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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI

PR-REITORIA DE PESQUISA, PS-GRADUAO, EXTENSO E CULTURA PROPPEC CURSO DE PS-GRADUAO STRICTO SENSU EM CINCIA JURDICA CPCJ PROGRAMA DE MESTRADO ACADMICO EM CINCIA JURDICA PMCJ REA DE CONCENTRAO: FUNDAMENTOS DO DIREITO POSITIVO

PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO: o uso da via eletrnica na comunicao de atos e tramitao de documentos processuais sob o enfoque histrico e principiolgico.

EDILBERTO BARBOSA CLEMENTINO

Itaja [SC], maio de 2005.

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI

PR-REITORIA DE PESQUISA, PS-GRADUAO, EXTENSO E CULTURA PROPPEC CURSO DE PS-GRADUAO STRICTO SENSU EM CINCIA JURDICA CPCJ PROGRAMA DE MESTRADO ACADMICO EM CINCIA JURDICA PMCJ REA DE CONCENTRAO: FUNDAMENTOS DO DIREITO POSITIVO

PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO: o uso da via eletrnica na comunicao de atos e tramitao de documentos processuais sob o enfoque histrico e principiolgico.

Projeto de Dissertao submetido Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, a ttulo de qualificao para o Mestrado Acadmico em Cincia Jurdica

Edilberto Barbosa Clementino

Orientador: Professor Doutor lvaro Borges de Oliveira

Itaja (SC), maio de 2005.

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Meus agradecimentos: Ao Professor Doutor lvaro Borges de Oliveira, meu Orientador, que me conduziu nessa jornada de pesquisa e aprimoramento cientfico. Ao Mestre Adamastor Nicolau Turnes, colega da Magistratura Federal, por seu inestimvel auxlio em todo o trabalho desenvolvido.

Dedico este trabalho:

minha esposa, Maria Julian, pelo amor, compreenso e abnegao com que me apoiou e aceitou o meu alheamento e desateno no perodo em que durou o desenvolvimento deste trabalho que consumiu um tanto da dedicao devida famlia;

minha filha, Lorena, pelo amor incondicional que lhe dedico;

Aos meus pais, Raimundo (in memoriam) e Regina, por todo o seu empenho em educar-me e instruir-me, no medindo esforos e sacrifcios para proporcionar a seus filhos as melhores oportunidades que jamais tiveram.

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Esta Dissertao foi julgada APTA para obteno do ttulo de mestre em Cincia Jurdica e aprovada, em sua forma final, pela Coordenao do Curso de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja [CPCJ/UNIVALI].

Prof. Dr. lvaro Borges de Oliveira Orientador Prof. Dr. Paulo Mrcio Cruz Coordenador do CPCJ

Apresentada perante a Banca Examinadora composta dos seguintes Professores:

Prof. Dr. lvaro Borges de Oliveira Orientador e Presidente da Banca

Prof. Dr. Carlos Arajo Leonetti Membro titular da Banca

Prof.a Dr.a Cludia Rosane Roesler Membro titular da Banca Itaja [SC], 05 de maio de 2005.

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DECLARAO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, a Coordenao do Curso de Ps-Graduao stricto sensu em Cincia Jurdica [CPCJ/UNIVALI], a Banca Examinadora, o Orientador e os Co-orientadores de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo. Itaja [SC], maio de 2005.

Edilberto Barbosa Clementino Mestrando

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS


a.C. AC AJUFE AR ARPANET CG ICP-Brasil CONIN CPCJUNIVALI CRFB/88 CTI d.C. FTP HTTP ICP-Gov ICP-Brasil Antes de Cristo Autoridade Certificadora Associao dos Juzes Federais do Brasil Autoridade Registradora Advanced Research Projects Agency - Net1 Comit Gestor da Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira Conselho Nacional de Informtica e Automao Centro de Ps-graduao em Cincia Jurdica da Universidade do Vale do Itaja Constituio da Repblica Federativa do Brasil 1988 Fundao Centro Tecnolgico para Informtica Depois de Cristo File Transfer Protocol2 Hyper Text Transfer Protocol3 Infra-estrutura de Chaves Pblicas do Poder Executivo Federal4 Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira5

Rede de computadores desenvolvida pelo Departamento de Defesa dos Estados Unidos durante a dcada de 70. A Arpanet lanou as bases da tecnologia de comunicao entre computadores e interligou universidades nos Estados Unidos. Saiu de operao em 1990. MANZANO, Joo Carlos N. G. e outros. INTERNET EXPLORER 4.0. So Paulo: Editora rica, 1998. p. 10. Protocolo de Transferncia de Arquivos [traduo livre]. Programa usado para controlar a cpia de arquivos via Internet. Serve, basicamente, para copiar arquivos de um computador para outro pela Internet. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www.mdbrasil.com.br/web_suporte/glossario.htm >. Acesso em: 27 jan. 2005. Protocolo de Transferncia de Hipertexto [traduo livre]. Protocolo de comunicao utilizado na Internet para transmitir os arquivos hipertexto. Controla o envio de uma pgina desenvolvida em HTML de um servidor para um cliente. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www.mdbrasil.com.br/web_suporte/glossario.htm>. Acesso em: 07 mar. 2005. Instituda pelo Decreto n. 3.587, de 5 de setembro de 2000. Revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001.

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ISP JPEG MP3 NCE-UFRJ NSF-NET PGP PL PLC PLS RFC RNP SEI TCP/IP
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Internet Service Provider6 Joint Photographic Experts Group7 Music Player 38 Ncleo de Computao Eletrnica da Universidade Federal do Rio de Janeiro National Science Foundation Net Pretty Good Privacy9 Projeto de Lei Projeto de Lei da Cmara Projeto de Lei do Senado Request For Comments10 Rede Nacional de Pesquisas. Secretaria Especial de Informtica Transmission Control Protocol / Internet Protocol11

Institudo pela Medida Provisria n. 2.200-2, de 24 de agosto de 2001 (DOU de 27/08/2001). Provedor de Acesso Internet [traduo livre]. Mtodo de compresso de imagens fotogrficas muito conhecido. Muitos dos web browsers consideram as imagens JPEG como um formato padro de visualizao de ficheiros [arquivos]. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://lg.msn.com/intl/pt/tutorial/glossary.htm#j>. Acesso em: 07 mar. 2005. um formato que permite armazenar msicas e arquivos de udio no computador em um espao relativamente pequeno, mantendo a qualidade do som. Arquivos com extenso .mp3, tambm chamados de MPEG1 Layer 3, so semelhantes aos arquivos .wav (wave), mas extremamente compactados, ou seja, muito menores. Normalmente, um arquivo MP3 com 1 MB contm cerca de um minuto de msica. Para ouvi-los basta um programa do tipo player (tocador) disponvel na Internet. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www1.uol.com.br/musica/rapidas/ult1475u87.shl>. Acesso em: 30 jan. 2005 Privacidade tima [traduo livre]. O PGP um sistema de criptografia hbrida para utilizao na Internet, desenvolvido por Phil Zimmermann, que combina a Criptografia Assimtrica para a proteo da chave, com a Criptografia Simtrica (convencional) para o contedo.Objetiva, assim, obter a combinao da velocidade da criptografia convencional com as vantagens considerveis da criptografia de pares de chaves. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. 446 p. O nome do resultado e do processo para criar um standard na Internet. Novos standards so propostos e publicados on line, como um "RFC". A Fora Tarefa de Engenharia da Internet grupo que faz um senso que facilita discusses e eventualmente um novo padro estabelecido, mas o nmero/nome de referencia para o padro carrega a sigla RFC. Exemplo, o padro oficial para e-mail RFC 822. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em:<http://seunome.com.br/manual1/parte10.shtml>. Acesso em: 25 jan. 2005.

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WWW

World Wide Web12

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Protocolo de Controle de Transmisso Protocolo de Internet [traduo livre]. Grande rede mundial (de computadores) [traduo livre].

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ROL DE CATEGORIAS
1. Assinatura Digital Transformao matemtica de uma mensagem por meio da utilizao de uma funo matemtica e da criptografia assimtrica do resultado desta com a chave privada da entidade assinante13. 2. Ato Processual aquele que tem por efeito a constituio, a conservao, o desenvolvimento, a modificao ou cessao da relao processual14. 3. Autenticidade Qualidade do que passvel de se identificar com preciso a autoria ou sua conformidade com a verdade. 4. Autoridade Certificadora AC Entidade que emite certificados de acordo com as prticas definidas na Declarao de Regras Operacionais - DRO. comumente conhecida por sua abreviatura AC15. 5. Biometria Biometria o ramo da cincia que estuda a mensurao dos seres vivos16. Dentro do ramo de Direito de Informtica entende-se por biometria a medida

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Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva,1994. p. 275. Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA, 2001. CD-ROM.

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de caractersticas nicas do indivduo que podem ser utilizadas para reconhecer sua identidade. Tais caractersticas podem ser tanto fsicas (anlise das impresses digitais, reconhecimento da ris, dentre outras) como comportamentais (assinatura manuscrita, reconhecimento de voz etc)17. 6. Bit Unidade mnima de informao em um sistema digital, que pode assumir apenas um de dois valores (0 ou 1)18. 7. Chave Privada Chave de um par de chaves mantida secreta pelo seu dono e usada no sentido de criar assinaturas para cifrar e decifrar mensagens com as chaves pblicas correspondentes19. 8. Chave Pblica Chave de um par de chaves criptogrficas que divulgada pelo seu dono e usada para verificar a assinatura digital criada com a chave privada correspondente ou, dependendo do algoritmo criptogrfico assimtrico utilizado, para cifrar e decifrar mensagens20. 9. Chaves Criptogrficas

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KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. 10-11. Disponvel em: <http://www.inf.ufsc.br/~kazienko/dissert-pdf/monografia.pdf>. Acesso em: 01 fev. 2005. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001).

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Par de chaves (pblica e privada) matematicamente relacionadas, que utilizam a criptografia assimtrica. 10. Cifrao Processo de transformao de um texto original (plaintext) em uma forma incompreensvel (ciphertext) usando um algoritmo criptogrfico e uma chave criptogrfica21. 11. Citao Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender22. 12. Cdigo Aberto Um sistema ou software assim classificado quando o seu cdigo-fonte est acessvel a qualquer pessoa. Um software de cdigo aberto permite que qualquer pessoa com um mnimo de conhecimento desenvolva novos recursos, modifique e adicione ferramentas de acordo com suas necessidades. Softwares assim podem ser utilizados sem custos com licenas como base para o desenvolvimento de aplicaes e sistemas. O sistema operacional Linux o mais famoso exemplo de programa de cdigo aberto23. 13. Computador Mquina capaz de receber, armazenar e enviar dados, e de efetuar, sobre estes, seqncias previamente programadas de operaes aritmticas

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Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). Cdigo de Processo Civil, art. 213. Glossrio de termos de Informtica e Internet. <http://www.thinkfreak.com.br/glossario/>. Acesso em: 28 jan. 2005. Disponvel em:

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(como clculos) e lgicas (como comparaes), com o objetivo de resolver problemas24. 14. Cracker ou Ciberpirata Pessoa com profundos conhecimentos de informtica que eventualmente os utiliza para violar sistemas ou exercer outras atividades ilegais; pirata eletrnico25. 15. Criptografia Conjunto de tcnicas que permitem tornar incompreensvel, com observncia de normas especiais consignadas numa cifra ou num cdigo, o texto de uma mensagem escrita com clareza26. Disciplina que trata dos Princpios, meios e mtodos para a transformao de dados, de forma a proteger a informao contra acesso no autorizado a seu contedo27. 16. Criptografia de Chave Pblica Tipo de criptografia que usa um par de chaves criptogrficas matematicamente relacionadas. As chaves pblicas podem ficar disponveis para qualquer um que queira cifrar informaes para o dono da chave privada ou para verificao de uma assinatura digital criada com a chave privada correspondente. A chave privada mantida em segredo pelo seu dono e pode decifrar informaes ou gerar assinaturas digitais28.
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FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA, 2001. CD-ROM. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001).

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17. Decifrao Processo inverso ao de cifrao. 18. Documento Representao grfica lanada em meio fsico por meio da qual se fornece uma informao ou se pode comprovar um fato ou ato. 19. Documento Eletrnico Toda representao virtual que fornece informao ou prova, elaborado mediante o uso de computador, materializado pelo registro magntico ou similar. Em informtica o termo arquivo tem o mesmo valor. 20. Informtica Cincia que visa ao tratamento da informao atravs do uso de equipamentos e procedimentos da rea de processamento de dados29. Ou, mais propriamente, ramo do conhecimento dedicado ao tratamento da informao mediante o uso de computadores e demais dispositivos de processamento de dados30. 21. Infra-estrutura de Chaves Pblicas Arquitetura, organizao, tcnicas, prticas e procedimentos que suportam, em conjunto, a implementao e a operao de um sistema de certificao baseado em criptografia de chaves pblicas31.

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FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA, 2001. CD-ROM. Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001).

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22. Integridade (da mensagem ou documento) Garantia de que a mensagem no foi alterada durante a sua transferncia, do emissor da mensagem para o seu receptor32. 23. Internet Conjunto de redes de computadores ligadas entre si por Roteadores, de mbito mundial, descentralizada e de acesso pblico. 24. Intimao Intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa33. 25. Intimidade Aspectos da personalidade de carter reservado, constitudos de um ncleo protegido contra sua devassa imotivada, de carter relativo. 26. Via Eletrnica (ou Meio Eletrnico) Meio de transmisso de dados por intermdio de rede interna ou externa de computadores, ou registro magntico de dados ou similar34. 27. Par de Chaves Chaves privada e pblica de um sistema criptogrfico assimtrico. A chave privada e sua chave pblica so matematicamente relacionadas e possuem
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Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). Cdigo de Processo Civil, art. 234. Via qualquer lugar por onde se passa, se vai ou se levado, enquanto que meio aquilo que serve para ou permite alcanar um fim. O aparato tecnolgico necessrio transmisso eletrnica de dados integra o prprio caminho percorrido pelos documentos eletrnicos desde sua origem at seu destino. Dessarte via e meio, no obstante terem significao usualmente diversa, em se tratando de transmisso eletrnica de dados, costuma-se utilizar ambas as expresses de forma indistinta.

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certas propriedades, entre elas a de que impossvel a deduo da chave privada a partir da chave pblica conhecida. A chave pblica pode ser usada para verificao de uma assinatura digital que a chave privada correspondente tenha criado ou a chave privada pode decifrar a uma mensagem cifrada a partir da sua correspondente chave pblica35. 28. Princpio [...] , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico36. 29. Processo uma srie de atos coordenados tendentes atuao da lei, tendo por escopo a composio da lide37. 30. Protocolo (de Comunicao) Conjunto de regras, padres e especificaes tcnicas que regulam a transmisso de dados entre computadores por meio de programas especficos, permitindo a deteco e correo de erros; protocolo de transmisso de dados. [Tb. se diz apenas protocolo.]38

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Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). MELO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 13 ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 771/772 SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 10. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM.

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31. Raiz Primeira autoridade certificadora em uma cadeia de certificao, cujo certificado auto-assinado, podendo ser verificado por meio de mecanismos e procedimentos especficos, sem vnculos com este39. 32. Roteador Computador ou equipamento utilizado para determinao da rota (ou direo imediata) de um bloco de informaes enviado numa rede de computadores em que h comutao de pacotes, em redes de computadores. 33. Servidor Computador da rede que fornece os dados aos outros computadores40. 34. Site Palavra inglesa que significa local. Localizao do endereo de um servidor na Internet41. 35.Software Livre aquele que est disponvel e tem permisso para qualquer um us-lo, copi-lo, e distribu-lo, seja na sua forma original ou com modificaes, seja gratuitamente ou com custo. Em especial, a possibilidade de modificaes implica em que o cdigo fonte esteja disponvel42.

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Glossrio constante do anexo II do Decreto n. 3.587/2000 (revogado pelo Decreto n 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). Glossrio de termos de Informtica e Internet. <http://lg.msn.com/intl/pt/tutorial/glossary.htm#j>. Acesso em: 07 mar. 2005. Glossrio de termos de Informtica e Internet. <http://lg.msn.com/intl/pt/tutorial/glossary.htm#j>. Acesso em: 07 mar. 2005. Disponvel Disponvel em: em:

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Universia Brasil. Disponvel em: : <http://www.universiabrasil.net/materia.jsp?materia=3883>. Acesso em: 28 jan. 2005.

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36. SPAM Expresso de origem inglesa que significa correspondncia eletrnica no solicitada43. 37. Spammer Pessoa que cria e/ou difunde SPAMS. 38. Validade Jurdica Caracterstica presente no ato jurdico que no possui nenhuma causa de nulidade, que foi concludo com observncia de todas as determinaes e formalidades exigidas por lei. 39. Virtual Que constitui computador). uma simulao de algo (ou de certos efeitos ou comportamentos seus) criada por meios eletrnicos (programas de

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Etimologia: existem diversas verses a respeito da origem da palavra SPAM. A verso mais aceita, e endossada pela RFC 2635 (vide rol de abreviaturas e siglas), afirma que o termo originou-se da marca SPAM, um tipo de carne suna enlatada da Hormel Foods Corporation, e foi associado ao envio de mensagens no-solicitadas devido a um quadro do grupo de humoristas ingleses Monty Phyton.Esse quadro envolve um casal discutindo com uma garonete em um restaurante a respeito da quantidade de SPAM presente nos pratos. Enquanto o casal pergunta por um prato que no contenha a carne enlatada, a garonete repete constantemente a palavra "SPAM" para indicar a quantidade. Eventualmente, a discusso faz com que um grupo de vikings presente no restaurante comece a cantar de maneira opertica "SPAM, amado SPAM, glorioso SPAM, maravilhoso SPAM!", impossibilitando qualquer conversa. O quadro foi escrito para ironizar o racionamento de comida ocorrido na Inglaterra durante e aps a Segunda Guerra Mundial. SPAM foi um dos poucos alimentos excludos desse racionamento, o que eventualmente levou as pessoas a enjoarem da marca e motivou a criao do quadro. A Hormel Foods Corporation no se posicionou contra o uso do termo SPAM para designar o envio de mensagens eletrnicas no-solicitadas aps sua popularizao, mas passou a exigir que a palavra SPAM em letras maisculas seja reservada para designar seu produto e marca registrada . Existem trs verses, menos populares, a respeito da etimologia que associam o termo SPAM a acrnimos. A primeira afirma que SPAM significa Sending and Posting Advertisement in Mass, ou "enviar e postar publicidade em massa", a segunda que significa Shit Posing As Mail, ou "porcaria fingindo ser correspondncia" e a terceira que significa Single Post to All Messageboards, ou "mensagem nica para todos os fruns de discusso. Disponvel em: <http://www.byteshift.de/web-design-Spam-pt+Etimologia>. Acesso em: 25 jan. 2005.

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SUMRIO

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS .............................................................V ROL DE CATEGORIAS................................................................................VIII RESUMO ..................................................................................................... XXI ABSTRACT................................................................................................. XXII INTRODUO................................................................................................. 1 Captulo 1

DA SOLUO PRIVADA DOS CONFLITOS AO DESENVOLVIMENTO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS


1.1 1.2 1.3 1.4 1.4.1 DELIMITAO DO TEMA................................................................. 8 ORIGEM DO PROCESSO JUDICIAL ............................................. 11 FORMAS DE COMPOSIO DOS LITGIOS ................................ 14 ESCORO HISTRICO ................................................................. 16 Processo Romano (754 a.C. a 568 d.C.) ........................................ 18

1.4.1.1 Perodo das legis actiones .............................................................. 19 1.4.1.2 Perodo formulrio........................................................................... 20 1.4.1.3 Perodo da extraordinaria cognitio .................................................. 20 1.4.2 1.4.3 Processo romano-barbrico (568 a 1100) ...................................... 21 Elaborao do Processo Comum (1100 a 1500) ............................ 22

1.4.3.1 Perodo dos Glosadores.................................................................. 23 1.4.3.2 Perodo dos Ps-glosadores ........................................................... 24 1.4.3.3 Perodo da Jurisprudncia Culta ..................................................... 24 1.4.4 1.4.5 Processo Comum na Frana........................................................... 25 Processo Comum na Alemanha ..................................................... 26

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1.4.6 1.4.7

Evoluo do Processo em Portugal e no Brasil .............................. 27 Incorporao dos Princpios ao Processo....................................... 30

1.4.7.1 Influncia do Processo Cannico sobre o Processo Romano ........ 31 1.4.7.2 Influncia do Processo Germnico sobre o Processo Comum....... 31 1.5 1.5.1 1.5.2 1.5.3 1.5.4 DESENVOLVIMENTO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS........... 35 Realidade Social Contempornea no Brasil ................................... 37 Sistematizao do Processo Judicial .............................................. 39 Distino entre Princpios e Regras ................................................ 41 Coliso entre Princpios .................................................................. 45 Captulo 2

INFORMTICA E PROCESSO
2.1 INFORMTICA: ORIGEM E DESENVOLVIMENTO............................... 48 2.2 INFORMTICA NO BRASIL: EVOLUO LEGISLATIVA...................... 51 2.3 INTERNET: ORIGEM E DESENVOLVIMENTO...................................... 54 2.4 INTERNET NO BRASIL: EVOLUO LEGISLATIVA ............................ 56 2.5 PROCESSO ELETRNICO E LEGISLAO......................................... 58 2.5.1 Lege Lata: Leis e Atos Normativos relativos ao Processo Judicial ...... 58 2.5.2 Lege Ferenda: Projetos de Lei relativos ao Processo Judicial em tramitao no Congresso Nacional ............................................................... 66 2.6 UMA NOVA PERSPECTIVA DE PROCESSO JUDICIAL....................... 73 2.6.1 Anlise de uma situao hipottica ...................................................... 74 2.6.1.1 Processo Judicial tradicional ............................................................. 74 2.6.1.2 Novo modelo de Processo Judicial ................................................... 77 Captulo 3

DOCUMENTO ELETRNICO E ACESSO JUDICIAL A BANCOS DE DADOS

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3.1 DOCUMENTO ......................................................................................... 80 3.1.1 Elementos do Documento .................................................................... 81 3.1.1.1 O Autor .............................................................................................. 81 3.1.1.2 Meio de formao .............................................................................. 82 3.1.1.3 Contedo ........................................................................................... 83 3.2 REQUISITOS DE VALIDADE DO DOCUMENTO ELETRNICO .......... 85 3.2.1 Garantia de autenticidade..................................................................... 85 3.2.2 Integridade............................................................................................ 85 3.2.3 Proteo contra o acesso no autorizado ............................................ 86 3.3 CRIPTOGRAFIA...................................................................................... 88 3.3.1 Origem .................................................................................................. 89 3.3.2 Desenvolvimento .................................................................................. 90 3.3.3 O tabu da necessidade do compartilhamento de chaves..................... 95 3.3.4 Criptografia Quntica............................................................................ 98 3.3.5 Utilizao de Senhas .......................................................................... 100 3.3.6 Biometria............................................................................................. 102 3.3.7 Assinatura Digital................................................................................ 106 3.3.8 Criptografia e Direito Intimidade ...................................................... 111 3.4 ACESSO A BANCOS DE DADOS DE INTERESSE PBLICO ............ 113 3.4.1 Previso Legal .................................................................................... 114 3.4.2 Conceito de Banco de Dados ............................................................. 117 3.4.3 Supremacia do Interesse Pblico ....................................................... 119 3.4.4 Endereo Eletrnico e Privacidade .................................................... 122 Captulo 4

OS PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO


4.1 CLASSIFICAO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS ........................ 125 4.2 PRINCPIOS PROCESSUAIS CONSTITUCIONAIS............................. 131 4.2.1 Igualdade ............................................................................................ 131

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4.2.2 Devido Processo Legal....................................................................... 139 4.2.3 Contraditrio e Ampla Defesa............................................................. 143 4.2.4 Publicidade ......................................................................................... 148 4.2.5 Acesso Justia................................................................................. 152 4.2.6 Celeridade .......................................................................................... 155 4.3 PRINCPIOS PROCESSUAIS INFRACONSTITUCIONAIS.................. 161 4.3.1 Oralidade ............................................................................................ 161 4.3.2 Imediao ........................................................................................... 163 4.3.3 Instrumentalidade ............................................................................... 168 4.3.4 Economia............................................................................................ 172 4.3.5 Lealdade Processual ou Boa f.......................................................... 175 CONSIDERAES FINAIS......................................................................... 178 REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS................................................... 184 ANEXOS ...................................................................................................... 197

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RESUMO
Esta dissertao de mestrado tem como objeto o Processo Judicial Eletrnico sob uma perspectiva histrica e principiolgica. Essa nova modalidade processual encontra-se em pleno desenvolvimento e os recursos tecnolgicos para tornar o Processo Judicial Eletrnico um verdadeiro suas instrumento de Justia o j existem. Contudo a por parca uma regulamentao ainda insuficiente para que seja alcanado o mximo de potencialidades, clamando Processo Eletrnico normatizao moderna para regulamentar adequadamente essa novel via processual, que dever haurir sua eficcia dos Princpios jurdicos pertinentes. Assim sendo, em contribuio a essa temtica, no presente trabalho procurou-se fazer um estudo dividido em quatro captulos. No primeiro procedeu-se a uma anlise histrica do desenvolvimento dos Princpios Processuais. No segundo captulo realizou-se investigao relativa evoluo da Informtica e da Internet sob o enfoque legislativo, assim como a sua utilizao na concretizao do Processo Judicial Eletrnico. No terceiro captulo promoveu-se a anlise do Documento Eletrnico e sua aptido a fazer as vezes do Documento tradicional, com respeito s garantias de Autenticidade, Integridade e Proteo contra o acesso no autorizado, bem como do acesso Judicial a banco de dados de interesse pblico. No quarto e ltimo captulo analisou-se a adequao do Processo Eletrnico aos Princpios Processuais Constitucionais e Infraconstitucionais. Constatou-se a que se materializaram as hipteses relativas efetiva possibilidade de utilizao do Processo Eletrnico em conformidade com os Princpios Constitucionais e Infraconstitucionais.

Palavras-chave: Processo. Judicial. Eletrnico. Princpios.

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ABSTRACT

The object of this masters thesis is the Electronic Judicial Process under a historical perspective and its connection to the general principles in procedural matter. This new modality of Process is in full development and the technological resources to turn it into a true instrument of Justice already exist. However, the existing regulation to ensure the maximum utilization of its potentialities is still insufficient and a modern legislation that applies the pertinent legal Principles is needed to regulate adequately this novel procedural way. Thus, in contribution to this subject, the present research was divided into four chapters. In the first one a historical analysis of the development of the Procedural Principles was done. The second chapter consists of an inquiry on the evolution of computer science and the Internet under the legislative optics, as well as its use in the concretion of Electronic Judicial Process. In the third chapter an analysis of the Electronic Document and its aptitude to substitute the traditional Document was promoted, with respect to the guarantees of Authenticity, Integrity and Protection against the non-authorized access, as well as the Judicial access to public interest data base. In the four and last chapter the adequacy of the Electronic Process to the Constitutional and Legal Procedural Principles was analyzed. The hypotheses concerning the effective possibility of use of Electronic Process in compliance with Legal and Constitutional Principles were confirmed.

Keywords: Electronic. Judicial. Process. Principles.

INTRODUO

A presente Dissertao44 tem como objeto a anlise da utilizao da Via Eletrnica para a comunicao dos Atos Processuais, bem como para tramitao dos seus respectivos Documentos, sob o enfoque histrico e principiolgico. O objetivo institucional a obteno do Ttulo de Mestre em Cincia Jurdica pelo Programa de Mestrado em Cincia Jurdica do Curso de Ps Graduao Stricto Sensu em Cincia JurdicaCPCJ/UNIVALI, enquanto que o objetivo geral45 apresentar aos operadores jurdicos uma abordagem sobre o Processo Eletrnico luz dos Princpios Processuais. A idia que anima o trabalho da adequao dos meios eletrnicos atualmente disponveis para ampliar-se a efetivao da Justia. A normatizao ainda incipiente e insuficiente, clamando o meio jurdico pela imediata regulamentao legal do Processo Eletrnico que dever haurir sua eficcia dos Princpios Processuais. Pretende-se expor algumas facetas relevantes no tocante possibilidade da utilizao, no Processo Judicial, dos meios que nos so proporcionados pela evoluo tecnolgica. A exposio no ter

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[...] o produto cientfico com o qual se conclui o Curso de Ps-Graduao Stricto sensu no nvel de Mestrado. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 147. [...] finalidade que o pesquisador pretende alcanar quanto ao tema/problema que especificou [...]. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 139.

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como enfoque principal aspectos tecnolgicos, que sero abordados somente quando necessrios inteleco dos elementos jurdicos pertinentes. Pretende-se ainda oferecer respostas a indagaes relativas existncia ou no de viabilidade dessa utilizao e a sua conformidade com o sistema jurdico vigente. Procura-se tambm destacar o que h de oportuno na adoo de tais mecanismos, bem como o que possa haver de inconveniente em sua utilizao nessa nova era do Processo Judicial. O tema ser desenvolvido na linha de pesquisa46 de Investigao principiolgica da Cincia Jurdica quanto ao Direito Processual, dentro da rea de concentrao Fundamentos do Direito Positivo47. A dissertao foi desenvolvida tendo por suporte o projeto de pesquisa aprovado em junho de 2004. Com a finalidade de melhor compreenso, ante a necessidade de utilizao de termos tcnicos de duas reas (Direito e Tecnologia), inseriu-se no presente trabalho um tpico referente ao rol das categorias, aps detalhado mapeamento, entendido este em conformidade com Pasold48, como o [...] rol de categorias [...] estabelecido para facilitar o entendimento da pesquisa e de seu relato e, portanto, pede uma segurana e deve buscar um consenso com o destinatrio da pesquisa, das categorias jurdica e tcnico-informtica, alm de uma lista de abreviaturas
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De acordo com o prof. PASOLD [...] so as especificaes dos assuntos sobre os quais seus alunos podem realizar suas pesquisas conducentes ao trabalho de concluso do curso . PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. OAB/SC Editora: Florianpolis, 2002. p. 135, nota de rodap n. 72. Circunscrio temtica dentro da qual atuam cientificamente os cursos de ps-graduao. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 135, nota de rodap n. 72. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 30.

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e siglas utilizadas no trabalho. Com relao aos termos tcnicos de Informtica, diante da velocidade com que so criados e das dificuldades de se localizar um repositrio que os contivessem todos, em alguns casos preferiu-se utilizar a definio encontrada em glossrios disponveis na Internet, sendo que o critrio que determinou a sua escolha foi o da maior clareza. Os problemas que de incio se apresentaram no desenvolver dos trabalhos consubstanciam-se nas seguintes indagaes: a) at que ponto possvel utilizar-se a Via Eletrnica para a tramitao de Documentos processuais e para a Citao e Intimao das partes, sem que sejam feridos os Princpios Processuais? b) os Documentos que tramitam pela Via Eletrnica gozam de confiabilidade no tocante identidade de seu autor (Autenticidade) e inalterabilidade do seu contedo (Integridade)? c) o Meio Eletrnico assegura a preservao do Direito Intimidade em caso de Processos Judiciais de natureza sigilosa? d) a adoo do sistema de ICP Infra-estruturas de Chaves Pblicas, para fins de tramitao adequada de ou Documentos processuais, seria

implicaria o engessamento de um sistema que se pretende gil para adequar-se s futuras inovaes tecnolgicas? e) o Judicirio, a pretexto de buscar a verdade real, conferir maior celeridade tramitao do Processo e buscar dar maior efetividade s suas decises deve ter

acesso a bancos de dados com informaes de natureza privada? Para tanto, elegeram-se no projeto as seguintes hipteses:49 a) seria possvel utilizar-se a Via Eletrnica para a tramitao de Documentos processuais e para a Citao e Intimao das partes, sem que fossem feridos os Princpios Processuais, mediante algumas limitaes a serem investigadas; b) a resposta relativa confiabilidade dos Documentos no tocante sua Autenticidade e sua Integridade implica a necessidade da adoo de um sistema que atenda a tais exigncias, cuja eficcia necessita ser pesquisada; c) devem existir meios de preservar os Documentos Processuais contra o acesso indevido, o que deve ser convenientemente pesquisado e demonstrado; d) deveria ser especificado pela Lei um determinado mecanismo que assegurasse, ao lado da confiabilidade do sistema, a possibilidade de evoluo, diante da permanente mutabilidade da tecnologia, cabendo investigar se a ICP-Brasil atende a tais requisitos; e) parece-nos que a princpio j existe autorizao legal para o acesso direto dos Juzes s informaes

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Define PASOLD como a [...] suposio [...] que o investigador tem quanto ao tema escolhido e ao equacionamento do problema apresentado. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 138.

constantes de bancos de dados privados de interesse pblico, devendo-se investigar quais so os limites objetivos nessa atuao para no se invadir a Intimidade, assegurada. Principiando-se, no Primeiro Captulo, apresentar-se- uma explanao histrica com o objetivo especfico de demonstrar a evoluo dos Princpios Processuais e contextualizar o tema. No Segundo Captulo, objetivar-se- especificamente perquirir a origem e a evoluo da Informtica e da Internet, internacionalmente e no Brasil, desenvolvimento da legislao nacional de regncia, assim como sobre a gradual adoo do Processo Judicial Eletrnico, destacando-se inclusive os projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional. O Terceiro Captulo ter como objetivo especfico a anlise da confiabilidade do Documento eletronicamente produzido, no tocante aos aspectos relativos Autenticidade, Integridade, bem como Proteo do seu contedo, no bojo do Processo Judicial Eletrnico. Outrossim, cuidar-se- igualmente do acesso Judicial aos Documentos Eletrnicos constantes de bancos de dados de interesse pblico. No Quarto Captulo tratar-se- dos Princpios Jurdicos com o objetivo de verificar-se se a adoo do novo modelo processual com eles se harmoniza ou colide de maneira incontornvel. Abordar-se-o apenas os Princpios Processuais que tenham relao direta com o objeto da exposio. cuja proteo constitucionalmente

O presente Relatrio de Pesquisa se encerrar com as Consideraes Finais, nas quais sero apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre a Validade Jurdica do Processo Judicial Eletrnico (eProc), mediante o uso do sistema de Chaves Pblicas e Privadas. Quanto Metodologia50 empregada, registra-se que na Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo51, na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e o Relatrio dos Resultados, expresso na presente Dissertao, composto na base lgica Indutiva52. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica53, ressaltando-se, quanto a esta ltima a nfase a pesquisa efetuada por meio da Internet. A respeito dessa fonte de pesquisas destacamos que os Sites pesquisados so indicados entre <..> com as datas das respectivas consultas. conveniente ressaltar, enfim, que, seguindo as
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[...] postura lgica adotada bem como os procedimentos que devem ser sistematicamente cumpridos no trabalho investigatrio e que [...] requer compatibilidade quer com o Objeto quanto com o Objetivo. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 69. Forma de [...] pesquisar e identificar as partes de um fenmeno e colecion-las de modo a ter uma percepo ou concluso geral [...].PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 87. Sobre os Mtodos e Tcnicas nas diversas Fases da Pesquisa Cientfica, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 86-106. Quanto s Tcnicas mencionadas, vide PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002 - especialmente p. 53 a 64; 27 a 38; 39 a 52 e 109-126, nesta ordem.

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diretrizes metodolgicas do Curso de Ps-Graduao Stricto Sensu em Cincia Jurdica - CPCJ/UNIVALI, no presente trabalho as Categorias fundamentais so grafadas, sempre, com a letra inicial maiscula e seus Conceitos Operacionais apresentados em rol de Categorias no incio da Dissertao aps o mapeamento das Categorias primrias54, alm da indicao das principais abreviaturas utilizadas no presente trabalho. Outrossim, esclareo que palavras como Juiz, Autor, Ru, Advogado, Ministrio Pblico, Estado, Sociedade e Justia esto igualmente grafadas com inicial maiscula, no obstante no estarem relacionadas no rol de Categorias, com respeito tradio jurdica.

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Alm disso, foram explicitadas em nota de rodap em sua primeira ocorrncia no desenvolver da exposio, a fim de facilitar a compreenso.

Captulo 1 DA SOLUO PRIVADA DOS CONFLITOS AO DESENVOLVIMENTO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS

1.1 DELIMITAO DO TEMA O Direito Processual envolve uma trade composta pela Jurisdio, pela Ao e pelo Processo. Na conceituao de Marques55:
a jurisdio pode ser conceituada como funo que o Estado exerce para compor processualmente conflitos litigiosos, dando a cada um o que seu segundo o direito objetivo. (grifo nosso)

Em suma, o poder que o Estado tem, de dizer o Direito. Ao, no dizer de Santos56, seria um direito pblico subjetivo, abstrato e genrico de pleitear a tutela do Estado, mediante a invocao da prestao jurisdicional em um caso concreto. Quanto ao Processo Judicial, segundo Santos57, uma srie de atos coordenados tendentes atuao da lei, tendo por escopo a composio da lide.

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MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 145. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 155. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 10.

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Para melhor expressar a distino entre os institutos, impe-se a utilizao do esclio de Marques58:
esse antagonismo de interesses no pode ser solucionado pela imposio do interesse do mais forte, atravs de autotutela exercida por este. Intervm, por isso, o Estado, mediante a provocao de um dos sujeitos do litgio [direito de ao], a fim de comp-lo, dando a cada um o que seu [jurisdio]. E essa interveno, como de incio ficou assinalado, tem como instrumento o processo, e como fora operativa e atuante a jurisdio.

(inseres entre colchetes e grifos nossos). Apesar da ntima ligao entre Ao, Jurisdio e Processo, desde logo se faz necessrio deixar claro que o presente trabalho cinge-se ao estudo do Processo Judicial, especialmente na sua moderna manifestao por intermdio da Via Eletrnica, apenas tangenciando os demais elementos, dada a impossibilidade de cuidar adequadamente de um tema de tal dimenso nos estreitos limites de uma dissertao de mestrado. Destaca-se que nessa breve explanao da evoluo do Direito Processual dar-se- especial nfase ao Processo Civil, haja vista que nas apropriadas palavras de Marques59, este o filho primognito da cincia jurdica do processo. Acrescenta ainda Marques que:
coube, portanto, ao Direito Processual Civil, a tarefa de construir as linhas matrizes do processo em geral, formulando-lhe os conceitos estruturais e enunciando-lhes os princpios bsicos. Ali nasceram, por isso, os institutos fundamentais do processo em geral, e ali recebeu este a sua configurao essencial de actum trium personarum, como instrumento do Estado para compor litgios e dar a cada um o que seu.

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MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 35. MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 53.

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Esclarece o autor que, enquanto o Direito Processual teve origem nos litgios de Direito Privado, ou seja, de contendas particulares, no Direito Penal, diversamente, somente havia aplicao das regras processuais quando se tratava de crimes de ao penal privada, haja vista que, em se tratando de Justia Criminal, no se podia falar propriamente em Processo Penal nos casos de ao penal pblica, dado que at a adoo do sistema acusatrio, no sistema anteriormente vigente (inquisitivo), no havia que se falar numa srie concatenada de atos para a prolao de uma sentena. Inexistia o Devido Processo Legal em matria de crimes de ao penal pblica. Havia o que Marques60 denomina de um procedimento de autotutela pelo Estado, dos bens penalmente protegidos, dirigidos por autoridade judiciria. certo que com o desenvolvimento das Sociedades, e conseqentemente do Direito como um todo, os Princpios inerentes ao Processo Civil foram se espraiando sobre a atuao do Direito Administrativo, bem como do Direito Penal, mas at chegar-se a esse estgio, Processo, no sentido que ora tratamos, somente havia nas demandas de contedo privatstico. No obstante esse destaque ao Processo Civil, as reflexes aqui desenvolvidas se aplicam ao Processo de modo geral, haja vista que existe um ncleo comum do Processo que se aplica indistintamente quaisquer de suas ramificaes. Desse entendimento tambm compartilha Marques61 que afirma:
dentro da jurisdio ordinria, a unidade do processo est hoje vitoriosamente admitida por grande nmero de doutrinadores. Nem

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MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 52/53. MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 54/55. Aponta ainda um grande rol de juristas de escol que o acompanham nesse entendimento.

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poderia ser de outra forma, uma vez que entre processo civil e processo penal h, to-s, diferenciao procedimental e quantitativa, e no diversidade substancial ou qualitativa.

