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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE CCSA- DEPARTAMENTO DE DIREITO PBLICO Prof. Paulo Leo PROCESSUAL PENAL: Processo nos crimes de abuso de autoridade. Nos crimes contra a honra. Processo nos crimes de entorpecentes. Processos nos crimes de falncia. Nos crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos.

I - PROCEDIMENTO PARA APURAO DOS CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE Base Legal: Arts. 3 e 4 da Lei n 4.898/65 (Crimes) Arts. 12 a 29 da Lei n 4.898/65 (Procedimento) A Lei que versa sobre os crimes de abuso de autoridade contempla sanes de natureza administrativa, civil e penal. Limitar-me-ei nesse texto a examinar as questes de natureza processual penal. Direito de Representao Embora a Lei regule o direito de representao contra abusos praticados por autoridade, em verdade, a norma no tcnica nesse ponto e a mesma equivale a notitia criminis quando exercida pelo ofendido ou delatio criminis, quando exercida por qualquer do povo. de se observar que o art. 12 da referida norma dispe: Art. 12. A ao penal ser iniciada, independentemente de inqurito policial ou justificao por denncia do Ministrio Pblico, instruda com a representao da vtima do abuso. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ABUSO DE AUTORIDADE. REPRESENTAO. DESNECESSIDADE. TRANCAMENTO DO INQURITO. APLICAO DO RITO DA LEI N 9.099/95. I - Em se tratando de crime de abuso de autoridade Lei n 4.898/65 - eventual falha na representao, ou mesmo sua falta, no obsta a instaurao da ao penal. Isso nos exatos termos do art. 1 da Lei n 5.249/67, que prev, expressamente, no existir, quanto aos delitos de que trata, qualquer condio de procedibilidade (Precedentes do STF e do STJ). II - O trancamento de inqurito, conquanto possvel, cabe apenas nas hipteses excepcionais em que, prima facie, mostra-se evidente a atipicidade do fato ou a inexistncia de autoria por parte do indiciado, no sendo cabvel quando h apurao plausvel de conduta que, em tese, constitui prtica de crime, como ocorreu na espcie (Precedentes). III - Com o advento da Lei n 11.313/2006, que modificou a redao do art. 61 da Lei n 9.099/95 e consolidou entendimento j firmado nesta Corte, "consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2

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(dois) anos, cumulada ou no com multa", independentemente de a infrao possuir rito especial. Writ parcialmente concedido. (HC 59.591/RN, 5 Turma, Rel. Ministro FELIX FISCHER, julgado em 15.08.2006, DJ 04.09.2006 p. 317) Lei 5.249/67, Art. 1 - A falta de representao do ofendido, nos casos de abusos previstos na Lei n 4.898, de 9 de dezembro de 1965, na obsta a iniciativa ou o curso de ao pblica. PROCEDIMENTO 1) Oferecimento da denncia em duas vias, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sendo a pea inaugural instruda com a representao (notcia do crime) da vtima do abuso, podendo ser arroladas at 3 (trs) testemunhas. - Alm de observar os requisitos do art. 41 do CPP, o MP dever requerer a citao do acusado, bem como a designao da audincia de instruo e julgamento (art. 13); - Para a comprovao da materialidade do ilcito penal, poder o Ministrio Pblico valer-se do concurso de mais testemunhas, ditas qualificadas (art. 14, a), ou requerer ao juiz at 72 horas da audincia marcada, a designao de perito para realizao do exame necessrio. 2) Juzo de admissibilidade da acusao, pelo Juiz, em 48 horas, com o recebimento ou rejeio da denncia (art. 17) 3) Recebendo a inicial, o Juiz determina a citao do acusado, designando dia e hora para realizao da audincia de instruo e julgamento, que dever ocorrer dentro de 5 (cinco) dias (art. 17) 4) Audincia de Instruo e Julgamento (arts. 22 e 23) Ato concentrado, no qual so realizadas as seguintes providncias: - Qualificao e interrogatrio do acusado; - oitiva das testemunhas, que podero ser apresentadas independentemente de intimao; - oitiva do perito, se houver necessidade; - debates orais, com 15 (quinze) minutos para cada parte, prorrogveis por mais 10 (dez); - sentena de plano

II PROCEDIMENTO PARA APURAO DOS CRIMES CONTRA A HONRA (CALNIA, DIFAMAO E INJRIA) Base Legal: Arts. 519 A 523 DO CPP (Procedimento) Arts. 138 a 140 do CP (Crimes) Quais crimes ? - calnia - injria - difamao (omisso involuntria do legislador)

