal pour enfants ne peut prsider cette juridiction .
A noter
Le juge des enfants qui prsidera la juridiction de jugement ne sera plus celui qui aura suivi le mineur depuis sa mise en examen et peut-tre prononc son gard, dans un cadre civil, des mesures de protection. Cela dshumanisera un peu plus la justice des mineurs, et cela retire au juge des enfants un de ses superpouvoirs.
lire
Guide pratique du droit de la famille et de lenfant en action sociale et mdicosociale , par Pierre-Brice Lebrun, Dunod/ La Gazette Sant Social (2011) dans la collection Guides de laction sociale.
Lessentiel
La loi du 10 aot 2011 a, pour la trentetroisime fois en soixante-cinq ans, rform lordonnance du 2 fvrier 1945. Lobjectif afch est de lutter contre la rcidive, par la cration dun tribunal correctionnel pour mineurs, et de renforcer la responsabilit des parents. La personnalit du mineur, grce au dossier unique de personnalit, sera dornavant mieux prise en compte, et le prononc de la mesure ducative, de la sanction ducative ou de la peine, pourra tre diffr.
Composition. Le tribunal correctionnel pour mineurs constitue une formation spcialise du tribunal correctionnel : il en existe un dans chaque tribunal de grande instance o se trouve un tribunal pour enfants (art. L.251-7 du Code de lorganisation judiciaire - COJ). Il est compos dun prsident et de deux juges, assists dans certains cas de deux assesseurs citoyens (art. 399-2 du Code de procdure pnale - CPP). Il tait prvu quil soit prsid par un juge des enfants, mais, le 4 aot 2011, le Conseil constitutionnel a jug cette disposition non conforme la Constitution (dcision n 2011-635 DC) au motif que permettre au juge des enfants qui a t charg daccomplir les diligences utiles pour parvenir la manifestation de la vrit et qui a renvoy le mineur devant le tribunal pour enfants de prsider cette juridiction de jugement habilite prononcer des peines porte au principe dimpartialit une atteinte contraire la Constitution. Larticle L.251-3 du COJ
Comptences. Le tribunal correctionnel pour mineurs est comptent pour juger les dlits et contraventions connexes de lauteur mineur et dventuels coauteurs ou complices majeurs. Il ne peut tre saisi que par ordonnance de renvoi du juge des enfants ou du juge dinstruction (ordonnance, art. 24-2). Il peut prononcer une peine (ordonnance, art. 20-2 20-8), ou des mesures et sanctions ducatives (ordonnance, art. 15-1 17 et 19), qui peuvent dans certains cas se cumuler : ce ntait pas possible avant, mme si cela se faisait souvent. Il dsigne alors le service de la protection judiciaire de la jeunesse (PJJ) ou le service charg de veiller la bonne excution de la sanction ducative, qui doit tre excute dans un dlai ne pouvant excder trois mois compter du jugement . Le service dsign informe le juge des enfants de leur excution. Si le mineur ne la respecte pas, le tribunal pour enfants pourra prononcer son gard une mesure de placement (dans une institution ou un tablissement public ou priv, dducation ou de formation professionnelle, habilit ; dans un tablissement mdical ou mdico-pdagogique habilit ; dans un internat appropri aux mineurs dlinquants dge scolaire).
Dispense de peine. La dispense de peine peut tre accorde lorsquil apparat que le reclassement du coupable est acquis, que le dommage caus est rpar et que le trouble rsultant de linfraction a cess (art. 132-59 du CPP). La juridiction qui prononce une dispense de peine peut mme dcider que sa dcision ne sera pas mentionne au casier judiciaire. La juridiction peut ajourner le prononc de la peine lorsquil apparat que le reclassement du coupable est en voie dtre acquis, que le dommage caus est en voie dtre rpar et que le trouble rsultant de linfraction va cesser. Elle xe dans sa dcision la date laquelle il sera statu sur la peine, et laffaire est renvoye une audience qui doit avoir lieu au plus tard dans les six mois. Ajournement du prononc. Lajournement peut tre ordonn seulement si le mineur est prsent laudience. Il peut tre simple (sans conditions), ou avec mise lpreuve (pendant un dlai qui ne peut excder un an). Le mineur devra alors satisfaire des mesures de contrle (rpondre aux convocations ; justier de ses moyens dexistence et de lexcution de ses obligations ; prvenir de ses changements demploi, de ses changements de rsidence ou de tout dplacement dont la dure excderait quinze jours ; obtenir lautorisation pour tout dplacement ltranger, etc.). Il devra aussi respecter des obligations qui lui seront spcialement imposes (exercer une activit professionnelle ou suivre un enseignement ou une formation professionnelle ; tablir sa rsidence en un lieu dtermin ; rparer les dommages causs par linfraction, mme en labsence de dcision sur laction civile ; sabstenir de paratre en tout lieu spcialement dsign, etc.). Le mineur peut tre plac dans un tablissement habilit. Il peut bncier dune mesure de libert surveille prjudicielle (LSP) ; dune mesure ou une activit daide ou de rparation ; dune mesure dactivit de jour ; ou se retrouver contraint daccomplir un contrat de service en tablissement public dinsertion de la dfense .
du coupable pour le dispenser de peine. Elle pourra prononcer la peine prvue par la loi, ou procder un nouvel ajournement. La dispense et lajournement peuvent galement tre ordonns pour le prononc des mesures ducatives et des sanctions ducatives.
