LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS

EN LA PROPUESTA DE ANTEPROYECTO DE LEY DE MODERNIZACIN DEL CCDIGO CIVIL

Diego Parrado Cuarental 12416932Z

NDICE

1.- Introduccin.. 3

2.- La clausula rebs sic stantibus. 4

3.- La posicin de la doctrina ante la laguna legal. 7

4.- El art. 1213 de la Propuesta.. 8

5.- Conclusiones 12

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1.- Introduccin

El Cdigo Civil de 1889 no recogi en su redaccin original ni recoge actualmente la doctrina de la clusula rebus sic stantibus, segn la cual pueden surgir circunstancias posteriores a la celebracin del contrato que justifiquen el incumplimiento del deudor perjudicado por ellas. En efecto, debido a que el Cdigo espaol sigui el texto del Cdigo Civil francs de 1804, bajo cuya vigencia se haba rechazado tal doctrina, no encontramos en nuestro Cdigo ninguna norma sobre revisin o resolucin del contrato por alteracin sobrevenida de las circunstancias. Con posterioridad a la Guerra Civil, el Tribunal Supremo recuper la doctrina rebus, con carcter rigurosamente excepcional, por razones de equidad, pero de forma muy estricta. Desde entonces el Tribunal ha tendido a considerar que la clusula rebus es un remedio extralegal, peligroso, admisible slo en casos de cambios extraordinarios, imprevisibles y generadores de una desproporcin exorbitada en la economa contractual. Mayor suerte parece estar corriendo la clausula rebus en los ltimos tiempos: desde 2008 la recesin de la economa mundial y espaola ha llevado a un incremento extraordinario de la revisin y renegociacin de los contratos, lo que ha propiciado que, en enero de 2009, el Ministerio de Justicia publicara una Propuesta de Anteproyecto de Ley de Modernizacin del Cdigo Civil en materia de Obligaciones y

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Contratos1, elaborada por la Comisin General de Codificacin. Entre otras novedades, el Anteproyecto propone incluir en el Libro IV de las Obligaciones y Contratos un Captulo VIII, de la alteracin extraordinaria de las circunstancias bsicas del contrato, con un nuevo artculo 1213: Si las circunstancias que sirvieron de base al contrato hubieren cambiado de forma extraordinaria e imprevisible durante su ejecucin de manera que sta se haya hecho excesivamente onerosa para una de las partes o se haya frustrado el fin del contrato, el contratante al que, atendidas las circunstancias del caso y especialmente la distribucin contractual o legal de riesgos, no le sea razonablemente exigible que permanezca sujeto al contrato, podr pretender su revisin, y si sta no es posible o no puede imponerse a una de las partes, podr aqul pedir su resolucin. La pretensin de resolucin slo podr ser estimada cuando no quepa obtener de la propuesta o propuestas de revisin ofrecidas por cada una de las partes una solucin que restaure la reciprocidad de intereses del contrato.

Conviene por ello analizar qu supondra tal propuesta de modificacin en nuestro derecho de las obligaciones y contratos.

2.- La clausula rebs sic stantibus

GOBIERNO DE ESPAA/MINISTERIO DE JUSTICIA, Boletn de Informacin. Ao LXIII, Enero de 2009. Edita: Secretara General Tcnica. Centro de Publicaciones. Imprenta del Boletn Oficial del Estado, Madrid, 2009. [Escriba texto]

