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Unidade 1: Introduo ao Estudo do Direito.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

1. Conceito: DIREITO lei e ordem, conjunto de regras obrigatrias, que garante a convivncia social, graas ao estabelecimento de limites s aes de ordem de cada um de seus membros. 2. Fonte Tem como fonte a Filosofia do Direito, a Sociologia, Teoria Geral do Estado e Teoria Geral do Direito Privado e Histria do Direito. 3. Fim do Direito O Direito visa a paz, e o caminho para alcana-la a luta contra a injustia. 4. Objeto do Direito Ser humano e sociedade. 5. Hermenutica e interpretao 5.1. Hermenutica = Interpretao. Tem como objeto a interpretao. 5.2. Interpretao: ao mediadora que procura compreender aquilo que foi dito ou escrito por outra pessoa. 5.3. Trs tarefas da Hermenutica . Dizer no sentido de afirmar algo . Explicar buscando esclarecer algo . Traduzir Tornar claro o que escuro 5.4. Conceito de Hermenutica / Interpretao a teoria que tem como objeto a arte ou os procedimentos da interpretao. 5.5. Elementos da interpretao Fixao de sentido: Toda norma tem uma finalidade. Alcance: Campo de atuao, rea de abrangncia. Norma jurdica: Abrange as normas constitucionais at as de carter individual. 5.6. Necessidade de interpretao: Lei de Introduo ao Cdigo Civil - LICC Art. 5o Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Devido a ambigidade, falta de terminologia tcnica e m redao, verifica a necessidade de interpretar a lei. 6. Espcies de linguagem Quanto a origem da linguagem a. Natural Surge da evoluo social. a lngua do povo. b. Artificial Repleta de smbolos. c. Mista Expresses tcnicas e naturais. Quanto a funo a. Descritiva Descreve fatos ou situaes. b. Diretiva aquela que enuncia uma conduta a ser seguida. c. Operativa Produz efeitos concretos. d. Expressiva Desperta sentimentos, emoes. 7. Cincias auxiliares do Direito a. HISTRIA O conhecimento do passado de grande utilidade para o jurista, por ser o Direito um fenmeno histrico. b. ECONOMIA uma cincia preocupada com problemas da produo, distribuio e consumo de bens e servios. c. SOCIOLOGIA Estuda os fatos sociais, os fenmenos sociais. O Direito um fato social, resultante de diversos fatores sociais: Religio, moral, econmico, geogrfico e demogrfico. d. FILOSOFIA O estudo dos princpios fundamentais do Direito Epistemologia: diz respeito a teoria do conhecimento jurdico Axiologia: teoria dos valores jurdicos e. CINCIA POLTICA Estuda o poder, o governo, o estado e os costumes polticos.