Le contrat de service. Le contrat qui nest pas rmunr, mais donne doit une prime calcule au prorata du nombre de mois de volontariat effectivement accomplis dure de 6 12 mois (le mineur peut demander quil soit prolong). Le contrat de service en tablissement public dinsertion de la dfense est le pendant pnal du contrat de volontariat pour linsertion issu de la loi du 31 mars 2006 pour lgalit des chances, qui permet de recevoir (en internat) une formation gnrale et professionnelle dispense par ltablissement public dinsertion de la dfense
(art. L.130-1 du Code du service national).
Le volontariat est souscrit pour une dure de 6 12 mois. Il peut tre prolong sans que sa dure puisse excder 24 mois. Il est rmunr.
affaires familiales, jusqu ce que la jurisprudence laccepte dans lintrt suprieur de lenfant , ce qui ne saurait tarder). Les informations contenues dans ce dossier sont condentielles (faire tat auprs dun tiers des informations quil contient est un dlit puni de 3 750 euros damende), il nest accessible quaux avocats du mineur, de ses pre et mre, tuteur ou reprsentant lgal, et de la partie civile, aux professionnels de la protection judiciaire de la jeunesse et aux magistrats saisis de la procdure. Heureusement, les avocats de la partie civile ne peuvent en thorie pas avoir accs aux informations lies lassistance ducative, mais il sera, en pratique, difcile de trier le dossier avant chaque consultation. Le juge des enfants peut galement autoriser les personnels du service ou de ltablissement du secteur associatif habilit saisi dune mesure judiciaire concernant le mineur le consulter. Ils se retrouvent, du coup, tenu au secret professionnel (preuve supplmentaire quils ne le sont pas de fait), ce qui complique encore un peu le cadre lgal de ce secret professionnel.
A noter
Un dcret en Conseil dEtat doit xer, aprs avis de la Commission nationale de linformatique et des liberts, les conditions dans lesquelles le dossier est conserv aprs la majorit du mineur.
savoir
Ordonnance du 2 fvrier 1945. Elle sarticule autour de quatre principes : - le privilge de juridiction (les mineurs au moment des faits sont jugs par une juridiction spcialise) ; - lexcuse de minorit (la minorit est une circonstance attnuante) ; - la primaut de lducatif sur le rpressif ; - la personnalit du mineur doit tre prise en compte. Elle prvoit trois catgories de peines : - les mesures davertissement (admonestation et remise parents, accessibles sans limite dge et mentionnes au casier judiciaire) ; - les sanctions ducatives, cres par la loi du 9 septembre 2002 (sjour en centre ducatif ferm pour les mineurs de plus de 13 ans, stage de citoyennet dun mois maximum pour les mineurs dau moins 10 ans) ; - les sanctions pnales (prison et amende accessibles ds 13 ans, ou de 20 120 heures de travail dintrt gnral pour les mineurs de plus de 16 ans).
A noter
Lajournement du prononc de la mesure ducative, de la sanction ducative ou de la peine peut tre galement ordonn lorsque les perspectives dvolution de la personnalit du mineur le justient, ou que des investigations supplmentaires sur la personnalit du mineur sont ncessaires. Le jour de laudience de renvoi au plus tard un an aprs , la juridiction pourra tenir compte de la conduite
Droit pnal
Analyse Mineurs : ce que la loi du 10 aot 2011 a chang
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IV. Un dlai rapproch et une prsentation immdiate pour lutter contre la rcidive
Larticle 14-2 de lordonnance modie clarie les conditions de la prsentation immdiate du mineur. La loi 2002-1138 du 9 septembre 2002 dorientation et de programmation pour la justice avait dj cr le jugement dlai rapproch. Un mineur jug trop vite na parfois pas le temps de prendre conscience de la gravit ou de la porte de ses actes, le suivi ducatif na pas le temps de se mettre en place, le jeune arrive devant le tribunal pour enfants sans projet crdible, bien souvent sans prise en charge, avec une dfense mal prpare et une attitude qui lui vaut rarement lindulgence du tribunal.
encourent une peine criminelle (6 mois maximum, renouvelable une fois) ou sils se sont soustraits aux obligations dun contrle judiciaire ou dune assignation rsidence avec surveillance lectronique (pas de dtention provisoire en cas de dlit pour les 13-16 ans).
Prsentation immdiate
La procdure de prsentation immdiate devant la juridiction pour mineurs nest applicable quaux mineurs rcidivistes qui encourent une peine demprisonnement suprieure ou gale un an (en cas de agrance), ou suprieure ou gale 3 ans (dans les autres cas). Elle ne peut tre engage que si des investigations sur les faits ne sont pas ncessaires, et que des investigations sur la personnalit ont t accomplies au cours des douze mois prcdents. Elle se droule, la demande du procureur de la Rpublique, dans un dlai qui ne peut tre infrieur 10 jours ni suprieur un mois (cela peut tre plus rapide si le mineur et son avocat lacceptent, moins que les reprsentants lgaux du mineur ne sy opposent). En attendant laudience, le mineur peut par le juge des enfants tre plac, en audience de cabinet, aprs un dbat contradictoire, sous contrle judiciaire ou sous assignation rsidence avec surveillance lectronique (ARSE), ou en dtention provisoire par le juge des liberts et de la dtention (JLD).