La doctrina de la clusula rebus sic stantibus et aliquo de novo non emergentibus (mientras las cosas sigan como eran y no surja algo nuevo) tiene su origen en el derecho cannico2 y permita la modificacin o resolucin de un contrato por alteracin sobrevenida de las circunstancias que concurran en el momento de su celebracin. Esta doctrina fue acogida por la Escuela del Derecho Natural y ms tarde, con el auge de las teoras de la voluntad en el siglo XIX, cay en descrdito y fue rechazada por el Cdigo civil francs de 1804, circunstancias que explican su ausencia en el Cdigo Civil espaol de 1889 (que sigui la estela de aquel). Ello se debi a que, en la poca, la clausula rebus se consideraba contraria al principio general de vinculacin de los contratos (pacta sunt servanda), principal instrumento de proteccin de las inversiones realizadas por una de las partes en la relacin contractual frente al oportunismo potencial de la otra. Supngase, por ejemplo, un contrato de fabricacin y venta de maquinaria para una empresa en el que, tiempo despus de su celebracin, cuando el trabajo est ya casi terminado, un cambio en las circunstancias econmicas persuade a dicha empresa de que la maquinaria encargada no sera rentable, por lo cual decide cancelar el pedido, perjudicando claramente al fabricante, que ya habr realizado los oportunos gastos para tener lista la maquinaria a vender. Es por este motivo, proteger las inversiones de una parte frente al oportunismo de la otra, por el que se mir durante mucho tiempo con desconfianza a la clausula rebus.

Alteracin de las circunstancias en el art. 1213 de la Propuesta de Modernizacin del Cdigo

civil en materia de obligaciones y contratos, Pablo Salvador Coderch, pp. 15-16. Consultado en http://www.indret.com/pdf/687_es.pdf

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Ya en el S. XX, en Espaa, la doctrina de la clusula rebus fue recuperada por la jurisprudencia del Tribunal Supremo despus de la catstrofe de la Guerra Civil, si bien su restablecimiento tuvo lugar con un rigor descomunal, y as hasta nuestros das. Prueba de ellos es que, todava en 20073, el Tribunal Supremo (*) reproduca el enunciado originario de la doctrina, en cuya virtud: A) () la clusula rebus sic stantibus no est legalmente reconocida; B) Que sin embargo, dada su elaboracin doctrinal y los principios de equidad a que puede servir, existe una posibilidad de que sea elaborada y admitida por los Tribunales, C) Que es una clusula peligrosa, y, en su caso, debe admitirse cautelosamente; D) Que su admisin () requiere como premisas fundamentales: a) alteracin extraordinaria de las circunstancias en el momento de cumplir el contrato en relacin con las concurrentes al tiempo de su celebracin; b) una desproporcin exorbitante, fuera de todo clculo, entre las prestaciones de las partes contratantes que verdaderamente derrumben el contrato por aniquilacin del equilibrio de las prestaciones; y c) que todo ello acontezca por la sobreveniencia de circunstancias radicalmente imprevisibles. (*) En el caso resuelto en casacin por la Sentencia que se acaba de citar, la circunstancia sobrevenida habra consistido en la alteracin, posterior al contrato, del precio del aceite vendido. El Tribunal no la consider imprevisible y juzg que, adems, ya haba sido compensada () en sucesivas correcciones a la baja del precio mnimo de garanta estipulado originariamente, fruto de posteriores negociaciones entre las partes. El principal motivo para una formulacin tan estricta y cautelosa reside en que la clusula es alegada normalmente por la va subsidiaria como un comodn para el caso
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STS de 25 de enero de 2007 (RJ 592), FD 331

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en que las pretensiones principales no resulten admitidas. As, en la mayora de los casos las alegaciones se refieren a casos en los cuales el cambio de circunstancias fue previsto, o era previsible, o que ya haban llevado a una renegociacin que luego no haba resultado suficiente para reequilibrar la relacin desde el punto de vista de los intereses de una de las partes. Esto se ve tambin en otras sentencias del Tribunal Supremo como las siguientes: - STS, 1, 29.5.1996: El aumento de valor de la finca objeto de la opcin de compra no puede calificarse por s solo de alteracin completamente extraordinaria ni menos an puede reputarse consecuente a circunstancias radicalmente imprevisibles, [ya que] un cierto aumento de valor se previ por las partes al incrementar el precio en un diez por cien cada cinco aos (F.D. 5). - STS, 1, 15.11.2000: Resulta inconcebible que una empresa constructora como la recurrente con dedicacin al negocio inmobiliario no haya previsto la variabilidad urbanstica de tales terrenos, que no puede decirse que tenga carcter imprevisible (F.D. 4).