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No abrange os crimes contra honra previstos na Lei de Imprensa, no Cdigo Penal Militar, no Cdigo eleitoral, na Lei de Segurana Nacional e no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes. Os crimes contra a honra so, em regra, de ao privada o art. 145, CP, diz isto. Eventualmente, a ao pblica incondicionada, quando for o caso de injria real quando resulta leso corporal; ou ao pblica condicionada representao, no caso de crime contra a honra de funcionrio pblico; ou, ainda, a ao pblica condicionada requisio do Ministro da Justia, no caso de crime contra a honra do presidente ou chefe de estado estrangeiro. Observar que, na maioria das vezes, crimes contra a honra so de menor potencial ofensivo, razo pela qual se aplica o rito sumarssimo. Da ento, temos que s se aplica o rito do art. 519 e SS do CPP se no for o caso de aplicar o rito sumarssimo. Quando o crime for de ao privada, o CPP prev, no art. 520, uma Audincia de reconciliao ver arts. 520 a 522, CPP, sob pena de nulidade absoluta. Se o autor da queixa no se fizer presente na audincia de reconciliao, o juiz ir declarar perempta a ao (art. 60, III, CPP); por outro lado, se quem no comparece o acusado, da entende-se que ele no quer fazer acordo. Pedido de explicaes - art. 144, CP Trata-se de medida preparatria e facultativa para o oferecimento da queixa quando houver obscuridade, ambigidade ou equivocidade da ofensa em virtude dos termos empregados ou do verdadeiro sentido das frases. No cabe o pedido se j tiver ocorrido a decadncia do direito de queixa ou se tratar de fato revestido de causa excludente de ilicitude ou abrangido pela imunidade judiciria. Processa-se da seguinte forma: requerimento do ofendido deferimento de audincia - notificao do autor do fato - realizao da audincia lavratura de termo - entrega dos autos ao ofendido. A deciso que indefere o pedido de explicaes impugnvel por apelao (deciso com fora de definitiva - art. 593, II, CPP). A ausncia do autor do fato equivale recusa em dar explicaes; no gera presuno da prtica do crime. A distribuio do pedido no suspende o prazo de decadncia e previne a jurisdio. Observaes iniciais:
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A ao penal tipicamente de iniciativa privada.

PROCEDIMENTO 1) Oferecimento da queixa pelo querelante, podendo ser arroladas at 8 (oito) testemunhas 2) Audincia de reconciliao (art. 520, CPP) Havendo conciliao, ser lavrado termo de desistncia, sendo a queixa arquivada. 3) No caso de no haver conciliao, o juiz receber a queixa, interrogando o querelado. 4) Defesa prvia, em trs dias 5) Audincia para ouvir as testemunhas arroladas pela acusao. 6) Audincia para ouvir as testemunhas arroladas pela defesa. 7) Diligncias

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8) Alegaes finais escritas 9) Determinao de ofcio de diligncias 9) Sentena A no realizao da audincia implica nulidade absoluta. Antes de design-la o juiz deve proceder uma anlise preliminar da inicial (ocorrncia de extino da punibilidade ou inpcia). Esta audincia tem por objetivo reconciliar as partes e evitar o cometimento de novas infraes em decorrncia da animosidade entre a partes. A designao de data para a audincia no constitui constrangimento ilegal sanvel por habeas corpus. O no comparecimento do notificado no acarreta nenhuma sano penal. Pode o juiz determinar a conduo coercitiva, nos termos do art. 260, CPP. A ausncia do querelante NO acarreta a extino da punibilidade por perempo. HABEAS CORPUS. IMPETRAO NA PENDNCIA DE RECURSO ESPECIAL. AO PENAL. PEREMPO. AUSNCIA DO QUERELANTE NA AUDINCIA A QUE ALUDE O ART. 520 DO CPP. PARALISAO DO FEITO POR FALTA DE INTIMAO DE TESTEMUNHAS. 1. No h impedimento para a impetrao de habeas corpus na pendncia de recurso especial, dado que, conforme orientao pretoriana, aquele remdio, de assento constitucional, no encontra bice na legislao ordinria, em obsquio ao direito de ir e vir. 2. Segundo orientao pretoriana, no se d a perempo pela ausncia do querelante na audincia prevista no art. 520 do Cdigo de Processo Penal, dado que ainda no instaurada a relao processual com o recebimento da queixa (art. 60, III, do Cdigo de Processo Penal). 3. O adiamento da audincia, em virtude de entraves do mecanismo judicirio, relacionados com a intimao de testemunhas, no induz perempo de ao penal, porquanto esta causa extintiva da punibilidade pressupe negligncia do querelante. 4. Ordem denegada. (HC 9843/MT, 6 Turma, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, julgado em 21.03.2000, DJ 17.04.2000 p. 95) CPP, Art. 520. Antes de receber a queixa, o juiz oferecer s partes oportunidade para se reconciliarem, fazendo-as comparecer em juzo e ouvindoas, separadamente, sem a presena dos seus advogados, no se lavrando termo. PENAL E PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. CRIMES CONTRA A HONRA. AUDINCIA DE CONCILIAO. ART. 520 DO CPP. NO COMPARECIMENTO DO QUERELANTE. PEREMPO. INOCORRNCIA. O no comparecimento do querelante audincia de conciliao prevista no art. 520 do CPP no implica na ocorrncia da perempo visto que esta pressupe a existncia de ao penal privada em curso, o que se d apenas com o devido recebimento da exordial acusatria. Recurso desprovido. (REsp 605871/SP, 5 Turma, Rel. Ministro FELIX FISCHER, julgado em 15.04.2004, DJ 14.06.2004 p. 274)

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No caso de reconciliao, opera-se a extino da punibilidade. Exceo da verdade Admitida nos crimes de calnia e de difamao praticada contra funcionrio pblico (ofensa relativa ao exerccio das funes). A exceo, em regra, deve ser apresentada no prazo de defesa prvia, mas pode ser alegada e comprovada em qualquer fase processual, pois s ser apreciada na sentena. Forma processo incidente conexo ao penal principal e conduz formao de simultaneus processus. O querelante ou o MP (ao pblica condicionada - difamao contra funcionrio pblico) tem o prazo de 2 dias para contestar, arrolando testemunhas (sero somadas s arroladas na inicial - limite de 8). Se o querelante gozar de foro por prerrogativa de funo a exceptio ser processada no tribunal. CPP, Art. 85. Nos processos por crime contra a honra, em que forem querelantes as pessoas que a Constituio sujeita jurisdio do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, quele ou a estes caber o julgamento, quando oposta e admitida a exceo da verdade.