Ressalta ainda o autor, com cautela, que no se trata de dizer que ambos os Processos sejam idnticos, mas que tm uma base comum: a teoria geral do Processo. 1.2 ORIGEM DO PROCESSO JUDICIAL Para se compreender as preocupaes que agitam as mentes dos operadores do Direito no tocante utilizao da Via Eletrnica na processualstica moderna, impe-se a anlise histrica do Processo, bem como dos Princpios que o regem. Assim se far, com o objetivo de demonstrar a origem das reflexes que levaram proposta do tema. Desde os primrdios das relaes sociais surgem situaes em que duas ou mais pessoas pretendem o mesmo bem. O homem, indubitavelmente, um animal poltico62 destinado a viver em Sociedade, necessitando do convvio de seus semelhantes para seu crescimento e desenvolvimento. De fato, dentre todas as espcies animais, a humana das que se mostra mais frgil ao nascer, sendo incapaz de suprir por si suas prprias necessidades, carecendo, durante anos, do auxlio de outras pessoas para desenvolver todas as suas potencialidades. Por isso, e tambm por ser o homem um ser afetivo, cria vnculos com os seus semelhantes, sendo duplamente dependente: material

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Aristteles. A Poltica. Ttulo original: no consta. Traduo de Nestor Silveira Chaves. [s.l.] Editora Tecnoprint S.A. [s.d.]. p. 14.

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e emocionalmente. Da decorre que freqentemente ocorrem circunstncias crticas nas quais se faz necessria a resoluo de conflitos, tanto no que diz respeito a aspectos materiais quanto a determinados valores intangveis cuja tutela se faz igualmente necessria, tais como respeito e dignidade. Em nome do bem vida em Sociedade e de todas as facilidades que ela traz, o ser humano teve que aprender a conviver com regras limitadoras do bem liberdade. convergncia de interesses de pessoas distintas ao mesmo objeto e ameaa a valores tutelados pelo Direito convencionou-se denominar Conflitos de Interesses63. Ao conflito intersubjetivo derivado de uma pretenso insatisfeita, Marques64 denomina litgio ou simplesmente lide. Assim, simultaneamente nasceu a necessidade de serem dirimidos tais conflitos, quando qualificados por uma pretenso resistida. No incio das relaes sociais, a resoluo desses litgios se dava pelo uso da fora, o que o desenvolvimento do Direito veio a substituir pela Jurisdio65. A instituio de um poder central teve como principal objetivo o estabelecimento de uma forma de soluo de conflitos que proviesse de um ente imparcial que pudesse resolver o impasse baseado na
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O mecanismo de bens e valores tutelados pelas sanes existe porque ao Homem interessa a apropriao desses bens, que no so ilimitados. Decorre, da, a necessidade de sua regulamentao para a permanncia harmnica da convivncia social, porque a convivncia social em si mesma tambm considerada um bem, ou, pelo menos, humanamente inevitvel. Explica Fracesco Carnelutti que, se interesse uma situao favorvel satisfao de uma necessidade; se as necessidades so ilimitadas; se so, todavia, limitados os bens, isto , a poro do mundo exterior apta a satisfaz-las, correlata noo de interesse e de bens a noo de conflito de interesses. H conflito entre dois interesses quando a situao favorvel para a satisfao de uma necessidade exclui a situao favorvel para a satisfao de uma necessidade diversa. In GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 12. MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 34. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 1. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 1993. p. 7.

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idia de Justia, ou seja, de reconhecer-se razo a quem efetivamente a tivesse. O lder teria que, dentre suas funes precpuas, resolver esses conflitos, substituindo a soluo baseada na coao fsica por outra, fundada na razo. Para encerrar-se tal estado de coisas em que a fora preponderava sobre a Justia (entendendo-se esta na sua acepo mais simples, ou seja, dar a cada um o que seu, em conformidade com o Direito), a autoridade local passou a monopolizar o direito de resolver os conflitos de interesse surgidos, ministrando Justia, em substituio ao anterior sistema de soluo particular dos conflitos de interesses. Consoante Greco Filho66:
[...] foroso concluir que, verdadeiramente, o processo autntico surgiu quando o Estado, proibindo a justia privada, avocou para si a aplicao do direito como algo de interesse pblico em si mesmo e, alm disso, estruturando o sistema de direitos e garantias individuais, interps os rgos jurisdicionais entre a administrao e os direitos dos cidados, tornando-se, ento, o Poder Judicirio um poder poltico, indispensvel ao equilbrio social e democrtico, e o processo um instrumento dotado de garantias para assegur-lo [...]

Dessa forma, o desenvolvimento do Estado fez surgir uma Justia pblica em substituio s iniciativas particulares de concretizao do Direito, com carter de exclusividade. Todavia, foi necessria a criao e o desenvolvimento de mecanismos para que se pudesse concretizar essa Justia pblica, que se consubstanciaram em um Processo Judicial.

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GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 6.

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1.3 FORMAS DE COMPOSIO DOS LITGIOS Existem duas vias para a soluo dos conflitos decorrentes da disputa sobre um mesmo bem. So elas as vias judicial e extrajudicial, ou seja, a primeira pela deciso de um terceiro imparcial e representante do poder estatal ou, no segundo caso, pela via particular, que pode ser decidida de vrias formas. Srgio Bermudes67 lista vrias formas de composio dos litgios: o primeiro deles por certo a: a) autotutela, mediante o qual os interessados propemse a resolver pela prpria fora o conflito. Como fcil de se deduzir, nesse caso trata-se mais de uma relao entre interesse x fora, do que interesse x razo. As distores provocadas por essa forma de resoluo das lides, diante de inumerveis injustias acabou sendo proscrita pelas naes ditas civilizadas. No Brasil, somente em excepcionais casos se permite que o prprio titular do direito ofendido aja ele mesmo de maneira direta na sua proteo, como na legtima defesa68 ou mesmo em caso do desforo imediato para proteo da posse69; b) a abdicao, pela qual um dos interessados no bem dele desistiria (pode se materializar seja pela renncia da pretenso, seja da resistncia);

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BERMUDES, Srgio. Introduo ao Processo Civil. 2 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1996. p. 13. Cdigo Penal, art. 25. Cdigo Civil, art. 1.210, 1..

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c) a transao que implica mtua renncia parcial (estes dois ltimos, modalidades de autocomposio); d) a conciliao, que se caracteriza por ser um instrumento para se alcanar a autocomposio. Nesta ltima modalidade (conciliao) atua a figura do mediador, que no se pronuncia sobre o direito das partes, limitando-se a ouvi-las e, conhecendo a questo, indicar-lhes os meios possveis de composio, em um trabalho de persuaso. Mas nem todos os conflitos se encerram pela

autocomposio. Uma parcela significativa deles carece de uma soluo imposta, no consensual, em que a vontade de uma parte tem que ceder outra, garantida a execuo por uma fora distinta da do titular do direito reconhecido como seu. justamente dessa segunda via que trataremos neste trabalho. A histria registra diversas formas pelas quais se tentou chegar a um modelo ideal de distribuio de Justia70. Seja por meio de conselhos de ancios (os mais experientes), seja pela eleio de rbitros (modelo em que os litigantes escolhiam algum que reputassem detentor de conhecimentos gerais ou especficos para a causa e de idoneidade para a escolha da melhor forma de resolver a questo que lhe seria proposta). Em uma Sociedade de pouca complexidade e na qual as

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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. 440 p.

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reas de conhecimento no tivessem grande desenvolvimento, no seria um grande problema encontrar-se algum que reunisse tais atributos. Alm disso, nas Sociedades antigas, da mesma forma como ocorre hoje em pequenas cidades, tanto as qualidades como os defeitos das pessoas destacavam-se e logo de todos se faziam conhecidos. Ao lado disso estava tambm a proximidade com os fatos a serem analisados e julgados. Coroando tudo, a oralidade, caracterstica dos procedimentos da poca, fazia com que tudo fosse de rpida instruo e soluo. Nessa gradual substituio da soluo privada pela resoluo pblica dos Conflitos de Interesses foi-se fazendo necessrio o estabelecimento de diversas regras para que se desse oportunidade s partes de apresentarem suas alegaes, impugnaes das contrrias, bem como para a produo das provas necessrias demonstrao das suas verdades, como a seguir se ver.

1.4 ESCORO HISTRICO Arruda Alvim71 nos fornece um interessante retrospecto histrico sobre o desenvolvimento do Processo Civil, ao qual roga-se vnia para expor. O autor divide a evoluo histrica do Direito Processual Civil do Ocidente da seguinte forma: a) Processo Civil Romano, de 754 a.C. 72 a 568 d.C73; b) Processo Civil Romano-Barbrico, de 568 a 1100,

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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 38-54. Antes de Cristo. Depois de Cristo.

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aproximadamente; c) Perodo da elaborao do Processo comum, de 1100 a 1500, mais ou menos; d) Perodo Moderno, de 1500 a 1868, antes da renovao dos estudos do Direito Processual, segundo Arruda Alvim74, iniciados com a obra de Oskar von Blow (Teoria das Excees e Pressupostos Processuais); e) Perodo Contemporneo, de 1868 at hoje. Com relao a este ltimo perodo, Alvim ressalva que o Processo mudou tanto de 1868 para c, que j no se pode considerar como contemporneo um lapso temporal to dilatado, merecendo o qualificativo de contemporneo apenas o perodo que abrange aproximadamente os ltimos trinta anos que antecederam o lanamento de sua obra (1997)75. Alvim, todavia, trata mais especificadamente do Processo Civil Romano, do Processo Civil Romano-Barbrico e do Perodo da elaborao do Processo Comum, cuidando dos Perodos Moderno e Contemporneo de forma dirigida ao estudo do Processo Comum alemo, ibrico e brasileiro, modelo que ora se adota, ao qual acrescentam-se consideraes a respeito do Processo Comum francs, em conformidade com a doutrina de Chiovenda.

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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p.38. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. 590 p.

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1.4.1 Processo Romano (754 a.C. a 568 d.C.) Da mesma forma que os demais povos, os romanos em seus primrdios resolviam pela fora do prprio interessado os seus conflitos. Pela Justia privada era como se resolviam os litgios. Posteriormente desenvolveu-se o sistema de rbitros. No perodo clssico ainda subsistem casos de autotutela, dentre os quais podem ser citados os expedientes preliminares de defesa prpria, anteriores aos meios jurdicos da operis novi nunciatio e do interdictum quod vi aut clam. Aps o imperador Augusto, com a Lex Julia de Vi Publica et Privata, existiam apenas para certos excessos defensivos das coisas76. A evoluo das instituies processuais romanas teve trs fases77:
a) perodo das legis actiones, de 754 a.C. at 149 a.C., aproximadamente; b) perodo do processo formulrio, de 149 a.C. at 209 d.C., o que coincidiu com a expanso territorial do Direito Romano sobre toda a Pennsula Itlica; c) perodo da extraordinaria cognitio, de 209 at o fim do Imprio Romano, correspondente extenso do Direito por sobre todo o Imprio. As duas primeiras fases caracterizavam-se por ter duas etapas distintas: in iure e in iudicio (ou apud iudicem). A primeira etapa caracterizava-se pela presena do Magistrado e a segunda pela presena do Juiz.
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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. 440 p. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora

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1.4.1.1 Perodo das legis actiones Neste primeiro perodo que se consubstanciava j em uma evoluo do Processo rstico, ganhando ares de formalismo, havia uma verdadeira identidade entre a Ao e o Direito Subjetivo. Chamavam-se aes da lei por terem origem nesta. Nas Institutas (Liv. IV, 30), Gaio afirma que todas as aes da Lei tornaram-se odiosas, motivo pelo qual teriam sido abolidas pela Lei Ebcia e pelas duas Leis Jlias, o que teria levado a que os Processos se realizassem pos palavras fixas ou por frmulas78. Fiuza et al79 esclarecem que as funes judiciais eram exercidas por Magistrados, os quais tambm tinham funes executivas, administrativas e at mesmo legislativas, no havendo separao dos Poderes. Destacam ainda que a figura do Magistrado no se confundia com a de Juiz, o que de plano se deve estabelecer para que se evitem confuses conceituais. Segundo Fiuza et al, os procedimentos das Legis Actiones eram cinco: a) legis actio sacramento; b) legis actio per iudicis postulationem; c) legis actio per condictionem; d) legis actio per manus iniectionem; e) legis actio per pignoris capionem.

Revista dos Tribunais, 1997. p. 39/41.


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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 320/321. FIUZA, Csar (Coordenador) et al. Direito Processual na Histria. Belo Horizonte: Editora Mandamentos, 2002. p. 23.

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Tendo em vista que o objetivo desta exposio inicial de apenas demonstrar a evoluo histrica do Processo, deixamos de nos estender mais a respeito do funcionamento desses procedimentos, destacando apenas que eram formalistas, necessitando da utilizao de frmulas sacramentais, como uma pequena pea teatral. 1.4.1.2 Perodo formulrio Com relao ao Processo Formular, esclarecem Fiuza et al que teve incio por volta do sculo II a.C., tendo convivido com o Processo das Legis Actiones. Estendeu-se at Diocleciano (284/305). A frmula nada mais era que uma instruo escrita na qual o Magistrado, aps ter conhecimento do litgio, nomeava o Juiz e fixava os limites da controvrsia, bem como da eventual condenao. 1.4.1.3 Perodo da extraordinaria cognitio
Consoante si acontecer em termos evolutivos no Direito, este procedimento no substituiu de plano o anterior, com ele convivendo por dcadas, at a sua revogao por Diocleciano, em 294 d.C. Nesse procedimento, o prprio Magistrado decidia a causa, sem remet-la figura do iudex. Esse procedimento foi largamente utilizado no Direito Justinianeu, em que os estudiosos encontraram campo bastante frtil de estudo. Seus institutos em muito se assemelham ao nosso Processo civil, havendo a previso da apresentao do libellus conventionis, o qual podemos comparar petio inicial do Processo moderno, no qual o Autor expunha os fatos ao Magistrado, por escrito. Relatam detalhadamente Fiuza et al80:

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FIUZA, Csar (Coordenador) et al. Direito Processual na Histria. Belo Horizonte: Editora Mandamentos, 2002. p. 55.

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o libbellus conventionis equivalia petio inicial. O magistrado a recebia ou no. Se a recebesse, mandava citar o ru, pela inter locutio. O autor devia prestar cauo ao juzo, para o caso de perder a demanda. A interlocutio era realizada pelo executor, que entregava uma cpia do libellus ao ru. Este devia prestar cauo de defesa, pagar ao executor as sportulae e apresentar o libellus contradictionis. Algumas pessoas no tinham que prestar cauo: os proprietrios de imveis , a pessoas ilustres e os muito pobres. A estes se impunha um juramento. [...] Comparecendo as partes perante o juiz, tinham incio os debates em contraditrio, chamados de cognitiones. Primeiro a narratio do autor, depois a contradictio do ru. Era a litis contestatio. Nesse momento, deviam, como regra, ser opostas as excees.

Na instruo probatria os meios de prova admitidos eram basicamente os mesmos de hoje. Segundo Pacheco81, no sistema da cognitio extra ordinem, desaparecem as duas etapas do Processo, isto , a in iure, destinada a fixar os fatos e definir a controvrsia, e a apud iudicem, destinada a examinar os fatos e ditar a sentena. O Processo passa ento a se desenvolver sob a direo do Juiz-funcionrio, com poderes oficiais e se admitem vrios recursos, tais como a apelao, o recurso de nulidade e de restitutio in integrum. 1.4.2 Processo romano-barbrico (568 a 1100) Em continuao, Arruda Alvim82 relata a existncia do Processo Romano-Barbrico nas regies que vieram a constituir a Itlia, o

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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 321. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 42/43.

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qual dividiu-se em trs fases83: a) fase longobarda, de 568 a 774; b) fase franca, de 774 a 900; e c) fase feudal, de 900 a 1100. O direito medieval caracterizou-se por ser

eminentemente prtico e costumeiro, sem prvia teorizao. No havia uma sistematizao nacional do direito. O Estado, em sua moderna concepo ainda estava por surgir. Havia um sistema jurdico para cada ordem da Sociedade feudal. Segundo Pacheco84:
no obstante o esquecimento das leis romanas e germnicas, nos sculos X a XII, foram as instituies desse direito que serviram de base aos costumes, que transmitidos oralmente, foram depois fixados em cartas ou escritos gerais.

de se ressaltar que nesse perodo vigia uma pulverizao da jurisdio, sendo que somente com o advento do absolutismo e Estados modernos que se pode falar novamente em unidade de jurisdio. 1.4.3 Elaborao do Processo Comum (1100 a 1500) Desenvolveu-se ento o Processo Comum na Itlia, manifestao de um fenmeno maior: o Direito Comum. Divide-se este tambm em trs perodos: a) perodo dos glosadores, de 1100 a 1271; b) perodo dos ps-glosadores, de 1271 a 1400; e
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Pelos motivos j expostos (objetivo exclusivo de demonstrao da evoluo histrica do Processo) no sero esmiuadas tais fases. PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 322.

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c) perodo da jurisprudncia culta, que vai de 1400 a 1500, aproximadamente. Destaca-se que no h absoluta coincidncia de datas quanto a essa diviso na doutrina, fazendo-se necessrio esclarecer que os perodo jamais so estanques, havendo um lapso temporal em que convivem mediante o enfraquecimento do mais antigo e o fortalecimento do superveniente85. 1.4.3.1 Perodo dos Glosadores Realizaram-se profcuos estudos sobre o Direito Romano na escola de Bolonha, para cujo desenvolvimento tiveram grande influncia os glosadores, assim chamados em razo das breves notas de interpretao que extraam dos textos romnicos estudados. Pacheco86 ensina que:
usavam eles as glosas ou notas interlineares ou margem dos textos romanos. Essa escola predominou nos sculos XII e XIII, nos anos 1.100 a 1300 [note-se a divergncia de datas em comparao com o perodo apontado por Frederico Marques], destacando-se os nomes de Irnrio, seu fundador, Blgaro, Martinho, Hugo, Jac, Vacrio, Azo e Acrcio. (insero entre colchetes nossa)

Marques87 nos esclarece que essa fase se encerra com

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Exemplificativamente, pode-se mencionar que para Pacheco o perodo dos glosadores ocorreu de 1.100 a 1.300 (f. 328 opus cit.), enquanto que para Alvim deu-se entre os anos de 1.100 a 1.271 (f. 43 opus cit.) PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 328. MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 88.

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Accursio, que em sua obra Glossa Ordinaria produz uma condensao de toda a cincia dos glosadores. 1.4.3.2 Perodo dos Ps-glosadores Em decorrncia do desenvolvimento das glosas, surgem os chamados ps-glosadores, que tinham um objetivo eminentemente prtico (diversamente dos glosadores), haja vista que compunham um grupo de homens como Advogados, administradores e polticos, dotados da sensibilidade necessria para identificar a utilidade dos estudos a respeito da experincia romana e conferir-lhes aplicabilidade, mediante a incorporao ao seu arcabouo jurdico-processual. A maior expresso dessa fase do Processo foi Bartolo de Sassoferrato, autor de diversas obras de Processo Civil e Processo Penal88. Foi nesse perodo que efetivamente se deu a recepo do direito romano nos pases europeus, sob influncia dos ps-glosadores, dando origem ao direito comum. 1.4.3.3 Perodo da Jurisprudncia Culta Na Renascena teve continuidade o estudo do direito romano, pela escola culta. Deu-se o renascimento do culto aos clssicos, ocorrendo o que se poderia chamar de globalizao do Direito, que ganhou ares de universalidade, destacando-se principalmente na Frana, por intermdio de Cujcio, Donelo, Antonio Favre e Jacobo Gotofredo89.

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MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. Atualizada por Vilson Rodrigues Alves. 2 ed. Campinas SP: Editora Millennium, 1998. p. 88-89. PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 329.

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Houve um retorno ao estudo das formas puras do direito romano, sem os temperamentos do direito comum. Contudo, pouco a pouco a influncia do Direito Romano foi decrescendo. Desenvolveu-se tambm o Processo Comum em regies que viriam a formar posteriormente a Alemanha, por influncia do Processo romano-cannico. Era assim chamado pelo fato de que as formas do Processo Romano foram acolhidas e modificadas pelo Processo Cannico, diante da grande influncia da Igreja, consoante nos ensina Chiovenda90, acrescentando que:
os processos civis modernos da maioria das naes europias representam os diversos resultados finais da fuso de elementos em parte comuns, especialmente do elemento romano e do elemento germnico.

Assim sendo, verifica-se que o Processo Comum resultou da fuso de elementos do Processo Romano com o Processo Cannico, vindo a sofrer influncia do elemento germnico, espalhando-se por grande parte da Europa. 1.4.4 Processo Comum na Frana Com a Revoluo Francesa acelerou-se a evoluo do Processo Comum. O Cdigo de Processo Civil francs foi promulgado em 14 de abril de 1806, cujo projeto baseou-se na ordenao de 1667. No dizer de

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CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil. v. 1. Traduo do original italiano. 2 ed. Insttuizioni di Diritto Processuale Civile, por Paolo Capitanio. Campinas-SP: Bookseller Editora e Distribuidora, 1998. p. 134-135.

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Chiovenda91, o diploma processual francs consistia:


em nada mais que uma reproduo melhorada e completada dessa ordenao [de 1667] (e de outras anteriores e posteriores como a de 1737 sobre falsidade) consistiu o projeto preparado por uma comisso nomeada por Napoleo e convertida, depois das observaes das magistraturas superiores, das discusses no Conselho do Estado e da aprovao do Corpo Legislativo, no Code de Procdure Civile, que, desde 1.o de maio de 1807, regula os processos em Frana [...]. (insero entre colchetes nossa)

Impe-se salientar que o Cdigo de Processo Civil Francs de 1806 no alcanou nem de perto o brilho do Cdigo Civil Francs, mais conhecido como Cdigo Napolenico, cujo valor tcnico e ampla difuso exerceram grande influncia sobre outros cdigos no sculo XIX92. 1.4.5 Processo Comum na Alemanha Em 1848, na Alemanha, eram proclamados os Princpios da oralidade e da publicidade. Segundo Pacheco93, a moderna legislao do imprio germnico buscava afastar-se do sistema processual prussiano, para colocar o Processo sob novas bases. Pretendia-se a substituio do Princpio da iniciativa e da livre disposio das partes pelo Princpio inquisitrio (pesquisa da verdade ex officio). Desenvolveu-se ento o Civilprozessordnung, marcadamente oral, em vigor a partir de 1.o de outubro de 1879, tendo continuidade com o novo Cdigo Civil de 1.1.1900 e, com
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CHIOVENDA, Giuseppe. Instituies de Direito Processual Civil. v. 1. Traduo do original italiano. 2 ed. Insttuizioni di Diritto Processuale Civile, por Paolo Capitanio. Campinas-SP: Bookseller Editora e Distribuidora, 1998. p. 144. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD ROM. PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 332.

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pequenas modificaes, nas Leis de 9.9.1915, e 13.5.1929. 1.4.6 Evoluo do Processo em Portugal e no Brasil Dentro dessa linha evolutiva do Processo, faz-se necessrio tambm o exame das caractersticas do seu desenvolvimento na Pennsula Ibrica, que nos influenciou mais diretamente. Aps a invaso e queda do Imprio Romano, Alarico, rei visigodo, em 506 estabeleceu a primeira lei de que se tem conhecimento aps a dominao: o Breviarium Alaricianum. Todavia, deve-se destacar que essa lei no passava de uma nova compilao das leis romanas, o que serve para demonstrar a superioridade da cultura do povo dominado sobre a do dominador. O mesmo se deu com outras leis posteriores, como a Fuero Juzgo ou Forum Juditium94, igualmente baseada no Direito Romano95. Com a invaso da Pennsula Ibrica pelos rabes, que ali se estabeleceram de 711 a 1492, pouca alterao nos aspectos jurdicos se fez sentir96. Em 1139, destacou-se na Pennsula Ibrica o Condado Portucalense, que mais tarde viria a se tornar o primeiro Estado moderno, vindo posteriomente a denominar-se Portugal, o qual era regido juridicamente pelo Forum Juditium antes de tornar-se independente. Assim,

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Tambm chamado Cdigo visigtico ou Lex Romana Visigothorum, legislao dos hispanoromanos e visigodos, acrescido dos forais e leis gerais, estas aplicveis em todo o Reino. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 46/47. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 47.

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quando Portugal finalmente conseguiu expulsar os rabes e tornar-se um Estado (na moderna concepo), regia-se pelo Forum Juditium e pelas chamadas Cartas Forais, baixadas pelo rei e que se destinavam a regular certos problemas locais. Ao lado disso tudo, no se pode esquecer da Igreja que consistia em um imenso poder paralelo, com uma complexa legislao de regncia, denominada Cdigo Cannico, o qual, dada a grande proeminncia do poder sacro, vigia lado a lado com o Direito laico97. Dentro da evoluo do Direito Processual em Portugal faz-se necessrio destacar a importncia de alguns reis portugueses como D. Afonso III, que, educado em Paris, onde j havia grande desenvolvimento dos estudos do Direito romano, preocupou-se em reorganizar a Justia e o Processo Judicial no pas. Em 1380, outro rei portugus, D. Diniz, fundou a Universidade de Lisboa, que se tornou um grande centro de estudos jurdicos98. A primeira grande lei de Portugal foram as Ordenaes Afonsinas, que ganharam o nome daquele que as instituiu, D. Afonso V, em 1446, as quais vigeram at 1521, quando foram substitudas pelas Ordenaes Manuelinas, outorgadas pelo rei D. Manuel. Contudo, o mais importante diploma jurdico dessa fase mais antiga, que veio mais tarde a se tornar a base de nosso Direito, foram as Ordenaes Filipinas, institudas por D. Felipe II, da Espanha e I de Portugal. Esclarece Alvim99 que esse diploma normativo apresentava uma
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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 47. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 47. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora

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estrutura bastante moderna em comparao com o regramento que substitua. No que diz respeito aos termos deste trabalho (com relao evoluo do Direito Processual) os aspectos atinentes ao Processo estavam previstos no Livro Terceiro das Ordenaes Filipinas, dividido em trs fases: 1) fase postulatria; 2) fase instrutria, destinada prova e 3) fase executria, destinada ao Processo de execuo. Havia inclusive o disciplinamento do que se chamava de Processo ordinrio, que era o Processo comum, e ainda os Processos sumrios, adequados a alguns casos particulares, alm dos chamados Processos especiais, que eram aplicados a determinados tipos de ao. Quando o Brasil tornou-se independente de Portugal vigiam em ambos os pases as Ordenaes Filipinas, restando continuada a adoo destas pelo pas que conquistava a sua independncia, falta de conjunto normativo prprio, at que se estabelecesse o seu prprio sistema normativo100. Por Decreto de 20.10.1823, o Brasil adotou

expressamente as Ordenaes Filipinas. Somente a Constituio portuguesa no foi adotada pela nova nao que surgia, apressando-se D. Pedro I em outorg-la em 25 de maro de 1824, parlamentarista e calcada no modelo ingls, tendo acrescentado aos trs poderes clssicos o poder moderador. Em 20.11.1850, foi baixado o primeiro Cdigo de

Revista dos Tribunais, 1997. p. 47.


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Processo Comercial brasileiro, o Regulamento 737. Cabe destacar que naquela poca a Jurisdio Comercial era distinta da Jurisdio Civil, sendo o Processo desta regulado pelas Ordenaes Filipinas101. O Conselheiro Ribas foi encarregado, em 1871, pelo governo imperial, de consolidar as Ordenaes e as lei extravagantes que foram sendo publicadas desde a declarao da independncia, o que culminou, em 1876, com a adoo da Consolidao Ribas, por uma resoluo imperial. Com a proclamao da repblica, o Regulamento 737 passou a reger tambm o Processo Civil, por fora do Decreto 763, de 1890, sendo promulgada a primeira Constituio Republicana em 1891102. Adotada a forma de Estado Federal, pouco a pouco os estados membros passaram a promulgar seus prprios Cdigos de Processo, o que levou a uma deletria fragmentao na legislao processual, a qual somente foi reunificada com a edio do Cdigo de Processo Civil de 1939 (Decreto-Lei n. 1.608, de 18 de setembro de 1939), posteriormente revogado (quase integralmente) pela Lei n. 5.869 de 11 de janeiro de 1973, que instituiu o Cdigo de Processo Civil, at hoje vigente, no obstante as inmeras alteraes que vem sofrendo desde ento103. 1.4.7 Incorporao dos Princpios ao Processo Faz-se necessrio destacar que o Processo Comum

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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 48. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 48/49. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 49/54.

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resultou de uma combinao do Processo Romano puro com o Processo Cannico, tendo posteriormente agregado elementos do Processo Germnico. Ver-se- como se deu essa gradual incorporao dos Princpios processuais. 1.4.7.1 Influncia do Processo Cannico sobre o Processo Romano Destaca Pacheco104 que o Processo comum, ou romanocannico, caracterizava-se por ser um modo de resoluo de questes relativas ao direito em que a jurisdio era encarada sob o ponto de vista do interesse privado. Tinha ainda os seguintes caracteres: a) era um Processo escrito, em que se redigiam todos os atos da causa; b) as partes apresentavam nas diversas fases sucessivas os atos escritos; c) era longo, complicado e difcil; d) os depoimentos, colhidos em uma ata escrita, serviam de base ao julgamento; e) as partes no podiam presenciar a inquirio. Paralelamente, desenvolveu-se um Processo sumrio com atos judiciais simplificados, alm do Processo executivo, por influncia do direito estatutrio e das necessidades do comrcio. 1.4.7.2 Influncia do Processo Germnico sobre o Processo Comum Relata Pacheco105 que com a decadncia e queda do
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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 330. PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 330/331.

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imprio romano do ocidente e a invaso dos nrdicos, foi rompida a unidade do direito romano. Passou ento a viger uma concepo privatstica do direito. O Juiz apenas dirige e encaminha os debates, sendo a execuo uma atribuio dos interessados que a realizam por seus prprios meios. No havia separao entre Processo Penal e Processo Civil. As lides eram resolvidas por uma assemblia de cidados que funcionava como Tribunal. Os trabalhos eram presididos por um conde, que tinha como atribuio apenas abrir, dirigir e encerrar as sesses, tornando pblica a sentena a que chegasse a assemblia. Ressalte-se que a sentena da assemblia era irrecorrvel, mngua de hierarquizao judiciria. de se relembrar que o conceito de jurisdio estatal j no mais vigia ento, haja vista um conjunto de fatores106: a) no havia unidade de direito, dado que diante das invases aplicavam-se diferentes direitos dentro de uma mesma regio: romano, germnico, eclesistico e comunal; b) a jurisdio pulverizou-se, diante do fracionamento da soberania; c) o Juiz j no era mais considerado como rgo pblico de uma funo estatal, mas como mero rbitro, encarregado de dirimir contendas com base nas provas obtidas. Pouco a pouco foi desaparecendo o costume de tratar as causas em assemblias pblicas. Sobrevindo o uso da escrita, instituiu-se o notariado, generalizando-se o uso das atas. O Processo foi estratificado em

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PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 331.

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sucessivas etapas escritas para que o Juiz pudesse conferir os depoimentos em conformidade com as normas pertinentes. Gradualmente os Juzes foram delegando o encargo de tomar os depoimentos aos escrives e inquiridores, distanciando-se mais e mais da produo das provas, especialmente do contato com as partes e testemunhas. Faltava ao Processo comum a oralidade, a imediao e a publicidade, fazendo desaparecer a concentrao de atos e a identidade do Juiz na produo das provas. O Processo tornou-se ento um suceder de fases distintas, atribudas a diferentes Juzes. Alvim107 arrola algumas das caractersticas do Processo Comum, introduzidas na Alemanha: a) constituio do Reichskammergericht, rgo jurisdicional supremo do imprio, em 1495; b) existncia dos Juzes territoriais; c) Processo escrito (em oposio ao Processo oral) e no submetido publicidade (segundo Pacheco108 as partes no podiam presenciar a inquirio); d) nesta primeira fase no foi adotado o Princpio da eventualidade, positiones. O Processo Saxo, contudo, orientou-se por diferentes sendo utilizado o sistema per

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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 45. PACHECO, Jos da Silva. Direito Processual Civil. v. 1. So Paulo: Saraiva, 1976. p. 330.

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Princpios, sintetizados em uma ordenana, ou corpo de normas (Kurschsische Gerischtsordnung), de 1622, que implicava evidente avano em relao fase anterior, especialmente por passar a adotar o Princpio da eventualidade, no qual todas as alegaes devem ser feitas em uma nica oportunidade, sob pena de precluso. Havia duas fases distintas relativas s alegaes e s provas109. Alvim110 trata ainda de duas outras ordenaes alems, a saxnica de 1735 e a brbara, de 1753, das quais ressalta as seguintes caractersticas: a) a demanda apoiava-se sobre fatos e alegaes; b) o Ru tinha que apresentar sua defesa dentro de certo prazo; c) a sentena era proferida com base na prova colhida; d) o sistema probatrio, todavia, era o da prova legal, graduada, isto , da prova que tem seu valor previamente determinado em lei e cuja determinao vincula o julgador (em contraposio ao Princpio do livre convencimento, no qual a margem de liberdade de valorao da prova ampla); e) previso de recursos. Em 1781, a legislao prussiana condensou-se no Corpus Juris Friedericianum e na Ordenana Geral sobe os Tribunais de 1793, com as seguintes caractersticas fundamentais111:
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ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 45/46. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1997. p. 46. ALVIM, Arruda. Manual de Direito Processual Civil. v. 1. Parte Geral. 6 ed. So Paulo: Editora

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a) o domnio quase que absoluto do Juiz sobre o Processo, mediante a adoo do Processo inquisitrio, no qual o Juiz rene as funes de acusador e julgador; b) como decorrncia da primeira caracterstica, a proeminncia da figura do Juiz na produo das provas; c) interrogatrio das partes pelo Juiz; d) representao Advogados; e) eliminao do Princpio da eventualidade. Destaca Alvim, todavia, que esse sistema contrastante com a evoluo processual europia teve pouca durao. 1.5 DESENVOLVIMENTO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS Como j se destacou, pode-se observar que as relaes sociais foram se tornando cada vez mais complexas, assim como as espcies de conflitos. Se os romanos foram to detalhistas a ponto de se preocuparem, nas relaes entre vizinhos, com uma questo to singela quanto a de quem seria o proprietrio dos frutos da rvore cujos galhos desbordassem os limites da propriedade em que tinha suas razes, hoje ns temos problemas que os romanos sequer sonhariam. A ttulo de exemplo, basta dizer que para os romanos, na das partes por funcionrios do Governo, com funo especfica para tal, e no por

Revista dos Tribunais, 1997. p. 46.

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Antiguidade, a propriedade privada no abrangia apenas o solo, mas usque ad sidera et ad inferos112. Somente com a evoluo das cincias e do Direito que se passou a entender o subsolo como propriedade distinta da do solo, assim como se adotou o entendimento que somente at uma altura em que se pudesse falar de possibilidade de efetiva utilizao que se limitaria a propriedade, tudo para se atender a novos interesses econmicos que surgiram113. Como poca da Antiga Roma no havia telefricos, avies ou satlites, pouca valia tinha a idia de limitar-se a propriedade at uma altura determinada, diante do caracterstico senso prtico romano. Naquele sistema a estrutura da Sociedade no era campo frtil para a considerao de partio do Direito das Coisas em Propriedade da Superfcie e Propriedade do Subsolo, hoje expressamente reconhecida em nossa Constituio, que estabelece que esta ltima pertence Unio114. Diante desse quadro de crescente complexidade das relaes sociais, aliado a uma exploso populacional da espcie humana (nica em que nem sempre prevalece a lei do mais forte), os conflitos a serem dirimidos pela fora do Direito tm crescido em uma progresso geomtrica.

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Desde o cu at o inferno [traduo livre]. Art. 1229, do Cdigo Civil: A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-las. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, art. 20, IX.

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1.5.1 Realidade Social Contempornea no Brasil Vivemos em um pas cujo ndice de Desenvolvimento Humano nos aproxima dos pases mais pobres115. Por via de conseqncia, os conflitos sociais gerados pelo imenso desequilbrio na distribuio de riquezas fazem chegar um expressivo nmero de demandas ao Judicirio daqueles que buscam resolver seus conflitos de interesses. Essa pletora de demandas gera um indesejvel

assoberbamento do Judicirio. A conseqncia natural disso uma grande morosidade na instruo e resoluo dos Processos Judiciais. O nmero insuficiente de Juzes um problema que de fato foi confirmado por pesquisas116 que demonstram que o Brasil est muito aqum da realidade dos pases desenvolvidos. Enquanto que o Brasil, em 2003 tinha 7,7 Juzes para cada 100.000 habitantes, a Alemanha encontrava-se em posio de especial destaque (inclusive em relao aos demais pases desenvolvidos), haja vista que contava com 28 Juzes para igual nmero de habitantes. Todavia, o fato de o Brasil encontrar-se acima da mdia mundial (7,3 Juzes para cada 100.000 habitantes), demonstra que outro grave problema do nosso Judicirio encontra-se na falta de otimizao na utilizao dos recursos humanos e materiais existentes.

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Em 2004 o Brasil caiu da 65. para a 72. posio no ranking do ndice de Desenvolvimento Humano IDH (ndice internacional, criado em 1990 pelo Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD). O indicador classifica os pases em funo de seus nveis nacionais de pobreza, analfabetismo, desemprego e expectativa de vida. Os especialistas do PNUD explicam que a maneira como esse ndice mostra a situao nos pases industrializados mais precisa que o tradicional ndice de Desenvolvimento Humano, que avalia os pases levando em considerao apenas a renda per capita, educao e expectativa de vida. Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD. Disponvel em: http://www.pnud.org.br/idh/. Acesso em: 27 jan. 2005. O Brasil teve, em 2003, 7,7 Juzes por 100.000 habitantes. Fonte: Diagnstico do Judicirio, pesquisa encomendada pelo Ministrio da Justia Fundao Getlio Vargas, elaborado em 2004. Disponvel em:< http://www.mj.gov.br/reforma/index.htm >. Acesso em: 20 fev. 2005.

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Nessa linha de raciocnio, a respeito do tema morosidade no Judicirio, j tiveram oportunidade de se manifestar Madalena e Oliveira117, para quem a demora na prestao jurisdicional geralmente decorre:
a) da falta de legislao processual compatvel com o assustador aumento (nas ltimas dcadas) de demandas ou conflitos relacionados com negcios econmicos, fisco, previdncia social, meio ambiente, famlia, infncia, juventude, pobreza e criminalidade; b) da falta de implantao dos sistemas informatizados com tecnologia avanada para a automao dos cartrios judiciais, (no basta simplesmente um cadastro de processos e de decises, a exemplo de como ocorre num controle informatizado do credirio de loja comercial); c) da falta de um rgo permanente de planejamento cientfico nos tribunais brasileiros.

A adequada proporo Juzes x Populao uma questo de difcil equacionamento. Deve-se levar em conta o nmero de demandas existentes, o nmero de habitantes da regio e inmeras outras variveis. Por outro lado, no se pode esquecer que o nmero de Processos em curso perante o Judicirio no corresponde ao nmero de conflitos de interesses existentes, haja vista o descrdito que muitos tm na eficcia do Sistema Judicirio, como decorrncia da grande demora na soluo das lides, o que faz com que muitas vezes deixem de busc-lo, por descrena na sua efetividade e, principalmente, celeridade. o que se chama de litigiosidade latente ou demanda reprimida, que veio a se manifestar de maneira bastante clara quando da instituio dos Juizados Especiais Federais118, que receberam um nmero de Processos muitas vezes superior
117

MADALENA, Pedro. e OLIVEIRA, lvaro Borges de. O Judicirio Dispondo dos Avanos da Informtica. Disponvel em: <http://www.direitoemdebate.hpg.ig.com.br/art_jurinfo.html>. Acesso em: 31 jan. 2005. Diagnstico da Estrutura e funcionamento dos Juizados Especiais Federas. Srie Pesquisas do Centro de Estudos Judicirios. Disponvel em <http://www.cjf.gov.br/revista/pesquisa12.pdf>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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correspondente reduo de Processos ajuizados no Juizado Federal Comum. Alm disso, deve-se levar em conta outro aspecto. Alcanando-se a to almejada resoluo do problema relativo lentido do Judicirio (destacadamente o seu aspecto mais negativo hoje119), tal implicaria dplice efeito: da mesma forma que geraria uma maior confiabilidade no Judicirio, paradoxalmente conduziria diminuio da procura da Justia oficial e o incremento da autocomposio. Tal raciocnio decorre da percepo de que diante de uma maior previsibilidade de efetiva resoluo na via Judicial do conflito de interesses, de forma clere, o autor do comportamento antijurdico preferir poupar tempo e dinheiro, evitando a demanda judicial com resultado previsivelmente desfavorvel (haja vista ter conscincia de faltar-lhe razo), acrescido dos nus sucumbenciais. Na realidade atual lesam-se propositadamente direitos, sabendo-se que haver muitas oportunidades de oferecer um acordo desvantajoso para a contraparte, que muitas vezes ser compelida a aceit-lo por fora da necessidade ou pela incerteza do fim do Processo. 1.5.2 Sistematizao do Processo Judicial As normas procedimentais, que de incio eram bastante

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A morosidade apontada por empresas, indivduos e pelos prprios juzes como o principal problema da justia brasileira. Pesquisa com empresas feita pelo IDESP (Instituto de Estudos Econmicos, Sociais e Polticos de So Paulo) mostra que suas causas levam respectivamente 31, 38 e 46 meses, em mdia, para ter uma deciso das justias do Trabalho, Estadual e Federal. PINHEIRO, Armando Castelar. Economia e Justia: Conceitos e Evidncia Emprica. Disponvel em: <http://www.ifb.com.br/documentos/castelar18_10.pdf>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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simples, foram se tornando mais e mais complexas. Uma das justificativas para a crescente normatizao processual seria a necessidade de uniformidade de atitude do julgador no tocante conduo da instruo e julgamento da causa, o que se pretendia obter mediante a imposio de uma srie de regras, fruto das experincias dos antecessores que iam pouco a pouco se cristalizando como que depuradas pelo uso reiterado dos Juzes, os quais acabaram se tornando um corpo permanente de profissionais, tendo por mister a distribuio de Justia. natural, em qualquer ramo do conhecimento, que os primeiros a trilharem seus caminhos acabem aperfeioando mecanismos para melhor atingir seu desiderato. Os artfices transmitem a seus filhos e aprendizes os segredos de sua profisso, que aprenderam com seus pais e mestres, que por sua vez aprenderam com os que vieram antes deles. Assim sendo, como j se disse, os julgadores, ao longo de anos de exerccio de suas funes, foram desenvolvendo uma srie de tcnicas, as quais passaram a ordenar logicamente, como passos necessrios obteno da verdade pela via processual. Conceitos como verdade formal e verdade material foram surgindo ao longo da evoluo do exerccio da jurisdio. Hoje temos o Processo Judicial (ou simplesmente Processo) como uma srie de atos interligados e coordenados previstos em lei com objetivo de se obter a soluo de uma lide. Hodiernamente, para que algum possa ser privado de sua vida (em caso de guerra declarada120) ou liberdade em decorrncia de uma infrao legislao penal (Processo Penal) e para que algum possa ser privado de seus bens, ou mesmo de sua liberdade (em alguns limitados

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CRFB/88, art. 5. , XLVII, a).