f. MORAL O comportamento humano segundo valores morais que se encontram gravados em nossas conscincias. 8. Direito Comum e Direito Institucional O Direito de famlia regula a instituio familiar. O Direito pblico regula a instituio do Estado. Haveria um Direito comum para aquele grande numero de regras que no esto por si ligadas a nenhuma instituio em particular, estabelecendo princpios tcnicos que podem ser aplicados independentemente. Seriam do Direito Comum as matrias estudadas na Introduo ao Estudo do Direito. As regras do Direito Comum tratariam da parte geral. 9. Direito dos organismos intermedirios Este Direito no enquadrvel na distino entre o Direito Pblico e Direito Privado. Tais organismos so ordens institucionais menores com vida jurdica prpria. So organismos que tm a particularidade de possuir fontes especficas de Direito. Este Direito no tem como ser examinado de forma geral, dada a variedade destas manifestaes institucionais. S o estudo de instituies possibilitaria a caracterizao de cada diferente setor, suas regras, fontes e at posies frente a ordem geral do estado que lhe so adequadas. 10. Natureza Social do homem Para se manter na sociedade o homem necessita de regras, de uma ordem conhecida e respeitada. Neste sentido, surge o Direito ditando normas de conduta, que para serem observadas devem vir acompanhadas da sano. 11. Grupo e sociedade Nem todo aglomerado um grupo. Se um grande incndio rene milhares de curiosos, temos uma multido, com formas especficas de comunicao que provocam at reaes comuns, entretanto, no formam um grupo. Grupo pressupe uma finalidade comum, um objetivo a alcanar. Sociedade reunio de seres da mesma espcie que habitam um mesmo territrio. Agem em conformidade com seus interesses, mas esto subordinados a normas de conduta. 12. Fato jurdico O elemento dinamizador da ordem jurdica o fato. Os fatos alteram as situaes existentes provocando efeitos de Direito. Fato jurdico todo o fato que produz efeitos de Direito. 13. Fato jurdico abrange a. Fatos naturais Alheios a vontade humana, ou para os quais a vontade concorre apenas indiretamente. b. Aes humanas ATO JURDICO todo ato humano voluntrio e lcito que tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. ATO ILCITO so aes contrrias a lei, que produzem efeitos jurdicos independentemente da vontade do agente. 14. Lacunas a falta ou omisso da lei sobre determinado assunto ftico. Ordenamento jurdico Em cada ordem jurdica haver um nmero varivel de leis. Seja qual for a tcnica adotada, o certo que as leis so impotentes para regular todas as situaes. Neste sentido surge as lacunas. Caso concreto Verificada a existncia da lacuna o caso concreto deve ser resolvido. ento necessrio integrar a lacuna. 15. Problema das lacunas Estudo da Interpretao Buscar sempre o verdadeiro sentido e alcance da norma jurdica. Existem lacunas no Direito? Para aquele que reduzem o Direito ao preceito dos cdigos e das leis escritas no h dvida alguma quanto a existncia das lacunas em todo e qualquer ordenamento jurdico. Autores que negam o problema das lacunas Os autores que negam o problema das lacunas dizem esta das leis, dos cdigos, e no do Direito. Afirmam que no Direito h sempre soluo para o caso. Como procede ao juiz no caso da lacuna? O primeiro passo utilizar o processo de integrao do ordenamento jurdico, isto , a analogia. Pode-se dizer que pela analogia muitos casos no previstos pelo legislador podem ser resolvidos. Portanto, necessrio que o intrprete investigue de modo a descobrir no Direito um caso semelhante ao caso concreto. [Conceito de analogia: consiste em aplicar a uma hiptese no prevista

em lei a disposio relativa a um caso semelhante. Requisitos: o caso deve ser absolutamente no previsto em lei; existncia de elemento semelhante entre caso previsto e no previsto; este elemento deve ser essencial]. 16. Cincia que estudam o Direito Poltica legislativa Estuda formas de melhorar a ordem jurdica atravs da legiferao. O projeto de um novo cdigo, ou de uma lei, constitui obra da poltica legislativa.