Cuida-se de ao penal por crime contra a honra (calnia ou difamao) em que a vtima titular de foro por prerrogativa de funo. Ser admitida e instruda pelo Juzo em que estiver tramitando a ao penal, cabendo ao Tribunal o julgamento da exceo da verdade. Note-se que o rgo judicirio, resposvel por julgar o detentor de foro com prerrogativa de funo, no julga a ao criminal, mas somente a exceo da verdade, nos termos do artigo 85, CPP. Se se provar que tudo que foi dito contra a autoridade estiver provado na exceo da verdade, ser julgada procedente a exceo.

Entretanto, caso no comprove, a exceo ser julgada improcedente, os autos sero remetidos para a comarca e ser julgado o autor da exceo da verdade, que virar ru. Essa exceo da verdade que vai para o TRIBUNAL vale somente para o crime de CALNIA. Em caso de difamao, a exceo da verdade julgada pelo prprio juzo da comarca. No se aplica o art. 85 fora dos casos de calnia.

Cabe observar-se que o STF editou a Smula n 714: concorrente a legitimidade do ofendido mediante queixa e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes.

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III - PROCEDIMENTO PARA APURAO DOS CRIMES FALIMENTARES Base Legal: Arts. 183 a 188 da Lei n 11.101, de 09/02/2005 (Procedimento) Arts. 168 a 178 da Lei n 11.101, de 09/02/2005 (Crimes) Observaes iniciais: - Inqurito Judicial: no existe mais na nova lei de falncias. Ler arts. 179 a 182 (Disposies Comuns) e 189 a 201 (Disposies finais e transitrias) da Lei n 11.101/05. - Vigncia da lei nova: 120 dias aps a publicao (art. 201) - Ao Penal: Pblica Incondicionada (art. 184, caput), podendo ser privada subsidiria da pblica (par. nico do art. 184), situao em que s poder oferecer tal ao o administrador judicial e eventual credor do falido (Nucci, Manual de Execuo penal e processo penal, p644). - Juiz competente: art. 183. o do local em que decretada a falncia ou concedida a recuperao. - O administrador judicial deve indicar os crimes em tese (art. 186). - A sentena que decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede recuperao extrajudicial condio objetiva de punibilidade (condio de procedibilidade) dos crimes descritos na nova lei (art. 180). Observe que a lei no exige a existncia de sentena com trnsito em julgado, de modo que basta a existncia de sentena, ainda que sujeita a recurso. - Lembramos que existem trs espcies de crimes falimentares: i) o prprio, cometido pelo falido; ii) o imprprio, que cometido por outras pessoas que no o falido; e iii) os pr-falimentares, que so cometidos antes da falncia. - Interessante que a condenao por crime falimentar impossibilita o falido de exercer empresa, no podendo ainda integrar a administrao de qualquer sociedade simples ou empresria, nem tampouco conduzir uma empresa como mandatrio ou gestor de negcios tais efeitos, outrossim, no so automticos, devendo ser expressamente mencionados na sentena. - Importante: O que o princpio da unicidade penal falimentar? Se o infrator praticar vrias condutas tpicas de crimes falimentares, aplica-se somente o crime mais grave. Ou seja, aplica-se uma nica punio ainda que sejam vrias as incidncias tpicas. A razo desse princpio a seguinte: todas as condutas falimentares nada mais so do que um complexo unitrio que configura uma mesma situao de perigo ou de dano s vtimas. Observar que o STJ apenas aplica tal princpio em relao aos crimes falimentares praticados e no outros no falimentares tambm praticados pelo devedor ou falido. - Art. 99, Lei de Falncias: O juiz civil, do processo falimentar, decreta a falncia e pode decretar a priso preventiva do falido. O art. 99, VII, prev a possibilidade de priso preventiva do falido decretada pelo juiz da falncia (no pelo juiz criminal) na sentena declaratria de falncia. Qual o fundamento dessa priso preventiva? No CPP, os fundamentos os motivos da priso preventiva so garantia da ordem pblica, da ordem econmica, da instruo criminal, da aplicao da lei penal. Aqui, o fundamento da priso : salvaguardar os interesses das partes no processo falimentar. Ocorre que a jurisprudncia do STJ e do STF diz que priso preventiva nos crimes falimentares (e isso vale tambm nos crimes contra o sistema financeiro) s pode ser decretada se houver os motivos cautelares da priso preventiva do art. 312.