moyen des jugements qui condamnent le mineur ou le soumettent des obligations, des interdictions (ordonnance, art. 6-1). Lorsque les parents et reprsentants lgaux du mineur, rgulirement convoqus par un juge (par exemple pendant linstruction, ou lors de la mise en examen) ou par le tribunal, ne se prsentent pas, ils peuvent tre, sur dcision du juge ou du tribunal immdiatement amens par la force publique () pour tre entendus (ordonnance, art. 10-1). Ils peuvent aussi tre condamns une amende maximale de 3 750 euros, ou suivre un stage de responsabilit parentale (ils peuvent alors former opposition de la condamnation devant le tribunal correctionnel dans un dlai de 10 jours). Les parents ne pouvaient jadis tre condamns quau paiement dune amende civile que la loi du 10 aot 2011 transforme en amende correctionnelle (elle est donc mentionne au casier judiciaire).
> Cette analyse est parue dans Le Courrier des maires n 255.
Rfrences
Ordonnance n 45-174 du 2 fvrier 1945 relative lenfance dlinquante (version consolide au 1er janvier 2012). Rapport du 3 dcembre 2008 sur la rforme de la justice des mineurs (www.gazette-sante-social. fr/items/pdf/GSS-pdf/rapport-varinard-mineursdelinqu.pdf). Loi n 2011-939 du 10 aot 2011 relative la participation des citoyens au fonctionnement de la justice pnale et au jugement des mineurs (JO du 11 aot 2011, p. 13744). Circulaire du 11 aot 2011 relative la prsentation des dispositions de droit pnal et de procdure pnale de la loi n 2011-939 du 10 aot 2011 (JUSD1122738C).
Dtention provisoire
Rappelons que les mineurs gs de plus de 16 ans peuvent tre placs en dtention provisoire sils encourent une peine criminelle ou correctionnelle dau moins 3 ans ; sils se sont soustraits aux obligations dun contrle judiciaire ou dune assignation rsidence avec surveillance lectronique (ordonnance, art. 11). La dtention ne peut durer quun mois lorsque la peine correctionnelle encourue est infrieure 7 ans de prison (elle peut tre exceptionnellement prolonge dautant), et un an pour une peine criminelle (renouvelable une fois). Les mineurs gs de 13 16 ans peuvent tre placs en dtention provisoire sils
savoir
Incarcration des mineurs. Elle nest possible qu partir de 13 ans (depuis 1945) : plus de 5 000 mineurs ont t incarcrs en 2009 et 1 500 placs en dtention provisoire (Les chiffres cls de la justice 2010, ministre de la justice et des liberts, 13 dcembre 2010), 3 400 ont t scolariss en 2010, 2 ont obtenu le bac (Les chiffres cls de ladministration pnitentiaire, direction de ladministration pnitentiaire, 4 mai 2011). Formation citoyenne. La loi du 10 aot 2011 cre aussi la formation citoyenne du tribunal correctionnel : des citoyens assesseurs vont en compagnie de trois juges professionnels juger des dlits passibles de 5 ans de prison ( titre exprimental, dans le ressort de deux cours dappel). Tirs au sort sur les listes lectorales, gs dau moins 23 ans, ils interviennent aussi en appel. On les retrouve pour ces mmes dlits dans les tribunaux et chambres dapplication des peines (qui tudient les demandes de libration conditionnelle et damnagement de peine). Ils doivent voquer un motif lgitime pour se soustraire ce devoir citoyen : ils encourent dfaut 3 750 euros damende.
Droit pnal
Fiche pratique
Linjure publique
Par Philippe Bluteau, avocat au barreau de Paris
Des acteurs publics au temprament sanguin peuvent abuser du langage euri au point de profrer des noms doiseaux constitutifs, certaines conditions, de linfraction dinjure publique.
dossier prcis des affaires publiques locales, il sagira dune injure. Si au contraire le mot accompagne lnonc de faits (par exemple laccusation davoir commis un dtournement de fonds publics prcis), il pourra consister en une diffamation.
Enn, sauf tre requalis dinjure prive (punie seulement de 38 euros damende en vertu de larticle R.621-2 du Code pnal), les propos doivent avoir t profrs en public, cest--dire que leur diffusion doit avoir excd les membres dune communaut dintrts . Ds lors quun message est diffus dans les mdias ou sur internet, le caractre public du propos ne fait pas dbat.
particuliers (et non pas contre les administrations ou les corps constitus), linjure ne sera pas punie lorsquelle aura t prcde de provocations . Pour la Cour de cassation, la provocation peut tre dnie comme tout fait accompli volontairement dans le but dirriter une personne (Cass. crim., 17 janv. 1936 : Gaz. Pal. 1936, 1, p. 320). Elle doit maner de la personne vise par les propos ou de personnes qui lui sont subordonnes. Mais le juge vriera ladquation (ou, pour mieux dire, la proportionnalit) entre la provocation et la rplique injurieuse.
> Cette che est parue dans Le Courrier des maires n 256.