3.- La posicin de la doctrina ante la laguna legal.

Hasta la fecha, y a la vista de lo que pueda suceder con el art. 1213 de la Propuesta, el legislador no ha considerado oportuno incluir en nuestro Cdigo la mencionada clausula rebus. No hay, por consiguiente, ninguna regla general que establezca la revisabilidad o resolucin de los contratos por alteracin de las circunstancias. Tal

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vaco legal ha llevado a parte de la doctrina4 a adoptar diversas teoras, que pueden resumirse en las siguientes: 1. Algunos autores entienden que la alteracin de las circunstancias supone una lesin para aquel a quien la alteracin perjudica. 2. Segn otros, tal alteracin rompe el equilibrio de las prestaciones recprocas y deja sin causa la obligacin de una de las partes que, al hacerse excesivamente onerosa, no encuentra ya verdadera contraprestacin en la de la otra parte. 3. Para un tercer sector de la doctrina, en los contratos a los que afecta una alteracin de circunstancias, de no modificar o extinguirse los mismos se produce el enriquecimiento sin causa de una de las partes. 4 En opinin de otros, cuando se exige tal cual se pact originariamente la ejecucin del contrato por la parte a la que favorece la alteracin de las circunstancias, estamos ante un caso de abuso de derecho. 5. A otros autores les parece que la peticin de que el contrato se cumpla tal cual se pact es contraria a la buena fe, por lo que debe rechazarse. 7. Finalmente, hay quien opina que la alteracin de las circunstancias, al hacer muy gravoso el cumplimiento del contrato para una de las partes, constituye un caso de fuerza mayor.

4.- El art. 1213 de la Propuesta. Dice el nuevo artculo 1213 de la Propuesta:

Manuel ALBALADEJO (1989, pp. 485-486)

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Si las circunstancias que sirvieron de base al contrato hubieren cambiado de forma extraordinaria e imprevisible durante su ejecucin de manera que sta se haya hecho excesivamente onerosa para una de las partes o se haya frustrado el fin del contrato, el contratante al que, atendidas las circunstancias del caso y especialmente la distribucin contractual o legal de riesgos, no le sea razonablemente exigible que permanezca sujeto al contrato, podr pretender su revisin, y si sta no es posible o no puede imponerse a una de las partes, podr aqul pedir su resolucin. La pretensin de resolucin slo podr ser estimada cuando no quepa obtener de la propuesta o propuestas de revisin ofrecidas por cada una de las partes una solucin que restaure la reciprocidad de intereses del contrato.

En definitiva, puede decirse que la reconstruccin conceptual de la clausula rebus recibe la doctrina tradicional, si bien el nuevo artculo elimina el excesivo rigor formal y de contenido anterior. As queda patente en los siguientes aspectos: - Sigue hablndose de alteracin o cambio de las circunstancias, y as el propio ttulo del Captulo VIII se refiere a alteracin de las circunstancias del contrato. - Tambin, como en la jurisprudencia, la alteracin o cambio han de ser extraordinarios (Si las circunstancias () hubiesen cambiado de forma

extraordinaria), pero no obstante desaparecen las referencias a la naturaleza alegal, al carcter peligroso de la doctrina y a las imprescindibles cautela o prevenciones con podra admitirse: ya no es una doctrina alegal, ha dejado de ser un cuerpo extrao al sistema del derecho de contratos contemplado por la Propuesta. Tampoco es un remedio de equidad.
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- Temporalmente, el cambio debe haberse producido durante la ejecucin del contrato. No habra debido tener lugar en el momento de su celebracin. - Permanece la exigencia de que el cambio debe ser imprevisible, esto es, que el cambio de circunstancias no fuera objetivamente anticipable por la parte desfavorecida por la alteracin. Corresponder entonces al demandado poner de manifiesto las seales o indicios objetivos que permitan anticipar el cambio mismo y bastar para ello probar que su existencia resultaba del conocimiento ordinario en el momento de la celebracin del contrato. - Como sealbamos antes, la jurisprudencia proyectaba la exigencia de que tal cambio de circunstancias produjera una desproporcin exorbitante, fuera de todo clculo, entre las prestaciones de las partes () que verdaderamente derrumben el contrato por aniquilacin del equilibrio de prestaciones. El proyectado art. 1213, por el contrario, es mucho ms moderado y se limita a exigir que la ejecucin se haya hecho excesivamente onerosa para una de las partes o se haya frustrado el fin del contrato. Se requiere por tanto la alternativa concurrencia de esos dos requisitos, que ahora analizamos: 1) Por lo que respecta a la excesiva onerosidad, la Propuesta acoge la idea de hardship tal como resulta del art. 6.2.2. de los Principios Unidroit sobre los Contratos Comerciales Internacionales 2004: hay excesiva onerosidad (hardship) cuando el equilibrio del contrato es alterado de modo fundamental por el acontecimiento de ciertos eventos, bien porque el costo de la prestacin a cargo de una de las partes se ha incrementado, o porque el valor de la prestacin que una parte recibe ha disminuido, y:

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a) dichos eventos acontecen o llegan a ser conocidos por la parte en desventaja despus de la celebracin del contrato; b) los eventos no pudieron ser razonablemente tenidos en cuenta por la parte en desventaja en el momento de celebrarse el contrato; c) los eventos escapan al control de la parte en desventaja; y d) el riesgo de tales eventos no fue asumido por la parte en desventaja. 2) En cuanto a la segunda alternativa, sobre frustracin del fin del contrato (o se haya frustrado el fin del contrato), puede relacionarse con la citada doctrina espaola sobre la influencia de la causa del negocio: el contrato, considerado como un todo, ha quedado privado de base o fundamento y, por tanto, no puede alcanzar su fin. De ese modo, si las circunstancias en que consisti la base del contrato se modifican sustancialmente despus de su celebracin y las partes no habran celebrado el contrato o lo habran celebrado de otro modo de haber previsto tal alteracin, puede exigirse una adecuacin del contrato, en la medida en que, consideradas todas las circunstancias del caso concreto y, en particular, la distribucin contractual o legal de los riesgos, la sujecin al contrato originario no sea exigible a una de las partes. - Tambin de la doctrina jurisprudencial de la clusula rebus se respeta en relacin a sus efectos la preferencia de la pretensin revisin sobre la de resolucin del contrato que se establece explcitamente con carcter subsidiario: el contratante al que () no le sea razonablemente exigible que permanezca sujeto al contrato, podr pretender su revisin, y si sta no es posible o no puede imponerse a una de las partes, podr aquel pedir su resolucin. Aade el art. 1213.2 que la pretensin de resolucin solo podr ser estimada cuando no quepa obtener de la propuesta o propuestas ofrecidas por

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cada una de las partes una solucin que restaure la reciprocidad de intereses del contrato.

5.- Conclusiones

En definitiva, la eventual incorporacin del texto del art. 1213 de la Propuesta al Cdigo civil supondra lo siguientes cambios en nuestro derecho de obligaciones y contratos:

a. La regla sobre alteracin de las circunstancias se incorporara al derecho positivo y dejara de ser doctrina legal (jurisprudencia), la cual est sujeta a cambios por motivos razonados, a juicio de la Sala 1 del Tribunal Supremo.

b. La positivacin de la regla conllevara la desaparicin de la principal cautela sobre el carcter alegal de la clusula, tradicionalmente esgrimida por el Tribunal Supremo ante cualquier pretensin de aplicabilidad.

c. Dejara de estar basada en la equidad (art. 3.2 CC) y pasara a incorporarse en el derecho positivo, de modo que bastara la referencia al art. 1213 para constituir un Fundamento de Derecho.

d. Desapareceran varios rasgos calificativos e interpretativos presentes en la doctrina jurisprudencial sobre la clusula rebus sic stantibus: clusula peligrosa,
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desproporcin exorbitante, fuera de todo clculo, sobreveniencia de circunstancias radicalmente imprevisibles, etc (STS, 1, de 25 de enero de 2007 (RJ 592), FD 3).

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