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PROCEDIMENTO 1) Oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, a partir da intimao da sentena que decreta a falncia ou concede a recuperao judicial, no prazo do art. 46 do CPP ou no prazo de 15 (quinze) dias, se o MP entender por bem aguardar o relatrio previsto no art. 186 da Lei n 11.101/05 (ART. 187). - ao penal privada subsidiria da pblica (art. 184, pargrafo nico, da lei 11.101/05) 2) Recebida a inicial (denncia ou queixa), segue-se o rito previsto nos arts. 531 a 540 do CPP (PROCEDIMENTO SUMRIO), independentemente da quantidade de pena aplicvel, salvo possibilidade de aplicao do rito sumarssimo. Ver resumo a seguir do procedimento sumrio 1) Oferecimento da inicial (denncia ou queixa), com base no Inqurito Policial ou Peas de Informao, podendo ser arroladas at 5 (cinco) testemunhas (art. 532, CPP), bem como podem ser requeridas diligncias (art. 538, CPP). *Requisitos: Fato tpico; Indcios de autoria; Materialidade (crimes que deixam vestgios); Art. 41, CPP *Observao: Implementados os pressupostos do art. 89 da Lei n 9.099/95, o Ministrio Pblico poder propor a Suspenso Condicional do Processo por 2 a 4 anos, mediante determinadas condies. O juiz designar audincia de conciliao para apresentar ao ru e a seu defensor a proposta do M.P., que se for aceita, importar nas seguintes conseqncias: recebimento da denncia pelo Juiz, suspenso do processo com imposio das condies; suspenso do prazo prescricional. No sendo o caso do art. 89 da Lei 9099/95 ou no caso de rejeio das condies propostas, o procedimento seguir a partir do item 2, abaixo. 2) Recebimento da inicial (denncia ou queixa). - Recebida a petio inicial, o juiz determina a citao do acusado para oferecimento de resposta escrita, no prazo de 10 dais. 3) CITAO (Ponto 1, j estudado). 4) RESPOSTA ESCRITA DO RU (art. 396, CPP) - Nesta fase o ru ou seu defensor podem apresentar alegaes escritas (opor excees, argir nulidades, falar sobre o mrito, protestar pela produo de provas, requerer diligncias art. 396-A, etc.) e arrolar at 5 testemunhas. - Se o ru devidamente citado no apresentar resposta no prazo legal ou deixar de constituir defensor, o juiz dever nomear-lhe dativo para oferec-la, em prazo idntico de 10 dias. Convm lembrar que no foi revogado nem alterado o art. 366, de forma que no caso do acusado citado por edital no comparecer nem constituir advogado, h a suspenso do processo e do prazo prescricional.

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5) JUZO SUMRIO (art. 397, CPP): - ofertada a resposta, o juiz deve absolver sumariamente o ru, se manifestamente houver causa excludente de antijuridicidade ou culpabilidade (salvo, nesse caso, a inimputabilidade) ou se for evidente que o fato narrado no constitui crime. A depender do juzo, caber apelao (nos casos de absolvio sumria) ou recurso em sentido estrito (nos casos de recebimento da denncia), quando o motivo tiver sido o do art. 390, IV, CPP. 6) AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO: - As provas devem todas ser produzidas em uma s audincia, a ser realizada no prazo de at 30 dias (art. 531). A ordem dos atos a serem realizados na audincia a seguinte: declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas (primeiro as de acusao, depois as de defesa), esclarecimento dos peritos (se as partes previamente o tiverem requerido), acareaes, reconhecimento de pessoas/coisas e, por fim, o interrogatrio do ru que, se estiver preso, ser requisitado ao estabelecimento prisional. Como se v, houve significativa alterao, pois antes o interrogatrio era o primeiro ato processual aps a citao. Quanto s provas cuja produo foi requerida pelas partes, o juiz poder indeferir as consideradas impertinentes, irrelevantes ou protelatrias. Particularmente em relao s testemunhas, continuam limitadas a cinco para a acusao e cinco para a defesa, excludas desse nmero as que no prestarem compromisso e as referidas (aquelas ouvidas por a ela se referirem as testemunhas arroladas pelas partes, durante sua inquirio). O registro de todos os depoimentos dever, sempre que possvel, ser feito pelos meios ou recurso de gravao magntica, inclusive na forma audivisual - e, nesse ltimo caso, ser encaminhado s partes uma cpia do registro original, sem necessidade de transcrio. Ainda quanto audincia, dever haver, no juzo, um livro prprio, em que sero resumidos todos os fatos relevantes nela ocorridos (art. 405). Por fim, o 2 do art. 399 estabelece o princpio da identidade fsica do juiz: o magistrado que presidir a instruo dever prolatar a sentena. Registrar apenas que as alegaes devem ser orais e o juiz deve sentenciar na audincia (art. 534). Ver ainda o art. 535, que dispe que nenhum ato ser adiado, salvo quando imprescindvel a prova faltante. Esquema visual: Recurso em sentido estrito Rejeio estrito, quando o Denncia 390, IV, CPP. Recebimento Absolvio sumria Recurso em sentido motivo tiver sido o art. citao (10d) resposta escrita Designao de audincia (art.531, CPP) Audincia - ofendido - testemunhas apelao

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- perito - acareaes - reconhecimento - interrogatrio - debates orais - sentena IV - NOS CRIMES DE RESPONSABILIDADE DOS FUNCIONRIOS PBLICOS. Observaes iniciais:
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Apura os chamados crimes funcionais, praticados no exerccio da funo pblica. So os crimes prprios de funcionrios pblicos: arts. 312 a 326 do Cdigo Penal. Conceito de funcionrio pblico para o direito penal: Art. 327 do CP: Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal. 2. A pena ser aumentada da Tera parte quando os autores dos crimes previstos neste captulo forem ocupantes de cargos em comisso u de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico.

Os chamados crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos (enquadrveis como os crimes praticados por funcionrios pblicos contra a administrao pblica em geral), cujo rito encontra-se previsto nos arts. 513 a 518 do CPP, somente se aplica aos chamados crimes afianveis. Em verdade constitui a maioria dos crimes, excepcionando-se, apenas, os crimes previstos nos arts. 316 1 (Excesso de exao) e 318 (Facilitao de contrabando ou descaminho), ambos do CP relembre que os inafianveis so aqueles com pena de recluso cujo mnimo ultrapassa 2 anos. Os demais esto sujeitos ao rito especial previsto no CPP, o qual passo a invocar: CAPTULO II - DO PROCESSO E DO JULGAMENTO DOS CRIMES DE RESPONSABILIDADE DOS FUNCIONRIOS PBLICOS Art. 513. Os crimes de responsabilidade dos funcionrios pblicos, cujo processo e julgamento competiro aos juzes de direito, a queixa ou a denncia ser instruda com documentos ou justificao que faam presumir a existncia do delito ou com declarao fundamentada da impossibilidade de apresentao de qualquer dessas provas. Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em devida forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo de 15 (quinze) dias. Obs. Atente-se que ocorre a notificao do acusado e no sua citao. H entendimento de que a notificao prvia somente ocorre quando a queixa ou denncia no for instrua com inqurito policial. A questo controvertida nos tribunais. Tourinho entende devida notificao prvia.