Etimologia jurdica

Estuda o Direito como manifestao cultural do homem: limita-se ao estudo de sociedades tradicionais, considerando seus costumes, culturas e formas de vida. Obs.: O Direito como elemento de ordem social pode ser estudado sob a pluralidade de formas e pontos de vistas, sendo portanto, uma pluralidade de cincias. 17. Cincias do Direito So conhecimentos metodicamente coordenados resultantes do estudo ordenado das normas jurdicas com o propsito de compreender as suas razes histricas e sociais e construir o sistema jurdico. Natureza Centfica. conhecida pela maioria dos estudiosos, porm h contraditores, entre eles Kirchiman que proferiu a seguinte frase uma simples lei devorgadora de um sistema jurdico terminaria com a cincia jurdica. Obs.: Tal contingncia que se prende a histria, s tornaria sem fora um determinado sistema jurdico, que seria substitudo por outro sob o qual se desenvolveria um novo saber jurdico. Historicismo jurdico. Caracterizou-se por se opor a codificao do Direito, defendendo a transformao e a formao espontnea do Direito, pois o Direito um fenmeno espontneo da sociedade manifestado primeiramente pelo costume, que para seus seguidores sua fonte autentica por corresponder mais fielmente as necessidades nda sociedade acompanhando as transformaes econmicas, polticas e scias. Positivismo Dando grande importncia a cincia no progresso do saber, restringindo o objeto da cincia e da filosofia aos fatos e descoberta das leis que os regem, o positivismo pretendia ser o coroamento do saber cientifico. Segundo BOBBIO no h outro direito se no aquele positivo, fora da experincia do fato ou do Direito Positivo, Direito algum existiria. Normativismo A estrutura do Direito normativa, porque tem a funo de conhecer e descrever as normas. A estrutura lgica da ordem jurdica piramidal. Pois, a cincia poltica estabelece uma herarquia. Objeto da cincia do Direito Norma Jurdica O que hierarquia para o Direito? quando uma norma hierarquicamente inferior encontra sua fonte geradora ou seu fundamento de validade numa norma que lhe superior. 18. Direito uniforme No existe uniformidade de um Direito para outro, mas sim confronto. Os atos jurdicos que ficam submetidos legislao de dois ou mais pases teriam um julgamento seguro pela justia de um pas se existisse uma uniformidade legislativa. Entretanto, tal uniformidade est longe de ser alcanada, pois o sistema jurdico de um pas peculiar a ele, portanto, distinto dos demais. 19. Direito Comparado Consiste no estudo do Direito de um pas em comparao com o Direito de outros pases. Os problemas econmicos, polticos e sociais apresentam variaes de um pas para outro, mas so da mesma essncia. Portanto, a soluo poder servir como valioso subsidio para soluo dos problemas. O Direito brasileiro vem encontrando base de apoio nas normas resultantes do Direito Comparado. Na verdade, tal Direito um mtodo de comparao, pois no um conjunto de normas e de princpios, primordialmente um mtodo de pesquisa. 20. Sistema Jurdico O Direito encontra-se disperso em vrias normas seguidas em pocas diferentes destinadas a satisfazer as necessidades criadas por variadas situaes scias e a solucionar os mais diversos conflitos de interesse. Assim sendo, sistema jurdico a unificao lgica das normas e princpios jurdicos de um pas.

Sistema jurdico romano-germnico O prestgio e a perfeio do Direito Romano acabaram por influenciar diretamente a ordem jurdica de outros pases que no estavam sob o domnio de Roma. Tais pases, por sua vez tambm promoveram a expanso do sistema romano como o caso da relao entre Brasil e Portugal. Valor da lei Ocupa indiscutivelmente o lugar de maior importncia, o costume ocupa lugar modesto, j a jurisprudncia surge como elemento subordinado a lei. Sistema jurdico anglo-americano Neste subsistema a jurisprudncia ocupa lugar predominante. As decises judiciais formam a base de toda a ordem jurdica. Funciona a regra do procedente, que fixado pelos rgos judicirios superiores e vinculativo para os inferiores, os quais devero decidir os casos futuros da mesma maneira. Valor da lei Nenhuma sociedade pode viver sem o poder de transformao que a lei proporciona. Entretanto, ao contrrio do que ocorre no subsistema romano-germnico, a lei tem uma funo auxiliar, que de completar e esclarecer o Direito Costumeiro. Jurisprudncia O povo britnico desenvolveu uma cultura que encara a lei com reservas. Para esse povo, a lei constitui a arma preferida para os tiranos, enquanto que a estruturao de um conjunto estvel de princpios jurdicos trs maiores garantias de segurana para os cidados. Unidade 2: Significados da Palavra Direito. Os limites da minha linguagem significam os limites do meu mundo. (Ludwig Wittgenstein)