2La rpression
Le dlai de prescription est particulirement court : larticle 65 de la loi de 1881 le xe trois mois compter des faits. Les peines applicables diffrent selon les cas, mais la loi de 1881 est plus simple sur ce point quen matire de diffamation : quelle soit commise contre un particulier, envers les administrations publiques ou envers un fonctionnaire public, un dpositaire ou agent de lautorit publique, () un citoyen charg dun service ou dun mandat public temporaire ou permanent , raison de leurs fonctions ou de leur qualit , elle demeure punie de 12 000 euros damende (article 33 de la loi de 1881). Seule linjure profre envers une personne ou un groupe de personnes raison de leur origine ou de leur appartenance ou de leur non-appartenance une ethnie, une nation, une race ou une religion dtermine, de leur sexe, de leur orientation sexuelle ou de leur handicap, fait lobjet dune rpression accrue : six mois demprisonnement et/ou 22 500 euros damende.
noter
Lexamen du contexte dans lequel le mot est prononc ou crit sera parfois dterminant. Lexemple du mot truand est ce titre clairant. Si le terme est profr de manire gnrale, dans un discours ou un crit qui ne se rattache aucun
3Lexcuse de provocation
Larticle 33 de la loi du 29 juillet 1881 prvoit une excuse de provocation . Ainsi, lorsquelle est commise envers les
Finances
Analyse
La loi de rforme des collectivits territoriales ne supprime pas la possibilit quont les collectivits territoriales de subventionner les projets ports par dautres collectivits. Mais elle xe de nouvelles rgles quil convient de prendre progressivement en compte.
e deuxime alina de larticle L. 1111-4 du Code gnral des collectivits territoriales (CGCT), issu de la loi n 20101563 du 16 dcembre 2010, prcise que les communes, les dpartements et les rgions nancent par priorit les projets relevant des domaines de comptences qui leur ont t dvolus par la loi. Mais il envisage bien lhypothse des dcisions prises par les collectivits territoriales daccorder ou de refuser une aide nancire une autre collectivit territoriale .
Rfrences
Loi n 2010-1563 du 16 dcembre 2010, de rforme des collectivits territoriales, JO du 17 dcembre 2010. Code gnral des collectivits territoriales (CGCT), art. L. 1111-4 L. 1111-10.
convient de prendre progressivement en compte. Il est dsormais prvu larticle L. 1111-10 du CGCT que le dpartement peut contribuer au nancement des oprations dont la matrise douvrage est assure par les communes ou leurs groupements . Pour les rgions, il est indiqu au mme article que la rgion peut contribuer au nancement des oprations dintrt rgional des dpartements, des communes et de leurs groupements, ainsi que des groupements dintrt public . Sur ce point, ces nouvelles dispositions visent tant les subventions dinvestissement que les subventions de fonctionnement. Les projets communaux et intercommunaux pourront ainsi, comme par le pass, bncier de subventions rgionales et dpartementales. Eu gard ces formulations, la suppression , dont on se demande de plus en plus si elle est relle, de la clause gnrale de comptence des collectivits dpartementales et rgionales (2) naura sans doute quun impact trs limit sur lapprciation de la lgalit des subventions votes. Dpartements et rgions ne sont, en revanche, plus placs sur un pied dgalit. Si on sen tient au texte, les dpartements pourront nancer uniquement des projets ports par des communes ou des tablissements publics de coopration intercommunale (EPCI). Les rgions, de leur ct, pourront soutenir nancirement les dpartements, les communes et leurs groupements ds lors que les oprations prsentent un intrt rgional. En revanche, toujours daprs la formulation retenue, il semble que les rgions ne pourront recevoir de soutien nancier des dpartements, ni dautres rgions.
La loi natteint pas lobjectif de clarication recherch et lintervention du juge sera sans doute ncessaire pour prciser linterprtation exacte quil convient de retenir de ces nouvelles dispositions. En cas de contentieux, il faudra par exemple dmontrer que les aides rgionales prsentent bien le caractre dune opration dintrt rgional au sens de larticle 76 de la loi. On peut galement se demander si la liste des bnciaires publics des subventions rgionales englobe ou pas les syndicats mixtes et dautres structures publiques. La combinaison de ces nouvelles dispositions lgislatives spciales aux subventions entre personnes publiques avec dautres dispositions lgislatives non modies par la loi de dcembre 2010 ne manqueront pas de poser des problmes concrets. On pense notamment aux dispositions de larticle L. 4211-1 du CGCT qui donne pour mission la rgion, dans le respect des attributions des dpartements et des communes et, le cas chant, en collaboration avec ces collectivits et avec lEtat, de contribuer au dveloppement conomique, social et culturel de la rgion, notamment par la participation volontaire au nancement dquipements collectifs prsentant un intrt rgional direct .