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casos, constitucionalmente previstos121) por malferimento legislao civil (Processo Civil), dever-se- observar uma srie de etapas necessrias122, em que se deve sempre respeitar a ampla defesa e o contraditrio, sob pena de nulidade da sentena que no os observar criteriosamente. Diante dessa evoluo gradual, perceberam-se alguns valores inerentes ao Processo que se consubstanciavam em mais do que simplesmente regras. Tratava-se de supranormas que transcendiam as prprias regras estabelecidas, inspirando todo o arcabouo legislativo vigente, ou seja, os Princpios Processuais. 1.5.3 Distino entre Princpios e Regras Hodiernamente o estudo cientfico das normas classificaas em duas categorias: regras e Princpios. Canotilho123, entretanto, nos alerta para a tarefa particularmente difcil que distinguir Princpios de regras. Para tal mister aponta cinco critrios comumente utilizados na doutrina: a) grau de abstrao: segundo o qual os Princpios teriam como caracterstica possurem um maior grau de abstrao em relao s regras; b) grau de determinabilidade na aplicao do caso concreto: direta; os Princpios, por serem vagos e indeterminados no seriam suscetveis de aplicao

121 122 123

CRFB/88, art. 5. , LXVII. CRFB/88, art. 5. , LIV. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed. Almedina: Coimbra,1999. p. 1086/1088.
o

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c) carter de fundamentalidade: os Princpios possuem um papel fundamental na hierarquia do sistema jurdico, em decorrncia de sua importncia estruturante; d) proximidade da idia de direito: enquanto que os Princpios se ligam ao ideal de Justia, as regras podem ter contedo estritamente funcional; e) natureza normogentica: os Princpios seriam fundamentos das regras. vila124 aponta trs critrios comumente utilizados para distinguir Princpios e regras. O primeiro critrio o do carter hipotticocondicional. Para os autores que preconizam tal distino as regras possuem uma hiptese e uma conseqncia que predeterminam a deciso, sendo aplicadas mediante a sistemtica do se, ento. J os Princpios apenas indicam o fundamento a ser utilizado pelo aplicador de tais ou quais regras ao caso concreto. Assim, os Princpios seriam normas que estabeleceriam fundamentos para o encontro da regra aplicvel, enquanto que as regras determinariam a prpria deciso125. O segundo critrio diz respeito ao modo final de aplicao. Segundo este, as regras so aplicadas de modo absoluto (tudo ou nada), enquanto de os Princpios, de modo gradual (mais ou menos), no

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VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 31/55. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 32.

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dizer de Dworkin126. Ou uma determinada regra incide sobre determinado fato, ou no. Nem mais, nem menos. Sim ou no. No existe meio-termo. Contudo, no tocante aos Princpios, estes apenas contm fundamentos que devem servir de substrato na aplicao das regras. Estes no determinam a deciso, podendo ceder em funo de outros Princpios colidentes. Finalmente, o terceiro critrio, o do conflito

normativo, segundo o qual a antinomia entre as regras implica a necessidade de prevalncia de uma delas apenas, em detrimento de outra, declarada invlida, ao passo que o relacionamento entre os Princpios consiste num imbricamento, a ser decidido mediante uma ponderao que atribui uma dimenso de peso a cada um deles127. vila128 apresenta diversas crticas aos critrios

apontados, apresentando sua proposta de diferenciao entre regras e Princpios de acordo com os seguintes critrios: a) critrio da natureza do comportamento prescrito; b) critrio da natureza da justificao exigida; c) critrio da medida de contribuio para a deciso. Aps sua exposio, vila129 nos apresenta seus conceitos de regras e de Princpios:
as regras so normas imediatamente descritivas, primariamente

126

DWORKIN, Ronald. Levando os Direitos a Srio. Ttulo Original: Taking Rights Seriously por Harvard University Press. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2002. p. 39. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 42/43. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 63/69. VILA, Humberto. Teoria dos Princpios. Da definio aplicao dos princpios jurdicos. 4 ed. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 70.

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retrospectivas e com pretenso de decidibilidade a abrangncia, para cuja aplicao se exige a avaliao da correspondncia, sempre centrada na finalidade que lhes d suporte ou nos princpios que lhes so axiologicamente sobrejacentes, entre a construo conceitual da descrio normativa e a construo conceitual dos fatos. Os princpios so normas e imediatamente com finalsticas, de primariamente prospectivas pretenso

complementaridade e de parcialidade, para cuja aplicao se demanda uma avaliao da correlao entre o estado de coisas a ser promovido e os efeitos decorrentes da conduta havida como necessria sua promoo. (grifos nossos)

Mello130 doutrina que:


princpio [...] , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios positivo. que preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico

Esclarece o jurista que violar um Princpio muito mais grave que transgredir uma simples regra. Desatender-se a um Princpio implica ofensa a todo um sistema jurdico, consubstanciando-se na mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do Princpio atingido.

130

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 13 ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 771/772.

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Assim sendo, Princpio onde comea algo: o incio, a origem, o comeo, a causa, a fonte de algo. Entretanto, em Direito os Princpios tm uma conotao mais complexa. Seriam como luzes que se irradiam sobre o seu objeto de interpretao (as regras), iluminando o caminho do hermeneuta, fazendo desaparecer as sombras das suas dvidas e fornecendo-lhe um norte para dela extrair os melhores efeitos. 1.5.4 Coliso entre Princpios Havendo coliso entre os Princpios a soluo que se apresenta uma ponderao entre estes, aferindo-se a prevalncia de um deles diante da anlise das circunstncias concretas, reduzindo a fora de incidncia do outro sem faz-lo desaparecer. Segundo Canotilho131, enquanto que as regras antinmicas excluem-se, os Princpios coexistem. Em caso de eventual conflito estes permitem o balanceamento de valores e interesses para obter-se a sua harmonizao. A soluo do conflito entre regras, em resumo, d-se no plano da validade, enquanto a coliso de Princpios constitucionais no mbito do seu valor intrnseco. Kelsen132 afirma que uma norma representativa do fundamento de validade de outra norma denominada como superior em relao a esta. Todavia, quando os Princpios se encontram no mesmo plano hierrquico (constitucional, por exemplo) a questo se torna mais complexa. Segundo Lima133, quando se trata de Princpios

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CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed. Almedina: Coimbra,1999. p. 1086/1088. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Ttulo original: Reine Rechtslehre. Traduo de Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p. 215. LIMA, George Marmelstein de. A hierarquia entre princpios e a coliso de normas

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classificados como constitucionais e infraconstitucionais a questo facilitada pela aplicao da hierarquia do diploma normativo que anima o Princpio cuja aplicao se discute. Todavia, o autor esclarece que a hierarquizao entre Princpios no to fcil quanto se imagina. Lima134 defende que, apesar de ser possvel falar-se em hierarquia axiolgica entre Princpios (a Dignidade da Pessoa Humana em relao ao Direito de Propriedade), sob o ponto de vista jurdico no h hierarquia entre os Princpios constitucionais. Quando ocorrer coliso entre dois ou mais Princpios constitucionais reconhecidamente vlidos, deve-se dar prevalncia ao Princpio de maior relevncia no caso concreto. Entretanto, trata-se de um sopesamento difcil de se concretizar em termos objetivos, carregando sempre em si uma certa dose de subjetividade. Uma tarefa efetivamente rdua para o Judicirio escolher qual Princpio haver de prevalecer em um determinado caso concreto, respeitando-se a utilizao da racionalidade. Consoante se demonstrou, os Princpios Processuais foram surgindo ao longo do desenvolvimento do Processo, no se podendo apontar com preciso o momento em que foram incorporados aos sistemas jurdicos que se foram sucedendo ao longo do tempo. Apenas possvel indicar o momento em que alguns foram absorvidos pela legislao escrita. Destacada a importncia dos Princpios Processuais,

constitucionais. mbito Jurdico, fev/2002. Disponvel juridico.com.br/aj/dconst0047.htm>. Acesso em: 27 jan. 2005.
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em:

<http://www.ambito-

LIMA, George Marmelstein de. A hierarquia entre princpios e a coliso de normas constitucionais. mbito Jurdico, fev/2002. Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br/aj/dconst0047.htm>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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esclarece-se que no captulo quarto, ser abordada a relao de tais Princpios com o Processo Eletrnico. Para tanto, discorrer-se- sobre as circunstncias fticas e jurdicas que contriburam para que Tecnologia e Direito (notadamente o Processual) mantenham hoje um relacionamento que poderia ser classificado como simbitico. No captulo que se segue analisar-se- o surgimento e desenvolvimento da Informtica e da Internet sob os enfoques tecnolgico e legislativo, bem como apresentar-se- uma investigao a respeito dos projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional que objetivam regulamentar o Processo Judicial Eletrnico. Ver-se-o tambm as expectativas que o novo modelo sugere como forma de se ampliar a concretizao do ideal da Justia.

Captulo 2 INFORMTICA E PROCESSO

2.1 INFORMTICA: origem e desenvolvimento No campo da matemtica, o homem desde cedo se valeu de pequenos artifcios materiais para trazer concreo s suas operaes mentais de elevado nvel de abstrao. No incio o homem utilizava apenas seus dedos para efetuar operaes matemticas, o que, segundo se especula, determinou a base do nosso sistema numrico, o decimal, que proveio dos hindus e rabes135, em contraste com outros sistemas (sexagesimal base sessenta vigente entre os babilnios, cujas reminiscncias se podem verificar na diviso da hora e dos minutos; vigesimal, utilizado pelos maias, na Amrica Central136, ou o binrio, importante sistema de numerao, utilizado pelos Computadores, no qual a base dois, e que s tem dois algarismos: o zero e o um137). Segundo se afirma138, o baco, instrumento usado desde a Antiguidade para a realizao de clculos elementares, foi o primeiro Computador digital inventado pelo homem de que se tem notcia. Foi utilizado pelas civilizaes pr-colombianas, mediterrneas e do Extremo Oriente139140.

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Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD-ROM. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD-ROM. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD-ROM. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD-ROM. Nova Enciclopdia Barsa. Nova Enciclopdia Barsa. v. 1. Rio de Janeiro: Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. p. 4-5.

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A partir da houve uma grande evoluo, conforme se ver no captulo III, quando da anlise do desenvolvimento da Criptografia, passando pelos matemticos e filsofos John Napier141 (1550-1617); Blaise Pascal142 (1623-1662); Gottfried Wilhelm Leibnitz143 (1646-1716), Thomas de Colmar144 (1785-1870) e Charles Babbage145 (1792-1871), cujos estudos e engenhos se tornaram a base dos modernos Computadores.

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Relata-se um episdio curioso a respeito da eficcia dessa mquina manual de clculo, que vale a pena transcrever: durante a ocupao do Japo por tropas dos Estados Unidos, logo aps a segunda guerra mundial, ocorreu uma curiosa disputa entre um soldado americano, perito no manejo de mquinas de calcular, e um funcionrio japons habituado ao uso do baco. A prova consistia em efetuar rapidamente as quatro operaes aritmticas. O japons venceu em quatro das cinco questes propostas, demonstrando a eficcia do antigo sistema de clculo. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica, 1999. CD-ROM. Deve-se, contudo, aceitar com reservas tal assertiva, haja vista que hoje qualquer criana com um mnimo de treinamento capaz de manusear com velocidade uma calculadora, o que obviamente no se aplica ao baco. John Napier, Matemtico escocs. Autor da formulao do conceito de logaritmo, que significou enorme avano para a matemtica e a astronomia como um artifcio capaz de facilitar os clculos. In Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. Blaise Pascal, Filsofo, fsico, matemtico e escritor francs. Em Rouen, Pascal realizou as suas primeiras pesquisas no campo da fsica e inventou uma pequena mquina de calcular, a primeira calculadora manual que se conhece, conservada no Conservatrio de Artes e Medidas de Paris. In Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. Leibniz, Gottfried Wilhelm. Descobridor dos princpios de clculo diferencial, ao mesmo tempo que Newton, Leibniz julgava possvel a criao de uma linguagem cientfica universal (characteristica universalis) que, complementada por um sistema dedutivo simblico (ars combinatoria), pudesse substituir a argumentao discursiva pelo clculo em todos os campos do saber. Gottfried Wilhelm Leibniz nasceu em Leipzig, Alemanha, em 1 de julho de 1646. Filho de um professor luterano, iniciou cedo seus estudos de histria. rfo aos seis anos, tornou-se autodidata. Em 1661 ingressou na Universidade de Leipzig e familiarizou-se com o melhor da filosofia e da cincia, da metafsica de Aristteles dos empiristas ingleses, do racionalismo de Descartes aos trabalhos de Campanella, Kepler e Galileu. Doutorou-se em direito em 1666, em Atdorf, Nuremberg. In Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. Em 1820, Charles Xavier Thomas (1785-1870, conhecido como Thomas de Colmar, Paris - FR) projetou e construiu uma mquina capaz de efetuar as 4 operaes aritmticas bsicas: a Arithmometer. Esta foi a primeira calculadora realmente comercializada com sucesso. Ela fazia multiplicaes com o mesmo princpio da calculadora de Leibnitz e com a assistncia do usurio efetuava as divises. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. Charles Babbage (1792-1871). Matemtico ingls. Construiu uma mquina capaz de efetuar clculos com diferenas finitas. Autor do projeto de um "motor analtico" que se assemelhava ao moderno computador. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM.

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Herman Hollerith (engenheiro americano: 1860-1929), com base nas idias de Jacquard146, obteve xito em construir a primeira mquina de processamento de dados estatsticos relativos demografia norte americana, reduzindo o trabalho de dez para dois anos. Seu sucesso levou-o a criar a empresa Tabulating Machine Company, que mais tarde se tornou a hoje mundialmente famosa International Busines Machine IBM. Alan Mathison Turing147 (1912-1954), trabalhando para o servio de inteligncia britnico, elaborou fundamentao terica que lhe possibilitou o projeto e a construo do Colossus, primeiro Computador digital eletrnico (com funcionamento por vlvulas), que ficou durante muito tempo nas pginas ocultas da histria por questes de segurana internacional, e que foi fundamental na Decifrao148 do cdigo criptogrfico alemo na Segunda Grande Guerra. John von Newman149 (matemtico hngaro, 1903-1957) foi reconhecido mundialmente durante muito tempo como o precursor da computao moderna, diante do fato de que a comunidade acadmica

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Jacquard, Joseph-Marie (1752-1834). Inventor francs. Criador do processo simplificado de confeco de tecidos de padronagem intrincada que tomou seu nome. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. Filho de um funcionrio do governo britnico na ndia, Alan Mathison Turing nasceu em Londres, em 23 de junho de 1912. Criado no Reino Unido por babs e amigos da famlia, desde cedo mostrou aptido para a cincia, fazendo suas prprias experincias com seu amigo Christopher Morcom. A morte prematura de Morcom fez com que Turing se dedicasse inteiramente matemtica, para preencher a tristeza com sua perda. Em 1931, Turing foi admitido pelo Kings College, em Cambridge, e aos 26 anos elaborou a teoria das mquinas, que serviu de base para os primeiros computadores dez anos depois. Suicidou-se em 7 de junho de 1954, com apenas 41 anos. (Marcelo Ferroni) (Revista Galileu Especial n. 1, abril de 2003, Editora Globo). Disponvel em: <http://geocities.yahoo.com.br/infinitesimos/matematica/mtmc/aturing.htm>. Acesso em: 08 mar. 2005. Processo inverso ao de Cifrao. Um dos mais clebres matemticos da primeira metade do sculo XX, John von Neumann trouxe importantes contribuies s reas de fsica quntica, lgica, meteorologia e computao. Criou a teoria dos jogos, de grande influncia nos estudos de economia. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Edio eletrnica. 1999. CD-ROM.

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esteve durante muitas dcadas alijada do conhecimento da existncia do trabalho desenvolvido por Alan Turing. Em 1946, Newman colaborou no projeto de construo do Eletronical Numeric Integrator and Calculator ENIAC, composto por 18.000 vlvulas, desenvolvido na Universidade da Pensilvnia. Somente com o desenvolvimento da computao

comercial que a informatizao deu seu grande salto, que se iniciou em 1951, com Eckert e Mauchly, que construiram em parceria com a Remington-Rand Corporation o Universal Automatic Computer UNIVAC. A partir da, a expanso do uso dos Computadores deu-se em progresso geomtrica150. 2.2 INFORMTICA NO BRASIL: evoluo legislativa A Lei n. 7.232, de 29 de outubro de 1984, passou a dispor sobre a Poltica Nacional de Informtica. Estabeleceu os Princpios, objetivos e diretrizes da Poltica Nacional de Informtica, criando o Conselho Nacional de Informtica e Automao CONIN; disps sobre a Secretaria Especial de Informtica SEI; criou os Distritos de Exportao de Informtica; autorizou a criao da Fundao Centro Tecnolgico para Informtica CTI; instituiu o Plano Nacional de Informtica e Automao e o Fundo Especial de Informtica e Automao. Segundo esse diploma legal, a Poltica Nacional de Informtica tinha por objetivo a capacitao nacional nas atividades de Informtica em proveito do desenvolvimento social cultural, poltico,

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PAESANI, Liliana Minardi. Comercializao e Desenvolvimento Internacional do Software. Coleo Temas Jurdicos. v. 2. So Paulo: Atlas, 1997. p. 17 e 18.

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tecnolgico e econmico da Sociedade brasileira, atendidos os seguintes Princpios: a) o Poder Pblico como centro b) participao produtivos; c) interveno do Estado de modo a assegurar a proteo da indstria nacional; d) vedao ao monoplio; e) adequao da Informtica s necessidades nacionais; f) preservao da identidade e da cultura nacionais e desenvolvimento econmico e social do Estado; g) proteo Intimidade das pessoas fsicas e jurdicas, privadas e pblicas; h) assegurar o acesso aos dados de interesse pblico (constantes de bancos de dados pblicos ou privados) e sua retificao pelo interessado; i) proteo ao emprego diante da automao; j) desenvolvimento indstria brasileira. Nos termos dessa Lei, as atividades de Informtica compreendiam o tratamento racional e automtico da informao, com especial nfase na pesquisa, desenvolvimento, produo, comercializao, fabrico, importao e exportao de seus componentes fsicos e imateriais (programas de Computador ou softwares). Ao CONIN, dentre outras, foi conferida competncia para da tecnologia nacional e fortalecimento econmico, financeiro e comercial da supletiva do de orientao, nos setores coordenao e estmulo da Informtica; Estado

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assessorar a Presidncia da Repblica na formulao da poltica nacional de Informtica, bem como propor ao Presidente da Repblica, trienalmente, o Plano Nacional de Informtica e Automao, a ser aprovado e anualmente avaliado pelo Congresso Nacional. Essa Lei estabelecia que a Administrao Pblica Federal daria preferncia aos bens e servios de Informtica produzidos por empresas nacionais. Autorizou-se tambm o Executivo a instituir a Fundao Centro Tecnolgico para Informtica. A Lei n. 7.463, de 17 de abril de 1986 aprovou o 1. Plano Nacional de Informtica e Automao, elaborada a partir de proposta preliminar apresentada aos membros do CONIN em 15 de maio de 1985. A Lei n. 7.646, de 18 de dezembro de 1987 (DOU 22.12.1987), dispunha quanto proteo da propriedade intelectual sobre programas de Computador e sua comercializao no Pas, tendo sido revogada pela Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998 (DOU 20.02.1998, ret. DOU 25.02.1998), que atualmente dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de programa de Computador, sua comercializao no Pas. Pela Lei n. 9.998, de 17 de agosto de 2000 (DOU 18.08.2000), foi institudo o Fundo de Universalizao dos Servios de Telecomunicaes, que tem como objetivo obter recursos destinados a cobrir a parcela de custo da universalizao de servios de telecomunicaes, que no possa ser recuperada com a explorao eficiente do servio, nos termos do disposto no inciso II do artigo 81 da Lei n. 9.472, de 16 de julho de 1997, que trata da organizao dos servios de

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telecomunicaes, a criao e o funcionamento de um rgo regulador e outros aspectos institucionais, nos termos da Emenda Constitucional n. 8, de 1995. Por sua vez, a Lei n. 8.248, de 23 de outubro de 1991 dispe sobre a capacitao e competitividade do setor de Informtica e automao, revogando diversos dispositivos da Lei n. 7.232/84, alterada posteriormente pela Lei n. 10.176, de 11 de janeiro de 2001. 2.3 INTERNET: origem e desenvolvimento Conforme relatam Manzano et al151, em 1969 surgiu a Advanced Research Projects Agency Net ARPANET, na University of California, Los Angeles - UCLA. Essa rede ligava laboratrios de pesquisa, pertencendo ao Departamento de Defesa Norte-Americano. Vivia-se o auge da Guerra Fria e os cientistas pretendiam desenvolver uma rede que permitisse a continuidade das comunicaes e troca de dados mesmo diante de um bombardeio. A idia que inspirava a rede de que cada uma de suas partes pudesse funcionar como crebro, sem que se estivesse vinculado a um nico centro de armazenamento e processamento de dados. Teoricamente, a nica forma de fazer-se ruir completamente a rede seria destruir cada um dos Computadores que a integram, o que seria praticamente impossvel. O nome Internet152 veio mais tarde quando a mesma idia

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MANZANO, Joo Carlos N. G. e outros. INTERNET EXPLORER 4.0. So Paulo: Editora rica, 1998. p. 10. Internet: do Ingls: (ligao) entre redes. Qualquer conjunto de redes de computadores ligadas entre si por roteadores e gateways, como, p. ex., aquela de mbito mundial, descentralizada e de acesso pblico, cujos principais servios oferecidos so o correio eletrnico, o chat e a Web, e que constituda por um conjunto de redes de computadores interconectadas por roteadores

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passou a ser adotada pelas universidades e laboratrios dos Estados Unidos da Amrica. Apesar de haver nascido com finalidade militar, seu desenvolvimento deu-se em grande parte com o intuito de preservao e difuso do conhecimento cientfico. Houve, assim, a diviso do sistema em dois subsistemas: um para fins exclusivamente militares e outro para finalidade civil/cientfica. Surgiram ento a Milnet (Rede Militar) e uma ARPANET de tamanho reduzido em relao sua origem, para fins acadmicos, que mais tarde passou a se chamar de National Science Foudation NSF-NET153. Estes Computadores que se encontravam interligados comunicavam-se entre si por intermdio de um Protocolo comum, conhecido como Transfer Control Protocol / Internet Protocol TCP/IP. Protocolo como uma lngua comum dos Computadores que integram a Internet, que uma imensa rede mundial de Computadores que liga diversas redes menores. O TCP/IP o Protocolo utilizado pelos Computadores quando se pretende enviar e receber dados pela Internet, reduzindo as dificuldades de comunicao entre os Computadores, ainda que com sistemas operacionais diferentes. Em 1992 a Internet deu um grande salto, com o crescimento do nmero de empresas provedoras de acesso.

que utilizam o protocolo de transmisso TCP/IP. in FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA., 1999. CD-ROM.
153

PEREIRA, Marcelo Cardoso. Direito Intimidade na Internet. Curitiba: Juru, 2003. p.27-29.

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2.4 INTERNET NO BRASIL: evoluo legislativa Segundo Manzano et al154, o ingresso do Brasil na rede mundial se deu em 1990, com a instituio da Rede Nacional de Pesquisas RNP, em julho de 1990, como um projeto do Ministrio da Educao, para gerenciar a rede acadmica brasileira. A RNP conectou-se Internet em 1992, sendo que somente em 1995 foi liberado o uso comercial da Internet no Brasil. O Ministrio das Comunicaes e o Ministrio da Cincia e Tecnologia criaram um comit gestor da Internet com o objetivo de acompanhar a expanso da rede mundial no Brasil. O diploma legal que instituiu o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes foi a Lei n. 4.117, de 27 de agosto de 1962 (DOU 05.10.1962, rep. DOU 17.12.1962), que rege os servios de telecomunicao em todo territrio do Pas, inclusive guas territoriais e espao areo, assim como nos lugares em que Princpios e convenes internacionais lhes reconheam extraterritorialidade. No tocante Internet, em 31 de maio de 1995 foi publicada a Portaria n. 148, do Ministrio da Cincia e Tecnologia, de 31/05/1995155, que regula o uso de meios da rede pblica de telecomunicaes para acesso Internet. O acesso Internet fornecido pelos chamados Provedores, que so empresas prestadoras de servio de acesso rede. Os Provedores so conhecidos como Internet Service Provider ISP. Estes necessitam de um considervel investimento em equipamentos de Informtica (hardwares) e programas de Computadores (softwares), como

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MANZANO, Joo Carlos N. G. et al. INTERNET EXPLORER 4.0. So Paulo: Editora rica, 1998. p. 11. Disponvel em: <http://www.mct.gov.br/legis/portarias/148_95.htm> . Acesso em: 27 jan. 2005.

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Servidores156,

No-Breaks157,

Roteadores158,

Hubs159, de

Moduladores/Demoduladores

(MODEMs)160, Sistemas

Operacionais

Rede, Softwares de Segurana (Firewall161) e linhas telefnicas especficas para transferncia de dados (LPs)162. Os Modems so os aparelhos responsveis pela transmisso de dados de um Computador a outros em longas distncias, mediante a converso dos sinais digitais produzidos pelos Computadores em sinais analgicos (impulsos eltricos), para serem transferidos pela linha

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Servidor: computador da rede que fornece os dados aos outros computadores. Vide rol de categorias. No-break: equipamento dotado de bateria, e que se destina a suprir falhas na alimentao pela rede eltrica, mantendo o fornecimento de eletricidade por determinado perodo de tempo e evitando interrupo no funcionamento dos aparelhos a ele conectados. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. Roteador: Computador ou equipamento utilizado para determinao da rota (ou direo imediata) de um bloco de informaes enviado numa rede de computadores em que h comutao de pacotes, em redes de computadores. HUB: dispositivo de conexo eletrnica entre o servidor e os outros micros de uma rede do tipo Estrela. Podem ser passivos, apenas distribuindo o sinal; ativos, que possuem um repetidor que regenera o sinal, inteligentes, que permitem monitorao dos micros, ou chaveados que funcionam fechando conexes no utilizadas e acelerando a velocidade de transmisso. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em <http://www.mdbrasil.com.br/web_suporte/glossario.htm>. Acesso em: 27 jan. 2005. Modem: dispositivo capaz de converter dados digitais em sinal analgico, e vice-versa, o que permite estabelecer comunicao a distncia entre computadores, por meio de canal analgico (ger., linha telefnica convencional). FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. Firewall - (Parede de Fogo). Medida de segurana que pode ser implementada para limitar o acesso de terceiros a uma determinada rede ligada Internet. Existem diferentes tipos de implementao desses mecanismos, via software ou hardware. Permite apenas a passagem de mensagens de correio eletrnico, podendo restringir ou policiar essas mensagens. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www.mdbrasil.com.br/web_suporte/glossario.htm>. Acesso em: 27 jan. 2005. LP - (Linha Privada). So linhas telefnicas dedicadas, que ligam permanentemente dois sistemas de forma remota. A maior parte das linhas que ligam as vrias mquinas da Internet, por exemplo, so linhas dedicadas disponveis conexo de modems. Dessa forma, dois computadores estaro ligados e transmitindo dados um ao outro "full-time". No STI a sua Empresa pode ter uma LP, pagando uma taxa mensal. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www.mdbrasil.com.br/web_suporte/glossario.htm>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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telefnica. O Computador que recebe o sinal, por sua vez, faz o processo inverso, transformando os sinais analgicos recebidos novamente em sinais digitais, mediante a utilizao de um outro Modem. Inserida na Internet temos a World Wide Web163, que uma grande rede de Computadores que segue um padro comum, baseado em um Protocolo de comunicao chamado de Hyper Text Transfer Protocol HTTP164, que tambm capaz de conversar com Computadores que se utilizem de outros Protocolos, como por exemplo o File Transfer Protocol FTP165. 2.5 PROCESSO ELETRNICO E LEGISLAO 2.5.1 Lege Lata: Leis e Atos Normativos relativos ao Processo Judicial Cabe Processo. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CRFB/88)166 estabelece que compete privativamente Unio legislar sobre direito processual, alm de civil, comercial e penal167. Todavia, tambm
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agora

traar

um

panorama

das

iniciativas

normativas que tiveram por escopo regular a utilizao da Via Eletrnica no

WWW: World Wide Web. Grande rede mundial (de computadores). [Traduo livre]. HTTP: Hypertext Transfer Protocol. Protocolo de Transferncia de Hipertexto [traduo livre]. Protocolo de comunicao utilizado na Internet para transmitir os arquivos hipertexto. Controla o envio de uma pgina desenvolvida em HTML de um servidor para um cliente. Vide rol de abreviaturas e siglas. FTP: Protocolo de Transferncia de Arquivos [traduo livre]. Programa usado para controlar a cpia de arquivos via Internet. Serve, basicamente, para copiar arquivos de um computador para outro pela Internet. Vide rol de abreviaturas e siglas. Doravante identificada apenas como CRFB/88. CRFB/88, art. 22.

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estabelece168 que no tocante s custas dos servios forenses; criao, funcionamento e Processo do Juizado de Pequenas Causas; aos procedimentos processuais e assistncia jurdica e defensoria pblica, a competncia legislativa concorrente entre a Unio, os Estados e o Distrito Federal. A Lei n. 9.800, de 26 de maio de 1999169 (DOU 27.05.1999) permite s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados para a prtica de Atos Processuais. Entretanto, a timidez desse diploma normativo acabou por condenar a sua efetividade a um incremento pouco significativo na tramitao processual. De certa forma apenas criou uma ampliao dos prazos processuais, porque apesar de permitir a utilizao da Via Eletrnica para a protocolizao de Documentos processuais, exige a apresentao do original do Documento. Alm disso, o seu artigo sexto expressamente desobriga os Tribunais de oferecerem qualquer meio material para a implementao da faculdade prevista na Lei. Essa iniciativa, apesar de bastante tmida, serviu para abrir espao a idias mais progressistas que conseguiram perceber a extenso dos benefcios que poderiam advir da utilizao da moderna tecnologia para a efetivao da Justia. Diversos Tribunais ptrios j vm utilizando os novos recursos eletrnicos para tentar resolver seus graves problemas relativos ao grande nmero de demandas e recursos materiais insuficientes. Vejamos alguns deles.

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CRFB/88, art. 24. ntegra da Lei n. 9.800: anexo 1.

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Em So Paulo e Mato Grosso do Sul (Tribunal Regional da 3a Regio TRF 3), a partir dos trabalhos realizados pela Comisso temporria constituda pela Portaria n. 3.222 (de 08/08/2001), encontra-se em funcionamento o Juizado Virtual, que busca substituir o Processo fsico por meio eletrnico. Segundo Bollmann170, o sistema computacional utilizado no TRF 3 pode, em linhas gerais, ser assim descrito:
a) Entrada de dados: feita com uso dos seguintes dispositivos, (1a) digitalizao de imagens com uso de scanner de alta velocidade; (1b) digitao de dados pelos operadores do sistema, servidores do Judicirio; (1c) gravao da audincia em arquivos anexos ao processo, sem reduo a termo; (1d) assinaturas digitais; b) Armazenamento de dados: as informaes so guardadas em duas formas, a primeira, em arquivos no formato do gerenciador da base de dados (gerenciador de banco de dados relacional open source), e a segunda, usada para as imagens digitalizadas, em arquivos formato PDF; c) Pauta diria e distribuio: h, para o sistema, uma distribuio realizada para fins de apreciao da liminar e, posteriormente, um remanejamento realizado a partir da pauta diria; neste sistema, ao iniciar o dia, gerada uma relao das audincias que sero realizadas com distribuio automtica, sem vinculao com dados anteriores; d) Audincia: realizada sem reduo a termo dos depoimentos, mas com gravao em arquivos de udio digitais; a sentena assinada digitalmente pelo magistrado, recebendo, ento, um cdigo que a autentica; e) as comunicaes dos atos processuais so realizadas mediante e-mails.
170

BOLLMANN, Vilian. Juizados Especiais Federais. Comentrios Legislao de Regncia. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2004. p. 51 e 52.

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O Tribunal Regional Federal da 4.a Regio (TRF 4) que abrange os estados do Paran, Rio Grande do Sul e Santa Catarina, por intermdio da Resoluo n. 13, de 11 de maro de 2004171, implantou e estabeleceu normas para o funcionamento do Processo Eletrnico nos Juizados Especiais Federais no seu mbito de atuao. Este sistema j est funcionando nos Juizados Especiais Federais de Blumenau (SC), Florianpolis (SC), Londrina (PR), e Rio Grande (RS). A tramitao de Documentos d-se por intermdio da Internet, mediante a utilizao de senhas. Cabe destacar que, em conformidade com o artigo 2.o da mencionada Resoluo, somente ser permitido o ajuizamento de causas pelo sistema eletrnico (questes de fato ou de direito, sem distino). Por fora da autorizao contida no pargrafo quarto do mesmo artigo, o Coordenador dos Juizados Especiais estabeleceu que no interior dos estados-membros integrantes da Regio, as causas que envolvem apenas matria de Direito devem obrigatoriamente ser ajuizadas pelo sistema eletrnico, sendo vedada a utilizao da forma tradicional. Pelo fato de os autos serem integralmente digitais, estabeleceu-se que cada usurio seria responsvel pela insero de Documentos nos Processos, cuja Autenticidade172 e origem ser garantida atravs de sistema de segurana com gerao de Chaves Criptogrficas173
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ntegra da Resoluo: anexo 5. Por autenticidade se entende a certeza de que o documento provm do autor nele indicado. In SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva,1994. p. 391. Par de Chaves (pblica e privada) matematicamente relacionadas, que utilizam a criptografia assimtrica.

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para os Documentos. Estabelece-se, por intermdio de seu artigo 5. que, os originais dos Documentos digitalizados devem ser guardados para serem apresentados caso requisitados pelo Juzo, at o trnsito em julgado da ao. O Artigo 6.o dispe que as citaes e intimaes dos usurios cadastrados sero feitas de forma eletrnica. O Artigo 9. garante a salvaguarda do direito Intimidade nos casos de segredo de Justia, prestigiando, como regra, o Princpio da Publicidade, ao determinar a ampla possibilidade de consulta aos autos, via Internet, independentemente da utilizao de senhas, garantindo, outrossim, o atendimento nas secretarias dos juizados. So disponibilizados Computadores e acesso rede para aqueles que aleguem no dispor de meios prprios para tanto. No caso de partes no assistidas por Advogados, os prprios funcionrios so responsveis pela insero dos pedidos deduzidos pelo interessado. Destaca-se que at meados de julho de 2004, cerca de 5.884 aes foram ajuizadas apenas na Subseo Judiciria de Florianpolis na ento Vara do Juizado Especial Federal (JEF) Cvel, hoje Vara do JEF Previdencirio e proferidas 3.617 sentenas. A Vara tambm pagou, por meio eletrnico, cerca de R$ 7, 1 milhes, em favor das pessoas que tiveram ganho de causa. Com a abertura da competncia dos Juizados, a partir de 12 de julho de 2004, a antiga 1 Vara da capital foi transformada em Vara do JEF Cvel, a nica de Santa Catarina a utilizar exclusivamente o e-Proc.

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Em Blumenau, o e-Proc completou um ano em 16 de julho de 2004. A ento Vara do JEF Cvel, atual Vara do Juizado Especial Federal, recebeu 1.928 aes. Foram proferidas 1.386 sentenas e pagos, por meio eletrnico R$ 1.300.000,00 (um milho e trezentos mil reais) s pessoas que tiveram sentenas favorveis174. Em Joinville, o e-Proc foi implantado em 23 de abril de 2004, na ento Vara do JEF Cvel, hoje Vara do JEF Previdencirio. Foram ajuizadas 580 aes e proferidas 44 sentenas eletrnicas. Prev-se que o e-Proc ser utilizado com mais freqncia quando forem julgadas todas as aes que ainda tramitam em papel. O JEF Previdencirio de Joinville contava ento com cerca de 10 mil aes em andamento pelo sistema tradicional. Desde 12/07/2004, Joinville tambm passou a contar com um JEF Cvel Adjunto Vara de Execues Fiscais, que utiliza o e-Proc para as questes de direito. A Turma Recursal dos JEFs de Santa Catarina realizou, em 4 de dezembro, a primeira sesso de julgamento, no Estado, de Processos Judiciais que tramitaram totalmente por meio eletrnico175. Com o mesmo intuito de inserir-se na era eletrnica, o Tribunal de Justia do Distrito Federal foi um dos primeiros Tribunais do pas a contar com certificao digital176. Em 18/2/2004, a Vice-Presidncia do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios realiza o lanamento oficial do Projeto de Certificao Digital de Acrdos da Jurisprudncia, viabilizado por meio de um convnio firmado entre o TJDFT e o Servio Federal de Processamento de Dados - SERPRO. Desde ento, ao consultar
174

Seo Judiciria de Santa Catarina. Processo Eletrnico Completa um ano em Santa Catarina. Notcia de 15/07/2004. Disponvel em: <www.sjsc.gov.br>. Acesso em: 27 fev. 2005. Seo Judiciria de Santa Catarina. Processo Eletrnico Completa um ano em Santa Catarina. Notcia de 15/07/2004. Disponvel em: <www.sjsc.gov.br>. Acesso em: 27 fev. 2005. Disponvel em: <http://www.anoregbr.org.br/new/index.php?action=angmateria&id=1821>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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um acrdo na Internet, o usurio do TJDFT ter a certeza de que o Documento que ele visualiza na tela do seu Computador o mesmo que se encontra na base de dados do Tribunal, afastando-se assim qualquer possibilidade de manipulao. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul lanou na mesma data a Assinatura Digital de seus Acrdos177. A 16. Cmara Cvel do Tribunal de Justia teve seus acrdos assinados simultaneamente no encerramento da sesso de julgamento, totalmente informatizada, em 18/2/2004. O fato somente foi possvel devido implantao da Assinatura Digital. O prprio Supremo Tribunal Federal j ingressou, s que de maneira mais tmida, na era Virtual. A Resoluo n. 287, de 14 de abril de 2004, instituiu o e-STF, sistema que permite o uso de correio eletrnico para a prtica de Atos Processuais, no mbito daquela Corte de Justia, mediante a utilizao de um sistema de transmisso de dados e imagens, tipo correio eletrnico, para a prtica de Atos Processuais, nos termos e condies previstos na Lei 9.800, de 26 de maio de 1999. O acesso ao e-STF d-se por meio da Home Page178 do Supremo Tribunal Federal na Internet, endereo eletrnico www.stf.gov.br, com utilizao facultada aos Advogados previamente cadastrados com
177

Disponvel em :

<http://www.tj.rs.gov.br/site_php/noticias/mostranoticia.php?assunto=1&categoria=1&item=20170>. Acesso em: 27 jan. 2005.