2.1. A linguagem e o Direito. fato comprovado e por todos aceito que a comunicao adequada essencial em todas as profisses. A utilizao da linguagem correta assume relevncia quando se trata de profissionais do Direito. Para estes, a palavra correta grafia e significado assim como a exteriorizao exata do pensamento, atravs de uma redao simples, concisa, clara e precisa, adequadamente estruturada, constituem a possibilidade nica de obteno dos resultados pretendidos na comunicao verbal ou escrita. Seja o advogado, ao peticionar ou recorrer; seja o juiz ao sentenciar; seja o bacharel em busca de aprovao em provas seletivas especialmente as de concursos pblicos; todos estes profissionais do Direito precisam ter preocupao permanente com a matria prima principal de suas atividades, o uso da palavra. No se preconiza, certo, a sofisticao, a utilizao de palavras rebuscadas ou desconhecidas ou mesmo de expresses latinas e em outros idiomas. O que se espera , simplesmente, idias, fatos e raciocnios expressos de forma clara, correta e objetiva, o que assegura a indispensvel agilidade na comunicao, essencial quando se trata de pleitear, discutir ou assegurar direitos. As dificuldades relacionadas com a linguagem, ensejadoras de ineficaz comunicao, tambm tm participao na demora na soluo dos conflitos, uma das mazelas do Poder Judicirio.

2.2. Direito como norma, faculdade, justo, fato social e cincia. Direito-norma Significado: norma, regra social obrigatria, lei, conjunto de leis (norma agendi) uma das acepes mais usuais Alguns usam a expresso direito objetivo, em oposio a direito subjetivo (faculdade) Usos: direito positivo - conjunto de normas elaboradas por uma sociedade determinada, para reger sua vida interna, com a proteo da fora estatal direito natural - conjunto de normas que deriva da natureza das coisas direito estatal - conjunto de normas elaboradas pelo estado direito no-estatal - conjunto de normas elaboradas por grupos sociais no estatais Direito-faculdade Significado: faculdade, poder, prerrogativa do sujeito (facultas agendi) Poder de uma pessoa individual ou coletiva em relao a determinado objeto Direito de cobrar uma dvida, exigir um objeto, usar um imvel, propor uma ao.