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Pargrafo nico. Se no for conhecida a residncia do acusado, ou este se achar fora da jurisdio do juiz, ser-lhe- nomeado defensor, a quem caber apresentar a resposta preliminar. Art. 515. No caso previsto no artigo anterior, durante o prazo concedido para a resposta, os autos permanecero em cartrio, onde podero ser examinados pelo acusado ou por seu defensor. Pargrafo nico. A resposta poder ser instruda com documentos e justificaes. Art. 516. O juiz rejeitar a queixa ou denncia, em despacho fundamentado, se convencido, pela resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime ou da improcedncia da ao. Art. 517. Recebida a denncia ou a queixa, ser o acusado citado, na forma estabelecida no Captulo I do Ttulo X do Livro I. Art. 518. Na instruo criminal e nos demais termos do processo, observar-se- o disposto nos Captulos I e III, Ttulo I, deste Livro. PROCEDIMENTO 1) Oferecimento da inicial (denncia ou queixa), instruda com os documentos ou justificao que faam presumir a existncia do delito ou com declarao fundamentada da impossibilidade de apresentaod e qualquer destas provas. 2) Notificao do acusado para a DEFESA PRELIMINAR em 15 dias (art. 514 do CPP) Obs.: - ru com residncia desconhecida ou fora do territrio em que o Juiz exerce jurisdio: ser nomeado defensor para formular a defesa preliminar (pargrafo nico); - ru exonerado ou demitido do servio pblico tem o direito de apresentar a defesa preliminar; - a falta de notificao preliminar ocasionar a nulidade relativa do processo devendo ser alegada em tempo oportuno, sob pena de precluso. - Na hiptese de conexo ou continncia com crime mais grave, inaplicvel o art. 514 do CPP, devendo ser observado o rito comum.

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2) Recebimento da inicial (denncia ou queixa). Uma vez recebida a denncia ou queixa, o procedimento se ordinariza. - Isto algo estranho porque no procedimento ordinrio, o juiz recebe a denncia e manda citar o acusado para se defender. Assim, nos casos de crimes praticados por funcionrio pblico que ora se cuida, havero duas defesas iniciais: uma prvia ao recebimento e outra logo aps. Vejamos o procedimento ordinrio ento aps o recebimento diante da defesa prvia de que cuida o artigo 514, CPP: O juiz determina a CITAO do ru. - Resposta do ru (art. 396 e 396-A): Recebida a denncia, o ru ser citado para responder por escrito a acusao, no prazo de 10 dias. Se a citao tiver sido por edital, o prazo ser contado a partir do comparecimento pessoal do acusado ou do defensor constitudo. Assim como no processo civil, na resposta inicial o acusado dever arguir preliminares e questes de mrito, assim como apresentar documentos e ofertar o rol de testemunhas. A parte final do art. 396A dispe que, em sua resposta, o ru dever requerer a intimao das testemunhas arroladas, quando necessrio. Com isso, incorporase a todas as formas de procedimento comum a regra estabelecida para o sumarssimo pelo art. 78, 1 da Lei 9.099/95, segundo o qual as testemunhas somente sero intimadas se requerido pelo acusado. As excees cabveis no processo penal e elencadas nos arts. 95 (quais sejam, de suspeio, incompetncia, litispendncia, ilegitimidade da parte e coisa julgada) e 112 (incompatibilidade ou impedimento do membro do MP, de serventurios ou de peritos), que permanecem inalterados, devero ser processados em autos apartados. Se o ru devidamente citado no apresentar resposta no prazo legal ou deixar de constituir defensor, o juiz dever nomear-lhe dativo para oferecla, em prazo idntico de 10 dias. Convm lembrar que no foi revogado nem alterado o art. 366, de forma que no caso do acusado citado por edital no comparecer nem constituir advogado, h a suspenso do processo e do prazo prescricional.