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Home Page (ou Pgina Principal): [Ingl., lit., ' pgina original' ' ou pgina de base' S. f. Inform. 1. .] Pgina de entrada em um site da Web, ou de outro sistema de hipertexto ou de hipermdia, que geralmente contm uma apresentao geral e um ndice, com elos de hipertexto que remetem s principais sees de contedo do site, visando facilitar a navegao pelo sistema; pgina inicial,

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utilizao de senha de segurana. Seu Artigo 3., contudo, prev que as peties e os Documentos enviados sero impressos e protocolados de forma digital pela Coordenadoria de Registros e Informaes Processuais, considerando-se protocolizadas no primeiro dia til subseqente as peties recebidas aps s 19 horas. No tocante Autenticidade dos Documentos, esta da exclusiva responsabilidade do remetente. No obstante as vantagens da admisso da Via Eletrnica, o Artigo 5. da Resoluo demonstra a sua verdadeira natureza: apenas dilatria dos prazos processuais. No se consideram Documentos as peties eletrnicas, mas apenas uma promessa de futura protocolizao, quando se exige a apresentao dos originais, do que no se desobrigam as partes, em conformidade com o Artigo 2 e pargrafo nico da Lei 9.800/99, devendo ser conferida pela Coordenadoria de Registros e Informaes Processuais, que dever verificar a sua conformidade com a petio eletrnica adrede apresentada. V-se, portanto, que o STF est deveras distante de instituir um verdadeiro Processo Eletrnico. De modo geral, os Tribunais que integram o Judicirio nacional vm em maior ou menor medida procurando integrar e ampliar o uso dos Computadores e dos Meios Eletrnicos de transmisso de dados para a utilizao no Processo Judicial. Olivo179 apresenta um interessante panorama a respeito.

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OLIVO, Luis Carlos Cancellier de. O Jurdico na Sociedade em Rede. Florianpolis: Editora da UFSC, 2001. 148 p.

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2.5.2 Lege Ferenda: Projetos de Lei relativos ao Processo Judicial em tramitao no Congresso Nacional Em pesquisa nas pginas da Cmara de Deputados e do Senado Federal180 logrou-se encontrar inmeros projetos de Lei relativos tentativa de regulamentao da utilizao da Internet em benefcio da Sociedade, de modo a auxiliar a implementao de polticas pblicas, e tambm no incipiente desenvolvimento do Processo Virtual. O Congresso Nacional, como no poderia deixar de ser, vem sendo palco de discusses de inmeras idias inovadoras no tocante utilizao da Via Eletrnica como instrumento eficaz para a persecuo dos objetivos fundamentais do Poder Pblico, bem como para combater a morosidade dos Processos Judiciais. Por dizerem respeito mais diretamente ao objeto do presente trabalho, passa-se a tratar de alguns desses Projetos de Lei associados informatizao do Processo Judicial, selecionados em razo da sua relevncia e abrangncia:
1228/2003 - Inaldo Leito - PSDB/PB : altera os artigos 1. e 4. da Lei n. 9.800, de 26 de maio de 1999. Explicao da Ementa: Autorizando as partes processuais a utilizar sistema de transmisso de dados e imagens por meio da Internet, fac-smile ou outro similar, para a prtica de Atos Processuais que dependam de petio escrita. Classifica como conduta de m-f a apresentao de Documento tradicional em desconformidade com o Virtual. Todavia, no altera a necessidade de apresentao ltima da correspondente documentao escrita. Ao:

25/6/2003 - Mesa Diretora da Cmara dos Deputados (MESA) 180

Disponveis em: <http://www.camara.gov.br/> e <http://www.senado.gov.br>. Acesso em: 27 jan. 2005.

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Apense-se este ao PL-966/2003. 1796/2003 - Aloysio Nunes Ferreira - PSDB/SP : altera a Lei 9.800/99, para permitir o envio de recursos judiciais e de intimaes aos Advogados por Via Eletrnica (previamente cadastrados), desde que o rgo judicirio competente disponha de meio de recepo adequado e seguro, que impea alteraes. ltima Ao: 3/9/2003 Mesa Diretora da Cmara dos Deputados (MESA) - Apense-se este ao PL-966/2003 305/2003 - Pompeo de Mattos - PDT/RS : acrescenta Pargrafo nico, ao art. 217, do Decreto-Lei n. 3. 689, de 03 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal, para permitir que testemunhas que tenham sido ameaadas deponham por vdeo-conferncia. Foi apensado PL-2437/2000, por tratar de matria similar. ltima Ao: 31/3/2003 Coordenao de Comisses Permanentes (CCP) - Apense-se ao pl-2437/2000. 966/2003 - Osmar Dias PDT/PR : altera os arts. 1. e 2. da Lei n. 9.800, de 26 de maio de 1999, que permite s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados para a prtica de Atos Processuais. Dispensa a entrega de originais, transmitidos por Meio Eletrnico, para prtica de Atos Processuais, quando assinados eletronicamente com base em certificado digital emitido pela Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP - Brasil. Apensados PL 1228/2003 PL 1796/2003 1334/2003 - Carlos Sampaio - PSDB/SP : altera o Decreto-lei n. 3.689, de 03 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), disciplinando o interrogatrio do Ru pelo sistema de vdeoconferncia e possibilitando a realizao de audincia judicial sem sua presena nas hipteses previstas. Apensado PL 1233/1999 1237/2003 - Luiz Antonio Fleury - PTB/SP : altera o Decreto-Lei n. 3.689, de 03 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), disciplinando o interrogatrio de Ru preso pelo sistema de videoconferncia e possibilita a realizao de audincia judicial sem sua presena nas hipteses previstas. Apensado PL 1233/1999 238/2002 - Senador Romero Juc : altera os artigos 185 e 792 do Decreto-Lei n. 3689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo

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Penal), acrescentando-lhe, ainda, o artigo 217-A, para dispor sobre a realizao de interrogatrio a distncia e a utilizao de meios de presena Virtual do Ru preso nas audincias de inquirio de testemunhas. 20/08/2003 CCJSSP Subcomisso Permanente de Segurana Pblica. Recebido o Relatrio do Senador Demstenes Torres, com voto pela rejeio do PLS n. 248, de 2002 e pela aprovao do PLS n. 238, de 2002. Matria pronta para a Pauta na Comisso. (Tramita em conjunto com o PLS n. 248, de 2002) 95/2001 - Senador Valmir Amaral : admite as decises disponveis em mdia eletrnica, inclusive na Internet, entre as suscetveis de prova de divergncia jurisprudencial, para os fins do art. 105, inciso III, alnea C da Constituio Federal. 31/10/2003 CCJ - Comisso de Constituio, Justia e Cidadania Situao: MATRIA COM A RELATORIA. Distribudo ao Senador Jefferson Pres, para emitir relatrio. 5828/2001 - Comisso de Legislao Participativa : dispe sobre a informatizao do Processo judicial e d outras providncias. Apensado PL 6896/2002. Senado PLC 71/002. Sobre este projeto tratar-se- mais adiante, por ser o de maior amplitude em tramitao no Congresso Nacional. 3655/2000 - Vicente Caropreso - PSDB/SC : altera a Lei 9.800/99, para permitir o uso da Internet na transmisso de dados em Atos Processuais. Explicao da Ementa: Autorizando as partes a utilizarem sistema de transmisso de dados e imagens, inclusive fac-smile ou outro similar, incluindo a Internet, para a prtica de Atos Processuais que dependam de petio escrita. Apensados: PL 3664/2000 PL 3702/2000 PL 3720/2000. Em Andamento no SF PLC 65/2001. 2437/2000 - Germano Rigotto - PMDB/RS : acrescenta pargrafo ao art. 217 do Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 Cdigo de Processo Penal, para permitir que testemunhas deponham via televiso, em caso de ameaas. Apensado PL 4449/1998. 228/2000 - Senador Osmar Dias : d nova redao ao art. 1. da Lei n 9800, de 26 de maio de 1999, que permita s partes a utilizao

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de sistema de transmisso de dados para a prtica de Atos Processuais, ficando dispensada a entrega dos originais impressos, se o Ato Processual praticado for assinado eletronicamente com base em certificado digital emitido pela Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil. 1233/1999 - Luiz Antonio Fleury - PTB/SP :modifica a redao dos arts. 6., 10, 16, 23, 28, 185, 195, 366 e 414 do Cdigo de Processo Penal. Altera os critrios para realizao do inqurito policial e possibilitando o interrogatrio e audincia distncia, por meio telemtico, atravs de um canal reservado de comunicao entre o Ru e seu defensor ou curador. Apensados PL 2504/2000 PL 1237/2003 PL 1334/2003.

Em 2001, a Associao dos Juzes Federais AJUFE apresentou uma sugesto de projeto de lei (dispondo sobre a informatizao do Processo Judicial) Comisso de Legislao Participativa da Cmara dos Deputados, recm criada ( poca) pelo Presidente da Cmara, Deputado Acio Neves, presidida pela Deputada Luza Erundina. A sugesto da AJUFE foi recebida em Plenrio em 4/12/01 como Projeto de Lei n. 5.828/2001181, tramitando em regime de prioridade, e encaminhado Comisso de Constituio e Justia e de Redao (CCJR). O relator, Deputado Federal Jos Roberto Batochio, apresentou Parecer em 22/5/02 pela constitucionalidade, juridicidade, adequao da tcnica legislativa, e, no mrito, pela sua aprovao. Em 10/6/02, a Mesa Diretora da Cmara dos Deputados determinou o apensamento do PL n 6.896/2002 a este. O parecer do Deputado Batochio foi aprovado por unanimidade pela CCJR. O Plenrio aprovou a redao final em 19/6 do mesmo ano.

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Por ser o Projeto mais abrangente, e tratar de questes relevantes sobre os avanos que se pretendem em termos de desenvolvimento do Processo Eletrnico, este servir de base para anlise dos aspectos jurdicos da adoo dessa via, especialmente quanto sua conformidade com os Princpios Processuais. O Projeto foi remetido em 20/6/2002 para o Senado Federal, onde recebeu o n. 71/2002182, e recebeu parecer da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania (CCJ), com a relatoria do Senador Osmar Dias, no qual foram apontadas crticas contra os seguintes aspectos: a) a confuso de conceitos entre Documento original e Documento em papel; b) necessidade de prvio cadastramento do interessado junto aos rgos judicirios, utilizando-se tambm o correio eletrnico para intimaes pessoais; c) previso da obrigatoriedade de as pessoas de direito pblico (salvo os municpios) disponibilizarem em cento e vinte dias servios de envio e recebimento de atos judiciais eletrnicos; d) obrigar os rgos do Poder Judicirio a criarem, em sessenta dias, sistemas de comunicao de dados e de controle dos cadastrados para a realizao da comunicao eletrnica de que trata; e) determinao da obrigatoriedade de que todas as pessoas passem
181 182

que a

mantm

cadastros

que a

contm esses

informaes necessrias a alguma deciso judicial oferecer acesso eletrnico

Texto do Projeto de Lei: anexo 2. ntegra do Projeto de Lei n. 71/2002: anexo 3.

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cadastros, para uso dos rgos judicirios; f) determinar de que as intimaes pessoais sero realizadas por Meio Eletrnico (art. 5.), entendendo ser melhor que seja facultado s partes aceitarem ou no esta facilidade, na medida de sua convenincia e de suas possibilidades. Assim sendo, votou o Senador Osmar dias pela aprovao do Projeto de Lei da Cmara nos termos do substitutivo que apresentou (Projeto de Lei n. 71 de 2002), guardando as seguintes caractersticas principais: a) os Documentos Eletrnicos digitalmente assinados reputam-se originais; b) somente os Documentos Eletrnicos digitalmente assinados tm Validade Jurdica; c) o sistema de preservao da Autenticidade e Integridade dos Documentos Digitais adotado o da Criptografia de Chaves Pblica e Privada; d) as Chaves Pblicas ficaro disponveis para acesso via Internet em um repositrio pblico; e) so Autoridades Certificadoras o Conselho Federal da OAB (em relao aos Advogados); os Tribunais (em relao aos respectivos Juzes, Desembargadores e Ministros); as Procuradorias-Gerais (em relao aos membros do Ministrio Pblico); f) assegura-se o acesso aos Documentos Eletrnicos de forma gratuita aos sujeitos processuais, facultada a sua extenso aos demais interessados, exceto em casos de segredo de Justia;

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g) publicao dos Atos Processuais por Meio Eletrnico em rgo oficial que assegure acesso pblico, sem nus, de forma permanente; h) a vedao utilizao dos Meios Eletrnicos nos Atos Processuais e pr-processuais em que o comparecimento seja da essncia do ato. i) permite-se a expedio de cartas precatrias e de ordem e as demais comunicaes oficiais entre rgos do Poder Judicirio ou entre estes e os demais poderes por Meio Eletrnico, desde que mediante a utilizao das Assinaturas Digitais e da protocolizao eletrnica. j) a indicao dos respectivos Endereos Eletrnicos pelas partes, bem como de outras informaes necessrias realizao de comunicaes eletrnicas sempre uma faculdade daquelas, que devero expressamente admitir a recepo de intimaes e outras comunicaes e, ainda assim, somente em relao quelas em que no se exige o comparecimento pessoal; k) a admisso da utilizao da tecnologia de gravao de som ou imagem, a critrio do Juiz, passando o Termo Eletrnico a integrar os autos, exigindo-se, para tanto, a Assinatura Digital do Juiz, membro do Ministrio Pblico e Advogados participantes; l) faculta a criao de um arquivo judicial eletrnico, com a digitalizao dos Documentos em papel, com manuteno dos originais to-s at o fim do prazo para eventual ao rescisria;

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m) aceitao da indicao dos repositrios eletrnicos oficiais de decises judiciais objetivando a comprovao de divergncia jurisprudencial, para fins de fundamentao de Recurso Especial; n) equiparao, para fins penais, ao crime previsto no Artigo 305 do s Cdigo Penal e (supresso adulteraes de de Documento) falsificaes

Documentos e de assinaturas eletrnicas. Ao longo dessa exposio pretende-se tratar dos temas que foram objeto de ressalva pelo Senador Relator do Projeto de Lei da Cmara n. 5.828/2001, em relao ao qual foi apresentado o substitutivo PL n. 71/2002.

2.6 UMA NOVA PERSPECTIVA DE PROCESSO JUDICIAL Precisamos nos acostumar com a nova realidade processual que se aproxima a passos largos e, consoante exposto, em alguns Tribunais j se mostra presente. Diversos autores183184185 vm proclamando a possibilidade/necessidade de se ampliar a utilizao dos meios eletrnicos como meio de aperfeioamento da Justia.

183

PAIVA, Mrio Antnio Lobato de. Disponvel em : <http://www.mundolegal.com.br/?FuseAction=Artigo_Detalhar&did=12359>. Acesso em: 21 jan. 2004. BRUNO, Gilberto Marques. Disponvel <http://www.direitovirtual.com.br/artigos.php?details=1&id=59>. Acesso em: 21 jan. 2004. em:

184

185

MADALENA, Pedro. Disponvel em: <http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=3003>. Acesso em: 21 jan. 2004.

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2.6.1 Anlise de uma situao hipottica Imaginemos uma situao processual corriqueira dentro de um Processo Judicial simples como o de cobrana (dentro de toda a sua complexidade), para ilustrar essa idia. 2.6.1.1 Processo Judicial tradicional Segundo o tradicional Processo Judicial de cobrana, o credor busca o escritrio de advocacia, conta-lhe toda a sua histria, contrata honorrios advocatcios, assina procurao, adianta as custas judiciais ao seu patrono, que reduz toda a histria ftica relatada aos fatos jurdicos relevantes, produz a sua petio inicial com todos os requisitos processuais e segue ao Frum para o protocolo, sujeitando-se ao trnsito, assim como a eventuais filas e outros contratempos. Depois disso, o funcionrio do protocolo restitui uma via protocolizada, enquanto pe a via original na pilha que aguardar a necessria distribuio186 posterior. Aps a audincia de distribuio, os autos seguem at sua respectiva vara, onde aguardar na pilha de peties iniciais a serem autuadas187. Aps esse percurso, os autos, dependendo da natureza do pedido, ou da urgncia dos requerimentos, podem tomar diferentes caminhos. No exemplo utilizado, ao de cobrana, usualmente se procede verificao dos pressupostos processuais e condies da ao, o que normalmente feito por funcionrios do prprio cartrio, seguindo-se

186

Distribuio: o Ato Processual de determinao de competncia quando h mais de um Juiz com igual competncia material e territorial (art. 251 do Cdigo de Processo Civil). Autuao: ato material do cartrio em que se procede identificao do Processo, colocao de etiqueta, capa, organizao das folhas da exordial, procurao e guia de custas, que devem respeitar provimentos internos, necessrios a uma padronizao procedimental.

187

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diretamente ao Juiz com a proposta de despacho no sentido de Citao do Ru, ou de determinao de emenda da inicial em caso de irregularidade passvel de ser sanada. A Citao, vale lembrar, o Ato Processual pelo qual se d notcia ao Ru de que contra ele esto se imputando certos fatos, com determinadas conseqncias jurdicas, dando-lhe oportunidade para que apresente sua verso dos fatos, deixando-lhe claro que se no se pronunciar a respeito, presumir-se-o verdadeiros os fatos alegados pelo Autor da ao188. Para tanto, o Ru ter, de ordinrio, prazo de quinze dias para entender o contedo da pretenso jurdica do Autor, buscar a necessria orientao profissional e apresentar sua resposta em Juzo. O termo inicial desse prazo para resposta tem diversas regras distintas para cada uma das diversas formas de Citao: pessoal por mandado; pessoal pelo correio; por hora certa; por edital ou por carta precatria. Apresentada a resposta do Ru, esta dever ser juntada aos autos para que, mediante concluso, chegue at o Juiz para se verificar a existncia de matria preliminar189, ensejando-se ao Autor oportunidade para manifestao. Em seqncia, h ainda determinao s partes para que se manifestem quanto necessidade de dilao probatria, aps o que o Juiz decidir em deciso saneadora as preliminares argidas, bem como deliberar a respeito das provas requeridas pelas partes, deferindo-as ou denegando-as acaso desnecessrias ou impertinentes.

188

Art. 285, 319 e 803 do Cdigo de Processo Civil - com as excees previstas no art. 320 do mesmo diploma legal. Art. 301 do Cdigo de Processo Civil.

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Aps a instruo processual, proferir o Juiz a sua sentena, com o que encerrar o Processo em primeira instncia de jurisdio (ou nica, em caso de no interposio de recurso), ao menos no que diz respeito ao Processo de conhecimento que objetiva a constituio de um ttulo executivo judicial. Constitudo este e promovida sua liquidao, que, no caso, demandaria a simples apresentao de memria discriminada e atualizada do valor a ser executado, promover-se-ia, em caso de inocorrncia do cumprimento voluntrio da obrigao, a execuo forada, mediante a competente Ao Executiva, no bojo da mesma base material (mesmos autos). Narrado dessa forma parece relativamente simples o trmite processual. Contudo, se se levam em considerao os fatores intervenientes, tais Atos Processuais podem se revelar de difcil concretizao, por obstculos de toda ordem. O descumprimento do Autor quanto aos prazos que lhe so impostos pela Lei e pelo Juiz resolve-se com o indeferimento da inicial (em caso de inobservncia dos requisitos do Art. 282 do CPC), ou com base no Art. 267, III, do CPC, quando a causa j est em curso. A inrcia do Ru resolve-se com a decretao da revelia e todas as suas conseqncias. Quanto ao mrito, no que diz respeito ao nus da prova, com relao a ambos, tem-se o disposto no Art. 333. Entretanto, com relao aos Magistrados, outra deve ser a soluo, haja vista que a extino do Processo, por bvio, no resolve adequadamente o problema da demora na prestao jurisdicional do Estado. Os casos em que a demora na soluo do litgio decorrem de desdia do Magistrado, por certo devem ser corrigidos na via disciplinar. Ocorre, contudo, que o que se d na maioria das vezes a absoluta impossibilidade material para o Processo e julgamento clere das questes postas em Juzo,

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seja pelo grande nmero de feitos em tramitao, seja pelo reduzido nmero de Juzes, funcionrios e, principalmente, pela falta de recursos materiais e tecnolgicos ou subutilizao dos disponveis. Da necessidade da concretizao da soluo determinada na sentena/acrdo surgem outras dificuldades. A execuo forada implica, no caso, a expropriao de bens do Executado para a satisfao do direito creditcio do Exeqente. E tal atuao envolve a localizao dos bens do Executado, tarefa nem sempre simples diante da prtica comum de ocultao destes. 2.6.1.2 Novo modelo de Processo Judicial Analisemos, ento, uma situao hipottica em que a mesma srie de atos supra descrita esteja contextualizada em um sistema processual moderno, com otimizao da utilizao dos recursos que j esto disponveis no presente, sem excessivos dispndios, dentro da realidade e possibilidade nacionais. O credor digita sua verso dos fatos jurgenos e a encaminha, via Correio Eletrnico, para dois ou trs escritrios advocatcios, para, dentre eles, escolher o que lhe inspirar mais confiana. Assina contrato Virtual com os profissionais que iro defender seus interesses em Juzo, bem como outorgar poderes para tanto, mediante procurao assinada digitalmente. Provavelmente os Advogados virtualmente contatados aproveitaro sua narrativa escrita, conferindo formatao jurdica sua pretenso, a qual poder rapidamente ser ajuizada Via Eletrnica, juntamente com todos os Documentos probantes, aptos a serem transformados em fotografias digitais, mediante a utilizao de mquinas de digitalizao de imagens (scanners).

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No Juzo competente a petio eletrnica recebida automaticamente distribuda, sendo-lhe atribuda identificao numrica, podendo ser imediatamente analisada pelos assessores do Magistrado, que de pronto devero selecionar a proposta de despacho padro, a ser digitalmente assinada. Ressalte-se que materialmente possvel que todas as etapas, desde a apresentao da narrativa ftica at a determinao do cite-se, sejam feitas em um nico dia, o que seria absolutamente impossvel na sistemtica do papel, hoje vigente. No que diz respeito concretizao do julgado, a conexo do Judicirio a diversas bases de dados poderia reduzir significativamente as dificuldades que hoje emperram a efetivao do comando contido na sentena. Nesse sentido Madalena e Oliveira190 vo alm,

chegando a admitir a possibilidade da produo de uma sentena por um sistema inteligente, mediante o emprego de tcnicas de gerenciamento de informaes pertinentes aos procedimentos judiciais, com a simples respostas a determinados quesitos vinculados a respostas especficas do programa de Computador, especialmente desenvolvido para tal finalidade. No mais, com a adoo de fragmentos de frmulas jurdicas logicamente concatenadas, poder-se-ia chegar a um modelo de sentena racionalmente correspondente ao contedo dos autos eletrnicos. Entretanto, tal proposta somente seria vivel em demandas simples e repetitivas, como uma ao de cobrana, por exemplo, sendo invivel em aes dotadas de maior complexidade e passveis de
190

MADALENA, Pedro. e OLIVEIRA, lvaro Borges de. O Judicirio Dispondo dos Avanos da Informtica. Disponvel em: <http://www.direitoemdebate.hpg.ig.com.br/art_jurinfo.html>. Acesso em: 31 jan. 2005.

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maiores

desdobramentos,

especialmente

aquelas

de

contedo

cuja

reproduo seja de difcil repetio, por sua especificidade. Os problemas da utilizao dos recursos eletrnicos crescem medida que se desenvolvem os Atos Processuais a partir da determinao de Citao do Ru. O Processo Judicial Eletrnico em alguns pontos manifesta-se apenas como uma maneira diferente de realizar alguns Atos Processuais, em outros, implica uma verdadeira revoluo conceitual. As formas de Intimao e de contagem de prazos tm que ser adequadas realidade Virtual, onde tempo e espao tm uma concepo distinta. No se podem ignorar as possibilidades que so oferecidas pelos modernos recursos tecnolgicos. Todavia, o uso desses instrumentos est sujeito s respostas possveis a uma srie de indagaes que se pretende fazer ao longo das linhas que se seguem. No prximo captulo pretende-se perquirir da utilizao do Documento Eletrnico como sucedneo natural dos tradicionais Documentos confeccionados em papel e outros materiais congneres, especialmente no que concerne sua aptido a merecer confiabilidade, com garantida de sua Autenticidade e Integridade, bem como a demonstrao de efetiva proteo contra seu devassamento no autorizado. Cuidar-se- tambm da acessibilidade dos Bancos de Dados de Interesse Judicial

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Captulo 3 DOCUMENTO ELETRNICO E ACESSO JUDICIAL A BANCOS DE DADOS

3.1 DOCUMENTO De incio importante esclarecer-se o seu conceito. Santos191 afirma que a palavra Documento vem do latim documentum, do verbo doceo, que significa ensinar, mostrar, indicar. Ou seja, significa uma coisa que tem em si a virtude de fazer conhecer outra coisa. Acrescenta ainda que um Documento pode ser representativo de idias ou fatos. Esclarece Greco Filho192 que:
o documento liga-se idia de papel escrito. Contudo, no apenas os papis escritos so documentos. Documento todo objeto do qual se extraem fatos em virtude da existncia de smbolos, ou sinais grficos, mecnicos, eletromagnticos etc. (grifo nosso)

Dessa forma, segundo o autor, at mesmo uma pedra sobre a qual estejam impressos caracteres, smbolos ou letras seria um Documento. Incluir-se-iam ainda no conceito de Documento tambm a fita magntica para reproduo por meio do aparelho prprio e o filme fotogrfico dentre outros.

191

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 386/387. GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 2. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 224.

192

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3.1.1 Elementos do Documento Segundo Santos193, so elementos do Documento: a) seu autor; b) maneira ou meio de exteriorizao; c) contedo. Veremos, ento, a seguir, cada um desses elementos de forma particularizada. 3.1.1.1 O Autor O autor a pessoa a quem se atribui a formao do Documento, desconsiderados terceiros intervenientes que apenas cumpriram ordens para sua confeco (secretrios, assessores). Tambm autor aquele que confeccionou o Documento em virtude do exerccio de sua funo pblica de documentador (escrives, tabelies)194. O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 371, nos d o conceito legal de autor de Documento particular:
Art. 371. Reputa-se autor do documento particular: I - aquele que o fez e o assinou; II - aquele, por conta de quem foi feito, estando assinado; III - aquele que, mandando comp-lo, no o firmou, porque, conforme a experincia comum, no se costuma assinar, como livros comerciais e assentos domsticos.

193

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 2. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 387. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 2. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 388.

194

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Santos195 classifica os Documentos, quanto ao seu autor, em: a) pblico: quando produzido por quem esteja no exerccio de uma funo pblica que o autorize a form-lo, como o tabelio nos limites da sua competncia; b) privado: se produzido por um particular, ou mesmo por um oficial pblico, que no aja nessa qualidade. Classifica-os ainda Santos196 em: a) auttrofo: quando h identidade entre o autor do Documento e o autor do fato documentado, tal como ocorre de ordinrio com os escritos particulares; b) hetergrafo: quando o autor do Documento terceiro em relao ao autor do fato documentado. Os Documentos pblicos, em relao ao seu autor, no sentido estrito, so hetergrafos. Estudado o elemento relativo origem intelectual do Documento, impe-se a anlise do segundo elemento: o meio de formao. 3.1.1.2 Meio de formao Segundo Santos197 os Documentos, quanto ao meio de sua formao, dividem-se em:
195

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 2. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 388. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 388. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 389.

196

197

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a) escritos: que so os Documentos comuns, aos quais normalmente se refere a lei. Da a sinonmia entre Documentos, escritura, escrito; b) grficos: quando a idia ou o fato so representados por sinais grficos diversos da escrita: desenhos, pinturas, plantas, cartas topogrficas etc; c) diretos: quando o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa fotografia, fonografia, cinematografia [...]; d) indiretos, para os quais o fato representado se transmite atravs do sujeito do fato representado. Resta, assim, a verificao do terceiro e ltimo elemento: o relativo ao aspecto substancial do Documento. 3.1.1.3 Contedo Continuando Santos198 em sua classificao, divide os Documentos quanto ao seu contedo em: a) formais: aqueles que tm a eficcia de valer como prova do ato; b) no formais: nesses a forma livre, donde o ato que encerram poder ser provado pelos meios admissveis em direito, sem restries. Em se tratando de Processo, os Documentos tm dupla importncia: dizem respeito tanto aos Atos do Processo quanto sua

198

SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1994. p. 389.

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aptido a fazer prova dos fatos alegados em Juzo. Documentos Processuais, portanto, so tanto aqueles que dizem respeito aos Atos Processuais (petio inicial, mandado de Citao, contestao, sentena), como os atinentes s provas que instruem o Processo (certides de nascimento, casamento e bito; escrituras pblicas e particulares; cdulas de identidade etc). Segundo o esclio de Meirelles199, o Princpio da Segurana Jurdica uma das vigas mestras da ordem jurdica, devendo ser entendido como Princpio da boa-f dos administrados ou da proteo da confiana. Encontra-se indissociavelmente ligado necessidade estabilidade das relaes jurdicas, inclusive naquelas que apresentam vcios de ilegalidade em sua origem. Tal Princpio tem duas facetas distintas, mas correlatas. De um lado, quando se fala em Segurana Jurdica tem-se em perspectiva a necessidade de que as relaes jurdicas tendam estabilidade. Em certos casos prefere-se que certos vcios que maculam determinados atos jurdicos acabem sendo como que perdoados em nome de um bem maior que a eliminao de situaes que possam tumultuar a tranqilidade social. O enfoque que se pretende dar aqui no sentido de destacar que as causas em tramitao pela via Virtual devem trazer a mesma certeza quanto Autenticidade e Integridade dos Documentos eletronicamente produzidos, bem como garantir sua Proteo contra o acesso indiscriminado, consoante ocorre no Processo tradicional.

199

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 90.

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Para a utilizao e desenvolvimento do Processo Judicial Eletrnico necessrio que sejam observados esses trs aspectos, que sero analisados a seguir. 3.2 REQUISITOS DE VALIDADE DO DOCUMENTO ELETRNICO 3.2.1 Garantia de autenticidade No interessa saber se um Documento Eletrnico teve origem em um determinado Computador, porque ainda nesse caso poder-seiam levantar questionamentos a respeito da Autenticidade do Documento, haja vista que qualquer pessoa com acesso quele Computador poderia atribuir-se falsa identidade. Alm disso, o interessado em remeter algum Documento estaria preso a um determinado Computador, sob pena de suas mensagens no serem confiveis. A certeza da Autenticidade deve ser uma caracterstica que diga respeito pessoa do signatrio do Documento e no de um equipamento que este utilize. necessrio que, no Processo Judicial Eletrnico, tenha-se absoluta certeza de que o remetente indicado seja efetivamente o signatrio daquele Documento eletronicamente produzido e transmitido. Essa garantia relativa autoria do Documento leva ao Princpio do no-repdio, que significa que o autor do Documento no poder negar a sua autoria. 3.2.2 Integridade Superado o preenchimento do primeiro requisito

(comprovao da autoria), deve o Documento Eletrnico estar protegido

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contra sua alterao posterior. Impe-se que seja possvel confiar-se na Integridade do Documento eletronicamente produzido, devendo-se garantir sua inalterabilidade por quem o recebe ou por qualquer outro indivduo que a ele tenha acesso. Pretende-se demonstrar que a Infra-estrutura de Chaves Pblicas ICP garante tanto a Autenticidade quanto a Integridade dos Documentos eletronicamente produzidos, mediante a utilizao de Chaves Assimtricas, que consubstanciam forma bastante confivel de controle, pela utilizao de complexa Criptografia. Outrossim, cabe ressaltar que a questo relativa data do Documento Eletrnico no padece das mesmas dificuldades que ocorrem com os Documentos tradicionais. O Artigo 370 do Cdigo de Processo Civil traz uma srie de regramentos que devem ser obedecidos quanto aferio da data de assinatura de um Documento particular, o que desnecessrio em relao ao Documento eletronicamente assinado, que j traz automaticamente embutida a respectiva data de produo/assinatura (o que no se aplica aos Documentos meramente digitalizados). 3.2.3 Proteo contra o acesso no autorizado O Direito Intimidade envolve aspectos da

personalidade de carter reservado, constitudos de um ncleo protegido contra sua devassa imotivada, de carter relativo. Saliente-se que o direito Intimidade e vida privada assegurado no Artigo 5.o, da CRFB/88:
Art. 5. [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a

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imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; [...] (grifo nosso)

Direito

Intimidade,

assim,

seria

prerrogativa

concedida aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas, protegida pelo Estado, de que certas facetas da vida e personalidade do seu titular no sejam devassadas a qualquer pretexto, ou ao menos que se exijam especiais condies para faz-lo. Contudo a CRFB/88 no nos d (e nem deveria) o conceito e abrangncia de Intimidade e vida privada, to importantes a serem erigidas categoria de direitos constitucionalmente assegurados. Tais definio devemos buscar na doutrina. De acordo com Pereira200, seria:
o direito das pessoas de defender e preservar um mbito ntimo, varivel segundo o momento histrico imperante, no qual estas possam desenvolver sua personalidade, bem como o poder de controlar suas informaes pessoais, as quais, ainda que no formem parte da vida privada das mesmas, possam revelar aspectos de sua personalidade.

Moraes201, nos apresenta os seguintes conceitos:


os conceitos constitucionais de intimidade e vida privada apresentam grande interligao, podendo, porm, ser diferenciados por meio da menor amplitude do primeiro, que encontra-se no mbito de incidncia do segundo. Assim, intimidade relaciona-se s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa, suas

200 201

PEREIRA, Marcelo Cardoso. Direito Intimidade na Internet. Curitiba: Juru, 2003. p.140. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2000. p. 73.

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relaes familiares e de amizade, enquanto vida privada envolve todos os demais relacionamentos humanos, inclusive os objetivos, tais como relaes comerciais, de trabalho, de estudo, etc. (grifo nosso)

A submisso ao Processo Judicial muitas vezes expe as partes necessidade de franquearem em Juzo o acesso a uma ou vrias parcelas de sua Intimidade para a necessria prestao jurisdicional. Todavia, o acesso a tais dados deve circunscrever-se to-s ao Juzo e s partes em litgio, sob pena destas poderem vir a ser prejudicadas. O Processo Judicial Eletrnico deve garantir que os Documentos eletronicamente produzidos para os fins processuais, que contenham elementos relativos intimidade das partes, tenham seu acesso restrito tos a estas e ao Juzo. No obstante a natureza eminentemente pblica do Processo, evidente que dados que digam respeito a causas de Direito de Famlia, informaes de natureza Fiscal, exames mdicos, dentre outros, devem ter seu acesso restrito to-somente aos que so diretamente interessados. Dessarte, o Processo Eletrnico dever garantir a indevassabilidade desses Documentos. 3.3 CRIPTOGRAFIA Na era dos Computadores, Criptografia e Intimidade esto ligadas de forma indissocivel. Criptografia um conjunto de tcnicas que permite tornar incompreensvel uma mensagem ou informao, com observncia de normas especiais consignadas numa cifra ou num cdigo. Para deslindar o seu contedo o interessado necessita da chave ou segredo. Essa chave pode ser obtida por ato de vontade daquele que encriptou a

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mensagem ou informao (confidenciando ao interessado o cdigo de acesso) ou pela utilizao de tcnicas para se descobrir a forma de encriptao utilizada e respectivo cdigo. Os trs aspectos acima mencionados relativos Validade Jurdica dos Documentos eletronicamente produzidos (Autenticidade, Integridade e Proteo contra o acesso no autorizado) esto diretamente relacionados utilizao da Criptografia. 3.3.1 Origem A Criptografia nasceu h muitos sculos, tendo-se desenvolvido amplamente desde seus primrdios: a Esteganografia. Esta registrada na maioria dos dicionrios como sinnimo de Criptografia. Contudo, utilizar-se- aqui o conceito utilizado por Singh202, para quem esta difere da Criptografia por valer-se da ocultao da prpria mensagem. A Criptografia desenvolveu-se a passos largos durante e aps a Segunda Grande Guerra, em razo de necessidades estratgicas. Afirmava Sun-Tzu203, no sculo IV antes de Cristo:
dizem que se conheces os outros e conheces a ti mesmo, no estars em perigo em nenhuma entre centenas de batalhas; se no conheceres os outros, mas conheceres a ti mesmo, vencers uma
202

A comunicao secreta, quando obtida atravs da ocultao da mensagem, conhecida como esteganografia, nome derivado das palavras gregas steganos, que significa coberto, e graphein, que significa escrever. Nos dois mil anos que se passaram desde Herdoto, vrias formas de esteganografia foram usadas no mundo. Por exemplo, os antigos chineses escreviam mensagens em seda fina, que era ento amassada at formar um pequena bola e coberta com cera. O mensageiro engolia a bolinha de cera. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. p. 21-22. Ou Sunzi. Terico militar chins. Escreveu um tratado sobre a guerra, uma das primeiras compilaes sobre o assunto. Teorizou sobre o carter poltico e psicolgico da guerra e exerceu grande influncia sobre os estrategistas chineses modernos. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso eletrnica. 1999. CD-ROM.

203

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batalha e perders outra; se no conheceres os outros e nem a ti mesmo, estars em perigo em todas as batalhas204.

Em decorrncia dessa mxima preconizada por Sun-Tzu, ao longo dos sculos foram desenvolvidas tcnicas que tinham por objetivo ocultar informaes vitais, por um lado (utilizando-se da Criptografia), e de outro foram sendo criadas e aprimoradas tcnicas que tinham objetivo inverso: desvendar a informao oculta pelos adversrios. 3.3.2 Desenvolvimento A Criptografia divide-se em duas modalidades,

conhecidas como transposio e substituio. Na transposio as letras so meramente rearranjadas, gerando um anagrama. Enquanto que essa modalidade faz com que cada letra mantenha sua identidade, mudando apenas de posio, na substituio as letras mudam sua identidade, mantendo a posio. As cifras monoalfabticas evoluram para meios sofisticados, como Le Chiffre Indchiffrable criada por Leon Battista Alberti205 (1404-1472), polmata florentino, posteriormente desenvolvida por um grupo de intelectuais, culminando com a sua sistematizao pelo diplomata francs Blaise Vigenre, (1523-1596). Durante sculos essa cifra permaneceu insolvel at que o gnio matemtico britnico, Charles Babbage, um dos precursores que idealizaram os Computadores modernos, nascido em 1791, conseguiu quebr-la por volta do ano de 1854206.

204

SUN-TZU. A Arte da Guerra. Traduo de Euclides L. Calloni e Cleusa M. Wosgrau. Obra traduzida do chins para o Ingls por Thomas Cleary. 5 ed. So Paulo: Editora Pensamento, 2001, p. 95. Leon Battista Alberti. Arquiteto, escritor e humanista italiano. Sua obra ajudou a fixar as bases da arte e da arquitetura renascentistas. Nova Enciclopdia Barsa. Encyclopaedia Britannica do Brasil Publicaes Ltda. Verso Eletrnica, 1999. CD-ROM. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

205

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Registra-se que, de forma independente, Friedrich Wilhem Kasiski, oficial da reserva do exrcito prussiano (1805-1881), em 1863 publicou a soluo da cifra tida por inexpugnvel. Entretanto, em 1918, os criptgrafos mais uma vez surpreendem e passam a experimentar chaves desprovidas de estrutura, introduzindo o conceito de chave aleatria: uma chave que no consistia em uma srie de palavras reconhecveis e sim em sries de letras dispostas ao acaso207. A idia era combinar essa nova concepo com a cifra de Vigenre para produzir um nvel de segurana sem precedentes. Havia a necessidade de compartilhamento das chaves que integravam dois idnticos blocos de folhas, um de posse do transmissor e um de posse do receptor, que aps o uso para cada mensagem eram descartadas (as folhas) e utilizada a chave seguinte. A segurana do bloco de cifras de uma nica vez totalmente um resultado da chave aleatria. A chave injeta uma incerteza no texto cifrado e, se o texto aleatrio, ele no possui padres, nenhuma estrutura, nada que um criptoanalista possa usar como apoio208. Como assevera Simon Singh209:
pode ser provado matematicamente que impossvel para um criptoanalista quebrar uma mensagem cifrada com um bloco de cifras de uma nica vez. Em outras palavras, no se acredita meramente que o bloco seja indecifrvel, como aconteceu com a cifra de Vigenre no sculo XIX, ele realmente oferece a segurana absoluta. O bloco de uma nica vez oferece a garantia do segredo: o Santo Graal da criptografia. (grifo no original)

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SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. p. 141.

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Todavia, esse sistema tinha imperfeies no tocante necessidade produo de novas chaves, o que implicava gastos considerveis, alm de outras dificuldades. Isso levou substituio da utilizao do lpis e papel pelas mquinas de Cifrao210, o que implicou novo salto nas tcnicas de Criptografia. A primeira mquina criptogrfica que se tem notcia foi inventada no sculo XV pelo arquiteto italiano Leon Alberti, um dos pais da cifra polialfabtica. Contudo a verdadeira revoluo criptogrfica a que nos referimos foi a inovao trazida pelo inventor alemo Arthur Scherbius e seu amigo Richard Ritter que, em 1918, fundaram uma empresa, a Scherbius & Ritter que, dentre outros objetivos, tinha o projeto de substituir os sistemas de Criptografia usados na Primeira Guerra Mundial, trocando-se as cifras de papel e lpis por uma forma de Cifrao que usasse a tecnologia das mquinas211. Em virtude dos conhecimentos adquiridos em Hanover e Munique em engenharia eltrica, Sherbius obteve xito em seu intento, construindo o mais eficaz sistema eletromecnico de Cifrao at ento: a mquina denominada Enigma. Com o sistema por ele inventado, mesmo que o inimigo capturasse uma mquina, se no soubesse a posio inicial dos ajustes teria que verificar entre 10.000.000.000.000.000 (dez quatrilhes) de chaves possveis para decifrar o texto. Assim sendo, um criptoanalista capaz de testar um ajuste a cada minuto necessitaria de mais tempo do que a prpria idade do universo para testar todas as possibilidades212.