Dpartements et rgions peuvent dcider de moduler leurs subventions en fonction des choix de gestion des communes. Pour tre rgulire, la modulation doit conserver le caractre dune mesure incitative sans la constitution dun pouvoir dautorisation ou de contrle (6). Le versement des subventions peut galement tre subordonn au respect de diverses conditions caractrisant le projet et lies, par exemple, la protection de lenvironnement, lemploi de technologies particulires ou des engagements en termes dutilisation future de louvrage. En revanche, une modulation dont lampleur est si importante quelle supprime la libert de choix des communes est illgale. Constitue une atteinte au principe de libre administration la dlibration dun conseil gnral offrant aux communes de moins de 5 000 habitants une subvention de 80 % du cot des prestations ralises par des bureaux dtudes en matire dassistance la matrise douvrage et de conduite doprations. Les prestations effectues par les services dconcentrs de lEtat ne pouvant tre subventionnes, dans la mesure o cela est de nature porter atteinte leur libert de choix dun prestataire de matrise douvrage (7). Il existait une exception la possibilit de moduler les subventions en fonction du mode de gestion sagissant des aides publiques aux communes et groupements de collectivits territoriales comptents en matire deau potable ou dassainissement (8), que le Conseil constitutionnel a dclar contraire la Constitution (9). Le droit commun rsultant de la jurisprudence du Conseil dEtat dpartement des Landes redevient donc la rgle en cette matire. Comme par le pass, dpartements et rgions ne peuvent conditionner la dlivrance dune subvention au respect de prescriptions et procdures techniques autres que celles prvues par la loi ou un dcret (CGCT, art. L. 1111-5). Restent par ailleurs illgaux les dispositifs consistant subordonner laide octroye aux communes au ltre dune autre collectivit (10). Ces principes sortent conforts de la rforme territoriale. La loi de dcembre 2010 a conduit rajouter un nouvel alina larticle L. 1111-4 qui prcise en effet que lattribution par une collectivit territoriale une autre collectivit territoriale dune aide nancire ne peut tre subordonne des conditions tenant lappartenance de la collectivit bnciaire une association, un tablissement public de coopration intercommunale ou un syndicat mixte, existant ou crer .
noter
Le principe dinterdiction des subventions dquilibre entre collectivits sort renforc de la rforme.
Par ailleurs, dans un cynisme dj soulign par la doctrine (12), la loi prvoit que les collectivits territoriales peuvent nancer toute opration gurant dans les contrats de projet Etat-rgion et toute opration dont la matrise douvrage relve de lEtat ou de ses tablissements publics. Cette disposition pourra sans doute avoir des effets pervers, notamment la tentation de surcharger le contrat de projet dactions secondaires qui bncieraient ainsi de lexception. La loi prvoit galement des dispositions spciques en matire de rnovation urbaine. Elle indique cet effet : Sans prjudice de lapplication de larticle 9 de la loi n 2003710 du 1er aot 2003 dorientation et de programmation pour la ville et la rnovation urbaine, cette participation minimale du matre douvrage est de 20 % du montant total des nancements apports par des personnes publiques ce projet . La majeure /
Finances
Analyse Les subventions entre collectivits
/ partie des commentateurs ont interprt ces dispositions comme constituant une exception au seuil des 20 %. Ces dispositions sont particulirement mal rdiges : larticle 9 de la loi de 2003 prvoyait dj que Pour assurer la ralisation des investissements engags dans le cadre du programme national de rnovation urbaine, le cot des oprations la charge des collectivits, de leurs tablissements publics de coopration intercommunale ou de leurs syndicats mixtes peut, aprs dduction des aides publiques directes ou indirectes, tre, le cas chant, infrieur 20 % du montant total prvisionnel de la dpense subventionne . La combinaison des deux textes laisse quelque peu sceptique. Une autre exception, spcifique la Corse (13), a t rcemment introduite par larticle 35 de la loi de nances recticative n 2012-354 du 14 mars 2012 (JORF du 15 mars 2012). Il est prvu que pour les projets dinvestissement en matire deau potable et dassainissement, dlimination des dchets, de protection contre les incendies de forts et de voirie communale qui sont raliss par les tablissements publics de coopration intercommunale scalit propre de Corse, ou par les communes membres dun tel tablissement lorsque les projets nentrent pas dans le champ de comptence communautaire, la participation minimale du matre de louvrage est ramene 10 % du montant total des nancements apports par des personnes publiques. Un dcret en Conseil dEtat doit xer les modalits dapplication de ces dispositions qui entrent en vigueur le 1er janvier 2012. Ce dcret, initialement prvu pour juin 2011, ntait toujours pas adopt n mars 2012.
pas lentre en vigueur de cette disposition qui semble ainsi dapplication immdiate. Dpartements et rgions seront galement soumis une exigence accrue de transparence en ce qui concerne les subventions accordes aux communes (art. 78 de la loi ; CGCT, art. L. 3312-5 et L. 4312-11). Un tat rcapitulatif des subventions attribues au prot de chaque commune prcisant la liste, lobjet des subventions, leur montant total et le rapport entre ce montant et la population de la commune doit tre annex au compte administratif du dpartement et de la rgion (applicable en 2012). A compter du 1er janvier 2015, ladoption par le dpartement et la rgion dun schma dorganisation des comptences et de mutualisation des services (CGCT, art. L. 1111-9) conditionnera la possibilit de cumuler, pour un mme projet, des subventions dinvestissement ou de fonctionnement du dpartement et de la rgion. Pour clarier les interventions publiques sur le territoire de la rgion et rationaliser lorganisation des services des dpartements et des rgions. Malgr les exceptions, nalement assez nombreuses, il sagit sans doute dun changement majeur, vraisemblablement le plus dlicat mettre en uvre. Echapperont toutefois cette rgle les subventions de fonctionnement dans les domaines de la culture, du sport et du tourisme, les projets dcids par les communes de moins de 3 500 habitants et les EPCI de moins de 50 000 habitants, les oprations dont la matrise douvrage relve de lEtat
ou de ses tablissements publics ainsi que toutes les oprations inscrites au contrat de projet tat-rgion (CGCT, art. L. 1611-8).
noter
Dpartements et rgions seront soumis une exigence accrue de transparence en ce qui concerne les subventions accordes aux communes.