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3) JUZO SUMRIO (ART. 397, CPP) - ofertada a resposta, o juiz deve absolver sumariamente o ru se manifestamente houver causa excludente de antijuridicidade ou culpabilidade (salvo, nesse caso, a inimputabilidade) ou se for evidente que o fato narrado no constitui crime. H quatro fundamentos para essa absolvio sumria, quais sejam: i) existncia manifesta de causa excludente de ilicitude; ii) quando o juiz tiver certeza de que o ru agiu sob excludente de culpabilidade, salvo inimputabilidade; iii) quando o fato narrado atpico; e iv) quando j extinta a punibilidade do agente. A rigor, esta quarta hiptese (extino da punibilidade) uma imperfeio tcnica, pois extino da punibilidade no se confunde com absolvio, sendo recorrvel via recurso em sentido estrito (art. 581, VIII, CPP). Portanto, temos que para as hipteses de absolvio sumria com fulcro no art. 397, incs I, II e III, CPP, o recurso cabvel a apelao; j a absolvio sumria com espeque no inc IV, enseja recurso em sentido estrito. Observar que no caso do inc II, o juiz no pode absolver sumariamente com base na inimputabilidade do acusado, porque se assim fosse, ele teria que aplicar medida de segurana, o que exige toda instruo processual. 4) AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO (ARTS. 399 E SS) - as provas devem todas ser produzidas em uma s audincia, a ser realizada no prazo de at 60 dias. A ordem dos atos a serem realizados na audincia a seguinte: declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas (primeiro as de acusao, depois as de defesa), esclarecimento dos peritos (se as partes previamente o tiverem requerido), acareaes, reconhecimento de pessoas/coisas e, por fim, o interrogatrio do ru que, se estiver preso, ser requisitado ao estabelecimento prisional. Como se v, houve significativa alterao, pois antes o interrogatrio era o primeiro ato processual aps a citao. Quanto s provas cuja produo foi requerida pelas partes, o juiz poder indeferir as consideradas impertinentes, irrelevantes ou protelatrias. Particularmente em relao s testemunhas, continuam limitadas a oito para a acusao e oito para a defesa, excludas desse nmero as que no prestarem compromisso e as referidas (aquelas ouvidas por a ela se referirem as testemunhas arroladas pelas partes, durante sua inquirio). O registro de todos os depoimentos dever, sempre que possvel, ser feito pelos meios ou recurso de gravao magntica, inclusive na forma audivisual - e, nesse ltimo caso, ser encaminhado s partes uma cpia do registro original, sem necessidade de transcrio. Ainda quanto audincia, dever haver, no juzo, um livro prprio, em que sero resumidos todos os fatos relevantes nela ocorridos (art. 405). Por fim, o 2 do art. 399 estabelece o princpio da identidade fsica do juiz: o magistrado que presidir a instruo dever prolatar a sentena..

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5) DILIGNCIAS (ART. 402) - ao final da audincia, as partes podero requerer a realizao de diligncias complementares (ou seja, cuja necessidade se origine do que foi apurado durante a instruo). Antes, o pedido de novas diligncias poderia ser feito em at 24 horas depois da inquirio das testemunhas (anterior art. 499, expressamente revogado). A nova redao deixa a entender que o pedido deve ser feito imediatamente aps a concluso da audincia. 6) ALEGAES FINAIS ( ART. 403) - Se no houver diligncias, ou forem essas indeferidas, haver a concluso da audincia com as alegaes finais que, a princpio, devem ser ofertadas na forma oral. O tempo para tais alegaes , para cada uma das partes, de 20 minutos, prorrogvel por mais 10. No caso de haver mais de um ru, esse tempo ser individual. Quanto ao assistente do MP, tem esse apenas 10 minutos, prorrogveis por mais 10, devendo se manifestar aps o Parquet. De qualquer forma, h a possibilidade de ser ofertada alegaes por memoriais, ou seja, na forma escrita, no prazo de 5 dias. E, nessa hiptese, o juiz dever prolatar a sentena em 10 dias. Se, por outro lado, houver requerimento de diligncias, a audincia ser concluda sem alegaes finais, devendo as partes, posteriormente, apresentar tais alegaes na forma escrita. O prazo para a entrega dos memoriais , tambm nesse caso, de 5 dias, sucessivamente (primeiro 5 dias para a acusao e, depois, mais 5 para a defesa). Por fim, tambm nesse caso a sentena deve ser proferida dentro de 10 dias, a contar da apresentao dos ltimos memoriais. Obs. Ler arts. 400, 402 e 403, CPP. Esquema visual:

Recurso em sentido estrito Rejeio Denncia notificao defesa do acusado preliminar Recebimento - testemunhas Escrita 10d HC - peritos - acareao - reconhecimento designao - interrogatrio de audincia - novas diligncias - complexidade ou pluralidade - debates orais - sentena citao absolvio sumria resposta Audincia: - ofendido art. 397

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Diligncia produzida Memoriais Memoriais sentena SMULA 330 STJ desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial. Se o ru no for mais funcionrio pblico ao tempo do oferecimento da ao penal, no haver notificao prvia. Observe que se era caso de notificao e o juiz no o fez, o STF entende que hiptese de nulidade relativa, devendo, a luz do caso concreto, ser analisada a existncia de prejuzo ou no. Sentena

V - PROCEDIMENTO PARA APURAO DOS CRIMES PREVISTOS NA LEI DE TXICOS Lei 11.343/2006: Art. 48. O procedimento relativo aos processos por crimes definidos neste Ttulo rege-se pelo disposto neste Captulo, aplicando-se, subsidiariamente, as disposies do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Execuo Penal. - Os tipos penais da Lei n 11.343/2006 esto sujeitos a dois ritos diferenciados: a) aos crimes de trfico, cultivo, auxlio, maquinrios, associao, financiamento, colaborao e conduo de veculo martimo ou areo, nas formas simples e qualificada (arts. 33, caput e 1 e 2, 34, 35, 36, 37 e 39, pargrafo nico), aplica-se o iter previsto nas Sees I e II (arts. 50 a 59) do mesmo captulo III, com utilizao subsidiria do procedimento comum do Cdigo de Processo Penal; b) as infraes de porte e cultivo para consumo pessoal, compartilhamento e prescrio culposa (arts. 28, caput e 1, 33, 3 e 38), como so infraes de menor potencial ofensivo, devem ser processadas pelo rito dos Juizados Especiais Criminais, previsto na Lei 9.099/95, com as especificidades trazidas pelo art. 48 em relao aos tipos do art. 28. -Consoante entendimento dos autores Flvio Oliveira Lucas, Andrey Borges de Mendona e Paulo Roberto Galvo de Carvalho, em relao ao delito de conduo de veculo martimo ou areo, em sua forma simples (art. 39, caput), h uma particularidade. Apesar de no se tratar de crime de menor potencial ofensivo (a pena mxima de trs anos), a ele se aplica o instituto da transao, criado pela Lei 9.099/95, mas o rito continua sendo o previsto nas Sees I e II do mesmo captulo III. O Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n 9.503/97), em seu art. 291, pargrafo nico, determinava a aplicao de alguns institutos despenalizadores a delitos que, poca, no poderiam ser includos no conceito restrito de infrao penal de menor potencial ofensivo, previsto na redao original do art. 61 da Lei dos Juizados Especiais. Dentre eles, o crime de embriaguez ao volante (sob a influncia de lcool ou substncia de