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Cifrao: processo de transformao de um texto original (plaintext) em uma forma incompreensvel (ciphertext) usando um algoritmo criptogrfico e uma chave criptogrfica. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

211 212

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Somente em 1925, Scherbius comeou a produo em massa de suas mquina Enigma, aps o reconhecimento pelos militares alemes de que a quebra de seu sistema de Criptografia fora um dos motivos de sua derrota na 1. Grande Guerra. Por mais de uma dcada, os alemes tiveram o mais poderoso sistema criptogrfico do mundo, o que no durou at o fim da 2.a Grande Guerra. Graas espionagem, traies, tecnologia e ao trabalho e genialidade do matemtico Marian Rejewski, polons da Universidade de Poznn, poca com 33 anos, reduziu-se o tempo de descoberta da Chave Criptogrfica de mais que a idade do universo, para apenas duas horas. Contudo, com a marcha inexorvel para a deflagrao do conflito mundial, os alemes reforaram os elementos de proteo ao contedo das mensagens, tornando ainda mais difcil a sua descoberta, quando Rejewski passou ento a contar com a ajuda dos criptoanalistas britnicos, especialmente Alan Turin, mais um grande nome da matemtica, j referido, que construiu a maior mquina de quebra de cifras, conhecida como Agnus Dei213, apelidada apenas de Agnes214. Mas a vitria dos aliados contra a mquina de Criptografia alemo no significou a derrota da Criptografia. Os especialistas afirmam que se os alemes no tivessem deixado de lado certos cuidados em sua utilizao, talvez seu segredo jamais houvesse sido descoberto, assim como ocorreu com as mquinas de Criptografia britnicas (Type X) ou americanas (SIGABA)215. O trabalho dos criptgrafos e criptoanalistas era

incessante. Alm das cifras Enigma os aliados tiveram que descobrir as

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Cordeiro de Deus [traduo livre]. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

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chaves da Lorenz, mquina que era usada para codificar a comunicao entre Hitler e seus generais, muito mais complexa que a Enigma. Desse trabalho hercleo surgiu o precursor do Computador moderno: o Colossus, composto por 1.500 vlvulas eletrnicas, bastante mais rpidas do que os rels eletromecnicos que eram utilizados at ento. A histria ficou privada desse detalhe durante muito tempo por razes militares, tendo ficado indevidamente conhecido como primeiro Computador o ENIAC (Electronic Numerical Integrator And Calculator), que consistia em 18 mil vlvulas eletrnicas, capazes de realizar cinco mil clculos por segundo. Se de um lado as mquinas eram usadas para se desvendarem as cifras, por outro passou-se a empreg-las para cri-las, o que levou exponenciao dos recursos de ambos: criptoanalistas e criptgrafos216. O crescimento da utilizao dos Computadores levou a seu barateamento, que determinou uma destacada ampliao de sua utilizao, criando um crculo virtuoso que culminou no acesso de milhes de pessoas em todo o mundo essa forma de tecnologia. O Governo americano, por intermdio da National Security Agency - NSA passou ento a preocupar-se com a utilizao de Criptografia pelos entes privados, entendendo por bem limitar o nmero de chaves a aproximadamente 100.000.000.000.000.000 (tecnicamente se fala em 56 Bits217, porque este nmero consiste em 56 dgitos quando escrito em linguagem binria)218. Assim, haveria segurana dos dados em nvel civil quanto necessidade de proteger o acesso a determinados dados contra
216 217

SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. Bit: Informtica: Unidade mnima de informao em um sistema digital, que pode assumir apenas um de dois valores (ger. 0 ou 1). FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Eletrnico Sculo XXI. Verso 3.0. [s.l.] Editora Nova Fronteira e Lexicon Informtica LTDA, 1999. CD-ROM. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

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aes de espionagem industrial ou comercial e ao mesmo tempo se garantia ao Governo a possibilidade de, acaso necessrio, por imperativos de segurana nacional, desvendar a cifra utilizada. Tal modelo foi oficialmente adotado em 23 de novembro de 1976 e batizado como Padro de Cifrao de Dados (Data Encryption Standard), que continua em vigncia219. 3.3.3 O tabu da necessidade do compartilhamento de chaves Todavia, o problema que persistia era o da necessidade de utilizao de uma chave que fosse comum ao remetente e ao destinatrio da mensagem. A necessidade de compartilhamento dessa chave era o ponto fraco da Criptografia, pelo risco que esta casse em mos erradas. Um outro elemento a contribuir para a reunio de esforos nessa busca por um sistema mais seguro residia no fato da criao da Rede Mundial de Computadores, hoje conhecida como Internet. Com o grande fluxo de dados das mais diversas naturezas trafegando em grande velocidade pela rede, as energias empregadas para conseguir-se a superao do problema relativo s chaves cresceram muito220. Agora o problema era ainda maior, porque as

dificuldades para estabelecerem-se chaves para troca de informaes sigilosas entre duas pessoas multiplicava-se pelo fato de se necessitar salvaguardar o contedo de mensagens entre aqueles que passariam a negociar via Rede Mundial, mesmo sem se conhecerem. Criar uma chave distinta para cada uma das transaes seria econmica e logisticamente impossvel221.

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Whitfield Diffie, Martin Hellman e Ralph Merkle tiveram a idia revolucionria que se consubstanciava no seguinte: o remetente encaminhava uma mensagem Criptografada ao destinatrio. O destinatrio recebia a mensagem, apesar de incapaz de entend-la, procedia a nova encriptao e a devolvia ao remetente. O remetente recebia sua mensagem de volta, retirava a sua encriptao e a devolvia apenas com a segunda encriptao, cujo destinatrio seria capaz de desfazer, pelo fato de ser o seu autor. Dessa forma destrua-se um dos dogmas da Criptografia: a necessidade de compartilhamento das chaves para a leitura das mensagens, que vigeu por milnios222. Todavia, esse modelo ainda possua algumas

deficincias, principalmente quanto questo tempo, fundamental nas relaes modernas. Mas a idia foi o ponto de partida para a revoluo que veio em seguida, desenvolvida pelo mesmo grupo, a partir de uma idia de Diffie: a criao do modelo Assimtrico de Codificao/Decodificao. Nos modelos Simtricos a decodificao segue os passos inversos da Cifrao. Entretanto, no modelo Assimtrico, quem tem a chave apta a Cifrar a mensagem, no capaz de decifr-la, assim como aquele que a decifrou, seria incapaz de restaurar a Cifrao utilizada223. Apesar do referido trio ter sido capaz de imaginar a sada, no conseguiram coloc-la em prtica. Precisavam da ajuda de um excepcional matemtico. A questo envolvia conhecimento de funes de mo nica, ou seja, funes matemticas que pudessem chegar a um resultado possvel, mas que no ensejassem (ou ao menos fosse
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extremamente difcil) a possibilidade de realizar-se a operao inversa224. Para a descoberta dessa funo foi necessria a participao de outro trio: Ronald Rivest, Adi Shamir e Leonard Adleman. O sistema por eles criado levou o nome de RSA (as respectivas iniciais), tornando-se a cifra mais influente da Criptografia moderna225. O sistema funcionava ento da seguinte forma: o interessado em comunicar-se dispe de duas chaves. Uma de apenas seu conhecimento, jamais necessitando revel-la para quem quer que seja. Uma outra, de contedo disponvel, podendo at constar de uma espcie de catlogo pblico. Quem quiser mandar uma mensagem sigilosa para algum, bastaria buscar a Chave Pblica dessa pessoa em um catlogo pblico. Dessa forma encriptaria a mensagem que somente poderia ser lida pelo destinatrio, nico a conhecer a Chave Privada apta a desencriptar a mensagem sigilosa226. As funes de mo nica, baseadas em funes modulares idealizadas pelo referido trio envolviam multiplicao de nmeros primos grandes o suficiente para tornar praticamente impossvel a operao inversa para descobri-los. O nvel de segurana aumenta medida que os nmeros primos utilizados so maiores. Como todo sistema de encriptao, ser eterno enquanto durar, ou seja, enquanto algum mais genial que os antecessores no aparecer e novamente mudar os padres existentes227.

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Cabe destacar que quase em paralelo s descobertas desses brilhantes matemticos e criptlogos, os militares britnicos desenvolveram praticamente a mesma idia, com alguns poucos anos de adiantamento, que somente no vieram a pblico por razes de segurana nacional. Mas o conhecimento sempre acaba superando barreiras e se fazendo revelar. Os aspectos fundamentais da Criptografia de Chave Pblica j haviam sido descobertos por James Ellis, Clifford Cocks e Malcolm Williamson, por volta de 1975228. 3.3.4 Criptografia Quntica Continuando com a narrativa referente evoluo do Sistema de Chaves Pblicas e Privadas, aperfeioou-se a idia, agora no sentido de que deveria haver uma Autoridade Certificadora que pudesse atestar a Autenticidade das Chaves Pblicas, ou seja, que pudesse garantir que tais e quais Chaves Pblicas efetivamente pertencem a tais e quais pessoas229. Acredita-se, todavia, que o destino certo de mais essa forma de Encriptao esteja fadada a ser decifrada quando se materializar o sonho ainda distante dos fsicos e matemticos quanto construo do Computador quntico que representaria um passo gigantesco no avano tecnolgico. Compara-se a distncia tecnolgica entre Computador quntico e os supercomputadores convencionais com distncia que separa este de um baco quebrado. Dessa forma, nenhuma Cifra criada em um Computador convencional resistiria velocidade de processamento de um

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Computador quntico230. Hoje o sonho dos Criptgrafos a Criptografia Quntica, um sistema de Cifrao que restabeleceria a privacidade, mesmo se confrontando com o poder de um Computador Quntico. Segundo seus entusiastas, seria um sistema perfeito que garantiria uma segurana absoluta por toda a eternidade231. A respeito da Criptografia Quntica, pondo fim a esse breve resumo da histria da Criptografia, que se fazia necessrio para se poder entender as discusses que hoje so travadas no mundo jurdico a respeito da normatizao dos sistemas de proteo dos dados, transcrevo o seguinte excerto:
hoje, podemos ver que os criptoanalistas iriam, inevitavelmente, descobrir um meio de quebrar cada cifra, ou desenvolveriam uma tecnologia para fazer isso para eles. Entretanto, a afirmao de que a criptografia quntica segura qualitativamente diferente das afirmaes anteriores. A criptografia quntica no apenas efetivamente inquebrvel, ela absolutamente inquebrvel232.

O Brasil adotou

a Criptografia Assimtrica como

mecanismo de proteo ao sigilo das comunicaes eletrnicas com a edio da Medida Provisria n. 2.200233 (segunda edio), de 24 de agosto de 2001 (DOU 27.08.2001), que instituiu a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil, transformando o Instituto Nacional de

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100

Tecnologia da Informao em autarquia, dentre outras providncias234. 3.3.5 Utilizao de Senhas Depois dessa explanao, talvez ainda reste uma indagao: no seria mais simples utilizar-se do sistema de senhas, no qual o interessado simplesmente a cadastra no Site do respectivo rgo do Judicirio? So vrios os motivos que mostram a inadequao dessa alternativa. Em primeiro lugar, a exigncia de que os profissionais do direito devessem promover tantos cadastramentos quantos fossem os Juzos ou Tribunais em que atuassem, no medida nada racional. Todavia, o motivo principal da no utilizao dessa forma de proteo a sua fragilidade, dado que todo sistema em que h necessidade de compartilhamento das chaves sujeito a falhas. Costa e Marcacini235 discorrem com propriedade a respeito do tema. Fazem uma interessante analogia entre o sistema de senhas compartilhadas e um arquivo com gavetas. De acordo com a imagem sugerida pelos Autores, os Advogados passariam a dispor de uma espcie de gaveta eletrnica nas dependncias do Tribunal (ou Tribunais). Nessa gaveta o interessado (Advogado) teria uma chave de seu conhecimento (no exclusivo, diga-se, tendo-se em vista que os funcionrios da Justia ao menos do Centro de Processamento de Dados dela teriam cincia) mediante o uso da qual acessaria informaes de seu interesse, bem como poderia deixar ali um
234 235

Em vigor conforme art. 2. da Emenda Constitucional n. 32, de 11.09.2001 (DOU 12.09.2001). COSTA, Marcos da. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: <http://www.internetlegal.com.br/artigos/>. Acesso em: 22 jan. 2005.

101

Documento Eletrnico, sem que se pudesse ter certeza de que este proveio de fato daquela pessoa cujo nome estaria ali indicado. Alm disso, ainda que assim fosse, nenhuma garantia haveria de que aquele Documento no tivesse sofrido qualquer espcie de alterao em seu contedo no trfego eletrnico, ou mesmo na gaveta. As falhas de um sistema assim so evidentes diante da possibilidade de protocolizao eletrnica de peties apcrifas ou mesmo em razo da hiptese sempre presente de adulterao fraudulenta de tais Documentos por funcionrios corrompidos. Dessa forma, somente o uso das Assinaturas Digitais pode afastar a possibilidade de ocorrncia dos problemas acima apontados, em decorrncia dos motivos j expostos com relao s Chaves Assimtricas, pelo fato de no haver compartilhamento da Chave Eletrnica. Da mesma forma, a confiabilidade quanto ao contedo de uma Sentena transmitida via Internet jamais seria possvel, exceto quando conferida com o teor disponibilizado para consulta via rede. Assim, o sistema do compartilhamento de senhas implicaria desnecessrios riscos credibilidade do sistema. O sistema de senhas bastante adequado para outros fins, mas para o Processo Judicial Eletrnico, dadas suas peculiaridades, em que a Integridade e Autenticidade dos Atos Processuais so a sua pedra de toque, destaca-se a inadequao do uso de senhas compartilhadas. Alm disso, diferentemente do objetivo geral das senhas utilizadas pelos Provedores de Internet, via de regra as informaes relativas

102

aos Processos Judiciais so pblicas (excetuados os casos de segredo de justia), o que denota a flagrante distino de propsitos entre os diferentes sistemas. 3.3.6 Biometria H ainda outro aspecto a considerar-se. Vem se pregando a utilizao da Biometria como resposta s questes em discusso. Todavia, esta no uma opo vivel (isoladamente considerada) para os objetivos pretendidos com o Processo Judicial Eletrnico. Padece do mesmo problema referido no tocante s senhas: a necessidade de compartilhamento da informao. Biometria o ramo da cincia que estuda a mensurao das estruturas e rgos dos seres vivos236. Dentro do ramo de Direito de Informtica entende-se por Biometria a medida de caractersticas nicas do indivduo que podem ser utilizadas para reconhecer sua identidade. Tais caractersticas podem ser tanto fsicas (anlise das impresses digitais, reconhecimento da ris, dentre outras) como comportamentais (assinatura manuscrita, reconhecimento de voz etc). No caso das senhas, utiliza-se o compartilhamento dos nmeros e letras utilizados para identificar-se perante o sistema. Com relao s informaes biomtricas, h a necessidade de compartilhamento dos padres biomtricos. Para saber-se se o padro apresentado o correto, necessita-se possuir tal informao, que igualmente pode ser devassada.

236

HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA,, 2001. CD-ROM.

103

Se

as

impresses

digitais

ou

mesmo

fotografias

funcionam bem para identificao das pessoas no mundo fsico, tentador transpor essa idia para o mundo digital, consoante expem Costa e Marcacini237. preciso esclarecer que no Meio Eletrnico a

comparao no se d entre imagens ou padres, mas entre Bits. Todas as informaes quando lanadas nos Computadores so armazenadas sob a forma de Bits, uma quantidade imensa deles, capazes de armazenar registros sobre tudo que se possa imaginar: fotografias, sons, Documentos escritos, ou mesmo imagens em movimento (filmes). Assim, ao se apor o polegar sobre algum sistema de identificao digital baseado nas impresses datiloscpicas o sistema procede converso da informao em Bits para promover a comparao com o padro previamente arquivado. O mesmo se d com a to propalada identificao pela retina como forma de identificao (baseada nas caractersticas da retina de um indivduo), referida como sendo mais precisa que a identificao pelas digitais. Dessarte, para que seja mantida a confiabilidade desse sistema de identificao, faz-se necessria a absoluta certeza de que o sistema dos leitores, seja das impresses digitais, seja das retinas, ris ou de qualquer caracterstica biolgica, no foi violado, o que difcil de se assegurar nos tempos modernos em que os Crackers238 obtm xito em

237

COSTA, Marcos da. Advogado.e MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Advogado. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: <http://www.internetlegal.com.br/artigos/> . Acesso em: 22 jan. 2005. Cracker ou Ciberpirata: pessoa com profundos conhecimentos de informtica que eventualmente os utiliza para violar sistemas ou exercer outras atividades ilegais; pirata eletrnico. In HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA, 2001. CDROM.

238

104

violar os mais seguros sistemas de segurana no mundo, inclusive da NASA e do Pentgono. Ainda que se pudesse assegurar a inviolabilidade dessa forma de identificao em sistemas fechados, em sistemas abertos seria praticamente impossvel. Assim, a garantia de indevassabilidade de tais dados algo somente possvel em sistemas fechados, como, por exemplo, o controle de acesso a recintos de segurana mxima, em que a leitora de olhos (ris ou retina) colocada sua porta. A respeito do tema vm a calhar as observaes de Schneier239, profissional de segurana da informao, bastante esclarecedoras:
a moral que a biometria funciona bem apenas se o verificador puder confirmar duas coisas: uma, que o dado biomtrico veio da pessoa no momento da verificao, e duas, que o dado biomtrico confere com o dado biomtrico mestre que est arquivado. Se o sistema no pode fazer isso, no pode funcionar. Dados biomtricos so identificadores nicos, mas no so secretos. (Repita esta frase at decorar). (grifo nosso e observao entre parntesis constante do original)

Schneier240 destaca que a idia de acoplar um leitor ptico a um Computador para utilizao da impresso digital241, apesar de bastante prtica, incorre em um grave problema. Acaso a impresso digitalizada do interessado seja apropriada por algum, este poder utiliz-la

239

Schneier, Bruce. Biometrics: Truths and Fictions. [traduo livre]. Disponvel em: <http://www.counterpane.com/crypto-gram-9808.html>. Acesso em: 21 jan. 2005. Schneier, Bruce. Biometrics: Truths and Fictions. [traduo livre]. Disponvel em: <http://www.counterpane.com/crypto-gram-9808.html>. Acesso em: 21 jan. 2005. J em uso comercial, disponvel em lojas do ramo.

240

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em seu benefcio. Obtidos os Bits correspondentes aos dados biomtricos, o Servidor poder ser enganado e disponibilizar os servios e informaes a cujo acesso somente o titular dos dados biomtricos obtidos fraudulentamente poderia dispor legitimamente. Dessa forma, com propriedade Schneier242 adverte para um segundo problema que ocorre com a Biometria: a questo da necessidade de substituio do dado biomtrico apropriado ilegalmente por terceiros. Uma senha esquecida, perdida, furtada ou roubada facilmente substituvel. Todavia, o que fazer quando os dados biomtricos digitalizados so devassados e apropriados por terceiros? No se encerram a os problemas com a Biometria. H ainda um terceiro problema, tambm apontado por Schneier243, decorre do fato de que a utilizao de uma mesma chave (impresso digital, ris ou outra) para diversas necessidades (ligar o carro, abrir registros mdicos, ler e-mails, ou mesmo movimentar a conta bancria) implica a quebra de uma importante regra de segurana, pois o acesso chave implica o acesso a grande parte dos bens e interesses daquele indivduo. Dessarte, faz a seguinte advertncia:
dados biomtricos so poderosos e teis, mas eles no so chaves. Eles so teis em situaes onde h um caminho confivel entre o leitor e o verificador; nestes casos tudo o que voc precisa um identificador nico. Eles no so teis quando voc precisa das caractersticas de uma chave: sigilo, aleatoriedade, a habilidade de atualizar e destruir. (grifo nosso)

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Schneier, Bruce. Biometrics: Truths and Fictions. [traduo livre]. Disponvel em: <http://www.counterpane.com/crypto-gram-9808.html>. Acesso em: 21 jan. 2005. Schneier, Bruce. Biometrics: Truths and Fictions. [traduo livre]. Disponvel em: <http://www.counterpane.com/crypto-gram-9808.html>. Acesso em: 21 jan. 2005.

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Todavia, um dos problemas mais graves da pretenso de se utilizar a Biometria no Processo Judicial Eletrnico, consoante mais uma vez apontam Costa e Marcacini244, diz respeito Integridade dos Documentos. Como se ter certeza de que no foi manipulado o contedo daquele Documento Eletrnico no seu trnsito Virtual ou mesmo aps a sua recepo pelo destinatrio? Assim sendo, conclui-se que a Biometria, isoladamente, no a resposta adequada s questes propostas. Todavia, combinada com um outro critrio chega-se a um resultado distinto. 3.3.7 Assinatura Digital Destacam ainda Costa e Marcacini245 que a tecnologia necessria para gerar as assinaturas tambm est gratuitamente disponvel, sob a forma de Softwares Livres246 e de Cdigo Aberto247, que, alis, pelo fato de serem abertos e auditveis, so considerados mais seguros por toda a comunidade cientfica independente. O custo da implantao no , em

244

COSTA, Marcos da. Advogado.e MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Advogado. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: <http://www.internetlegal.com.br/artigos/> . Acesso em: 22 jan. 2005. COSTA, Marcos da. Advogado.e MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Advogado. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: <http://www.internetlegal.com.br/artigos/> . Acesso em: 22 jan. 2005. Software Livre: aquele que est disponvel e tem permisso para qualquer um us-lo, copilo, e distribu-lo, seja na sua forma original ou com modificaes, seja gratuitamente ou com custo. Em especial, a possibilidade de modificaes implica em que o cdigo fonte esteja disponvel. Disponvel em: <http://www.universiabrasil.net/materia.jsp?materia=3883>. Acesso em: 28 jan. 2005. Cdigo Aberto ou open source: um sistema ou software assim classificado quando o seu cdigo-fonte est acessvel a qualquer pessoa. Um software de Cdigo Aberto permite que qualquer pessoa com um mnimo de conhecimento desenvolva novos recursos, modifique e adicione ferramentas de acordo com suas necessidades. Softwares assim podem ser utilizados sem custos com licenas como base para o desenvolvimento de aplicaes e sistemas. O sistema operacional Linux o mais famoso exemplo de programa de Cdigo Aberto. Disponvel em: <http://www.thinkfreak.com.br/glossario/>. Acesso em: 28 jan. 2005.

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246

247

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absoluto, um bice utilizao de Assinaturas Digitais. As Assinaturas Digitais ainda contam com a vantagem de dispensar qualquer necessidade de credenciamento do Advogado, ou do Promotor, junto a Tribunais. Basta ao Tribunal conhecer o certificado Raiz248 uma nica chave, que, no caso da OAB, ser emitida e tornada pblica e oficial pelo Conselho Federal249 para que todo e qualquer Advogado do pas seja imediatamente reconhecido como tal. Enquanto a Assinatura Digital do Advogado, que acompanhar a petio eletronicamente enviada, garante a Integridade do arquivo eletrnico, o certificado do Advogado, utilizado na conferncia desta assinatura, demonstra a identidade do signatrio e sua qualidade de inscrito nos quadros da OAB. E, como a ICP-OAB prev a emisso peridica de listas de revogao de certificados, a excluso de um Advogado estaria disponvel imediatamente a todo o Poder Judicirio nacional. , enfim, uma alternativa muitas vezes mais fcil, prtica e barata ao Judicirio, alm de dispensar o Advogado do nus de comparecer em cada um dos rgos judiciais em que atue. O que vem sendo proposto modernamente a utilizao de um sistema hbrido em que se utilize a tecnologia da Assinatura Digital combinada com elementos de Biometria. Nesse sentido Kazienko250 afirma:
248

Raiz: primeira autoridade certificadora em uma cadeia de certificao, cujo certificado autoassinado, podendo ser verificado por meio de mecanismos e procedimentos especficos, sem vnculos com este. Vide rol de abreviaturas e siglas.

249

Informaes adicionais podem ser obtidas nas Pginas da ICP-OAB mantidas pela Seccional de So Paulo: http://cert.oabsp.org.br. KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da

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outros mtodos de autenticao como, por exemplo, a biometria no permitem por si s verificar a integridade de uma mensagem eletrnica. Por outro lado, existe o problema da personificao de identidades alheias que poderia ser dificultada atravs do uso de caractersticas biomtricas em combinao com assinatura digital. Assim ter-se-ia uma maior grau de certeza de que foi realmente um determinado usurio quem assinou uma mensagem eletrnica, uma vez que tenha sido requerida, por exemplo, sua impresso digital para que pudesse efetuar a assinatura de um documento eletrnico.

Prossegue o autor afirmando que uma das principais crticas realizadas assinatura digital diz respeito tnue ligao que existe entre o assinante e sua Chave Privada utilizada na Cifrao de uma mensagem. O processo todo de Assinatura Digital no fornece nenhuma garantia de que efetivamente o proprietrio da Chave, foi quem a utilizou para efetuar a assinatura. Essa vulnerabilidade fica afastada a partir do momento em que se utiliza um dado Biomtrico para a composio da Chave Privada251. Arrola ainda Kazienko252 trs formas de gerenciamento da Chave Privada: a) armazenamento em disco rgido; b) armazenamento em meio removvel

Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. 5.
251

KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. 66. KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. .

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c) armazenamento em smart card253. Em relao primeira forma de gerenciamento, Kazienko aponta suas fragilidades. Quem tiver acesso ao Computador poder descobrir a senha que protege a Chave Privada. Outra desvantagem a necessidade de ser utilizada a memria do Computador para que a Chave Privada seja decifrada e carregada, o que a tornaria vulnervel mediante ataques sua memria. Finalmente h o aspecto relativo mobilidade, que acabaria vinculando a Chave Privada a um Computador em particular ou levaria sua utilizao em vrios Computadores em prejuzo de sua segurana254. A utilizao em meio removvel estaria sujeita s mesmas fragilidades j expostas, excepcionando-se apenas a relativa ao quesito mobilidade. A utilizao do smart card, contudo, vem sendo a proposta mais aceita at o presente momento, por afastar todos os problemas que tornam vulnervel o sistema, haja vista que as operaes de assinatura so executadas dentro do prprio carto, sendo que a Chave Privada nunca sai de dentro do smart card, proporcionando maior

253

Smart Card: um carto contendo um chip responsvel pela gerao e o armazenamento de certificados digitais, informaes que dizem quem voc . No PC, o smart card aparece como uma excelente ferramenta de segurana. Em um micro equipado com um smart card, voc s pode acessar o micro e, principalmente, a rede, se voc tiver o smart card instalado em um dispositivo leitor de smart cards. Glossrio de Termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www.clubedohardware.com.br/d041202.html>. Acesso em: 27 mar. 2005.

254

KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. 67/68.

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segurana255. Assim, inarredvel a concluso de que somente a Assinatura Digital combinada com elementos biomtricos que pode assegurar toda essa variegada gama de requisitos de confiabilidade ao sistema. Verifica-se, assim, que a necessidade de apresentao dos originais no tocante aos Documentos eletronicamente produzidos, consoante a Lei hoje exige, j no mais prevalecer aps a instituio da Assinatura Digital. No se pode deixar de reconhecer que havia um excesso de zelo justificvel quando a Lei impunha a necessidade de apresentao dos Documentos em papel, haja vista que at bem pouco tempo no havia confiabilidade suficiente no chamado Documento Eletrnico. Contudo, a evoluo da Informtica hoje gera credibilidade nos Documentos Eletrnicos, em certa medida at mais do que nos Documentos tradicionais em papel, haja vista que estes podem mais facilmente ser falsificados por hbeis tcnicos (materialmente falsos) ou produzidos em desacordo com a realidade (ideologicamente falsos). Portanto, uma impropriedade tcnica dispensar a apresentao dos originais quando estes foram eletronicamente produzidos e no meramente digitalizados. O original j foi oportunamente apresentado em sua expresso Virtual. Esse ponto de vista foi acertadamente exposto por Costa e Marcacini256, quando expem:
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KAZIENKO, Juliano Fontoura. Assinatura Digital de Documentos Eletrnicos atravs da Impresso Digital. Dissertao de Mestrado apresentada Universidade Federal de Santa Catarina. Florianpolis, fevereiro de 2003. p. 68. COSTA, Marcos da. MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. Duas ticas acerca da informatizao dos processos judiciais. Disponvel em: <http://www.internetlegal.com.br/artigos/ >. Acesso em: 22 jan. 2005.

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111

a impresso em papel dessa modalidade de documento que se torna cpia dele. impreciso, portanto, falar-se em dispensa do original nesse caso, j que original o prprio documento gerado e transmitido por meios eletrnicos.

Faz-se ainda necessrio destacar, consoante advertem os autores, que somente o Documento eletronicamente produzido detm tais caractersticas de Autenticidade e Integridade. Os Documentos que originariamente foram confeccionados em papel, quando digitalizados tornam-se meras cpias daqueles e, quando impugnados, somente mediante a verificao do original em papel que se pode verificar sua idoneidade. Este, sim, ainda um grande obstculo migrao total ao Processo Eletrnico. 3.3.8 Criptografia e Direito Intimidade A idia da possibilidade de limitao da Criptografia muito preocupou aos defensores dos Direitos Fundamentais. Passou-se a difundir o ideal de que todos teriam o Direito Fundamental Intimidade a despeito das pretenses limitativas dos rgos de inteligncia e segurana nacional. Nesse ponto, a contribuio de Phil Zimmermann, americano, criptgrafo e ativista poltico pacifista, foi fundamental257. No final da dcada de 1980, Zimmermann passou a desenvolver um software de encriptao forte (superior a 56 Bits) e que pudesse ser utilizado por um Computador domstico. Associou as concepes da Cifrao simtrica e assimtrica para tornar o processo mais simplificado. Sua idia era simples: o remetente fazia uma Cifrao simtrica

257

SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

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da mensagem e uma Cifrao assimtrica apenas da chave (bem menor e que levava bem menos tempo) encaminhando ambas ao destinatrio, com economia de tempo, alm de ser passvel de ser realizadas por Computadores menos poderosos. Batizou o programa de Pretty Good Privacy PGP (Privacidade tima)258. A idia de Zimmermann era de explorar comercialmente sua inovadora idia. Todavia, dois motivos o levaram a repensar a questo: estavam prestes a serem aprovadas nos Estados Unidos regras que impossibilitariam a comercializao de Criptografias fortes para uso no militar. Alm disso (e principal motivo), havia as suas fortes convices ideolgicas no sentido de entender que a proteo Intimidade era um direito fundamental que no deveria sucumbir diante de supostos interesses de segurana nacional259. Em razo disso, em uma medida corajosa, Zimmermann, em junho de 1991 disponibilizou para acesso livre o seu software de Encriptao, de forma absolutamente gratuita. Entretanto, sofreu grandes perseguies em decorrncia do seu ato, sendo inclusive equiparado a traficante internacional de armas, haja vista que os programas de Encriptao nos Estados Unidos tm tratamento similar ao de armas, alm de acusaes de pirataria. Entretanto, em 1996, o Processo Judicial contra ele foi arquivado e Zimmermann reabilitado, tendo o ocorrido se transformado em uma imensa campanha de publicidade para o autor do PGP, hoje ainda disponvel gratuitamente na Internet, desde que para uso no comercial260.

258 259 260

SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin. SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

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Hoje em dia, estima-se que para decifrar uma mensagem que tenha utilizado o PGP, todos os Computadores do mundo ligados em conjunto levariam 12.000.000 vezes a idade da Terra para decifr-la (at que se prove o contrrio). Dessa forma, levando-se em conta que todo cofre est sujeito a ser devassado, a Criptografia hoje o meio mais confivel de proteo do Direito Intimidade, nessa Sociedade em que o papel est sendo substitudo pelos Bits, e os cofres e chaves esto se tornando obsoletos pelo fato de que os papis importantes cada vez mais perdem sua forma fsica para adquirir formatao Virtual, ficando mais bem protegidos pelo uso de poderosas Cifras do que por grossas paredes metlicas261. Encerrando-se o presente item, pode-se destacar que, no obstante a grande preocupao que se tem quanto confiabilidade dos Documentos Eletrnicos, nem mesmo os Documentos tradicionais, escritos em papel comum ou especial (como o papel moeda, v.g.) so isentos de falsificao, seja ela grosseira ou realizada por habilidosos peritos. Ou seja, o sistema digital de transmisso e proteo de dados nada deve ao sistema vigente para os Documentos tradicionais, em papel, em termos de garantias, havendo, inclusive, algumas vantagens para os Documentos eletronicamente produzidos, consoante j salientado. 3.4 Acesso a Bancos de Dados de Interesse Pblico Justifica-se a insero de tal temtica dentro deste captulo, haja vista que os dados constantes dos repositrios de informaes que tm interesse para o Processo Judicial consubstanciam-se em
261

SINGH, Simon. O Livro dos Cdigos. Rio de Janeiro: Record, 2001. Passin.

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Documentos indiscriminado.

Eletrnicos

(arquivos),

protegidos

contra

acesso

3.4.1 Previso Legal O Projeto de Lei n. 5.828/01 previa a possibilidade de, no bojo da relao jurdico-processual, o Juiz ter acesso direto s informaes constantes de bancos de dados de interesse pblico. As crticas que foram apresentadas pelo relator do Projeto de Lei no Senado, o Senador Osmar Dias, deram-se nos seguintes termos:
materialmente inconstitucional o art. 11262, uma vez que exige de todas as pessoas jurdicas nacionais que passem a oferecer acesso eletrnico a suas bases de dados que possam ter relevncia em qualquer processo judicial - e o mesmo que dizer todas as bases flagrantemente violando o direito ao sigilo das informaes, resguardado, entre outros dispositivos, pelo art. 5, inc. XII da Constituio Federal.

No obstante tratar-se de lege ferenda no se pode furtar-se de discutir aspectos relevantes que ao menos indiquem as opes legislativas possveis no tocante possibilidade de acesso a bancos de
262

P.L. n. 5.828/01: Art. 11. Ser assegurada a requisio, por via eletrnica, por parte dos Juzes e Tribunais, mediante despacho nos autos, a dados constantes de cadastros pblicos, essenciais ao desempenho de suas atividades. 1 Consideram-se cadastros pblicos essenciais, para os efeitos deste artigo, dentre outros existentes e que venham a ser criados, ainda que mantidos por concessionrias de servio pblico ou empresas privadas, os que contenham informaes necessrias a alguma deciso judicial. 2 O acesso de que trata este artigo se dar por meio de conexo direta informatizada, telemtica, via cabo, acesso discado ou qualquer meio tecnolgico disponvel. 3 Os rgos que mantm os registros de que trata este artigo, no prazo de noventa dias, contados a partir do recebimento da solicitao, disponibilizaro os meios necessrios para o cumprimento desta disposio.

115

dados de interesse pblico. Antes de se responder indagao acerca da

legitimidade de se franquear o acesso direto a informaes relevantes das pessoas jurdicas pblicas e privadas diretamente ao Judicirio, impe-se responder a algumas indagaes preliminares. Os aspectos a se considerar so vrios: a) o que so bases de dados? b) quais so as bases de dados cujo acesso pode ser considerado relevante para a soluo de litgios ou mesmo execuo das decises judiciais? c) qual o fundamento para se compelir as instituies privadas a permitirem o acesso a seus bancos de dados para utilizao do Judicirio? d) a potencial utilidade que possam ter as bases de dados da empresa pblica ou privada determina que se obriguem a possibilitar o acesso remoto quelas? e) quais sero os critrios para se conceder o acesso a tais informaes, ou sua acessibilidade deve ser irrestrita? Parte dessas indagaes respondida por meio da Lei n. 8.159, de 8 de janeiro de 1991 (DOU 09.01.1991, ret. DOU 28.01.1991), que dispe sobre a poltica nacional de arquivos pblicos e privados e d outras providncias (Regulamentada pelo Decreto n 4.073, de 03.01.2002, DOU 04.01.2002). Tal diploma legal dispe:
Art. 1.o. dever do Poder Pblico a gesto documental e a proteo especial a documentos de arquivos, como instrumento de

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apoio administrao, cultura, ao desenvolvimento cientfico e como elementos de prova e informao. (grifo nosso)

Isso demonstra que no de hoje a preocupao estatal no tocante ao acesso a Documentos de importncia para suas atividades em quaisquer esferas, inclusive a Judicial. O prprio conceito de arquivos para os fins ali previstos bastante amplo, incluindo os conjuntos de Documentos produzidos e recebidos por rgos pblicos, instituies de carter pblico e mesmo por entidades privadas, em decorrncia do exerccio de atividades especficas, bem como por pessoa fsica, qualquer que seja o suporte da informao ou a natureza dos Documentos. Dispe a Lei tambm sobre a gesto das informaes, incluindo as tcnicas relativas produo, tramitao, uso, avaliao e arquivamento de tais Documentos. Cabe destacar, porm, que a garantia de acesso a tais Documentos ampla no que diz respeito aos arquivos pblicos (assim considerados inclusive aqueles produzidos ou recebidos por entidades privadas encarregadas da gesto de servios pblicos no exerccio de suas atividades) e restrita no tocante aos arquivos privados, sendo que quanto a estes somente quando identificados pelo Poder Pblico como de interesse pblico e social, ou seja, desde que sejam considerados como conjuntos de fontes relevantes para a histria e desenvolvimento cientfico nacional. Consoante j referido, no tocante aos arquivos pblicos o acesso irrestrito, ressalvando-se apenas aquelas informaes cujo sigilo seja imprescindvel segurana da Sociedade e do Estado, bem como inviolabilidade da Intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das

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pessoas. Ainda que os parmetros estabelecidos pela Lei sejam restritivos no tocante ao espectro de bancos de dados cujo acesso de relevante interesse para a administrao da Justia, estabelecem as diretrizes bsicas para a concretizao do acesso a tais repositrios de dados, consoante pretendido no Projeto de Lei em comento. 3.4.2 Conceito de Banco de Dados Banco de Dados um conjunto de dados interrelacionados sobre determinado assunto, armazenados em sistemas de processamento de dados segundo critrios preestabelecidos263. Nesses termos o universo a que se aplica tal

denominao vastssimo. Agregar o valor de interesse para uma deciso judicial ainda mantm o carter de imensurabilidade do que est contido nesse conceito. De interesse judicial pode ser o salrio mensal do empregado da empresa X para determinar-se o valor da penso a ser fixada em favor do menor em ao de alimentos; de interesse judicial tambm sero os laudos ambientais da empresa Y para avaliar-se a efetiva submisso a agentes nocivos sade do Autor da Ao que objetiva a considerao de tempo de servio qualificado para a concesso de aposentadoria especial.

263

HOUAISS, Antnio. Dicionrio Eletrnico da Lngua Portuguesa. [s.l.] Editora Objetiva LTDA,, 2001. CD-ROM.