Ex.: A expresso direito subjetivo um poder do sujeito, uma faculdade reconhecida ao sujeito ou titular do Direito. Direito-justo Significado: justia, devido por justia, conforme a justia Devido a uma pessoa por exigncia da justia (jus) medida Respeito vida, pagamento ao credor, salrio do empregado Ulpiano: dar a cada um o seu direito Avaliao de fato segundo o critrio justo Direito-fato social Significado: fenmeno da vida coletiva Ao lado de fenmenos religiosos, econmicos, culturais um setor da vida social e deve ser estudado sociologicamente Direito-cincia Significado: cincia que estuda o fenmeno jurdico Estudar direito, formar-se em direito, doutor em direito 2.3. Conceito tridimensional. Fenmeno jurdico envolve um fato (econmico, geogrfico, demogrfico, tcnico), um valor (que d um significado ao fato e um sentido para a ao dos homens) e uma norma (que integra o fato ao valor, dando uma medida ou regra ao fato) Esses elementos coexistem numa unidade concreta, no existem separadamente O Direito resulta da interao dinmica e dialtica desses trs elementos Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida do bem comum. (Miguel Reale) 2.4. Outros Conceitos: HART, KELSEN, BOBBIO. HERBET HART Hart prope trs questes principais relacionadas com sua definio: 1. Como difere o direito de ordens baseadas em ameaas e como se relaciona com estas? 2. Como difere a obrigao jurdica da obrigao moral e como est relacionada com esta? 3. O que so regras e em que medida o direito uma questo de regras? Para responder, Hart argumenta utilizando o exemplo do assaltante na situao de um assalto mo armada. Afirma, contrariando a teoria que identifica o direito com ordens coercitivas, que o assaltante no poderia impor ordens, uma vez que no dispe de direito legtimo para tanto. O assaltado obrigado pela conduta do meliante de infligir-lhe um mal imediato, contudo, no tinha a obrigao jurdica de fazlo. O aspecto de ordenao de condutas especficas a um indivduo secundrio, pois no funo da lei ordenar que algo seja feito. As caractersticas da obrigao so necessrias manuteno da vida social. Envolvendo sacrifcio ou renncia. As leis criminais determinam um comportamento indesejado pela sociedade, por isso que so impostas graves sanes punitivas ao infrator. As leis civis que regulamentam determinadas condutas, ainda que seja possvel nulidade do ato que exterioriza a conduta, esta encorajada e prevista pela lei. Herbert Hart expe em sua teoria que o direito resulta da combinao de regras primrias de obrigao e secundrias de reconhecimento, mudana e adjudicao KELSEN Considera o direito como sendo a atividade de produo de normas e coero do Estado, que se manifesta num sistema de normas meramente formais. Na obra Teoria Pura do Direito conclui que Estado e Direito se confundem - (Teoria Monstica). O Estado a prpria ordem jurdica imposta, ou seja, a personalizao da ordem jurdica. Normas que estariam organizadas segundo uma hierarquia especfica. As normas inferiores s poderiam ter valor se estivessem de acordo com as normas superiores ou se forem expressamente reconhecidas por elas como vlidas e assim, sucessivamente at chegar a norma mais elevada. Na obra no se discute a legitimidade e nem a justia desta norma mais alta. No considera como objeto de discusso a legitimidade da autoridade que elaborou. Kelsen parte do princpio que se ela existe e consegue se impor quanto basta. O objeto da cincia seria os fatos, no os valores, e aquele que produz a cincia deveria renunciar a fazer juzos de valor, eis que sua atividade deveria ser avalorativa, uma vez que tais juzos de valor seriam irracionais e, por isso, relativos. Assim, a sua Teoria se funda na estrutura lgica das normas jurdicas, as suas possibilidades, o seu enunciado jurdico de forma global.