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efeitos anlogos), tipificado no art. 306 do CTB. Essa conduta de todo similar ao delito do art. 39, caput, da lei de drogas, divergindo apenas na caracterizao do veculo se automotor, embarcao ou aeronave. Por outro lado, inadmissvel que se pretenda a transao para o tipo qualificado do art. 39, nico, da nova lei, por se tratar de crime que no se enquadra no conceito de menor potencial ofensivo. - Base Legal do procedimento previsto na Lei de Drogas: Arts. 55 a 58, da Lei de Drogas (Lei 11.343/2006). - De incio, pode-se vislumbrar uma aparente contradio entre o rito previsto no CPP e aquele da lei de drogas. Por oportuno, transcrevemos o art. 55, a fim de que se perceba recente discusso ocorrida em razo das alteraes trazidas com a Lei 11.719/2008. Vejamos: Oferecida a denncia, o juiz ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa prvia, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Por outro lado, temos o art. 394, 4, do CPP, que dispe que As disposies dos arts. 395 a 398 deste cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste cdigo. De pronto, verificamos que, na tentativa de unificar procedimentos, o legislador das alteraes do CPP acabou por criar um problema para os operadores do direito, que agora se vem obrigados a conciliar ambas as disposies que, a princpio, se revelam conflitantes. Isto porque, conforme se infere da Lei de Drogas, ela traz um instituto garantista, que a defesa preliminar, a qual se d antes mesmo do oferecimento da denncia, consistente na possibilidade de o acusado, aps o oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, mas antes de ser recebida, ter a oportunidade de defender-se, contraditando as acusaes que lhe foram lanadas, visando justamente influir no convencimento do magistrado, levando-o rejeio da pea acusatria. Este instituto j havia sido previsto na antiga Lei 10.409/01 e teve sua aplicao sedimentada agora com a Lei 11.343/2006, aplicando-se a todos os delitos de droga, com exceo da posse para consumo pessoal, prevista no art. 28 da Lei, o qual segue o rito dos crimes de menor potencial ofensivo (Lei 9.099/95). - Ocorre que, como visto, as alteraes trazidas com a Lei 11.719/2008 no contemplam a previso dessa defesa preliminar, adotando o legislador sistemtica consoante a qual o juiz, recebendo a denncia, determina a citao do ru para apresentar resposta acusao, somente aps decidindo pela absolvio sumria ou pelo prosseguimento da ao penal, com designao de audincia uma. - Com isto, surgiram na doutrina duas posies antagnicas e uma terceira intermediria: i) uma primeira corrente defende a manuteno do rito antigo, especial, previsto nos arts. 55 a 59 da Lei de Drogas, que contempla a defesa preliminar antes do recebimento da denncia, de modo a no ser aplicada a nova determinao legal modificativa do procedimento; ii) uma segunda posio defende a aplicao do novo rito, previsto pela legislao processual penal mais recente, sem adaptaes; iii) uma terceira que busca conciliar as novas disposies procedimentais da Lei n11.719/08 com a sistemtica garantista da Lei de Drogas, permitindo ao acusado defender-se preliminarmente, antes do recebimento da denncia. Andreucci defende essa terceira posio, ao lado do Luis Flvio Gomes, no sentido de que possvel conciliar a novel sistemtica, com aquela trazida no bojo da lei de drogas, oportunizando ao acusado uma defesa preliminar antes do recebimento da denncia e uma resposta escrita aps o recebimento. Com efeito, o 5 do art. 394, CPP, dispe sobre a aplicao subsidiria aos procedimentos especial, sumrio e sumarssimo das disposies do procedimento ordinrio, j relativamente ao 2 do citado artigo, havendo conflito aparente de lei, vige o princpio da especialidade. Outrossim, revogado o art. 398, sobeja a aplicao residual dos arts. 395 a 397, da Lei 11.719/2008 aos procedimentos de primeiro grau de jurisdio. Da interpretao conjunta dos 4 e 5 do aludido art. 394, deduz-se que as disposies gerais do