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De interesse do Juzo tambm so os extratos das contas do Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS quando a parte interessada tem dificuldade em obt-los diretamente, pleiteando a interveno do Judicirio. Igualmente de interesse judicial o acesso aos bancos de dados dos Cartrios de Registros de Imveis quando se pretende pesquisar a existncia de bens imveis em nome do devedor solvente que se vale de todos os recursos para esquivar-se s suas obrigaes, tripudiando do credor e do Judicirio. Todas essas providncias so necessrias na concretizao da Justia. de se destacar que o Judicirio tem o poder de realizar tais pesquisas em favor dos titulares dos direitos ofendidos. E faz isso todos os dias, sem que se questione essa necessidade. Infelizmente, no se tem a efetividade ideal pretendida. H atrasos nos trmites burocrticos, pilhas de ofcios a assinar, muitas mos pelas quais passam as correspondncias de papel, custos de correios, diligncias de Oficiais de Justia, respostas tardias, erros humanos, greves e toda sorte de percalos que envolvem as atividades judicantes. Porm, quando se pretende dar um salto qualitativo na efetividade das decises judiciais, parece que o medo de que a idia d certo acaba por tolher iniciativas que pretendem mudar o status quo. Dessarte, o fundamento para se compelir as instituies pblicas e privadas a permitirem o acesso a seus bancos de dados para utilizao pelo Judicirio o interesse pblico na efetividade da Jurisdio. Aspecto de difcil avaliao prvia, contudo, conforme j destacado, diz respeito determinao de quais dados disporiam de potencial utilidade que impusessem o dever, s instituies pblicas e privadas, de os disponibilizarem a acesso remoto. Alm disso, existe ainda o

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aspecto econmico, haja vista que a disponibilizao de acesso impe a utilizao de determinada tecnologia que muitas vezes pode gerar um custo significativo para a entidade detentora dos dados. Merecem tambm especial ateno os critrios a serem levados em considerao para se conceder o acesso a tais e quais informaes. Razovel parece ser que se enseje a oportunidade instituio de disponibilizar o acesso to-s aos dados que entender de interesse pblico, na sua avaliao subjetiva, e, medida que se desenvolver a utilizao de tal mecanismo, dilatarem-se ou restringirem-se tais acessos, conforme ditar a experincia, de modo a aperfeioar-se gradualmente o sistema. de se salientar, nesse ponto, que na era da informao a imensa maioria das pessoas jurdicas vem otimizando os processos o armazenamento e recuperao de dados. O acesso pronto a tais informaes faz parte das necessidades de quaisquer instituies, sejam elas pblicas ou privadas. O dever de prestar tais informaes de interesse judicial inerente a suas atividades. Assim, no desarrazoado impor-se a disponibilizao do acesso a tais dados, evidentemente de acordo com as possibilidades econmicas dessas entidades. Quando no houver condies econmicas por parte da instituio de arcar com esse nus, evidentemente que restar abusiva qualquer medida que lhe imponha dever superior s suas possibilidades. Todavia, tais circunstncias ho de ser convenientemente comprovadas, jamais presumidas, sob pena de retirar-se qualquer efetividade medida. 3.4.3 Supremacia do Interesse Pblico

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Nesse

momento,

cabe

perquirir

respeito

da

harmonizao entre direitos de distintas naturezas: o direito Intimidade e vida privada de um lado e, de outro, o interesse da coletividade. Consoante a doutrina ptria, um dos Princpios que regem a Administrao Pblica o da Supremacia do Interesse Pblico. Nesse sentido, impe-se destacar o esclio de Bandeira de Mello264:
o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado princpio geral de Direito inerente a qualquer sociedade. a prpria condio de sua existncia. Assim, no se radica em dispositivo algum da Constituio, ainda que inmeros aludam ou impliquem manifestaes concretas dele, como, por exemplo, os princpios da funo social da propriedade, da defesa do consumidor ou do meio ambiente (art. 170, III, V e VI), ou tantos outros. Afinal, o princpio em causa um pressuposto lgico do convvio social.

De outro lado, a dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil, afasta a idia de predomnio absoluto das concepes transpessoalistas de Estado e Nao, em detrimento da liberdade individual. A dignidade, consoante Mello265, um valor espiritual e moral inerente pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a pretenso ao respeito por parte das demais pessoais, constituindo-se um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve assegurar, de modo que, somente excepcionalmente, possam ser feitas limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas enquanto
264

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 13 ed. So Paulo: Malheiros, 2001. p. 67/68. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 7 ed. So Paulo: Editora Atlas, 2000. p. 48

265

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seres humanos. No obstante costumar-se tratar da Supremacia do Interesse Pblico especialmente no campo do Direito Administrativo, deve-se salientar que as mesmas razes que ali o sustentam alcanam o sistema jurdico como um todo, inclusive o Direito Processual, especialmente na seara do Processo Penal, no qual se reproduzem com freqncia situaes em que o Direito Intimidade do acusado encontra-se em conflito com o direito que o Estado tem de investig-lo e, acaso seja comprovada sua culpa, promover sua adequada punio. Diante do exposto, deve-se agir com moderao e razoabilidade no estabelecimento do alcance de cada um dos mencionados direitos: de um lado o interesse da Sociedade, e de outro, o interesse privado. No se pode esquecer que em se tratando de conflito de interesses particulares o raciocnio semelhante: o Direito Intimidade relativo, devendo efetivar-se o sopesamento entre os interesses em discusso e verificar-se no caso concreto qual interesse dever prevalecer. Todavia, consoante afirmado, o objetivo da salvaguarda do Direito Intimidade proteger a pessoa humana (ou mesmo jurdica) do uso pernicioso de informaes que dizem respeito sua Intimidade. Verifica-se que o acesso aos dados privados deve apenas objetivar finalidades especficas, sem ferir o Direito Intimidade e vida privada, ou fazendo-o no mnimo possvel, quando inexistente outra forma no invasiva de se atingirem os objetivos de interesse coletivo ou

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mesmo particular. Na rea tributria, por exemplo, deve buscar to somente o adequado tratamento fiscal s diferentes pessoas fsicas e jurdicas, respeitando-se a sua capacidade econmica, buscando dar efetividade ao disposto no Artigo 145 da CRFB/88. Com relao esfera judicial, deve objetivar a busca da verdade no Processo, alm de procurar dar efetividade s suas decises. especialmente esse aspecto em particular que interessa ao presente trabalho. At que ponto razovel sacrificar-se o direito preservao da Intimidade em prol de um outro interesse? Que critrio deve ser observado para se decidir se em um determinado caso dever prevalecer a indevassabilidade da Intimidade de algum em prejuzo da existncia de interesses em contrrio? A resposta para essa indagao encontra-se na

hermenutica que privilegie determinados Princpios prevalentes em detrimento de outros com a reduo do alcance do Princpio de menor valor axiolgico no caso concreto. Em tal exerccio hermenutico, todavia, sempre haver uma certa dose de subjetividade, consoante visto no item 1.5.4, quando se tratou do item relativo coliso entre Princpios. 3.4.4 Endereo Eletrnico e Privacidade Sob outro enfoque, o mesmo argumento de defesa do Direito Intimidade invocado como restrio adoo compulsria de um Endereo Eletrnico para quem quiser litigar em Juzo. Seria o endereo uma manifestao da Intimidade da pessoa a ensejar proteo constitucional contra a sua declinao obrigatria?

123

Encarando-se a indagao sob o aspecto de que a divulgao do endereo das pessoas pode submet-las a riscos contra a sua segurana e, em certos casos, at mesmo sua vida, tais dados devem ser protegidos contra a sua utilizao indiscriminada. Todavia, no tocante s relaes jurdicas que as pessoas mantm entre si, evidentemente que faz parte das obrigaes dos contratantes a declinao dos respectivos endereos para que ambos possam buscar, em caso de descumprimento da obrigao avenada, o seu adimplemento forado, prtica corrente no que diz respeito ao endereo residencial/comercial nos moldes convencionais (endereo fsico). Com freqncia invocam-se as obras de Huxley266 e de Orwell267 como advertncia contra o uso atico dos avanos tecnolgicos (o primeiro) e a desconsiderao do direito Intimidade (o segundo). Todavia, muito distinta do abuso na utilizao da tecnologia, a explorao de todas as potencialidades de tais recursos dentro de parmetros ticos razoveis. Os contratantes tm o direito de conhecer todas as qualificaes uns dos outros. Quem contrata um financiamento no pode esquivar-se de, por exemplo, declinar o montante de suas entradas para que a instituio financeira possa aferir a sua capacidade econmica para cumprir a ntegra do contratado. Qualquer contrato que hoje se assine tem

necessariamente como campo de preenchimento obrigatrio o endereo. Sem sua expressa declinao, no se discute o direito de a pessoa fsica ou

266

HUXLEY, Aldous. Admirvel Mundo Novo. Traduo de Lino Vallandro e Vidal Serrano. Do original ingls Brave new world. 2 ed. Edio de Bolso. So Paulo: Editora Globo, 2004. 318 p. ORWELL, George. 1984. Traduo de Wilson Velloso. Do original ingls Nineteen Eighty-Four. A. M. Heath & Company Ltd. London, England. 29 ed. So Paulo: Companhia Editora Nacional, 2004. 301 p.

267

124

jurdica vendedora negar-se concretizao do negcio. Evidente que nas negociaes vista e de pequena monta (conjuntamente considerados esses aspectos) inexiste tal exigncia, haja vista a evidente desnecessidade de tais dados. Por tais razes perfeitamente possvel o

estabelecimento da exigncia de fazer-se constar nos contratos avenados os endereos eletrnicos de ambos os contratantes, sendo que os interessados poderiam fazer constar expressamente que aqueles endereos poderiam ser utilizados para citaes e intimaes em aes derivadas da relao jurdica contratual. Tal disposio poderia inclusive constar ao lado da usual indicao do foro de eleio. Encerrado este captulo, no qual tratou-se dos

Documentos Eletrnicos e acesso Judicial a bancos de dados de interesse para o Processo, no captulo que se segue perquirir-se- quanto conformidade do Processo Judicial Eletrnico aos Princpios Processuais. Ver-se- se possvel compatibilizar o uso do Meio Eletrnico com as diretrizes que imantam todo o nosso sistema processual.

125

Captulo 4 OS PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO

4.1 CLASSIFICAO DOS PRINCPIOS PROCESSUAIS No primeiro captulo teve-se oportunidade de analisar a evoluo histrica do Processo, a incorporao gradual de um conjunto de regras e de supra-normas que inspiram todo o sistema lgico-processual. Trata-se, este captulo, de uma continuidade daquele, aps exposto o desenvolvimento da Informtica e da Internet e da utilizao da Via Eletrnica para a tramitao dos Documentos, bem como para a comunicao dos Atos Processuais. Uma das indagaes da atualidade relativas ao

desenvolvimento do Processo diz respeito observncia dos Princpios Processuais pela incorporao das novas tecnologias que vm, pouco a pouco, se integrando nossa realidade, alcanando diversas atividades humanas, dentre elas o Processo Judicial. o que aqui se pretende perquirir. Existem diversas classificaes dos Princpios,

consoante se ver. Os Autores divergem um pouco quanto enumerao dos Princpios processuais, apresentando ris mais ou menos extensos. Greco Filho268, por exemplo, classifica os Princpios Processuais em: a) deontolgicos: lgico, jurdico, poltico e econmico; b) epistemolgicos: bilateralidade da audincia ou

268

GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 2. 11 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. 464 p.

126

contraditrio, iniciativa de parte, impulso oficial, ordem consecutiva legal, prova formal e persuaso racional, oralidade e imediao, publicidade, lealdade processual, economia processual e pluralidade de graus de jurisdio. Lacerda Pistori269 os classifica em: a) informativos: lgico, poltico, econmico e jurdico; b) gerais: imparcialidade do Juiz, igualdade, contraditrio e ampla defesa, da demanda (Processos inquisitivo e acusatrio), da disponibilidade e da indisponibilidade, dispositivo e da livre investigao das provas (verdade formal e verdade real), impulso oficial, oralidade, da persuaso racional do Juiz, da motivao das decises judiciais, da publicidade, da lealdade processual, da economia e da instrumentalidade das formas e, por ltimo, o do duplo grau de jurisdio. Pereira Batista270 prefere classificar os seguintes

Princpios como fundamentais: a) dispositivo (restringido pelo Princpio do inquisitrio ou da oficialidade); b) do contraditrio; c) da igualdade das partes; d) da eventualidade ou da precluso; e) da aquisio processual;
269

LACERDA PISTORI, Gerson. Dos Princpios do Processo. Os Princpios Orientadores. So Paulo: LTR, 2001. 141 p. PEREIRA BATISTA, J. Reforma do Processo Civil. Princpios Fundamentais. Lisboa: Lex,, 1997. 107 p.

270

127

f) da legalidade (essencialmente ligado aos Princpios da imparcialidade do Juiz e da adequao formal); g) da auto-responsabilidade das partes (do qual deriva o Princpio de lealdade ou de probidade); h) da cooperao; i) da economia processual; j) da celeridade processual; l) da estabilidade da instncia; m) da livre apreciao das provas (especialmente conectado com o Princpio da publicidade); n) da imediao (dele sendo decorrentes os Princpios da oralidade, da identidade do rgo julgador, o Princpio da concentrao e da continuidade da audincia); o) do conhecimento oficioso do direito, e, finalmente; p) o Princpio da tutela provisria da aparncia do direito. Nery Junior271 trata mais pormenorizadamente apenas dos Princpios Constitucionais do Processo Civil: a) postulado constitucional fundamental do Processo civil: devido Processo legal; b) Princpios derivados: a. da isonomia; b. do Juiz e do promotor natural; c. inafastabilidade do controle jurisdicional (Princpio do direito de ao);

271

NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do Processo Civil na Constituio Federal. 8 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. 303 p.

128

d. do contraditrio; e. da proibio da prova ilcita; f. da publicidade dos Atos Processuais; g. do duplo grau de jurisdio; h. da motivao das decises judiciais. Portanova272, apresenta uma condensao dos Princpios Processuais consagrados na doutrina. Deixando de lado os Princpios onivalentes (aplicveis a todas as cincias) plurivalentes (aplicveis a algumas cincias) e monovalentes (aplicveis a uma determinada cincia como um todo), trata mais detalhadamente dos Princpios de terceiro grau, denominados Princpios Informativos (ou formativos) do Processo (sendo os quatro primeiros tradicionalmente reconhecidos pela doutrina e os demais acrescidos pelo autor): a) lgico; b) econmico; c) poltico; d) jurdico; e) instrumentalidade; f) efetividade. Seriam estes os Princpios setoriais (aplicveis a um ramo da cincia) do Processo Civil. Tais Princpios informariam os Princpios de segundo grau na classificao exposta pelo autor: a) do Juiz natural; b) do acesso ao judicirio; c) do devido Processo legal.

272

PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003. 308 p.

129

Estes, por sua vez, seriam informadores dos Princpios de primeiro grau, da seguinte forma: a) do Juiz natural: inrcia da jurisdio, independncia, imparcialidade, inafastabilidade, gratuidade judiciria, investidura, aderncia ao territrio, indelegabilidade, indeclinabilidade, independncia da jurisdio civil e criminal; b) do acesso ao judicirio: demanda, autonomia da ao, dispositivo, ampla da defesa, defesa global, eventualidade, estabilidade objetiva da demanda, estabilidade c) do devido subjetiva demanda, legal: perpetuatio oficial, jurisdictione e recursividade. Processo impulso contraditrio, publicidade, finalidade, prejuzo, busca da verdade, licitude da prova, avaliao da prova, livre convencimento, persuaso racional, duplo grau de jurisdio, fungibilidade do recurso, etc. Teixeira Filho273 tambm adota a diviso dos Princpios em: a) constitucionais: devido Processo legal, inafastabilidade da jurisdio, Juiz natural, Juzo competente, igualdade de tratamento, contraditrio e ampla defesa, publicidade, liceidade dos meios de prova e fundamentao das decises. b) infraconstitucionais: da demanda, impulso oficial,

273

TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Princpios do Processo Civil. Cadernos de Processo Civil 2. So Paulo: LTR, 1999. 76 p.

130

precluso, grau de

oralidade, jurisdio,

economia,

lealdade,

livre

investigao das provas, persuaso racional, duplo eventualidade, impugnao especificada dos fatos, informalidade dos atos, da sucumbncia, estabilidade da lide, inalterabilidade dos prazos peremptrios e renncia aos prazos. Todas as classificaes referidas esto sujeitas a crticas, ou no sentido de apresentarem um superdimensionamento de normas que consubstanciam apenas regras ou por serem demasiadamente restritivas. Outra crtica ainda diz respeito sistematizao. Para os fins propostos neste trabalho adota-se, basicamente, a classificao que divide os Princpios Processuais em Constitucionais e Infraconstitucionais, posto que leva em conta um parmetro objetivo. No se far aqui uma anlise de todos os Princpios Processuais, mas to-s daqueles que possam sofrer alguma interferncia direta da adoo da utilizao da Via Eletrnica. Destaca-se que no obstante afigurar-se possvel tratar de um nmero maior de Princpios, haja vista que pela sua natureza imantam todo o sistema, o presente trabalho leva em conta apenas o reflexo direto, deixando de lado um possvel elastecimento do enfoque. Princpios como o do Juiz natural, da eventualidade, do impulso oficial, da persuaso racional do Juiz, da motivao das decises judiciais, duplo grau de jurisdio, dentre outros, diante da ausncia de reflexos diretos, no sero aqui tratados. Dessarte, a anlise que se proceder restringir-se- aos seguintes Princpios:

131

a) Princpios Constitucionais274: 1. igualdade de tratamento; 2. devido Processo legal; 3. contraditrio e ampla defesa; 4. publicidade; 5. acesso Justia; 6. celeridade b) Princpios Infraconstitucionais275: 1. oralidade; 2. imediao; 3. instrumentalidade do Processo; 4. economia; 5. lealdade processual ou boa f. A seguir se passar a tratar especificamente de cada um dos Princpios em destaque. 4.2 PRINCPIOS PROCESSUAIS CONSTITUCIONAIS 4.2.1 Igualdade O respeito igualdade, constitucionalmente

assegurado276, diz respeito ao tratamento que deve ser conferido a todos os indivduos, sem que eventual distino se d por critrios atentatrios dignidade humana. Diz respeito s relaes entre o Estado e o indivduo, no podendo a lei trazer em seu bojo dispositivo que olvide esse comando.

274 275

Apresentados de acordo com a ordem em que so tratados na CRFB/1988. Apresentados na ordem que mais facilitou a sua exposio, em decorrncia da concatenao lgica da exposio. CRFB/1988. Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...]. (grifo nosso)

276

132

Mello277 destaca os critrios para se perquirir da existncia de violao do Princpio em tela no caso concreto, consignando que existe ofensa ao Princpio da Igualdade quando:
I A norma singulariza atual e definitivamente um destinatrio determinado, ao invs de abranger uma categoria de pessoas, ou uma pessoa futura e indeterminada. II A norma adota como critrio discriminador, para fins de diferenciao de regimes, elemento no residente nos fatos, situaes ou pessoas por tal modo desequiparadas. o que ocorre quando pretende tomar o fator tempo que no descansa no objeto como critrio diferencial. III A norma atribui tratamentos jurdicos diferentes em ateno a fator de discrmen adotado que, entretanto, no guarda relao de pertinncia lgica com a disparidade de regimes outorgados. IV A norma supe relao de pertinncia lgica existente em abstrato, mas o discrmen estabelecido conduz a efeitos contrapostos ou de qualquer modo dissonantes dos interesses prestigiados constitucionalmente. V A interpretao da norma extrai dela distines, discrmens, desequiparaes que no foram professadamente assumidos por ela de modo claro, ainda que por via implcita.

Diante dos critrios estabelecidos pelo autor, verifica-se que a materializao do Princpio da Igualdade, em outras palavras, implica cuidar que se impea: a) tratamento privilegiado ou detrimentoso que no seja geral e abstrato; b) utilizao de critrios diferenciadores que no se fundem no objeto desequiparado; c) diversidade
277

de

regime

fundada

em

elemento

MELLO, Celso Antnio Bandeira. O Contedo Jurdico do Princpio da Igualdade. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 47-48.

133

logicamente impertinente; d) efeito concreto contrrio a aos interesses no constitucionalmente prestigiados; e) interpretao conducente discriminao desejada pela norma. Sob esse enfoque, uma das questes que envolvem a efetividade do Processo Judicial Eletrnico reside em se indagar da possibilidade jurdica de se estabelecer a obrigatoriedade de adoo de Endereo Eletrnico. A diversidade de capacidade econmica do pblico a ser atingido impe certas dificuldades. Nas relaes de direito privado entre pessoas fsicas, a utilizao de tais recursos fica limitada pelo fato de a imensa maioria da populao brasileira no ter Computador278. Alm disso, dentre os que o tem, uma grande parte no dispe de acesso Internet279. A hipossuficincia econmica um fator que atualmente determina a inacessibilidade aos Computadores e, conseqentemente, Internet para a grande maioria da populao. o que hoje se convencionou chamar de excluso digital280. Mesmo entre os que tm acesso Internet, boa parte no tem o necessrio domnio do seu uso e contedo281.
278

Segundo pesquisa da 12. INTERNET POP-IBOPE, realizada em abril de 2002, o perfil de usurios de Computador era o seguinte: 26% Classe A; 54% Classe B; 18% Classe C e 2% Classes D e E. Provedor de contedo UOL. Notcias. Disponvel em: <http://noticias.uol.com.br/mundodigital/ultimas/ult1345u19.jhtm>. Acesso em: 28 jan. 2005. Em pesquisa realizada entre 27 de outubro e 9 de novembro de 2003, o IBOPE Mdia revelou que 26% da populao brasileira tm acesso Internet. 67% so da classe AB, 25% da classe C e 8% da classe DE. O estudo mostrou ainda que 21% dos domiclios pesquisados possuem computador, mas no acessam a Internet. Disponvel em: <http://forum.acessogratis.com/forum/forum_posts.asp?TID=172&PN=1&TPN=1>. Acesso em: 28 jan. 2005. Sobre o tema vide o interessante estudo realizado pela Fundao Getlio Vargas, com data de abril de 2003: Mapa da Excluso Digital. Disponvel em: <http://www2.fgv.br/ibre/cps/mapa_exclusao/apresentacao/Texto_Principal_Parte1.pdf>. Acesso em: 28 jan. 2005. Os resultados de 2003 do Indicador Nacional de Alfabetismo Funcional (INAF) revelam que apenas 25% dos brasileiros dominam plenamente as habilidades de leitura e escrita. O INAF

279

280

281

134

Todavia, no obstante a dificuldade de acesso Internet pelas partes, sempre haver oportunidade de se acelerarem os Atos Processuais relativos ao Autor e ao Ru com defensor constitudo, intimando-os via Internet. Impe-se salientar que em se tratando de Processo Judicial, em que se exige a interveno de Advogado, tal condio acaba por nivelar as partes tambm quanto ao aspecto de promover a sua incluso digital, haja vista que o profissional do Direito, via de regra, encontra-se bastante familiarizado com o uso das novis tecnologias, cujo domnio, alis, uma exigncia cujo atendimento no se pode, hodiernamente, desconsiderar282. Outrossim, mesmo nas situaes em que no se admita a obrigatoriedade de utilizao da Via Eletrnica para a execuo dos Atos Processuais, sempre ser possvel e conveniente facultar-se o seu uso. Em um mundo moderno em que a alta tecnologia vem se integrando cada vez mais vida cotidiana, so necessrias medidas que busquem reduzir o abismo entre as classes sociais, que poderia se tornar absolutamente intransponvel diante da criao de mais uma barreira: a tecnolgica. Dentre as iniciativas legislativas que buscam minimizar os efeitos da chamada excluso digital, podemos citar o Fundo de Universalizao dos Servios de Telecomunicaes institudo pela Lei
mostra tambm que 8% dos brasileiros entre 15 e 64 anos encontram-se na condio de analfabetismo absoluto. Alm disso, 30% tm um nvel de habilidade muito baixo: s so capazes de localizar informaes simples em enunciados com somente uma frase (nvel 1de alfabetismo, segundo classificao do estudo). Outros 37% conseguem localizar uma informao em textos curtos (nvel 2 de alfabetismo). Disponvel em: <http://forum.acessogratis.com/forum/forum_posts.asp?TID=172&PN=1&TPN=1>. Acesso em: 28 jan. 2005.
282

Segundo o Ministrio da Cincia e Tecnologia, por sua Secretaria de Poltica de Informtica e Automao, a Pgina do Supremo Tribunal Federal - STF - recebia 9 mil visitas dirias (pesquisa de abril de 2000), uma das campes em nmero de acesso. Tais dados demonstram, por via reflexa, a grande aceitao e absoro dessa tecnologia pelos escritrios de advocacia. Disponvel em: <http://www.mct.gov.br/Temas/info/Palestras/EvolInter.pdf>. Acesso em: 28 jan. 2005.

135

n. 9.998, de 17 de agosto de 2000 (j referida no captulo relativo evoluo legislativa da Informtica e da Internet). Os recursos do FUST so destinados a programas, projetos e atividades para universalizao de servio de telecomunicaes ou suas ampliaes. Esse fundo foi criado justamente para reduzir os efeitos deletrios que a carncia de recursos faz incidir sobre as camadas mais pobres da populao. Baseia-se na idia de solidariedade social, em que os que tm mais recursos acabam custeando o acesso dos hipossuficientes. Alm desse diploma legal, podemos citar os Decretos n.s 3.753 e 3.754, ambos de 19 de fevereiro de 2001 (DOU 20.02.2001), que estabeleceram os Planos de Metas para a Universalizao de Servios de Telecomunicaes em Escolas Pblicas de Ensino Profissionalizante e de Ensino Mdio, respectivamente, impondo que todas essas entidades implantassem o acesso, incluindo os equipamentos terminais, para utilizao de servios de redes digitais de informao destinadas ao acesso pblico, inclusive da Internet, nas instituies pblicas de ensino profissionalizante localizadas em suas reas geogrficas de prestao, at 31 de dezembro de 2002. O xito na implantao do Processo Judicial Eletrnico est diretamente associado a polticas pblicas de incluso social/digital, para que esta no se torne uma via de uso exclusivo das classes economicamente mais favorecidas da populao, criando-se uma duplicidade de Justia: a dos ricos (informatizada e, conseqentemente, mais rpida) e a dos pobres (tradicionalmente mais lenta), maculando de vez o Princpio em discusso.

136

Em um momento inicial de implementao do Processo Eletrnico, o estabelecimento da obrigatoriedade de as pessoas jurdicas de Direito Pblico cadastrarem-se perante os rgos judicirios para recebimento de citaes, notificaes e intimaes, medida perfeitamente compatvel com o Princpio da Isonomia, haja vista trazer desequiparao razovel, que implica respeito s diferenas entre as partes litigantes. Dos entes estruturalmente capacitados para a modernizao do Processo devem-se exigir os primeiros passos conducentes sua plena implementao. No mbito da Justia Federal, por exemplo, seria bastante razovel exigir-se o cadastramento da Unio Federal e de todas as fundaes, autarquias e empresas pblicas federais que ensejam a competncia fixada no art. 109 da Constituio Federal (como, por exemplo, as Universidades Federais, o INSS, o INCRA, a CEF e a EMBRATEL, dentre outros) no ICP Brasil. No faz sentido exigir-se a tradicional forma de Citao de tais entes, com todos os custos que isso envolve, to-s por apego utilizao de vetustas formas que remontam Antiguidade. No mbito da Justia Estadual, a exigncia de

cadastramento de endereos eletrnicos para recebimento de citaes e demais Atos Processuais poderia iniciar-se perante as Varas da Fazenda Pblica. E a obrigatoriedade de cadastramento prvio no deve ater-se to-s aos entes pblicos, mas igualmente s empresas com condies econmicas para tanto, imposio compatvel com a funo social que se lhes exige.

137

Exemplificativamente, na Justia do Trabalho, todas as empresas com empregados em nmero acima de X deveriam ter como requisito de instituio sua integrao ICP Brasil, e, conseqentemente, a indicao de Endereo Eletrnico onde poderiam receber correspondncias oficiais, inclusive Intimaes e Citaes. Deve-se conferir tratamento privilegiado de no

obrigatoriedade somente aqueles que no detiverem condies tcnicas e econmicas para ingressar de plano no novo modelo processual que se pretende estabelecer. Com relao ao Direito Processual Penal, aqui se encontra um campo bastante problemtico de utilizao do Processo Virtual. Em primeiro lugar pelo fato de que a imensa maioria dos acusados em Processo Penal de pessoas pobres e de pouca instruo283. Em segundo lugar, em razo de o Processo Penal envolver diretamente a liberdade dos indivduos, deve estar necessariamente cercado de maiores garantias.
283

Segundo dados do IBGE (Anurio de 1992), 68% das pessoas presas tinham menos de 25 anos de idade, sendo que 2/3 eram negros e mulatos; 89% presos sem atividade produtiva ou trabalho fixo; 76% analfabetos ou semi-analfabetos; 95% pobres; 98% no podiam contratar advogado; 85% eram reincidentes. In PEREIRA RIBEIRO, Lcio Ronaldo. Advogado e Ps Graduando em Direito pela UGF/RJ. O PRESO-CONDENADO E A VITIMIZAO PELA NORMA. Estudo concebido a partir do contexto do sistema penitencirio do Rio de Janeiro. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/aj/dpp0017.html>. Acesso em: 27 fev. 2005. Essa realidade no mudou. Mais recente, pode-se mencionar a Pesquisa do Perfil Scio Demogrfico e Criminal dos presos no Estado do Paran sob o ngulo da reincidncia. Estado do Paran Secretaria de Estado da Justia e da Cidadania Departamento Penitencirio do Estado, que apurou os seguintes dados sobre a Renda Familiar dos Presos pesquisados: menos de 1 Salrio Mnimo: 43 35%; 1 A 3 Salrios Mnimos: 69 56%; mais de 3 Salrios Mnimos: 12 9%. 2004. Disponvel em: <http://www.pr.gov.br/depen/downloads/perfil_presos.pdf>. Acesso em: 27 fev. 2005.

138

Contudo, no impossvel a sua utilizao no Processo Penal, mormente no que diz respeito a determinados crimes, como por exemplo: apropriao de Contribuies descontadas dos Empregados e no recolhidas Previdncia pelo Empregador (artigo 168-A, do Cdigo Penal); crimes tributrios praticados por administradores de empresas (Lei 8.137/1990); crimes contra o Sistema Financeiro Nacional (Lei n. 7.492/1986) e congneres, visto que seus agentes pertencem a uma elite econmica e cultural, o que se deve levar em considerao, em respeito ao Princpio da Igualdade que pressupe tratamento desigual aos desiguais. Sobreleva-se, portanto, o interesse maior da coletividade, impondo-se, assim, a necessidade de evoluo do atual sistema processual, independentemente de posicionamentos retrgrados que buscam obstar as inexorveis mudanas que se aproximam, sem que haja argumentos consistentes para tanto. Em sntese, no que diz respeito ao Princpio da Igualdade, a adoo do Processo Eletrnico leva s seguintes consideraes: a) a norma pode estabelecer a obrigatoriedade de utilizao da meio eletrnico para o ajuizamento e processamento de determinadas demandas, desde que fornea as condies necessrias para que os que no disponham dos recursos eletrnicos possam, sem especial embarao, valer-se dessa via; b) poder ser conferido tratamento distinto entre as partes no Processo Eletrnico, no sentido de se impor s pessoas jurdicas de Direito Pblico, bem como s pessoas jurdicas de Direito Privado de razovel

139

expresso econmica, a obrigao de criar facilidades para a efetivao do Processo Eletrnico, como, exemplificativamente, para o recebimento de citaes e intimaes pela Via Eletrnica; c) a utilizao do Processo Eletrnico vivel tambm nos feitos criminais, desde que observadas as peculiaridades dos Rus; d) de modo geral, a existncia do patrocnio de Advogado acaba por equiparar as partes tambm sob o aspecto de acesso ao instrumental tecnolgico necessrio efetivao do Processo Eletrnico.

4.2.2 Devido Processo Legal284 A exigncia de respeito ao Devido Processo Legal (ou Princpio do Devido Processo Legal) elevou-se ao status de direito constitucionalmente assegurado, no ano de 1215, na Inglaterra, quando os nobres obrigaram o Rei Joo Sem Terra a assinar a Magna Carta inglesa, na qual se disps expressamente que os cidados ingleses seriam julgados em conformidade com a lei da terra. Trata-se desenvolvimento processual de de uma garantia com que regras assegura o

acordo

previamente

estabelecidas. Portanova285, entretanto, alerta que a expresso per legem terrae (destaque-se que o latim era o idioma oficial e dos meios cultos e
284

CRFB/1988, Art. 5., LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003. p. 145/146.

285

140

intelectuais e no o ingls, poca), que aparecia no artigo 39 da Magna Carta, consagrou a idia do devido Processo legal, contudo, esta expresso somente apareceu pela primeira vez na Quinta Emenda Constituio americana, na primavera de 1789: no person shall be [...] deprived of life, liberty or property, without due process of law (nenhuma pessoa ser privada de sua vida, liberdade ou propriedade sem o devido processo legal286). A instituio dessa srie de atos de observncia obrigatria teve origem em erros do passado nos quais a pressa do julgamento, a falta de oportunidade de o Ru esclarecer a verdade dos fatos, ou mesmo a corrupo do julgador, levaram ao cometimento de graves erros cuja repetio no se pretende. Assim, a exigncia do Devido Processo Legal uma frmula antiga que precisa ser mantida, mas renovada, de forma a adequarse realidade moderna. Como j visto sob o prisma da isonomia, uma inovao que vem trazida pela progressiva informatizao do Judicirio e dos demais operadores do Direito diz respeito comunicao dos Atos Processuais, especialmente s Citaes e Intimaes. Para tanto, vm se utilizando os Endereos Eletrnicos dos sujeitos processuais. Indaga-se, todavia, a respeito da viabilidade de sua utilizao em consonncia com o Princpio em comento. Um obstculo perfectibilizao da Citao e Intimao Eletrnicas como substitutos naturais dos velhos mecanismos encontra-se
286

Traduo do autor em referncia.

141

alterabilidade dos endereos eletrnicos. Os endereos eletrnicos tm o seguinte formato vvvvvvvvv@xxxxxxxxx.yyy.zz, onde v o nome (ou login) utilizado pelo usurio, x o domnio de primeiro nvel ou provedor no qual encontra-se cadastrado o usurio, y o domnio de segundo nvel, que indica a natureza do provedor: se comercial (.com), se governamental (.gov), militar (.mil); educacional (.edu); organizao no governamental (.org), alm de outros, e, finalmente, o pas de origem do provedor zz, que pode ser br (Brasil); arg (Argentina); uk (United Kingdon Reino Unido), ou de indicao omissa, o que, por conveno, significa dizer que o stio eletrnico localiza-se nos Estados Unidos da Amrica, onde surgiu e se desenvolveu a idia da rede mundial287. Ocorre que quando o usurio troca de provedor, pelos mais diversos motivos (preo, qualidade, contedo etc), necessariamente modifica-se o seu Endereo Eletrnico, trocando-se o domnio de primeiro nvel, fazendo-se perder os contatos virtuais j estabelecidos. Tal problema poderia ser contornado pela exigncia de notificao quanto a qualquer alterao de seu Endereo Eletrnico, pelo usurio, aos interessados com os quais se relacione juridicamente (por fora contratual ou legal), ou ainda pelo estabelecimento de um domnio pblico para endereos eletrnicos para objetivos contratuais e outros fins jurdicos, com carter de definitividade, tal qual um nmero de identidade. Todavia, o grande receio que disso advm a explorao do conhecimento desses endereos virtuais pelos Spammers288 Pelo exposto, a atribuio de um Endereo Eletrnico pessoal e inalienvel, que poderia ser um passo inicial no sentido da

287

ISAGUIRRE, Ktia Regina. Internet: responsabilidade das empresas que desenvolvem os sites para web-com. Curitiba: Juru, 2001. p. 36. Spammer: Pessoas que criam e/ou difundem SPAMS. Vide significado de SPAM em categorias.

288

142

possibilidade de Citao e Intimao por Meio Eletrnico, acaba sendo impraticvel, em parte, em virtude das limitaes de ordem material referidas. Por outro lado, o que se poderia ganhar com a substituio do tradicional mecanismo de Citao, que tanto papel, tinta, combustvel e outros recursos vem gastando de forma desnecessria, pela Citao eletrnica, torna tentadora a proposta, por ser um mtodo muito mais dinmico, econmico e eficaz. Destaca-se que em relao a algumas situaes, consoante dispe o Cdigo Civil vigente, em seus artigos 70 a 78, o critrio determinante de fixao do domiclio fulcra-se apenas na conveno, o que se poderia adotar igualmente para a determinao do Endereo Virtual, que seria o stio Virtual para o qual poderiam ser encaminhados os Atos Processuais de Citaes e Intimaes, sem qualquer prejuzo aos indivduos no tocante ao exerccio do seu direito de ampla defesa, no qual a parte sempre pudesse ser encontrada. A fixao da obrigatoriedade de manuteno de domiclio Virtual deve dar-se gradualmente, de modo que as suas imperfeies possam ser identificadas e corrigidas pouco a pouco, para que se tenha xito em migrar de um sistema processual arcaico e ineficaz para outro que tem a ambio de imprimir maior celeridade e segurana aos Atos Processuais. A adoo do Processo Eletrnico apenas confere nova roupagem ao Processo Judicial. O Processo Judicial Eletrnico dever estar sujeito s mesmas formalidades essenciais que o Processo tradicional, no tocante a ser obedecido o procedimento legalmente previsto para a apurao da verdade, em uma sucesso concatenada de atos Processuais, em que seja assegurado o contraditrio e a ampla defesa, umbilicalmente

143

ligados ao Princpio do Devido Processo Legal. Dessarte, a obedincia ao Princpio do Devido Processo Legal impe que seja mantida a obedincia a um conjunto de normas que disciplinem a funo jurisdicional do Estado, no que em nada se inova em relao ao tradicional Processo. Outras consideraes a respeito da conformidade do Processo Judicial Eletrnico ao Princpio Devido Processo Legal sero tratadas em conjunto com as extradas da anlise do Princpio da Ampla Defesa e do Contraditrio, haja vista que indissociavelmente ligados. 4.2.3 Contraditrio e Ampla Defesa289 Esse Princpio materializa-se na exigncia de que o Processo dever respeitar a necessidade de se oferecer ao acusado em qualquer situao a oportunidade de defender-se contra as acusaes sofridas e garantir-lhe o acesso a todos os instrumentos que possam propiciar-lhe a sua defesa. A toda pessoa que tem contra si uma acusao assegurado o direito de se defender, apresentando a sua verso dos fatos, impugnando as alegaes daquele que ingressou com a Ao em Juzo. Em razo dessa necessidade legal de sempre ouvir-se a parte contrria antes de qualquer deciso judicial, as medidas que o Juiz pode tomar inaudita altera parte tm carter restrito, somente podendo ser deferidas mediante criteriosa

289

CRFB/1988, Art. 5. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados , em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes

144

anlise, que levar em conta o fumus boni iuris290 em conjunto com o periculum in mora291 (no caso de provimentos cautelares) e a prova inequvoca, somada verossimilhana das alegaes e receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (para a concesso da Antecipao da Tutela292). Alm de o Ru ter o direito de contradizer toda a argumentao contra si deduzida pelo Autor da demanda, ambos tm o direito de recorrer, acaso a deciso seja desfavorvel aos seus interesses. Tudo em um concatenar de atos previstos em lei, havendo momento adequado para a formulao do pedido, impugnao das acusaes, produo das provas indicadas por ambas as partes. Evidentemente que existem peculiaridades em todas as espcies de Processos Judiciais, havendo procedimentos comuns e especiais, mas todos com formato bsico semelhante ao descrito. E Processo tambm uma via de duas mos, haja vista que ao seu provocador (Autor) tambm so impostos deveres que dizem respeito marcha do Processo, alm de submet-lo aos nus processuais relativos obrigao de produzir provas, bem como de curvar-se deciso judicial final que eventualmente lhe negue a titularidade do direito cujo reconhecimento buscava.

290

Fumo (indcio) do bom direito. a probabilidade ou possibilidade da existncia do direito invocado pelo autor da ao cautelar e que justifica a sua proteo, ainda que em carter hipottico. In GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 154. Perigo da demora. A probabilidade de dano a uma das partes de futura ou atual ao principal, resultante da demora do ajuizamento ou processamento e julgamento desta e at que seja possvel medida definitiva. In GRECO FILHO, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro. v. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p. 154. Artigo 273 do Cdigo de Processo Civil.

291

292

145

Assim explicitado, verifica-se que a adoo do modelo Virtual de Processo amolda-se ao primado da Ampla Defesa e Contraditrio, haja vista que a migrao do atual sistema para o Processo Eletrnico a utilizao da velha e conhecida frmula com nova roupagem, agora em Bits. Outro fator importante e que no pode ser olvidado a respeito da certeza da concretizao do ato de Intimao ou Citao. No sistema processual vigente existem as formas reais293 e fictas294 (ou presumidas) de comunicao dos Atos Processuais. Interessante analisar-se a Citao pela via editalcia. H sculos a mera afixao de um edital no trio do Frum da cidade atingia o objetivo de se fazer chegar ao conhecimento do interessado quanto existncia de uma ao judicial em curso contra aquele. Todavia, hoje, salvo algumas cidades pequenas em que o boca-a-boca pode funcionar pelo fato de todos se conhecerem, apenas se mantm a utilizao da via editalcia para certos fins por mero apego forma. Ningum em s conscincia acredita que todos aqueles contra quem se deduz alguma pretenso em Juzo reservem um espao em suas agendas para ler os Dirios Oficiais a fim de se inteirarem da existncia de eventuais aes contra si. Entretanto, se a idia a imprescindibilidade de um ato formal que assegure a publicidade do ato judicial e, assim, a possibilidade de o Ru conhecer da ao e poder se defender, nenhum meio mais poderoso do que a publicao desse mesmo Edital na Internet. Com as ferramentas de busca disponveis na rede das

293 294

Por mandado (pelo oficial de justia) ou pelo correio. Com hora certa ou por edital.