Cette dernire exception a potentiellement un effet pervers, dj relev propos des exceptions au principe de la participation minimale au nancement dune opration dinvestissement par le matre douvrage public. La pratique dira si cette exception conduit ou non surcharger les contrats de projet pour viter de passer par le schma dorganisation des comptences et de mutualisation des services.
> Cette analyse est parue dans La Gazette des communes n 2119.
retenir
Transparence. Les communes pourront continuer subventionner les actions des autres collectivits qui prsentent un intrt local. Le principe dinterdiction des subventions dquilibre et des subventions forfaitaires de fonctionnement sort renforc de la loi de rforme territoriale.
4. Transparence et coordination
Larticle 77 de la loi prvoit que la dlibration du dpartement ou de la rgion tendant attribuer une subvention dinvestissement ou de fonctionnement un projet dcid ou subventionn par une collectivit territoriale ou un groupement de collectivits territoriales saccompagne dun tat rcapitulatif de lensemble des subventions attribues ce mme projet par les collectivits territoriales . Cette disposition nest pas aise mettre en uvre puisquau moment du vote lorgane dlibrant ne dispose frquemment que dun prvisionnel des autres subventions publiques. La loi ne prcise
(1) CE 16 juin 1997 req. n 170069, Dpt. Oise : RFD adm. 1997 p. 948 concl. L. Touvet. (2) La suppression de la clause gnrale de comptence des dpartements et des rgions ainsi que les rgles qui laccompagnent entrent en vigueur au 1er janvier 2015 (CGCT, art. L. 1111-4, L 1111-8, L. 3211-1, L. 4221-1 et L. 4433-1. (3) CE 27 juill. 2008 n 292396, Dpt Haute-Corse : AJDA 2009 p. 159 note M. Verpeaux. (4) CGCT art. L. 2335-2 et D 2335-3 ; Circ. NOR/INT/B/01/00136/C du 25-4-2001 sur le recensement des communes connaissant des difcults nancires particulires justiant lattribution dune subvention exceptionnelle. (5) CAA Marseille 30 mai 2000, req. n 98MA00393, prfet Alpes-de-Haute-Provence. (6) CE Ass. 12 dcembre 2003, req. n 236442, Dpt Landes, Lebon p. 502 ; AJDA 2004, p. 195. (7) CAA Versailles 9 mars 2006, req. n 03VE02793, Dpt Yvelines. (8) Loi n 2006-1772 sur leau et les milieux aquatiques du 30 dcembre 2006. (9) CC n 2011-146 QPC, 8 juill. 2011, Dpt Landes, note O. Guillaumont et C. Bernard-Guillaumont, Journal des maires oct. 2011, p. 84. (10) TA Montpellier 26 juin 1983, Cne Narbonne c/ rgion Languedoc-Roussillon, Lebon p. 561 ; AJDA 1983 p. 678 note O. Dugrip. (11) Voir notamment sur cette question : Les subventions entre collectivits territoriales , O. Guillaumont, AJDA 2009 p. 1804. (12) Requiem pour une clause gnrale de comptence ? , J-M. Pontier, JCPA n 2 janvier 2011, p. 54. (13) Rap. n 390 de Mme Nicole Bricq, Snat 21 fvrier 2012.
Finances
Fiche pratique
Les communes peuvent aider des associations en leur octroyant une subvention, en mettant leur disposition des agents ou encore des locaux et du matriel. Elles doivent toutefois tre vigilantes quant aux rgles juridiques respecter.
tient ce dernier de statuer chaque anne sur le montant des subventions accordes.
ces dernires ntant pas affectes. Et linterrogation demeure pour les subventions dquilibre, cest--dire celles verses an dassurer lquilibre nancier de lassociation. Que se passe-t-il alors quand la structure ralise nalement un excdent ? La collectivit pourrait, dans ce cadre, soutenir que, destine viter le dcit de lassociation, la subvention doit tre considre comme affecte et en exiger alors le reversement, le but lquilibre nayant pas t respect.
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/ au moins doivent tre pris en compte. Le premier tient linitiative du projet : il incombe lassociation de dnir pralablement un projet ou une action et de solliciter une subvention pour pouvoir en assurer la ralisation. Le deuxime critre est celui de la rmunration. La subvention vise nancer un projet dintrt gnral, sans contrepartie directe pour la collectivit et sans que lassociation nen assume gnralement le risque nancier. Enn, le troisime critre est celui de loprateur conomique : il ne peut y avoir march ou DSP si lassociation nest pas un oprateur conomique. Or la structure associative ne peut pas tre considre comme un oprateur sur un march concurrentiel.
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Urbanisme
urbains (PDU) pour devenir un instrument privilgi de la mise en cohrence des politiques publiques territoriales. La Fnau a ainsi mobilis les moyens dexpertise de son rseau pour recenser, capitaliser et mutualiser les expriences. Cet ouvrage militant se veut le tmoin de cette rvolution dans les mthodes et les pratiques de la planication urbaine.