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procedimento ordinrio aplicar-se-o de forma subsidiria ao procedimento da Lei de Drogas, mxime o instituto da absolvio sumria do art. 397, CPP cuja aplicao ao rito de drogas indiscutvel. -Procurando no site do Supremo e do STJ, no achamos jurisprudncia especfica sobre a discusso, de modo que preciso ficar atentos ao futuro posicionamento dos tribunais superiores. Todavia, algo pacfico na jurisprudncia dos tribunais superiores que, acaso no tenha havido a defesa preliminar, mas tambm no tenha ocorrido prejuzo ao acusado, no haver nulidade a ser declarada. - De acordo com o art. 55 da Lei de Drogas, oferecida a denncia, o juiz ordenar a notificao do acusado para oferecer defesa prvia, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. Na resposta, consistente em defesa preliminar e excees, o acusado poder argir preliminares e invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas que pretende produzir e, at o nmero de 5 (cinco), arrolar testemunhas ( 1 do art. 55).As excees sero processadas em apartado ( 2 do art. 55). Se a resposta no for apresentada no prazo, o juiz nomear defensor para oferec-la em 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos no ato de nomeao ( 3 do art. 55). Apresentada a defesa, o juiz decidir em 5 (cinco) dias ( 4 do art. 55). Se entender imprescindvel, o juiz, no prazo mximo de 10 (dez) dias, determinar a apresentao do preso, realizao de diligncias, exames e percias ( 5 do art. 55). Um argumento que refora a manuteno da defesa preliminar que tambm na defesa preliminar que deve o acusado alegar a sua dependncia s drogas para fins de realizao de eventual exame pericial e aplicao dos arts.45 e 46. - Art. 56. Recebida a denncia, o juiz designar dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, ordenar a citao pessoal do acusado, a intimao do Ministrio Pblico, do assistente, se for o caso, e requisitar os laudos periciais. 1o Tratando-se de condutas tipificadas como infrao do disposto nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei, o juiz, ao receber a denncia, poder decretar o afastamento cautelar do denunciado de suas atividades, se for funcionrio pblico, comunicando ao rgo respectivo. 2o A audincia a que se refere o caput deste artigo ser realizada dentro dos 30 (trinta) dias seguintes ao recebimento da denncia, salvo se determinada a realizao de avaliao para atestar dependncia de drogas, quando se realizar em 90 (noventa) dias. A lei determina a citao do acusado mesmo ele j tendo conhecimento da acusao, que se far pessoalmente. A lei nova no prev a citao por edital, ao contrrio da lei 10409/02. Mas, para Marcelo Granado, deve-se realizar a notificao ficta, nas formas do art. 361 a 364, do CPP, c/c art. 48, lei 11343. A lei nova silencia tambm quanto hiptese do acusado, citado por edital, no comparecer audincia de instruo e julgamento, nem constituir advogado. Mas, nesse caso, por analogia, deve-se aplicar o art. 366. Caso o denunciado j tenha constitudo advogado na fase preliminar, no h razo para o magistrado suspender o processo com base no art. 366, CPP, pois a finalidade deste artigo j ter sido atingida. (Andrey Borges e Paulo Galvo de Carvalho). O art. 56, caput, continua a prever a possibilidade de assistncia para os crimes previstos na lei, apesar de se tratarem de crimes que atingem, na sua maioria, a incolumidade pblica e, portanto, no se figura possvel determinar a pessoa que poderia figurar como ofendido, para habilitar-se como assistente. Em todo caso, poder-se-ia autorizar a assistncia no caso de crime de prescrio irregular de drogas, previsto no art. 38, considerando-se que o prejudicado seria verdadeira vtima, ainda que secundria.

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- O art. 56, 1 traz dispositivo inovador que permite ao juiz, desde o recebimento da denncia, determinar o afastamento de ru, que seja servidor pblico, de suas atividades, diante da prtica das infraes mais graves. Trata-se de medida cautelar, para a qual devem estar presentes os requisitos gerais: fumus boni iuris e periculum in mora. O juiz deve constatar, alm do envolvimento do funcionrio com alguns dos crimes mencionados, tambm que a infrao possua relao com o exerccio funcional. - Art. 57. Na audincia de instruo e julgamento, aps o interrogatrio do acusado e a inquirio das testemunhas, ser dada a palavra, sucessivamente, ao representante do Ministrio Pblico e ao defensor do acusado, para sustentao oral, pelo prazo de 20 (vinte) minutos para cada um, prorrogvel por mais 10 (dez), a critrio do juiz. Pargrafo nico. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz indagar das partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se o entender pertinente e relevante. Art. 58. Encerrados os debates, proferir o juiz sentena de imediato, ou o far em 10 (dez) dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam conclusos. - Manteve-se a unidade da audincia de instruo e julgamento. Nesta audincia, vigora o princpio da concentrao. De incio, deve o ru ser interrogado na forma do art. 185 e seguintes do CPP. - O pargrafo nico possui disposio idntica do art. 188 do CPP, determinando que o magistrado, ao final do interrogatrio, indague s partes se h algum fato a ser esclarecido. Enquanto no interrogatrio, o magistrado poder analisar a relevncia da questo, o mesmo no ocorre com as perguntas direcionadas s testemunhas. O interrogatrio meio de prova e de defesa e se d em contraditrio. Em seguida, as testemunhas, primeiro as da acusao, e depois as indicadas pela defesa, sero ouvidas na forma do art. 202 e seguintes do CPP. No possvel a inverso das testemunhas de acusao e defesa, ouvindo-se estas antes daquelas, j que a defesa tem a prerrogativa de falar por ltimo, decorrente da ampla defesa. Contudo, o Superior Tribunal de Justia tem entendido que se trata de nulidade relativa exigindose a demonstrao de prejuzo. Caso sejam necessrios esclarecimentos sobre laudos, a parte a quem interesse (ou ao juiz de ofcio) deve ter requerido as intimaes dos peritos antes da audincia de instruo e julgamento. Ato contnuo, acusao e defesa devem apresentar alegaes finais orais pelo prazo de 20 minutos, prorrogveis, a critrio do juiz, por mais dez minutos. Se houver assistente habilitado falar depois do Ministrio Pblico, mas a acusao deve combinar entre si a distribuio do tempo. Encerradas as alegaes finais (a lei chama de debates), o juiz proferir sentena, de imediato ou em 10 dias.