146

redes295, fica extremamente fcil localizar-se qualquer edital que tenha sido publicado com intuito citatrio, com um custo bem inferior, e, sob o ponto de vista do citando ou intimando, com muito mais chance de atingir seu objetivo. No se deve olvidar que a Citao por Edital presume o esgotamento das tentativas para a Citao pelas demais formas. Dentre as formas reais temos a concretizao do ato por meio de Oficial de Justia ou por Agente dos Correios. Todas essas formas tm suas falhas. Com relao ao Oficial de Justia, suas certides, como funcionrio pblico que , tm presuno de veracidade, demandando prova em contrrio para concluir-se no corresponder verdade. Contudo, a realizao do ato por meio deste profissional esbarra em diversas dificuldades. A grande quantidade de feitos em tramitao gera, por via de conseqncia, um grande nmero de mandados em posse dos Oficiais de Justia, o que leva a uma dilatao, s vezes excessiva, dos prazos para seu cumprimento. Quando no, ou ainda aliado a isso, existem as constantes manobras de ocultao e procrastinao realizadas pelos intimandos e citandos, que buscam, a todo custo, esticar o tempo em seu favor, gerando toda sorte de dificuldades. Alm de tudo, no se pode olvidar da natureza falvel do homem, que s vezes cede diante de imperativos de necessidade ou to-s de falta de escrpulos e exagerada ambio, deixando-se levar pelo dinheiro fcil da corrupo. Os Agentes dos Correios tambm esto sujeitos mesma problemtica. Abstraindo-se porm da possibilidade da corrupo, sempre existiro as dificuldades materiais de cumprimento.

295

Buscadores: so programas de busca disponveis na Internet que permite encontrar sites em toda a rede. O usurio obtm uma lista de Pginas web a partir de pesquisas feitas por palavras ou frases. Os buscadores mais conhecidos so o Cad, o Yahoo e o Google. E tambm se houver um site especfico para essa finalidade.

147

Todas

essas

dificuldades

seriam

superadas

pela

utilizao do sistema eletrnico de Intimao. Poder-se-ia alegar que a remessa e recepo de mensagens eletrnicas esto sujeitas a falhas e que uma mensagem expedida no significa necessariamente uma mensagem recebida. Entretanto, consoante demonstra a experincia, existem sistemas aperfeioados de remessa/recebimento de mensagens que reduziram significativamente os problemas dessa natureza. Basta destacar a experincia de sucesso da Receita Federal no tocante opo de recebimento eletrnico das Declaraes de Ajuste Anual do Imposto de Renda, que h anos tem sido coroada de xito, resultando praticamente no abandono da frmula arcaica de declarao via formulrio de papel. Eventuais falhas devero ser tratadas como exceo e no como regra. Como toda mudana que se pretende eficaz, dever ser feita gradualmente, com muito bom senso. No tocante utilizao da Via Virtual para a tramitao de Cartas Precatrias, independentemente de falta de previso normativa, essa prtica j vem sendo adotada, ao menos entre varas que integrem a estrutura do mesmo Tribunal. O objetivo estender essa utilizao a toda a estrutura do Judicirio, preferencialmente com a disponibilizao dos Endereos Eletrnicos de todas as Varas nas pginas dos respectivos Tribunais. Em sntese, o Processo Judicial Eletrnico deve observar os seguintes requisitos em respeito ao Princpio da Ampla Defesa e Contraditrio: a) garantir, com eficincia296 e eficcia297, a comunicao
296

No sentido da utilizao mxima dos recursos tcnicos disponveis. PASOLD, Cesar Luiz.

148

dos Atos Processuais; b) assegurar s partes o conhecimento das alegaes contrrias; c) ensejar oportunidade para produo de todas as provas que sejam aptas demonstrao dos direitos alegados em Juzo. 4.2.4 Publicidade298 Pelo Princpio da Publicidade os atos e termos do Processo devem, via de regra, ser acessveis ao conhecimento de todos. A publicidade do ato tem como principal objetivo oferecer a oportunidade de se fiscalizar a boa atuao do julgador. Esse Princpio em especial amplamente atingido no novo modelo que surge, mormente pela ampliao do acesso ao contedo das decises judiciais, mantidas as devidas ressalvas (como no poderia deixar de ser) em relao aos casos em que h segredo de Justia. Alm do objetivo da publicidade geral (extra partes), h que se observar outra faceta sua, que a de levar ao conhecimento das partes o contedo das decises proferidas no Processo, para que tomem as providncias que lhe dizem respeito, bem como para que tenham conhecimento das manifestaes da parte adversa. Eventual determinao

Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 49.
297

No sentido da obteno dos resultados pretendidos. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 49. CRFB/1988. Art. 5. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a , defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem.

298

149

de que alguma providncia seja tomada pela parte somente se torna exigvel a partir do seu conhecimento pela destinatria. A atual forma bsica de Intimao se d por intermdio de publicao na Imprensa Oficial. Mas essa publicao tem inmeros inconvenientes: a) o elevado preo das publicaes; b) dificuldade de consulta (haja vista serem bastante volumosos os Dirios Oficiais); c) a possibilidade sempre presente de deixar-se passar despercebida uma importante publicao, diante da falibilidade humana; d) possibilidade de greve no servio de Correios e Telgrafos, que eventualmente poderia embaraar o trabalho das empresas que hoje prestam servios de pesquisa e recorte de publicaes do Dirio Oficial, dentre outros. Uma das alternativas que se mostra vivel a mera disponibilizao do contedo da deciso na pgina do Tribunal competente. Todavia, quando se sabe que nossos sistema Judicirio composto por dezenas de diferentes tribunais, denota-se de pronto a extrema dificuldade que surgiria para as partes (especialmente para seus Advogados), no sentido de terem que fazer um acompanhamento diuturno das publicaes em inmeros stios da Internet, o que seria uma atividade especialmente rdua, quando se imagina um escritrio de advocacia com uma carteira grande de clientes e com variada gama de atuao. O que muitos Tribunais hoje disponibilizam so

facilidades como o servio conhecido como push299, que demanda a


299

Push: verbo transitivo da lngua inglesa que significa: empurrar, apertar, premer, pressionar,

150

necessidade de cadastramento do Advogado para poder receber em seu Endereo Eletrnico Intimaes a respeito de todas as movimentaes processuais de seu interesse, medida que ocorrerem. Idias como essa, associadas ao uso da Assinatura Digital implicam uma verdadeira revoluo na atividade judicante, haja vista que otimizam a utilizao dos recursos, minimizando o tempo utilizado nessa atividade, liberando pessoal para dedicar-se a outras atividades mais relevantes, reduzindo substancialmente o custo do produto oferecido: prestao jurisdicional. Em tempos de economia globalizada, a otimizao na utilizao do tempo e dos recursos materiais e humanos cada vez mais importante. Quanto mais tempo se despende e quanto mais pessoas interferem na busca do provimento jurisdicional, mais a Justia se torna cara e isso se deve buscar minimizar. Por esses motivos, a adoo da Infra-estrutura de Chaves Pblicas e Privadas um caminho sem volta, em razo das garantias que oferece no tocante certeza da procedncia da mensagem ou do Documento (Autenticidade), segurana quanto ao fato de que seu contedo no foi alterado (Integridade) e tranqilidade de se saber que ningum, exceto o seu destinatrio ser capaz de ler o seu contedo, pelo fato de estar protegido pelo sistema de Criptografia mais avanado que a tecnologia atual pode oferecer (preservao do Direito Intimidade), consoante visto no captulo anterior. Reconhecendo-se que a adeso dos Advogados Infraexpandir, estender. Push media: Tecnologia que traz qualquer tipo de contedo da Internet para o computador, mesmo quando o usurio no est navegando. Glossrio Bsico de Mdia Interativa. Disponvel em: <http://site.ami.org.br/bnews3/images/multimidia/word/GlossarioInternet_AMI_2003agosto.doc>. Acesso em: 27 fev. 2005.

151

estrutura de Chaves Pblicas algo inexorvel, pode-se simplesmente apressar o Processo exigindo-se que para os interessados em integrar o novo Processo Eletrnico possam desfrutar de suas benesses, sejam titulares de Assinaturas Digitais fornecidas pelo prprio rgo de classe, o que levaria inafastvel necessidade de apresentao e publicao de um endereo eletrnico, para recebimento da comunicao dos Atos Processuais. Tal providncia implicaria inmeras vantagens, dentre as quais podemos destacar: a desnecessidade de os Tribunais desenvolverem softwares para implementao do Processo Virtual, atividade para a qual no tm vocao; a transferncia da responsabilidade de controle cadastral dos Advogados para sua entidade de classe; a padronizao procedimental; o ganho de tempo dos Advogados que, uma vez detentores do Par de Chaves300 expedido por sua Autoridade Certificadora, poderiam atuar em todos os Tribunais nacionais e, qui, num futuro breve, do mundo. Desse modo, o Processo Judicial Eletrnico respeita o Princpio da Publicidade, na medida em que atende aos seguintes critrios: a) assegura e amplia o conhecimento pelas partes de todas as suas etapas, propiciando-lhes manifestao oportuna; b) enseja e amplia o conhecimento pblico do Processo Judicial, bem como do contedo das decises ali proferidas, para plena fiscalizao da sua adequao

300

Chaves privada e pblica de um sistema criptogrfico assimtrico. A chave privada e sua chave pblica so matematicamente relacionadas e possuem certas propriedades, entre elas a de que impossvel a deduo da chave privada a partir da chave pblica conhecida. A chave pblica pode ser usada para verificao de uma assinatura digital que a chave privada correspondente tenha criado ou a chave privada pode decifrar a uma mensagem cifrada a partir da sua correspondente chave pblica.

152

pelas partes e pela coletividade.

4.2.5 Acesso Justia O Processo judicial nada mais do que um instrumento de Acesso Justia. A garantia do Devido Processo Legal a expresso desse direito. Convm destacar, consoante ressalta Bezerra301, no s atravs do Processo judicial que se tem acesso justia, pelo menos no como valor inerente ao homem. A nossa Constituio Federal dispe que:
Art. 5. [...] LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.

Como se v, Acesso Justia envolve no apenas a garantia de Acesso ao Judicirio, mas Justia em todas as suas manifestaes. Todavia, em razo dos estreitos limites deste trabalho, tratarse- do acesso Justia to-somente sob o enfoque da via processual. Assim sendo, nesse sentido estrito, deve ser tratado dentro do tema relativo ao Princpio do Devido Processo Legal. Cintra et al302 expem que o:
acesso justia no se identifica, pois, com a mera admisso ao processo, ou possibilidade de ingresso em juzo [...] para que haja
301

BEZERRA, Paulo Cesar Santos. Acesso Justia. Um problema tico-social no plano da realizao do direito. Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2001. p. 92. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et al. Teoria Geral do Processo. 10 ed. So Paulo: Malheiros, 1994. 358 p.

302

153

o efetivo acesso justia indispensvel que o maior nmero possvel de pessoas seja admitido a demandar e a defender-se adequadamente (inclusive em Processo criminal), sendo tambm condenveis as restries quanto a determinadas causas (pequeno valor, interesses difusos) mas, para a integralidade do acesso justia, preciso isso e muito mais.

Consoante foi visto no captulo relativo histria do Processo, no incio do desenvolvimento deste, os interessados eram aptos a defender os prprios direitos perante o Magistrado e o iudex. Contudo, diante da crescente complexidade do Processo, com a criao de inmeras formalidades (cujo conhecimento somente se poderia exigir de algum que fizesse dessa atividade seu mister) imps-se a necessidade da intermediao de um profissional habilitado, com formao especfica para a discusso judicial. Tal exigncia, por si s, demonstrao inequvoca das dificuldades que foram surgindo no acesso soluo judicial dos conflitos de interesses. De outro lado, diante da complexidade que reina na via do Processo Judicial, a exigncia da presena de Advogado indispensvel, sob pena de no se fazer valer o Direito por desconhecimento de seus meandros. Todavia, h excees que buscam justamente facilitar o acesso Justia. Nas causas trabalhistas a presena do Advogado no exigvel303, sendo que no mbito dos Juizados Especiais Cveis304, nas causas de valor
303

Consolidao das Leis Trabalhistas: Art. 791. Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final. 1. Nos dissdios individuais os empregados e empregadores podero fazer-se representar por intermdio do sindicato, advogado, solicitador, ou provisionado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. 2. Nos dissdios coletivos facultada aos interessados a assistncia por advogado.

304

Lei 9.099/1995, art. 9. .

154

at vinte salrios mnimos, as partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por Advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria. Nos Juizados Especiais Federais305 (causas de expresso econmica at sessenta salrios-mnimos), igualmente se dispensa a representao por Advogado. Deve-se destacar que dado o desequilbrio econmico e social em nosso pas (j referido no primeiro captulo), h uma imensa quantidade de pessoas que necessitam dos prstimos da assistncia judiciria gratuita. Aliando-se a isso o fato de que a remunerao paga pelos cofres pblicos nem sempre suficientemente atrativa para os profissionais da advocacia, o Poder Pblico no vem sendo convenientemente eficaz em atender aos reclamos da Sociedade sob o aspecto de ensejar pleno acesso Justia, tambm pelo fato da deficiente estrutura da Defensoria Pblica306. Assim sendo, o atendimento ao Acesso Justia pelo Processo Judicial Eletrnico se manifesta do seguinte modo: a) garantia de pleno acesso ao Judicirio, sem criao de quaisquer obstculos que o dificultem; b) ampliao das facilidades para concretizao dos interesses judicialmente buscados; c) diminuio dos custos do Processo, facilitando o Acesso Justia por um nmero maior de indivduos sem condies econmicas de litigar em Juzo.

305 306

Lei 10.259/2001, art. 10. . Vide Estudo Diagnstico. Defensoria Pblica no Brasil. Ministrio da Justia, Brasil, 2004. Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/reforma/pdf/Diag_defensoria.pdf>. Acesso em: 27 fev. 2005.

155

4.2.6 Celeridade O Princpio da Celeridade dita que o Processo, para alcanar um resultado til, deve ser concludo em um lapso temporal razovel, suficiente para o fim almejado e rpido o bastante para que atinja eficazmente os seus trs objetivos: a) o de soluo do conflito, de modo a restabelecer a paz social; b) a sano de ordem civil ou penal a ser imposta ao vencido na demanda, com fora corretiva; c) de prevenir a ocorrncia de novas situaes da mesma natureza, mediante a demonstrao a todos das conseqncias a que se sujeitam os que intentam reproduzir a situao que gerou manifestao corretiva do julgador. Com a publicao da Emenda Constitucional n. 45, de 08/12/2004, publicada em 31/12/2004, o Princpio da Celeridade foi erigido categoria de constitucional, previsto no Artigo 5., LXXVIII, da CRFB/88:
Art. 5. [...] LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

tardana

na

soluo

da

lide

implica

duas

conseqncias extremamente deletrias: o desprestgio do Estado como ente apto a dirimir as controvrsias de Direito e de fato, bem como o aumento da possibilidade de chegar-se a uma soluo injusta, como decorrncia do afastamento temporal dos fatos que deram origem ao Processo, com o conseqente esmaecimento dos elementos probatrios.

156

Sobre

Prescrio

cumpre

salientar

algumas

consideraes, cabendo, inicialmente, conceitu-la. Para Diniz307:


constitui-se como uma pena para o negligente, que deixa de exercer seu direito de ao, dentro de certo prazo, ante uma pretenso resistida.

A respeito das justificativas que se invocam a favor do instituto Prescrio, calha transcrever a lio de Monteiro308, que destaca que a prescrio tem aparncia de instituio inqua, haja vista que protege o devedor e priva o credor de seu direito. Esclarece, contudo, que a prescrio indispensvel estabilizao e consolidao de todos os direitos. Se no existisse, no haveria segurana jurdica, haja vista que o proprietrio jamais estaria seguro de seus direitos, e o devedor teria que guardar seus recibos para sempre, sob pena de ter cobrada duas vezes a mesma dvida. Com relao prescrio em matria de direito de propriedade afirma ainda Monteiro309:
ora, se no houvesse prescrio, o adquirente seria obrigado a examinar no s o ttulo de domnio do vendedor, como os de todos os antecessores, atravs dos sculos, sem limite de tempo. Uma s falha que encontrasse na longa srie de transmisses bastaria para comprometer todas as alienaes subseqentes. Tal investigao, alm de impraticvel, em razo da deficincia dos arquivos e registros, entravaria irremediavelmente o comrcio jurdico, tolhendo a realizao de quase todos os negcios.

307

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. v. 1. Teoria Geral do Direito Civil. 13 ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p. 245. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. v. 1. Parte Geral. 30 ed. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 284-285. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil. v. 1. Parte Geral. 30 ed. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 284-285.

308

309

157

O instituto da Prescrio, imaginado para impor aos interessados o dever de buscar o reconhecimento de seu direito em determinado interregno temporal, baseado em um justificvel interesse na busca da segurana jurdica e paz social, tem sido utilizado de forma distorcida no Processo Penal com o objetivo de furtar-se o agente de responder pelos seus atos ilegais. Uma coisa o Estado no agir prontamente na persecuo penal, outra o agente valer-se de expedientes escancaradamente procrastinatrios para maximizar o tempo utilizado na instruo processual, buscando alcanar a almejada prescrio. Os estratagemas utilizados para atingir-se tal desiderato, so instrumento eficiente para afastar a atuao persecutria/executiva do Estado, o que no se coaduna com a busca pela efetivao da Justia. Beccaria310 cuida adequadamente do tema nos seguintes termos:
quando se constata o delito e as provas so exatas, de justia que se conceda ao acusado o tempo e os meios para se justificar, se isso lhe for possvel; necessrio, contudo, que tal tempo seja bem curto para no atrasar muito o castigo que deve acompanhar de perto o delito, se se desejar que o mesmo seja um til freio contra os criminosos.

Conclui Beccaria afirmando que s leis cabe determinar o prazo necessrio investigao das provas do crime, devendo propiciar ao Ru o tempo necessrio para que se defenda de forma adequada. Defende que se o Juiz tivesse esse direito, estaria indevidamente no exerccio das funes do legislador.

310

BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. Traduo de Torrieri Guimares. Ttulo original omisso. So Paulo: Hemus, 1983. p. 37.

158

O instituto em exame tinha tripla funo: impor celeridade ao Poder Pblico no exerccio da persecuo ou execuo criminal, diminuir a possibilidade de erros originados em provas deterioradas pela ao do tempo em prejuzo dos inocentes e, finalmente, favorecer ao acusado de crime cometido h longo tempo, j membro pacfico da Sociedade, caso em que a continuidade da demanda no interessaria nem mesmo coletividade, por se haver atingido a pacificao social pela adequao comportamental do autor do ilcito, j encoberto pelas brumas do tempo. Hoje em dia o instituto desenvolveu-se em um complexo sistema do qual trata Jesus311, que disseca essa peculiar forma de extino da punibilidade. E como si acontecer com o que se afasta da simplicidade, passam a ocorrer rematados absurdos com fundamento nesse desvio de finalidade que vem sofrendo o instituto em tela. No se pode olvidar que a funo do Advogado no Processo Penal a busca incessante da Justia, que pode se materializar por duas formas: ou pela comprovao da inocncia do Acusado, ou pelo estabelecimento da justa punio em sua exata medida: nem mais, nem menos do que merece o infrator da Lei. A ocorrncia da Prescrio sempre uma vergonha para todos os integrantes da relao jurdico-processual-penal. Evidentemente que o mesmo no ocorre com a Prescrio no mbito cvel, que tem fundamento e objetivos bem distintos, sobre os quais j se tratou linhas atrs.

311

JESUS, Damsio Evangelista de. Prescrio Penal. 13 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. 176 p.

159

Um dos fins que se alcana com a adoo do Processo Eletrnico justamente o aumento da celeridade na comunicao dos Atos Processuais e tramitao dos Documentos que integram a sua cadeia lgica. No obstante j se haver tratado da questo relativa adoo do Endereo Eletrnico nos tpicos atinentes aos Princpios da Igualdade e do Devido Processo Legal, impe-se cuidar do tema tambm sob o enfoque do incremento da celeridade. A explicitao de algumas aplicaes concretas faz-se necessria para a demonstrao do quanto que a utilizao do Processo Eletrnico tornaria mais rpida e efetiva a prestao jurisdicional. No tocante s empresas contribuintes, poder-se-ia estabelecer a exigncia de indicao de Endereo Eletrnico para as empresas com faturamento acima de limite a ser fixado, combinado com critrios como nmero de empregados, dentre outros, de modo a alcanar, em um primeiro momento, apenas as empresas de mdio e grande porte. Dessa forma, a Citao nas Execues Fiscais, por exemplo, seria muito mais clere, o que tambm propiciaria ao Executado a oportunidade de melhor e mais rapidamente defender-se contra eventual ao ilegtima do Estado. Alm disso, sabe-se que muitas vezes a demora na atuao do Fisco em cobrar seus crditos pode torn-los insuscetveis de pagamento, em razo dos ndices de correo utilizados e encargos incidentes, problema que seria minimizado com a adoo da Via Eletrnica tanto para as cobranas administrativas quanto judiciais. Dessa forma, o Processo Eletrnico colaborar

grandemente para que a Prescrio, quando ocorrente, reste reduzida aos seus fins primeiros, quando ainda no houvera sido conspurcada pela prtica deletria do desvirtuamento de seus nobres objetivos.

160

Princpio

da

Celeridade

encontra-se

indissociavelmente ligado idia de concentrao dos Atos Processuais. As modernas relaes sociais no admitem tardana nas prestaes de servios de qualquer natureza. Diz o velho adgio que tempo dinheiro e, sendo assim, o nus econmico de dilatar-se desnecessariamente a instruo e julgamento do Processo, partilhando-os em diversas etapas vai de encontro s necessidades que as exigncias contemporneas impem. de pblica sabena que o Judicirio no vem obtendo xito em oferecer uma pronta resposta populao que bate s suas portas em busca da soluo para seus problemas jurdicos312. Contudo, nem todas as mazelas da Justia se devem creditar ao Judicirio no tocante sua morosidade na soluo das causas que lhe so submetidas. Em uma estrutura de Estado na qual o Judicirio no vem atendendo s necessidades da populao, resta evidente que no somente este que sofre de problemas. Um Legislativo e um Executivo deficientes so elementos que agravam sobremodo as dificuldades na distribuio da Justia. Na verdade o Poder Judicirio que deveria ser o ltimo bastio, a ltima esperana do cidado, acaba se tornando o destinatrio da primeira manifestao de busca do Direito pelo cidado, muitas vezes contra o prprio Estado. O Poder Executivo um dos principais alvos dos pedidos deduzidos em Juzo pelos que se sentem vtimas de injustias313. Por outro

312

Deram entrada ou foram distribudos no ano de 2003 cerca de 17,3 milhes de Processos, tendo sido julgados no mesmo ano apenas 12,5 milhes, com um ndice de julgamento de 72% e uma elevao nos estoques de Processos da ordem de 4,7 milhes. Fica evidenciado que nossos Juzes e Tribunais no esto conseguindo absorver o volume anual de feitos distribudos, aumentando progressivamente o saldo no julgado que transferido para o ano seguintes. Diagnstico do Judicirio, pesquisa encomendada pelo Ministrio da Justia Fundao Getlio Vargas, elaborado em 2004. Disponvel em: <http://www,mj.gov.br>. Acesso em: 27 jan. 2005. Os picos de demanda representaram a repercusso judicial de medidas implementadas pelo

313

161

lado, no tocante persecuo penal, se as Leis so deficientes e se a Polcia no eficaz na preveno e investigao dos crimes, no se pode atribuir to s ao Judicirio todas as falhas do Poder Pblico em garantir a proteo dos Direitos da nossa Sociedade. Dessarte, a observncia do Princpio da Celeridade manifesta-se no Processo Judicial a partir do momento em que este: a) reduz o tempo de tramitao do Processo; b) abrevia a concretizao do comando contido na sentena; c) restitui as partes mais rapidamente paz social.

4.3 PRINCPIOS PROCESSUAIS INFRACONSTITUCIONAIS 4.3.1 Oralidade A substituio da forma oral pela forma escrita deu-se em razo de diversos fatores, mas principalmente por motivo da necessidade de registro das solues dadas s demandas, para obstar-se a sua repetio sobre o mesmo objeto litigioso. O aumento expressivo da populao somente ampliou essa necessidade, haja vista que hodiernamente a quantidade de feitos julgados supera a capacidade de memria de qualquer ser humano, diante do grande aumento populacional e do elevado grau de especializao das funes judicantes que se alcanou com o tempo.

governo federal, como planos econmicos, alteraes de ordem tributria, etc. Fonte: Diagnstico do Poder Judicirio. Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/reforma/pdf/diagnostico_web.pdf>. Acesso em: 28 jan. 2005.

162

O que os historiadores do Processo314 sempre destacam que o Processo nos seus primrdios era essencialmente oral, sendo a escrita um instrumento relativamente recente. Todavia, a complexidade das relaes jurdicas modernas tamanha, as causas so tantas e os recursos materiais e humanos para dar resposta a tal demanda muitas vezes so to reduzidos, apesar de paradoxalmente to modernos e eficazes, que a moderna processualstica tem pregado o retorno a certas prticas mais prximas s utilizadas nos primrdios do Processo, tais como a oralidade e a concentrao dos Atos Processuais. Contudo, diferentemente do que ocorria no passado, diante do avano dos recursos tecnolgicos, a observncia da oralidade no implica a mesma falta de registros, consoante ocorria no passado. Enquanto que a oralidade resultava na dependncia da memria do julgador e do grupo social que presenciava o julgamento pblico, ou que dele tivesse notcia, hoje a oralidade j no mais se associa intangibilidade posterior dessa forma de instruo probatria. Desnecessrios se fazem os registros escritos das provas produzidas em audincia, quando a instncia recursal pode-se valer da mesma prova coletada pelo Juzo singular, pela simples gravao das audincias de instruo em arquivos de Computador (em formato MP3315 ou similar), inclusive com imagens (formatos JPEG316 e
314 315

Vide Captulo I. MP3: um formato que permite armazenar msicas e arquivos de udio no computador em um espao relativamente pequeno, mantendo a qualidade do som. Arquivos com extenso .mp3, tambm chamados de MPEG1 Layer 3, so semelhantes aos arquivos .wav (wave), mas extremamente compactados, ou seja, muito menores. Normalmente, um arquivo MP3 com 1 MB contm cerca de um minuto de msica. Para ouvi-los basta um programa do tipo "player" (tocador) disponvel na Internet. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://www1.uol.com.br/musica/rapidas/ult1475u87.shl>. Acesso em: 30 jan. 2005. JPEG: abreviatura de Joint Photographic Experts Group. Mtodo de compresso de imagens fotogrficas muito conhecido. Muitos dos Web browsers consideram as imagens JPEG como um formato padro de visualizao de ficheiros [arquivos]. Glossrio de termos de Informtica e Internet. Disponvel em: <http://lg.msn.com/intl/pt/tutorial/glossary.htm>. Acesso em: 10 mar. 2005.

316

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outros), se preciso, sem necessidade de transcries ou de outros meios que, filtrando a prova, muitas vezes podem fazer perderem-se sutilezas impossveis de transcrio. Tudo isso se necessitando de um mnimo de espao fsico para armazenamento. Dessa forma, a ateno ao Princpio da oralidade resta atendida na utilizao do Processo Eletrnico quando: a) reduz o nmero de Documentos escritos que instruem o Processo; b) simplifica o ritual processual; c) garante a perenidade da prova oral na sua integralidade, por intermdio de gravao em arquivo eletrnico de fcil armazenamento. 4.3.2 Imediao Como se viu do estudo da evoluo do Processo Judicial, a profissionalizao das funes judicantes, aliada ao grande nmero de instrues processuais realizadas e a precariedade de recursos impuseram a necessidade de delegao da funo de coleta da prova. Isso gerou um deletrio distanciamento do julgador em relao produo dos elementos de convico que o conduziriam deciso dos conflitos de interesses. Disso resultava que a justeza e adequao da deciso acabava por depender da combinao de uma srie de fatores extremamente variveis: a) capacidade tcnica daquele que presidiria a instruo processual; b) sua idoneidade; c) sua habilidade em fazer transcrever sua exata

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percepo a respeito da prova colhida em audincia, de modo a fazer-se entender, minimizando, assim, os rudos de comunicao317; d) confiana do Juiz no trabalho do exercente da funo delegada; e) falta de envolvimento do Juiz em relao aos aspectos sociais e psicolgicos que so sentidos somente na audincia. Alm disso, deve-se levar em considerao que a tramitao do Processo conduzido dessa forma acabava por levar um tempo mais dilatado em decorrncia dos necessrios trmites burocrticos, alm das dificuldades de transporte, dentre outras. Dessarte, exsurge, como decorrncia natural da

combinao desses fatores prejudiciais pureza da prova produzida, que a prestao jurisdicional tendeu a afastar-se do ideal da verdade real. Tanto assim que comearam a impor-se obstculos ao afastamento do destinatrio das provas e sua produo. Exemplo disso o dispositivo do Cdigo de Processo Civil Brasileiro que estabelece:
Art. 132. O Juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. (grifo nosso)

Resulta claro, contudo, que a vedao diz respeito tosomente s audincias em que houve efetiva coleta de provas e no meras
317

Rudo: qualquer fator e/ou fenmeno fsico, qumico, biolgico, psicolgico, cultural ou tecnolgico que esteja interferindo no Processo Comunicativo diminuindo a sua qualidade. In PASOLD, Csar Luiz. Tcnicas de Comunicao para o Operador Jurdico. Florianpolis-SC: Editora Diploma Legal, 2000. p. 89.

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audincias conciliatrias, sob pena de desvirtuamento dos verdadeiros fins do dispositivo318. Curioso destacar, porm, que o Processo Penal, que lida diretamente com o bem supremo liberdade no contenha semelhante dispositivo319. Sob tal aspecto as novis tecnologias vm trazendo a oportunidade de obedecer-se necessidade de o Juiz participar diretamente da produo das provas sem que haja excessivo dispndio de recursos. Trata-se das chamadas teleaudincias em que o Juiz preside a Audincia de Instruo mesmo distncia, valendo-se para isso dos atuais recursos de transmisso de som e imagem. Alguns doutrinadores tm se erguido contrariamente implementao desse tipo de audincia sob diversos argumentos, especialmente a suspeita de que distncia as pessoas ouvidas poderiam estar submetidas a alguma espcie de coao, sem conhecimento do Juiz da Instruo. Tal receio, todavia, pode facilmente ser afastado por meio da criao de condies de salvaguarda da pessoa a ser ouvida (Autor, Ru ou Testemunha). Dentre essas vozes, podemos citar Dotti320, para quem:
com efeito, as representaes estereotipadas das audincias e a liturgia de certos procedimentos conduzem alienao dos
318

APELAO CVEL EMBARGOS EXECUO JULGAMENTO PRINCPIO DA IDENTIDADE FSICA DO JUIZ LEGITIMIDADE PARA RECORRER CITAO PELO CORREIO PESSOA JURDICA VALIDADE 1. No viola o art. 132 do CPC a sentena prolatada por juiz diverso do que presidiu a audincia de instruo e julgamento, se no houve produo de provas. que a incidncia do princpio se d pelo fato de o juiz colher prova oral em audincia. Caso no haja essa colheita de prova oral, no se estabelece a vinculao do juiz para proferir sentena. [...] (TJRO AC 03.008201-3 C.Cv. Rel. Des. Sebastio T. Chaves J. 18.11.2003) JCPC.132. Juris Sntese 2005. CD ROM. HABEAS CORPUS [...] O processo penal no contempla o princpio da identidade fsica do Juiz. [...] (STF HC 74.131 MG 1 T. Rel. Min. Moreira Alves DJU 11.04.1997) JCPP.514 JCP.316 JCP.316.1. Juris Sntese 2005. CD ROM. Dentre elas a de DOTTI, Ren Ariel. In O Interrogatrio Distncia: um novo tipo de cerimnia degradante. Artigo publicado na Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 740, p. 476 481, jun., 1997. Disponvel em: <http://www.tj.pr.gov.br/download/cedoc-abr-jun2003.pdf>. Acesso em: 30 jan. 2005.

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320

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participantes e perda de substncia do prprio objeto que os rene em torno de uma mesa ou de um balco. E da surge, inevitvel, a triste concluso de que tambm o tribunal, surpreendido pela massificao da justia, teve de se sacrificar no altar da eficincia e de se converter lgica da quantidade e racionalidade burocrtica.

Outra crtica diz respeito a aspectos sutis ocorridos na audincia direta, como a apreciao da postura do depoente, estado de nimo, tiques nervosos etc, sob o argumento de que h muito mais a ser observado em uma Audincia do que to-s as palavras proferidas. DUrso321 assim expe o tema:
Vozes de todos os cantos do pas levantam-se contra essa experincia, pois sob o manto da modernidade e da economia, revela-se perversa e desumana, afastando o acusado da nica oportunidade que tem para falar ao seu julgador, trazendo frieza e impessoalidade a um interrogatrio. A ausncia da voz viva, do corpo e do "olho no olho", redunda em prejuzo para a defesa e para a prpria Justia, que ter de confiar em terceiros, que faro a ponte tecnolgica com o julgador. (grifo nosso)

De fato a existncia de tais pormenores to relevantes uma verdade inconteste, o que contestvel a concluso de que as teleaudincias excluam a possibilidade de observar tais mincias, pois segundo Aras322 no verdadeiro que se percam tais detalhes e momentos com a videoconferncia. O interrogatrio no deixa de ser oral, mantendo-se o contato visual, que inclusive ampliado pelas tecnologias de captao, amplificao e aproximao de som e imagem. Por outro lado, para os detratores das teleaudincias

321

DURSO, Luiz Flvio Borges. In O Interrogatrio por Teleconferncia Uma Desagradvel Justia Virtual. Artigo publicado na Revista Bonijuris, n 471, p. 6, fev., 2003. Disponvel em: <http://www.tj.pr.gov.br/download/cedoc-abr-jun2003.pdf>. Acesso em: 30 jan. 2005. ARAS, Vladimir Barros. O Teleinterrogatrio no Brasil. Artigo publicado na Revista Jurdica Consulex n 153, p. 50 57, 31 maio 2003. Disponvel em: <http://www.tj.pr.gov.br/download/cedoc-abr-jun2003.pdf> Acesso em: 30 jan. 2005.

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pode-se invocar o argumento de que a sistemtica atual no nada melhor, haja vista que as Cartas Precatrias tambm no so nenhum modelo de perfeio no tocante captao das sutilezas que se pretendem preservar323. A respeito do tema j teve oportunidade de se manifestar a Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. Os Ministros afastaram a alegao de nulidade do Processo movido contra um dos lderes do Primeiro Comando da Capital (PCC), organizao criminosa que atua especialmente no estado de So Paulo. Concluiu-se que a Videoconferncia no prejudica a defesa. O Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, relator do caso, acatou parecer do Ministrio Pblico, no sentido de que a realizao de audincia por videoconferncia, pelo fato de permitir contato visual e em tempo real entre todas as partes envolvidas no processo (Juiz da causa, acusado, defensor, rgo de acusao, vtimas e testemunhas), a percepo cognitiva obtida no sistema de teleaudincia a mesma auferida na forma usual de realizao de audincia com a presena fsica das partes. O Acrdo foi exarado nos seguintes termos:
O juzo originrio permitiu a presena de um defensor na sala de audincias e outro no presdio, junto ao ru, alm do contato a qualquer tempo entre eles por meio de linha telefnica privativa. Sistemas de vdeo permitiam contato visual permanente entre as duas salas, que funcionavam efetivamente como extenso uma da outra. Portanto, como no ficou demonstrado prejuzo efetivo e objetivo defesa, no resta qualquer ilegalidade a ser reparada. Dessa forma, no houve nulidade no processo penal, motivo pelo
323

Pela atual sistemtica das Cartas Precatrias o Juiz Deprecante vale-se da instruo produzida pelo Juiz Deprecado, sem que haja qualquer contato pessoal com a provas produzidas em audincia.

168

qual a Turma rejeitou, por unanimidade, o recurso324.

Dessa forma, a ateno ao Princpio da Imediao resta atendida na utilizao do Processo Eletrnico quando: a) mantm e, em alguns casos, amplia325 o contato do Juiz com a produo da prova; b) suprime intermedirios na produo da prova; c) enseja a concentrao dos Atos Processuais, com economia de custos e de tempo, aproximando temporalmente a produo da prova e a deciso judicial decorrente. 4.3.3 Instrumentalidade Antes de tudo, o Processo um meio para servir-se a um fim, e como tal deve ser encarado. A forma no um fim em si mesmo, segundo Cintra et al326:
o processualista moderno sabe que, pelo aspecto tcnicodogmtico, a sua cincia j atingiu nveis muito expressivos de desenvolvimento, mas o sistema continua falho na sua misso de produzir justia entre os membros da sociedade. preciso agora deslocar o ponto-de-vista e passar a ver o processo a partir de um ngulo externo, isto , examin-lo nos seus resultados prticos. Como tem sido dito, j no basta encarar o sistema do ponto-devista dos produtores do servio processual (juzes, advogados,
324

Recurso Ordinrio em Habeas Corpus - RHC. 15558 UF: SP Registro: 2004/0006328-1 Autuao: 26/01/2004 Relator(a) Min. Jos Arnaldo da Fonseca - Quinta Turma. Pendente de publicao. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/webstj/noticias/detalhes_noticias.asp?seq_noticia=11916>. Acesso em: 30 jan. 2005. Especialmente quando possibilita a coleta da prova diretamente pelo Juiz no caso de oitiva de partes ou testemunhas distncia, em lugar das Cartas Precatrias. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo et al. Teoria Geral do Processo. 10 ed. So Paulo: Malheiros, 1994. p. 43.

325

326

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promotores de justia): preciso levar em conta o modo como os seus resultados chegam aos consumidores desse servio, ou seja, populao destinatria.

Entretanto, tais frmulas no so indenes ao do tempo e necessitam adaptar-se ao novo aparato tecnolgico que hoje existe. Assim como os novos tempos nos privaram de muitas coisas que causam certa nostalgia, por outro lado, trouxeram tambm uma srie de inovaes positivas cuja utilizao criteriosa se impe. A respeito dessa necessidade de adaptao, calham as apropriadas palavra de Paulo de Tarso Bando327 , que leciona:
ento, se preciso contextualizar os institutos para uma perfeita compreenso sobre as causas que determinaram a sua existncia, tambm preciso que se renove sempre o olhar crtico para sua operao cotidiana, especialmente quando a realidade das Sociedades contemporneas muda cada vez mais rapidamente. Toda e qualquer mutao na concepo ou na realidade do Estado determina, necessariamente, a modificao, transformao, criao ou at extino de institutos jurdicos.

Os objetivos do Processo continuam sendo os mesmos, mas as formas de sua consecuo esto mudando em velocidade que jamais se experimentou. Cabe ao operador do Direito adaptar-se nova realidade, trazendo essas inovaes para o bojo do Processo, aparando-lhe as arestas que se mostrarem inadequadas ao sistema e sobrepujar as dificuldades iniciais. O Princpio da Instrumentalidade processual encontra-se
327

BRANDO, Paulo de Tarso. Aes Constitucionais: novos direitos e acesso Justia. Florianpolis: Habitus Editora, 2001. p. 19.

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previsto, ainda que no nominativamente, no Cdigo de Processo Civil, que expressamente dispe:
Art. 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencheram a finalidade essencial.

Outro dispositivo do Cdigo de Processo Civil igualmente expressa a mesma inteno do legislador:
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato, se realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade.

A utilizao do Processo Virtual amplia a efetividade desse Princpio, haja vista que toda e qualquer forma de melhoria na conduo da via processual vem ao encontro do objetivo maior do Processo que estabelecer a melhor forma de buscar a soluo da lide dentro de um espao de tempo razovel. Para deciso proferida nos bem autos demonstrar do essa de percepo Segurana da n.

Instrumentalidade do Processo, mostra-se oportuno comentar o contedo de Mandado 2004.04.01.0363330/RS328, tendo como Relator o Desembargador Federal Joo Surreaux Chagas e como Impetrado o Desembargador Federal Presidente do Tribunal Regional Federal da 4.a Regio. Naqueles autos, em deciso liminar, expressou-se o entendimento de que a exigncia de

Tribunal Regional Federal da Quarta Regio TRF4. Mandado de Segurana n. 2004.04.01.036333-0. Des. Federal Joo Surreaux Chagas - Corte Especial. Despacho/Deciso Publicado no DJU, Seo 2, do dia 08/11/2004. Disponvel em: <http://www.trf4.gov.br/trf4/processos/pdf_it.php?num_proc_trf4=200404010363330&seq_fase=29>. Acesso em: 10 mar. 2005.