Mensuel dit par SAS TERRITORIAL BP 215 - 38506 Voiron Cedex Site Internet : www.territorial.fr Prsident-Directeur de la publication : Guillaume Prot Directrice gnrale : Vronique Billaud Associ principal : Groupe Moniteur Holding SAS Directeur gnral adjoint ditorial et stratgie : Hugues Prinel Directeur gnral adjoint administration et nances : Laurent Lvrino Directeur du dveloppement et des contenus : Laurent Boidi Rdaction Directeur des rdactions : Hugues Prinel Coordination ditoriale : Jean-Marc Joanns, Xavier Brivet Ont collabor ce numro : Delphine Gerbeau et Ankora Ralaidovy, redactionjuridique@lagazettedescommunes.com Ralisation Directeur du studio graphique : Laurent Brugiregarde Maquettiste : Stphane Mimouni Premier secrtaire de rdaction : Vronique Garcia Dessinateur : Manuel Gracia Publicit 17 rue dUzs, 75108 Paris Cedex 2 Tl. : 01 40 13 31 86 Fax : 01 40 13 51 08 Email : pub.collectivites@groupemoniteur.fr Web Responsable technique Web : Sbastien Mrieux Abonnement Administratif : 113 TTC/an Personnel : 58 TTC/an Prix au numro : 13 TTC Tl. : 04 76 65 93 78 Fax : 04 76 05 01 63 Impression Imp. des Deux-Ponts ZA des Condamines, Bresson 38320 Eybens N de commission paritaire : 0515T87207 ISSN : 1268-9114 Dpt lgal : parution Rf. bancaires : Caisse dpargne RhneAlpes - Code Banque : 13825 - Code guichet : 00200 - Compte n 08776443495 - Cl RIB : 51 IBAN : FR76 1382 5002 0008 7764 4349 551 Bank identication code (BIC) : CEPAFRPP382 N SIRET : 404 926 958 00020 Code APE : 5813Z
Nouveau quinquennat
Gestion
Le dialogue en gestion
Ralis par une vingtaine de contributeurs de lAssociation nances gestion valuation des collectivits territoriales (Agese), le guide du dialogue de gestion recense les bonnes pratiques en la matire dans les collectivits territoriales. Guide des bonnes pratiques de dialogue de gestion, Agese, mai 2012.
http://www.agese.fr
Questions/rponses
Vos questions
Retenues sur le traitement
En cas dabsence de service fait pendant plusieurs jours conscutifs, le dcompte des retenues doit-il porter sur toutes les journes, y compris les samedis et dimanches ?
OUI Le dcompte des retenues sur traitement slve, en principe, eu gard au caractre mensuel et forfaitaire du traitement dni par le dcret n 62-765 du 6 juillet 1962 portant rglement sur la comptabilit publique, autant de trentimes que de journes comprises dans la priode dabsence de service fait. Dans le cas dun fonctionnaire territorial absent de son service, sans autorisation, du 26 au 29 octobre inclus, la collectivit tait tenue doprer galement une retenue les 27 et 28 octobre, alors mme quil sagissait dun samedi et dun dimanche au cours desquels lintress navait aucun service accomplir. Toutefois, ces rgles ne pouvant porter atteinte au droit cong annuel dun agent, des jours de cong annuel pralablement accords ne pourraient tre comptabiliss dans la retenue.
Loi n 84-53 du 26 janvier 1984 portant dispositions statutaires relatives la fonction publique territoriale, art. 87. Dcret n 62-765 du 6 juillet 1962 portant rglement sur la comptabilit publique, art. 1er. CE, 27 juin 2008, Min. conomie, nances et emploi , req. n 305350. CE, 24 juin 2011, Cne Neuilly-sur-Seine , req. n 336908. CIG Petite Couronne Ile-de-France
juridiques
Chaque mois, nous rpondons vos questions avec le concours du Conseil national des barreaux (www.cnb.avocats.fr) et les experts statutaires du CIG Petite couronne de la rgion Ile-de-France
Publicit extrieure
Quelle rglementation sapplique la publicit sur les bches de chantier ?
Le dcret 2012-118 du 30 janvier 2012 (JO du 31 janvier 2012, p. 1741) rforme la rglementation applicable la publicit extrieure pour protger le cadre de vie. Il entrera en vigueur le 1er juillet 2012. Ce texte prvoit que les bches de chantier pourront comporter de la publicit sur la moiti de leur surface. Les bches publicitaires devront respecter une rgle de densit. Larticle 4 du dcret indique que la demande dautorisation demplacement dune bche de chantier comportant de la publicit auprs de la mairie comporte lindication du lieu, de la nature et de la dure des travaux ; lindication de lemplacement de lchafaudage, de la surface de la bche et de sa dure dinstallation ; le nom des personnes, ou la dnomination ou la raison sociale des entreprises, dsirant apposer ou faire apposer une bche comportant de la publicit, ainsi que leur adresse. Larticle 11 du dcret du 30 janvier 2012 xe les prescriptions techniques applicables ces dispositifs.
Lacit
Le maire peut-il accorder aux agents des autorisations dabsence loccasion des principales ftes religieuses ?