BOBBIO, Norberto A Teoria do Ordenamento Jurdico uma obra em que defende: 1) uma abordagem cientfica do direito, o que implica uma abordagem avalorativa, na qual prioriza-se o aspecto formal e no o material do fenmeno jurdico, nico caminho para a construo de uma genuna cincia do direito; 2) uma definio do direito centrada no seu aspecto coativo, como meio de fundamentar o conhecimento jurdico numa base emprica; 3) a preponderncia da legislao sobre as demais fontes do direito (caracterstica do estado liberal); 4) a norma jurdica como imperativo; O carter original do pensamento de Bobbio est na sua compreenso do direito no mais centrada na norma, mas centrada no ordenamento, entendido como o sistema, o conjunto das normas de uma determinada ordem jurdica. 2.5. H uma Cincia do Direito? Significados de cincia. Cincia a busca permanente e constante pela verdade, e que pelo fato dela no ser unvoca, no h como se designar um tipo especfico de conhecimento, no existindo um critrio nico que determine sua extenso, natureza ou caracteres, devido ao fato de vrios critrios tm fundamentos filosficos que extravasam a prtica cientfica. O direito como cincia, a valorao de um fato (de cunho natural ou social) que por fora de sua interpretao, gera uma norma jurdica aplicvel. O direito como cincia, valoriza, qualifica, atribui conseqncias a um comportamento, no em funo de critrios filosficos, religiosos ou subjetivos, mas em funo da utilidade social. Para o direito, a conduta o momento de uma relao entre pessoas, e no o momento da relao entre pessoas e divindade e entre pessoa e sua conscincia, ou seja, o direito no se limita apenas na verificao simples dos atos ou dos acontecimentos, mas so analisados pelas conseqncias que podem produzir. O direito como cincia se preocupa antes e principalmente com a ordem e a segurana da sociedade. So as necessidades sociais e a vontade do homem que atuam na interpretao dessas necessidades e transformam as regras que essas necessidades impem naquilo que se denomina direito positivo. DIREITO POSITIVO o conjunto de normas jurdicas escritas e no escritas (costumes jurdicos), vigentes em determinado territrio e tambm no plano internacional, na relao entre diferentes Estados. DIREITO SUBJETIVO uma prerrogativa colocada pelo direito objetivo disposio do sujeito do direito, ou seja a possibilidade de uso e exerccio efetivo do direito. DIREITO OBJETIVO o conjunto das normas jurdicas escritas e no escritas, independentemente do momento do seu exerccio a aplicao concreta (norma em si). 2.6. Direito e Sociedade. Moral e Direito. Direito e Sociedade. O Direito visto como instrumento natural de limitao de conduta, sem estrutura formal, foi praticado por meio de instinto, desde o homem das cavernas. Nasceu com a civilizao, por isso sempre encontraremos o Direito, ainda que rudimentar. A sua histria a histria da humanidade. Como afirmavam os romanos, maiores juristas da antiguidade: Ubi societas, ibi jus - (Onde houver sociedade, a haver o Direito). Os homens esto constantemente buscando suas necessidades e prazeres, mantendo contatos com os demais, e tambm negociando valores, ideais e objetivos. A sociedade , portanto, composta de pessoas diferentes que precisam conviver de uma forma harmnica para que esta sociedade evolua e sobreviva da forma mais equilibrada possvel. Uma caracterstica inerentes aos seres humanos a de buscar satisfazer seus prprios interesses e desejos, quase sempre, sua prpria maneira. Concluso: a vida social s possvel, uma vez presentes as regras determinadas para o procedimento dos homens, capazes tambm de administrar conflitos. Estas regras tm base tica e, emanam da Moral e do Direito. As chamadas regras Morais e as chamadas regras de Direito ditam condutas, procuram determinar como deve ser o comportamento de cada um. Essas regras possuem um determinado campo comum: poder respeitar ou desrespeitar uma regra moral e uma regra jurdica ao mesmo tempo. >> Ex.: espancar o algum e roub-lo. Nem todos os preceitos morais carecem de estar explicitados em regras jurdicas. >> Ex,: as regras morais das mais diversas religies. Miguel Reale, ao sustentar esta idia, afirma que: O Direito representa apenas o mnimo de Moral declarado obrigatrio para que a sociedade possa sobreviver. Certas atitudes interessam somente ao campo do Direito, sendo indiferente o procedimento Moral. >> Ex.: as formalidades envolvidas na elaborao de contratos. Enquanto que algumas atitudes para o Direito so indiferentes, para a Moral, elas so preocupantes.

>> Ex.: o decoro das vestimentas em determinada poca e em determinados locais. O Direito e a Moral tem um fundamento comum, porm possuem caractersticas prprias que os distinguem. Se inter-relacionam, ao considerarmos que a Moral pressupe uma fonte do prprio Direito, e uma vez que o que considerado Moral em uma sociedade tambm reflete seu pensamento socioeconmico-cultural.

Qual ento a maior diferena entre DIREITO e MORAL? a punio pelo erro cometido (SANO). A sano moral interna, de foro ntimo. O indivduo poder ficar com sentimento de culpa, remorso, vergonha, etc. Se descoberto pelos seus pares, poder sofrer uma leve reprovao, constrangimento, etc. O castigo lhe ser dado pela sua prpria conscincia (na maioria dos casos). A sano legal, jurdica ou do direito, se manifesta externamente. De forma objetiva ela analisa a ao do homem, o que fez ou deixou de fazer. O indivduo no poder escolher a conseqncia de sua desobedincia ao mandamento legal. Esta sano , portanto, objetiva. ===================================================================================