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171

utilizao da Via Eletrnica como forma exclusiva de ajuizamento das aes com contedo exclusivamente de direito no caracterizava malferimento ao Princpio da Legalidade, ao argumento de que a simples instituio de uma nova forma procedimental no se consubstanciava em limitao de direito, mas apenas uma modificao que objetiva justamente beneficiar as partes. A deciso foi exarada com base nos seguintes fundamentos: a) a necessidade da adoo de um procedimento mais eficaz e eficiente como instrumento de prestao jurisdicional, diante da pletora processual em tramitao nos Juizados Especiais Federais; b) a importncia de uma nova postura dos Juzes, partes e seus procuradores para a viabilizao da Justia; c) a adequao da Resoluo aos primados da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade que devem orientar os Juizados Especiais; d) a garantia de acesso aos equipamentos e meios eletrnicos s partes que deles no disponham afasta alegaes relativas oposio de obstculos ao livre acesso Justia ou ao exerccio da advocacia. Dessarte, assim se decidiu pelo indeferimento da liminar, haja vista que sua concesso poderia comprometer a viabilidade da implantao do sistema de processamento eletrnico dos autos, prestigiando, assim, o esforo institucional de instalao do denominado Processo Eletrnico.

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Dessa

forma,

ateno

ao

Princpio

da

Instrumentalidade resta atendida na utilizao do Processo Eletrnico quando so dispensadas formalidades arcaicas e obsoletas em prestgio da efetividade do Processo. No se pode olvidar que o Processo simples meio e no um fim em si mesmo.

4.3.4 Economia O Princpio da Economicidade est ligado idia de que o Processo Judicial deve ser barato, sem deixar de lado a exigncia da celeridade e, principalmente, o ideal da Justia. No se deve encarar, entretanto, a Economicidade Processual to somente sob o aspecto relativo aos custos. Portanova329 expe quatro diferentes faceta desse Princpio: a) economia de custos; b) economia de tempo; c) economia de atos; d) eficincia na administrao da Justia. O aspecto mais bvio evidentemente o que diz respeito economia de custos. Portanova330 afirma atribuir-se Justia inglesa o irnico epteto, que traduz um sentimento semelhante no Brasil: Justice is open to all, like the Ritz Hotel (a Justia est aberta a todos, como o Hotel

329

PORTANOVA, Rui. Princpio do Processo Civil. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003. p. 25. PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003. p. 84.

330

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Ritz)331. Desde os primrdios do Processo, no Direito Romano, j existiam os ancestrais das chamadas custas do Processo. poca exigiase a prestao de cauo, que era perdida pela parte vencida. Contudo mesmo eles dispensavam tal exigncia daqueles que fossem comprovadamente pobres332. Mas os custos do Processo no envolvem apenas o adiantamento de custas, mas tambm o custeio dos gastos com passagens para que o causdico possa, eventualmente, deslocar-se a variveis distncias, na busca dos interesses do seu cliente, alm do pagamento de honorrios periciais etc. Sob tal prisma, mais uma vez a adoo do Processo Eletrnico traz vantagens imensas sobre o Processo tradicional. A distncia entre a residncia do titular do direito ofendido e o escritrio do causdico, e o Ru, e o Frum, e o Tribunal e os Tribunais Superiores a mesma: um clique do mouse. Requisito essencial para quem pretende se firmar como profissional do Direito na era da Informtica a absoro das prticas mais modernas. O profissional do Direito encontra-se sempre premido pelos prazos que se encontram em permanente marcha. Alm disso, em um mundo que se encontra unido pelas linhas telefnicas, cabos, ondas eletromagnticas, tecnologia wireless333, o Advogado que precisar colher uma assinatura in loco, ou que precisa tomar um avio para atender a um cliente em outro estado da Federao, ou mesmo em outro pas, estar

331 332 333

Traduo do prprio autor em referncia. Vide Captulo I. Conexo Internet sem necessidade de utilizao de fios ou cabos de conexo.

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fadado a ser preterido por outro que disponibilize facilidades a seus clientes, tambm pelo fato de poder oferecer um servio com custo bem inferior, sem perda de qualidade. Quanto economia de Atos Processuais, diz respeito Concentrao dos Atos Processuais, que alguns preferem dar tratamento em separado, identificando-o como Princpio autnomo. Portanova334 identifica diversos dispositivos legais em nosso ordenamento jurdico que o expressam: artigo 162, 4. do CPC (autoriza que os atos meramente , ordinatrios sejam realizados de ofcio pelo servidor), artigo 295 do CPC (viabiliza o indeferimento liminar da inicial); artigo 296 do CPC (enseja a reforma da deciso pelo prprio Juiz prolator, no caso da aplicao do art. 295); artigo 130 do CPC (autoriza a que o Juiz indefira a produo de provas inteis), dentre outros. Sob tal prisma, tambm a adoo do Processo Eletrnico traz a possibilidade de reduo do nmero de audincias, como, por exemplo, na questo j discutida a respeito da teleaudincia, sendo que em apenas um Ato Processual podero ser ouvidos o Autor da Ao, o Ru e suas respectivas Testemunhas, ainda que estejam em diferentes lugares, nos mais longnquos cantos da federao ou do mundo. Dessa forma, a ateno ao Princpio da Economicidade resta atendida na utilizao do Processo Eletrnico quando: a) a sua adoo implica reduo de custos em relao ao modelo anterior; b) sua implementao resulta em maior celeridade na

334

PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 5 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2003. p. 28.

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obteno da prestao jurisdicional, o que, por via de conseqncia, diminui sensivelmente o custo da prestao jurisdicional; c) pelo fato de tornar mais barato o acesso Justia, contribui para ensejar aos hipossuficientes a plena realizao de seus direitos.

4.3.5 Lealdade Processual ou Boa f Como visto, a utilizao da tecnologia das Chaves Assimtricas garante a certeza quanto Autenticidade do Documento eletronicamente produzido, assim como quanto sua Integridade. Todavia, h um ponto que merece particular ateno. Os Documentos relativos aos Atos Processuais,

produzidos mediante a utilizao da Assinatura Digital, so efetivamente dignos de f. Entretanto, os Documentos relativos s provas do direito em discusso, pelo fato de se tratarem de Documentos no sentido tradicional do termo (lavrados em papel), a sua digitalizao est sujeita a todas as mazelas de que sofre esse meio probatrio. Nesse caso, a Assinatura Eletrnica apenas garante que aps a digitalizao no houve qualquer alterao documental, mas no garante que tal no tenha ocorrido em momento anterior. Somente com a expedio ou autenticao eletrnica de tais Documentos por cartrios que adotem a tecnologia da Assinatura Digital, esses Documentos tero as mesmas garantias estudadas no captulo referente aos Documentos eletronicamente produzidos. Se assim no for,

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no passam de cpias sem garantia de Autenticidade. Dessa forma, h dois caminhos a seguir: ou se aceita to-somente os Documentos eletronicamente produzidos como prova no bojo do Processo Eletrnico, ou se transfere a responsabilidade por eventual falsificao digitalizada quele que a apresentou em Juzo, com a cominao de litigncia de m-f, cumulada com o crime de falsificao. A segunda hiptese foi contemplada no Projeto de Lei n.o 71/2002, Art. 10 e 11 (anexo 3). Todavia, a aceitao dos Documentos meramente digitalizados como idneos a receberem f no bojo de um Processo Judicial bastante discutvel, haja vista que difcil de se justificar a aceitao de Documentos de Autenticidade duvidosa na Via Eletrnica, quando o mesmo no se d no Processo judicial tradicional, em que a Autenticao legalmente exigida335. Seria juridicamente mais segura a aceitao to-s dos Documentos digitalizados autenticados por um Cartrio extrajudicial que dispusesse da tecnologia adequada. Entretanto, a responsabilizao objetiva daquele que apresenta judicialmente o Documento uma soluo que aparenta ser mais condizente com o ideal de simplicidade, celeridade (e informalidade no caso dos Juizados Especiais) que inspira o Processo eletrnico. Todo aquele que macular o Princpio da Boa F, apresentando Documentos dissonantes com a realidade devem responder pelo ato, nas esferas civil e penal. Esses so os Princpios Processuais que se entendeu
335

Cdigo de Processo Civil, art. 365, III.

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demandarem uma anlise mais aprofundada, haja vista que sobre eles a adoo do Processo Eletrnico traz inovaes mais relevantes e diretas.

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CONSIDERAES FINAIS

Diante do exposto verifica-se que o Direito encontra-se em permanente mutao para adaptar-se s novas realidades. Fica claro que no se pode abdicar de certas prticas que encontram fundamento nas regras da experincia, produto de sculos de tradio, mantidas no por mero conformismo ou acomodao, mas por sua aptido para alcanar os fins colimados. Concludo o trabalho proposto, entende-se conveniente ressaltar alguns itens que correspondem s hipteses que se formularam na introduo dessa dissertao. A Via Eletrnica apta para a tramitao de Documentos Processuais. A Infra-estrutura de Chaves Pblicas e Privadas confere confiabilidade aos Documentos eletronicamente produzidos no tocante sua Autenticidade, sua Integridade, bem como garante o sigilo dos dados amparados pelo direito de preservao da Intimidade. A Infra-estrutura de Chaves Pblicas e Privadas no se trata de uma tecnologia, mas de um novo conceito de proteo ao trfego de Documentos na rede mundial, que implica o uso de uma tecnologia mutvel, no se justificando o receio de que a sua adoo legal implique quaisquer dificuldades tecnolgicos. Igualmente no encontra amparo nos fatos o temor de que a Lei expressamente disponha sobre o acesso direto dos Juzes s futuras de acompanhamento dos freqentes avanos

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informaes constantes de bancos de dados privados de interesse pblico. Conforme visto, o Direito Intimidade no absoluto, cedendo passo diante da existncia de conflito com um bem que lhe seja superior. de se ressaltar que em qualquer caso em que se fizer necessrio o acesso a tais bancos de dados, este somente ocorrer no bojo de um Processo Judicial em curso, mediante o preenchimento dos requisitos legais que sero oportuna e convenientemente avaliados pelo Juzo da causa. Nada diferente do que hoje se d, exceo da efetividade da medida (que seria imediata), atendendo necessidade de celeridade pela qual clamam os jurisdicionados. Nesse sentido, a Constituio Federal dispe que todas as decises judiciais sero fundamentadas336, devendo-se expor as razes que culminarem com a medida, a ser tomada mediante o cotejo dos direitos em conflito, bem como a demonstrao da indispensabilidade daquele elemento de prova, sob pena de estar-se ferindo indevida ou desnecessariamente o direito Intimidade. Considera-se que a Via Eletrnica adequada para a comunicao de Atos Processuais, bem como para a tramitao de Documentos Processuais, sem que sejam feridos os Princpios Processuais. Para isso h que se observar o implemento de condies e requisitos peculiares a cada Princpio a ser considerado. No que diz respeito ao Princpio da Igualdade, a norma pode estabelecer a obrigatoriedade de utilizao de Meio Eletrnico para o ajuizamento e processamento de determinadas demandas, desde que se forneam as condies necessrias para que os que no disponham dos recursos eletrnicos possam, sem especial embarao, valer-se dessa via.
336

CFRB, Art. 93, IX.

180

Poder ser conferido tratamento distinto entre as partes no Processo Eletrnico, no sentido de se impor s pessoas jurdicas de Direito Pblico, bem como s pessoas jurdicas de Direito Privado de razovel expresso econmica, a obrigao de criar facilidades para a efetivao do Processo Eletrnico, como, exemplificativamente, para o recebimento de Citaes e Intimaes pela Via Eletrnica. A utilizao do Processo Eletrnico vivel tambm nos feitos criminais, desde que observadas as peculiaridades dos Rus. De modo geral, a existncia do patrocnio de Advogado acaba por equiparar as partes tambm sob o aspecto de acesso ao instrumental tecnolgico necessrio efetivao do Processo Eletrnico. Com relao ao Princpio do Devido Processo Legal a adoo do Processo Eletrnico apenas confere nova roupagem ao Processo Judicial. O Processo Judicial Eletrnico dever estar sujeito s mesmas formalidades essenciais que o Processo tradicional, no tocante a ser obedecido o procedimento legalmente previsto para a apurao da verdade, em uma sucesso concatenada de Atos Processuais. A obedincia ao Devido Processo Legal impe que seja mantida a observncia de um conjunto de normas que disciplinem a funo jurisdicional do Estado, no que em nada se inova em relao ao tradicional Processo. Para que seja observado o Princpio da Ampla Defesa e Contraditrio, o Processo Eletrnico deve garantir, com eficincia337 e
337

No sentido da utilizao mxima dos recursos tcnicos disponveis. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 49.

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eficcia338, a comunicao dos Atos Processuais. Deve assegurar s partes o conhecimento das alegaes contrrias e ensejar oportunidade para produo de todas as provas que sejam aptas demonstrao dos direitos alegados em Juzo. Respeita-se o Princpio da Publicidade quando o Processo Eletrnico assegura e amplia o conhecimento pelas partes de todas as suas etapas, propiciando-lhes manifestao oportuna. O Processo Eletrnico deve ensejar e ampliar o conhecimento pblico do Processo Judicial, bem como do contedo das decises ali proferidas, para plena fiscalizao da sua adequao pelas partes e pela coletividade. O Acesso Justia a garantia de facilitao de busca perante o Judicirio de resoluo dos conflitos de interesses, sem criao de quaisquer obstculos que a dificultem. No Processo Judicial Eletrnico esse Princpio materializa-se com a ampliao das facilidades para concretizao dos interesses judicialmente buscados e diminuio dos custos do Processo, facilitando o acesso Justia por um nmero maior de indivduos, ordinariamente sem condies econmicas de litigar em Juzo nos padres atuais. Em se tratando do Princpio da Celeridade, o Processo Eletrnico reduz o tempo de tramitao do Processo, abreviando igualmente a concretizao do comando contido na sentena, restituindo partes mais rapidamente paz social. O Princpio da Oralidade resta atendido quando se reduz
338

No sentido da obteno dos resultados pretendidos. PASOLD, Cesar Luiz. Prtica da Pesquisa Jurdica Idias e ferramentas teis para o pesquisador do Direito. 6 ed. Florianpolis: OAB/SC Editora, 2002. p. 49.

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o nmero de Documentos escritos que instruem o Processo, simplificando-se o ritual processual e, ao mesmo tempo, garantindo-se a perenidade da prova oral na sua integralidade, por intermdio de gravao em arquivo eletrnico de fcil armazenamento. Amolda-se o Processo Judicial Eletrnico ao Princpio da Imediao quando a Via Eletrnica mantm e, em alguns casos, amplia o contato do Juiz com a prova, suprimindo intermedirios na sua produo, propiciando a concentrao dos Atos Processuais, com economia de custos e de tempo, aproximando temporalmente a produo da prova e a deciso judicial decorrente. O Princpio da Instrumentalidade resta atendido na utilizao do Processo Eletrnico quando so dispensadas formalidades arcaicas e obsoletas em prestgio da efetividade do Processo, no se podendo olvidar que o Processo simples meio e no um fim em si mesmo. Quanto Economicidade, a adoo do Processo Eletrnico implica a reduo de custos em relao ao modelo anterior, sendo que sua implementao resulta em maior celeridade na obteno da prestao jurisdicional, o que, por via de conseqncia, diminui sensivelmente o custo da prestao jurisdicional e, pelo fato de tornar mais barato o acesso Justia, contribui para ensejar aos hipossuficientes a plena realizao de seus direitos. Finalmente, no que diz respeito ao Princpio da Boa F, seria juridicamente mais segura a aceitao to-s dos Documentos digitalizados autenticados por um Cartrio extrajudicial que dispusesse da tecnologia adequada. Todavia, a responsabilizao objetiva daquele que

183

apresenta judicialmente o Documento uma soluo que aparenta ser mais condizente com o ideal de simplicidade, celeridade (e informalidade no caso dos Juizados Especiais) que inspira o Processo eletrnico. Todo aquele que macular o Princpio da Boa F, apresentando Documentos dissonantes com a realidade deve responder pelo ato, nas esferas civil e penal. So essas as consideraes que se julga oportuno apresentar. Verifica-se, assim, que se trata de uma temtica nova, campo bastante amplo e frtil para um aprofundamento das investigaes cientficas a respeito, ensejando uma permanente reavaliao e reformulao de conceitos.

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ANEXOS339

1. LEI N.O 9.800, DE 26 DE MAIO DE 1999; 2. PROJETO DE LEI N. 5.828/2001340; 3. PROJETO DE LEI DA CMARA N. 71/2002341; 4. MEDIDA PROVISRIA N. 2.200-2, DE 28 DE AGOSTO DE 2001. 5. RESOLUO N. 13, DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4. REGIO, DE 11 DE MARO DE 2004

339 340 341

Na ordem em que so referidos no texto. Quando o projeto foi encaminhado ao Senado Federal tornou-se o PLC n. 71/2002. Substitutivo apresentado pelo Senador Osmar Dias em relao ao PL n. 5.828/2001.
o

Anexo 1 LEI N. 9.800, DE 26 DE MAIO DE 1999.


Permite s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados para a prtica de atos processuais. O PRESIDENTE DA REPBLICA, Fao saber que o CONGRESSO NACIONAL decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 permitida s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens tipo fac-smile ou outro similar, para a prtica de atos processuais que dependam de petio escrita. Art. 2 A utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens no prejudica o cumprimento dos prazos, devendo os originais ser entregues em juzo, necessariamente, at cinco dias da data de seu trmino. Pargrafo nico. Nos atos no sujeitos a prazo, os originais devero ser entregues, necessariamente, at cinco dias da data da recepo do material. Art. 3 Os juzes podero praticar atos de sua competncia vista de transmisses efetuadas na forma desta Lei, sem prejuzo do disposto no artigo anterior. Art. 4 Quem fizer uso de sistema de transmisso torna-se responsvel pela qualidade e fidelidade do material transmitido, e por sua entrega ao rgo judicirio. Pargrafo nico. Sem prejuzo de outras sanes, o usurio do sistema ser considerado litigante de m-f se no houver perfeita concordncia entre o original remetido pelo fac-smile e o original entregue em juzo. Art. 5 O disposto nesta Lei no obriga a que os rgo judicirios disponham de equipamentos para recepo.

199

Art. 6 Esta Lei entra em vigor trinta dias aps a data de sua publicao. Braslia, 26 de maio de 1999; 178 da Independncia e 111 da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO Renan Calheiros

Anexo 2 PROJETO DE LEI N. 5.828/2001


Dispe sobre a informatizao do processo judicial e d outras providncias. O Congresso Nacional decreta: Art. 1 O uso de meio eletrnico na comunicao de atos e a

transmisso de peas processuais sero admitidos nos termos da presente lei. 1 O disposto nesta lei aplicar-se-, indistintamente, aos processos civil, penal e trabalhista em todos os graus de jurisdio. 2 O uso do meio eletrnico dispensa a apresentao dos documentos originais. Art. 2 O envio de peties, de recursos e demais peas processuais por meio eletrnico ser admitido queles que se credenciarem junto aos rgos do Poder Judicirio. 1 O credenciamento far-se- mediante procedimento no qual esteja assegurada a adequada identificao do interessado. 2 Ao credenciado ser atribudo registro e meio de acesso ao sistema, de modo a preservar o sigilo, a identificao e a autenticidade de suas comunicaes. 3 Os rgos respectivos de Segunda Instncia podero criar um cadastro nico para as Justias respectivas. Art. 3 O envio de peties, de recursos e demais peas processuais por meio eletrnico considerar-se- realizado no dia e hora de seu recebimento pelo provedor do Judicirio. Art. 4 A publicao de atos e de comunicaes processuais poder ser efetuada por meio eletrnico e considerada como data da publicao a da disponibilizao dos dados no sistema eletrnico para consulta externa. Pargrafo nico. Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til seguinte ao da publicao feita na forma deste artigo.

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Art. 5 Nos casos em que a lei processual exigir a intimao pessoal, as partes e seus procuradores, desde que previamente cadastrados de acordo com o art. 2, sero intimados por correio eletrnico com aviso de recebimento eletrnico. 1 Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til seguinte ao retorno do aviso de recebimento de que trata o caput deste artigo. 2 Decorridos cinco dias do envio de que trata o caput deste artigo sem confirmao de recebimento, a publicao far-se- na forma prevista no art. 4. Art. 6 As cartas precatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem assim entre os deste e dos demais poderes, far-se-o preferencialmente por meio eletrnico. Art. 7 As pessoas de Direito Pblico, os rgos da administrao direta e indireta e suas representaes judiciais, devero disponibilizar, em cento e vinte dias da publicao desta lei, servio de recebimento e envio de comunicaes de atos judiciais por meio eletrnico. Pargrafo nico. eletrnicos. Art. 8 Os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver sistemas de comunicao de dados, com distribuio de programa de acesso aos cadastrados nos termos do art. 2, que ser de uso obrigatrio nas comunicaes eletrnicas de que cuida esta lei. Pargrafo nico. O sistema ser dotado dos seguintes requisitos: I aviso automtico de recebimento e abertura das mensagens; II numerao automtica ou outro mecanismo que assegure a integridade do texto; III protocolo eletrnico das mensagens transmitidas, especificando data e horrio; IV visualizao do arquivo para confirmao de seu teor e forma antes do envio; V proteo dos textos transmitidos, obstando alteraes dos arquivos recebidos; VI armazenamento por meio eletrnico dos atos praticados, bem como As regras da presente lei no se aplicam aos Municpios, enquanto no possurem condies tcnicas de implementao de sistemas

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dos acessos efetuados na forma da presente lei. Art. 9 A reduo a termo de atos processuais poder ser efetuada com o emprego de tecnologia de gravao de som, imagem ou reconhecimento de voz, a critrio do juzo. Art. 10. A conservao dos autos do processo poder ser efetuada total ou parcialmente por meio eletrnico. Art. 11. Ser assegurada a requisio, por via eletrnica, por parte dos Juzes e Tribunais, mediante despacho nos autos, a dados constantes de cadastros pblicos, essenciais ao desempenho de suas atividades. 1 Consideram-se cadastros pblicos essenciais, para os efeitos deste artigo, dentre outros existentes e que venham a ser criados, ainda que mantidos por concessionrias de servio pblico ou empresas privadas, os que contenham informaes necessrias a alguma deciso judicial. 2 O acesso de que trata este artigo se dar por meio de conexo direta informatizada, telemtica, via cabo, acesso discado ou qualquer meio tecnolgico disponvel. 3 Os rgos que mantm os registros de que trata este artigo, no prazo de noventa dias, contados a partir do recebimento da solicitao, disponibilizaro os meios necessrios para o cumprimento desta disposio. Art. 12. Esta lei entra em vigor sessenta dias depois de sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Sala da Comisso, em Deputado Ney Lopes Relator de de 2001.

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Anexo 3 PROJETO DE LEI DA CMARA N. 71 (SUBSTITUTIVO), DE 2002


Dispe sobre a informatizao do processo judicial. O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1 Os atos processuais podero ser realizados por meios eletrnicos nos termos desta Lei. 1 O disposto nesta Lei aplica-se a todos os processos judiciais, em qualquer grau de jurisdio, bem como a feitos em fase pr-processual. 2 O documento eletrnico, assinado conforme disposto nesta Lei, reputa-se original. Art. 2 Para ter validade, o documento eletrnico deve ser assinado digitalmente, por meio de sistema criptogrfico de chave pblica e chave privada. 1 As chaves pblicas sero mantidas em repositrios pblicos, sendo permitido a qualquer interessado ter acesso hbil a esses repositrios por meio da Internet. 2 A manuteno, certificao e publicao dos repositrios de chaves pblicas compete: a) ao Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, para as chaves dos advogados; b) a cada tribunal, para as chaves dos seus magistrados e funcionrios, bem como as dos magistrados e funcionrios dos rgos judiciais de primeira instncia e dos rgos auxiliares sob sua jurisdio; c) s Procuradorias-Gerais, para as chaves dos membros do Ministrio Pblico. 3 Os rgos responsveis pelos repositrios de chaves pblicas podero descentralizar a administrao dos repositrios, mantida sempre a sua responsabilidade primria pela disponibilizao do acesso s chaves pblicas sob sua guarda. Art. 3 Os atos processuais transmitidos por meios eletrnicos sero protocolados, com emisso de recibo circunstanciado ao transmitente, incluindo a data e a

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hora de seu recebimento e vinculando, mediante assinatura digital, o protocolo ao documento transmitido. 1 Os atos que forem impressos para juntada aos autos sero autenticados pelo serventurio, declarando sua conformidade em relao ao original em forma eletrnica. 2 O original em forma eletrnica ser preservado, com suas respectivas assinaturas, assegurando seu acesso pelo juiz, pelo Ministrio Pblico e pelas demais partes, sem qualquer custo. 3 facultada aos tribunais a extenso do acesso previsto no pargrafo anterior a qualquer interessado, por meio da Internet, salvo a processos que tramitem em segredo de justia. Art. 4 A publicao de atos processuais em rgo oficial poder ser realizada por meio eletrnico, que assegure acesso pblico, sem nus, de forma permanente. Pargrafo nico. Desde que assegurada a integridade e autenticidade da edio eletrnica do rgo oficial, ser dispensada a manuteno dos documentos em papel comprobatrios do teor e da data de publicao dos seus atos. Art. 5 Os meios eletrnicos no podem ser utilizados nos atos processuais e pr-processuais em que o comparecimento pessoal seja da essncia do ato. Art. 6 As cartas precatrias, de ordem e, de modo geral, todas as comunicaes oficiais entre rgos do Poder Judicirio, ou entre este e os demais Poderes, podero ser realizadas por meios eletrnicos, utilizando-se assinaturas digitais e protocolo eletrnico. Art. 7 Os rgos do Poder Judicirio que estejam capacitados a receber atos por meios eletrnicos devero publicar os mtodos, endereos e outras informaes necessrias realizao dessas comunicaes eletrnicas. 1 facultado o estabelecimento de restries que reduzam riscos de segurana computacional, como a vedao do uso de anexos. 2 Quando o rgo do Poder Judicirio estiver capacitado para tanto, as partes e seus procuradores podero declinar endereo eletrnico em que expressamente admitam receber intimaes e outras comunicaes que no exijam comparecimento

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pessoal, reputando-se entregue a comunicao quando enviada. Art. 8 A reduo a termo de atos processuais poder ser realizada por meio de gravao de som ou imagem, a critrio do juzo, passando o termo eletrnico a integrar os autos, nos termos do art. 3. Pargrafo nico. Os termos eletrnicos sero assinados pelos magistrados, membros do Ministrio Pblico e advogados participantes. Art. 9 Os atos processuais praticados originalmente por meios no eletrnicos podero ser disponibilizados por meios eletrnicos, para acesso pblico e gratuito, respeitadas as limitaes publicidade previstas em lei, preservando-se os originais em cartrio. Pargrafo nico. A conservao dos autos de processos findos poder ser realizada por meios inteiramente eletrnicos, passado o prazo para ajuizamento de ao rescisria, e aps serem intimadas as partes para eventual pedido de desentranhamento de documentos. Art. 10. Aplicam-se s provas produzidas por meios eletrnicos todas as disposies legais sobre a prova documental, cabendo ao juiz fazer a apreciao de sua f. Pargrafo nico. A divergncia jurisprudencial, para fins de fundamentao de Recurso Especial, poder ser provada por meio de documentos publicados eletronicamente pelos rgos judiciais. Art. 11. O Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal - passa a vigorar acrescido do seguinte artigo: Art. 305-A. As disposies deste captulo aplicam-se s falsificaes e adulteraes de documentos e de assinaturas eletrnicas. Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Sala da Comisso, Presidente Relator

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Anexo 4 MEDIDA PROVISRIA N. 2.200-2, DE 24 DE AGOSTO DE 2001.342 (DOU 27.08.2001)


Institui a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICPBrasil, transforma o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao em autarquia, e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 62 da Constituio, adota a seguinte Medida Provisria, com fora de lei: Art. 1 Fica instituda a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP-Brasil, para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de documentos em forma eletrnica, das aplicaes de suporte e das aplicaes habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realizao de transaes eletrnicas seguras. Art. 2 A ICP-Brasil, cuja organizao ser definida em regulamento, ser composta por uma autoridade gestora de polticas e pela cadeia de autoridades certificadoras composta pela Autoridade Certificadora Raiz - AC Raiz, pelas Autoridades Certificadoras - AC e pelas Autoridades de Registro - AR. Art. 3 A funo de autoridade gestora de polticas ser exercida pelo Comit Gestor da ICP-Brasil, vinculado Casa Civil da Presidncia da Repblica e composto por cinco representantes da sociedade civil, integrantes de setores interessados, designados pelo Presidente da Repblica, e um representante de cada um dos seguintes rgos, indicados por seus titulares: I - Ministrio da Justia; II - Ministrio da Fazenda; III - Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; IV - Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto;

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Em vigor conforme art. 2 da Emenda Constitucional n 32, de 11.09.2001, DOU 12.09.2001.

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V - Ministrio da Cincia e Tecnologia. VI - Casa Civil da Presidncia da Repblica; e VII - Gabinete de Segurana Institucional da Presidncia da Repblica. 1 A coordenao do Comit Gestor da ICP-Brasil ser exercida pelo representante da Casa Civil da Presidncia da Repblica. 2 Os representantes da sociedade civil sero designados para perodos de dois anos, permitida a reconduo. 3 A participao no Comit Gestor da ICP-Brasil de relevante interesse pblico e no ser remunerada. 4 O Comit Gestor da ICP-Brasil ter uma Secretaria-Executiva, na forma do regulamento. Art. 4 Compete ao Comit Gestor da ICP-Brasil: I - adotar as medidas necessrias e coordenar a implantao e o funcionamento da ICP-Brasil; II - estabelecer a poltica, os critrios e as normas tcnicas para credenciamento das AC, das AR e dos demais prestadores de servio de suporte ICPBrasil, em todos os nveis da cadeia de certificao; III - estabelecer a poltica de certificao e as regras operacionais da AC Raiz; IV - homologar, auditar e fiscalizar a AC Raiz e os seus prestadores de servio; V - estabelecer diretrizes e normas tcnicas para a formulao de polticas de certificados e regras operacionais das AC e das AR e definir nveis da cadeia de certificao; VI - aprovar polticas de certificados, prticas de certificao e regras operacionais, credenciar e autorizar o funcionamento das AC e das AR, bem como autorizar a AC Raiz a emitir o correspondente certificado; VII - identificar e avaliar as polticas de ICP externas, negociar e aprovar acordos de certificao bilateral, de certificao cruzada, regras de interoperabilidade e outras formas de cooperao internacional, certificar, quando for o caso, sua compatibilidade com a ICP-Brasil, observado o disposto em tratados, acordos ou atos internacionais; e VIII - atualizar, ajustar e revisar os procedimentos e as prticas estabelecidas para a ICP-Brasil, garantir sua compatibilidade e promover a atualizao

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tecnolgica do sistema e a sua conformidade com as polticas de segurana. Pargrafo nico. O Comit Gestor poder delegar atribuies AC Raiz. Art. 5 AC Raiz, primeira autoridade da cadeia de certificao, executora das Polticas de Certificados e normas tcnicas e operacionais aprovadas pelo Comit Gestor da ICP-Brasil, compete emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar os certificados das AC de nvel imediatamente subseqente ao seu, gerenciar a lista de certificados emitidos, revogados e vencidos, e executar atividades de fiscalizao e auditoria das AC e das AR e dos prestadores de servio habilitados na ICP, em conformidade com as diretrizes e normas tcnicas estabelecidas pelo Comit Gestor da ICP-Brasil, e exercer outras atribuies que lhe forem cometidas pela autoridade gestora de polticas. Pargrafo nico. vedado AC Raiz emitir certificados para o usurio final. Art. 6 s AC, entidades credenciadas a emitir certificados digitais vinculando pares de chaves criptogrficas ao respectivo titular, compete emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar os certificados, bem como colocar disposio dos usurios listas de certificados revogados e outras informaes pertinentes e manter registro de suas operaes. Pargrafo nico. O par de chaves criptogrficas ser gerado sempre pelo prprio titular e sua chave privada de assinatura ser de seu exclusivo controle, uso e conhecimento. Art. 7 s AR, entidades operacionalmente vinculadas a determinada AC, compete identificar e cadastrar usurios na presena destes, encaminhar solicitaes de certificados s AC e manter registros de suas operaes. Art. 8 Observados os critrios a serem estabelecidos pelo Comit Gestor da ICP-Brasil, podero ser credenciados como AC e AR os rgos e as entidades pblicos e as pessoas jurdicas de direito privado. Art. 9 vedado a qualquer AC certificar nvel diverso do imediatamente subseqente ao seu, exceto nos casos de acordos de certificao lateral ou cruzada, previamente aprovados pelo Comit Gestor da ICP-Brasil.

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Art. 10. Consideram-se documentos pblicos ou particulares, para todos os fins legais, os documentos eletrnicos de que trata esta Medida Provisria. 1 As declaraes constantes dos documentos em forma eletrnica produzidos com a utilizao de processo de certificao disponibilizado pela ICP-Brasil presumem-se verdadeiros em relao aos signatrios, na forma do art. 131 da Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1916 - Cdigo Civil. 2 O disposto nesta Medida Provisria no obsta a utilizao de outro meio de comprovao da autoria e integridade de documentos em forma eletrnica, inclusive os que utilizem certificados no emitidos pela ICP-Brasil, desde que admitido pelas partes como vlido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o documento. Art. 11. A utilizao de documento eletrnico para fins tributrios atender, ainda, ao disposto no art. 100 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional. Art. 12. Fica transformado em autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Cincia e Tecnologia, o Instituto Nacional de Tecnologia da Informao - ITI, com sede e foro no Distrito Federal. Nota: Ver Decreto n 4.689, de 07.05.2003, DOU 08.05.2003, que aprova a Estrutura Regimental e o Quadro Demonstrativo dos Cargos em Comisso do Instituto Nacional de Tecnologia da Informao - ITI. Art. 13. O ITI a Autoridade Certificadora Raiz da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira. Art. 14. No exerccio de suas atribuies, o ITI desempenhar atividade de fiscalizao, podendo ainda aplicar sanes e penalidades, na forma da lei. Nota: Ver Resoluo CG/ICP n 25, de 24.10.2003, DOU 12.11.2003, que aprova os procedimentos a serem adotados pelo Instituto Nacional de Tecnologia da Informao - ITI, na sua atividade de fiscalizao. Art. 15. Integraro a estrutura bsica do ITI uma Presidncia, uma Diretoria de Tecnologia da Informao, uma Diretoria de Infra-Estrutura de Chaves Pblicas e uma Procuradoria-Geral. Pargrafo nico. A Diretoria de Tecnologia da Informao poder ser

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estabelecida na cidade de Campinas, no Estado de So Paulo. Art. 16. Para a consecuo dos seus objetivos, o ITI poder, na forma da lei, contratar servios de terceiros. 1 O Diretor-Presidente do ITI poder requisitar, para ter exerccio exclusivo na Diretoria de Infra-Estrutura de Chaves Pblicas, por perodo no superior a um ano, servidores, civis ou militares, e empregados de rgos e entidades integrantes da Administrao Pblica Federal direta ou indireta, quaisquer que sejam as funes a serem exercidas. 2 Aos requisitados nos termos deste artigo sero assegurados todos os direitos e vantagens a que faam jus no rgo ou na entidade de origem, considerandose o perodo de requisio para todos os efeitos da vida funcional, como efetivo exerccio no cargo, posto, graduao ou emprego que ocupe no rgo ou na entidade de origem. Art. 17. Fica o Poder Executivo autorizado a transferir para o ITI: I - os acervos tcnico e patrimonial, as obrigaes e os direitos do Instituto Nacional de Tecnologia da Informao do Ministrio da Cincia e Tecnologia; II - remanejar, transpor, transferir, ou utilizar, as dotaes oramentrias aprovadas na Lei Oramentria de 2001, consignadas ao Ministrio da Cincia e Tecnologia, referentes s atribuies do rgo ora transformado, mantida a mesma classificao oramentria, expressa por categoria de programao em seu menor nvel, observado o disposto no 2 do art. 3 da Lei n 9.995, de 25 de julho de 2000, assim como o respectivo detalhamento por esfera oramentria, grupos de despesa, fontes de recursos, modalidades de aplicao e identificadores de uso. Art. 18. Enquanto no for implantada a sua Procuradoria-Geral, o ITI ser representado em juzo pela Advocacia-Geral da Unio. Art. 19. Ficam convalidados os atos praticados com base na Medida Provisria n 2.200-1, de 27 de julho de 2001. Art. 20. Esta Medida Provisria entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 24 de agosto de 2001; 180 da Independncia e 113 da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO

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Jos Gregori Martus Tavares Ronaldo Mota Sardenberg Pedro Parente

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Anexo 5 RESOLUO N 13, DE 11 DE MARO DE 2004


Implanta e estabelece normas para o funcionamento do Processo Eletrnico nos Juizados Especiais Federais no mbito da Justia Federal da 4 Regio. A VICE-PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO, com base na Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, tendo em vista o decidido pelo Conselho de Administrao na sesso realizada em 08.03.2004, resolve:

Art. 1. Fica autorizada a implantao do processo eletrnico nos Juizados Especiais Federais da 4 Regio, Turmas Recursais dos Estados do Paran, Rio Grande do Sul e Santa Catarina e na Turma Regional de Uniformizao da 4 Regio. Art. 2. A partir da implantao do processo eletrnico somente ser permitido o ajuizamento de causas pelo sistema eletrnico. Pargrafo primeiro: Em cada Subseo Judiciria ser instalada uma sala de auto-atendimento, com acesso a sistema de escaneamento e computador ligado rede mundial para uso dos advogados e procuradores dos rgos pblicos e consulta pelas partes. Pargrafo segundo: Se a parte comparecer pessoalmente, o seu pedido poder ser reduzido a termo eletronicamente por servidor do Juizado Especial Federal. Pargrafo terceiro: Os processos em tramitao continuaro em autos fsicos. Pargrafo quarto: O Desembargador Coordenador dos Juizados Especiais Federais poder, por convenincia do servio, limitar, total ou parcialmente, o ingresso de aes segundo critrios de tipos de matrias e/ou causas. Art. 3. No processo eletrnico dever ser utilizado exclusivamente programa de computador (software) do sistema minado e-proc, o qual foi aprovado pelo Conselho de Administrao do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, PA 02.00.00073-0. Pargrafo nico: Eventual necessidade de alterao ou atualizao no sistema do e-proc dever ser previamente autorizada pelo Coordenador dos Juizados Especiais.

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Art. 4. Os autos sero integralmente digitais, sendo responsabilidade de cada usurio a insero de documentos nos processos, cuja autenticidade e origem ser garantida atravs de sistema de segurana com gerao de chaves eletrnicas para os documentos. Pargrafo nico: O juiz da causa poder determinar a excluso de peas indevidamente juntadas aos autos. Art. 5. At o trnsito em julgado da ao, os originais dos documentos digitalizados devem ser guardados para serem apresentados caso requisitados pelo Juzo. Art. 6. As peties iniciais sero protocoladas eletronicamente pelos advogados atravs da Internet, as quais sero distribudas automaticamente e submetidas a exame de preveno. Os demais atos processuais a cargo das partes, tais como contestaes, requerimentos e peties, tambm sero protocoladas eletronicamente via Internet, com autenticidade garantida atravs do sistema de segurana eletrnica. Pargrafo primeiro: As citaes e intimaes dos usurios cadastrados sero feitas de forma eletrnica. Pargrafo segundo: Nos casos admitidos, quando a parte comparecer diretamente sede do Juizado, sem advogado, a distribuio da petio inicial e a juntada de documentos ser feita por serventurio da Justia. Art. 7. So considerados usurios do Sistema os advogados, procuradores, serventurios da Justia e magistrados, cujo cadastro eletrnico dever ser providenciado preferencialmente junto ao Juizado Especial Federal ou Turma Recursal onde o usurio atuar. Pargrafo Primeiro: O cadastro eletrnico dos advogados e procuradores ter validade para a Seo Judiciria correspondente ao Juizado onde foi solicitado. Pargrafo segundo: A senha de acesso ao sistema de uso pessoal e intransfervel, sendo de responsabilidade do usurio sua guarda e sigilo. Art. 8. As rotinas para gerao de relatrios estatsticos sero disponibilizadas Coordenao dos Juizados Especiais, Corregedoria-Geral, Administrao do Tribunal, s Direes do Foro das Sees Judicirias e outros, a critrio do Coordenador dos Juizados Especiais Federais. Art. 9. Salvo nos casos de segredo de justia, a consulta aos autos ser pblica, via Internet independentemente da utilizao de senhas, sem prejuzo do atendimento nas secretarias dos juizados. Art. 10. O Coordenador dos Juizados Especiais Federais e o CorregedorGeral baixaro, dentro de suas respectivas atribuies, normas complementares para

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regulamentao do Sistema. Art. 11. Os casos omissos sero resolvidos pelo Conselho de Administrao do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, ouvido o Coordenador dos Juizados Especiais Federais. Art. 12. Revogam-se as disposies em contrrio. Art. 13. Esta Resoluo entra em vigor nesta data. Publique-se. Registre-se. Cumpra-se. Desembargadora Federal MARGA INGE BARTH TESSLER Vice-Presidente, no exerccio da Presidncia