Si les agents publics sont astreints dans lexercice de leurs fonctions un strict devoir de neutralit, cette exigence ne va pas jusqu leur interdire de sabsenter les jours o leurs convictions religieuses leur recommandent de ne pas travailler. Pour autant, larticle 59 de la loi n 84-53 du 26 janvier 1984 relative la fonction publique territoriale, permettant loctroi dautorisations spciales dabsence, ne vise pas les autorisations dabsences pour motif religieux. Cest en ralit la jurisprudence qui a ouvert cette possibilit. Comme toute autorisation dabsence, cela ne constitue quune facult pour le chef de service, et ne saurait tre accord de plein droit lagent. Surtout, cela ne saurait compromettre le fonctionnement normal du service (CE, 12 fvr. 1997, req. n 125893). Une telle autorisation ne parat devoir tre accorde, en outre, que pour un motif strictement religieux (CE, 3 juin 1988, n 67791). Toutefois, il nest nullement exig de lagent quil prouve son appartenance une quelconque confession. Pour plus de scurit juridique, il appartiendra lassemble dlibrante de xer les conditions dattribution et la dure desdites autorisations aprs avis du CTP. An de dterminer les jours susceptibles dtre revendiqus, elle pourra sinspirer dune circulaire ministrielle publie chaque anne qui liste les dates des crmonies propres aux principales confessions (cf. la circulaire du 10 fvrier 2012 : MFPF1202144C). Enn, un doute subsiste concernant la possibilit deffectuer une retenue sur rmunration en labsence de service fait, le texte de larticle 59 prcit se contentant de prciser quune autorisation spciale dabsence nentre pas en compte dans le calcul des congs annuels. La plus grande prudence simpose en labsence de jurisprudence publie sur ce point.
Gabrielle Chapon, avocate, cabinet Chapon
Jury dassises
Un fonctionnaire territorial amen participer un jury dassises ou cit comme tmoin devant une juridiction rpressive bncie-t-il de droit dune autorisation spciale dabsence ?
OUI Les agents publics appels participer une session dassises en tant que jurs, ou cits comparatre comme tmoins devant une juridiction rpressive, bncient de droit dune autorisation spciale dabsence, pour le ou les jours concerns, dans le cas o labsence ncessaire se produit durant une priode travaille. En vertu du Code de procdure pnale, il est, en effet, fait obligation tout citoyen requis de dfrer la citation qui lui a t notie, sous peine damende. Les agents concerns doivent, en consquence, tre dgags de leurs obligations professionnelles. Ils produisent au service des ressources humaines dont ils relvent une copie de la citation comparatre ou de la convocation quils ont reue par lettre. Leur rmunration est alors maintenue pendant leur absence.
Code de procdure pnale, art. 101, 267 et 288. TA Saint-Denis de la Runion, 29 novembre 2000, n 9900971. Rponse ministrielle la question crite de Gilbert Chabroux n 01303, JO du Snat du 13 novembre 1997. Rponse ministrielle la question crite de Marie-Jo Zimmermann n 75096, JO de lAssemble nationale du 5 avril 2011. CIG Petite Couronne Ile-de-France
Scurit civile
Existe-t-il une date butoir pour raliser un plan de prvention du risque inondation (PPRI) ?
Les plans de prvention des risques naturels prvisibles (PPRN), crs par la loi du 2 fvrier 1995 dite loi Barnier , tendent matriser lurbanisation dans les zones risques pour rduire la vulnrabilit des personnes et des constructions ceux-ci. Les dispositions lgislatives et rglementaires en vigueur ne xent aucune date butoir pour la mise en place dun plan de prvention du risque naturel dinondation (PPRNI), dont linitiative de la prescription et la responsabilit de llaboration incombent aux prfets de dpartement. Il va cependant de lintrt des maires de solliciter la mise en uvre dune telle procdure. Dune part, en effet, le lgislateur a institu un rgime assurantiel incitatif consistant moduler dfavorablement le montant de la franchise dassurance applicable aux biens, autres que les vhicules terrestres moteurs, des habitants de communes non couvertes par un PPRN. Dautre part, et surtout, il appartient au maire de mettre en uvre les outils de planication propres assurer la scurit de ses administrs, sous peine de voir le cas chant la responsabilit de sa commune, voire sa responsabilit personnelle, recherche en cas de survenance dinondation causant des prjudices matriels ou humains sur le territoire de sa commune. Une fois prescrite, la procdure dlaboration doit tre mene bien dans un dlai de trois ans (art. R.562-2, C. env.).
Nicolas Josselin, SCP davocats Valadou-Josselin
Assurance
En se rendant un conseil municipal, le maire a provoqu un accident de la route. Quelle assurance doit indemniser la victime ?
Ds lors que la faute commise par le maire est qualiable de faute de service, il appartiendra lassureur de la commune dindemniser le tiers de lintgralit des prjudices matriels occasionns par laccident. Cette solution trouve sappliquer que le vhicule conduit par llu soit un vhicule communal ou son vhicule personnel, sous rserve, dans ce dernier cas, que le maire ait pralablement inform lassureur de la commune de lutilisation de son vhicule personnel aux ns dexercice de ses fonctions et que la police dassurance de la commune garantisse une telle hypothse. Il en va diffremment lorsque la faute du maire constitue une faute personnelle, comme par exemple une infraction au Code de la route, cause directe et exclusive de laccident. En effet, une commune qui contracte une police dassurance pour garantir sa responsabilit civile ne peut y inclure la garantie de la responsabilit personnelle du maire. Il appartient donc aux maires de souscrire une police dassurance qui couvrira leur responsabilit personnelle et dont ils paieront les primes, qui ne peuvent tre prleves sur le budget communal.
Nicolas Josselin, SCP Valadou-Josselin