OAB SP PEDE INTERVENO NO CONVNIO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA E NOMEAO DE INTERVENTOR In: http://www.oabsp.org.

br/noticias/2011/11/10/7410 - 10/11/2011 A OAB SP ingressou na ltima quarta-feira (9/11) junto 13 Vara Cvel da Justia Federal de So Paulo, com pedido de interveno no Convnio de Assistncia Judiciria, gerido pela Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, e de nomeao de um administrador judicial para garantir o cumprimento da liminar obtida em 2008 pela OAB SP, em mandado de segurana, dando continuidade ao Convnio at uma soluo definitiva. Queremos reparar danos e evitar futuros prejuzos causados pela gesto equivocada do Convnio de Assistncia Judiciria, que est colocando obstculos ao bom andamento da prestao jurisdicional populao carente do Estado, argumenta Luiz Flvio Borges DUrso, presidente da OAB SP. No recurso, a Ordem aponta descumprimento da liminar que mantm o convnio. A Ordem tambm pede a suspenso dos atos ilegais e nulos da Defensoria, emitidos por meio dos chamados Enunciados e "Comunicados". Para a OAB SP eles implicam em desacato deciso judicial de observar o Convnio e suas regras em vigor, contendo manifesta ilegalidade, uma vez que fruto de uma comisso mista criada informalmente para alinhamento da relao entre Defensoria e OAB e que vem exorbitando de sua competncia, ao estabelecer enunciados de forma ilegal e atribuindolhes fora normativa. Essa diretiva introduz modificaes ao arrepio do texto original e da deciso judicial, diz o conselheiro seccional Jarbas Machioni, que preparou o recurso. Ele ressalta que a Ordem buscou diversas vezes uma soluo para o problema, propondo que fossem retiradas as exigncias e revogados os enunciados, no sendo atendida pela Defensoria.

A OAB SP tambm pleiteia que, sob pena de multa diria, seja realizado o pagamento das certides de honorrios, irregularmente retido ou com valor diminudo, revertendo o valor da multa ao advogado conveniado, que vem sendo prejudicado pela medida arbitrria, que j atinge cerca de 15 mil certides em todo o Estado. A odiosidade da situao manifesta, ainda mais considerando que os advogados com honorrios retidos ou diminudos, tiveram de trabalhar primeiro na esperana de receber posteriormente e se veem agora logrados, diz a inicial. O desacato liminar, segundo a OAB SP, tambm est consubstanciado no comportamento adotado pela Defensoria Pblica, que tenta a todo custo cessar o vnculo com a Impetrante. Ela chegou, ao arrepio do mandamus, firmar inclusive convnios com instituies de ensino, como radical confronto com a Liminar concedida, pontua o recurso. Frente a todos esses problemas, a OAB SP est propondo a mudana da gesto do Convnio de Assistncia Judiciria da Defensoria Pblica para a Secretaria de Justia e Cidadania do Estado, alterando o inciso XVIII do artigo 164, e os artigos 234, 235 e 236 da Lei Complementar n. 988/ 2006, j transformado em projeto de lei, de autoria do deputado Campos Machado, presidente da Frente Parlamentar dos Advogados, e em tramitao na Assemblia Legislativa do Estado, lembra Marcos da Costa, vice-presidente da OAB SP. com a faculdade Estcio de S em Ourinhos (...) invocando descabida tese em

[NTEGRA DO MANDADO DE SEGURANA IMPETRADO] Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da Dcima Terceira Vara Cvel da Justia Federal da Seo Judiciria de So Paulo

A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL SEO DE SO PAULO, por seus Advogados e procuradores infra-assinados, constitudos conforme incluso substabelecimento que ora juntado, vem respeitosamente presena de Vossa

Excelncia, nos autos do MANDADO DE SEGURANA impetrado em face da Eminente Senhora DEFENSORA PBLICA-GERAL DO ESTADO DE SO PAULO, expor e requerer o que se segue: I - DA QUESTO. Trata-se de grave e urgente solicitao, abaixo requerida, tendo em vista o fato de cerca de 15.000 certides [1] no estarem sendo pagas ou pagas com redues muito substanciais, numa ao ilegal. Isso vem acarretando um represamento contnuo de honorrios desnecessrio relembrar o carter alimentar das quantias retidas e sua importncia para os Advogados conveniados e suas famlias. Senhor Juiz, a odiosidade da situao manifesta, ainda mais considerando que os Advogados com honorrios retidos, ou diminudos, tiveram de trabalhar primeiro na esperana de receber posteriormente e se veem agora logrados ! UMA INDIGNIDADE, UM DESRESPEITO, UMA AFRONTA AO OPERADOR DO DIREITO ter seus suados e sagrados honorrios - que sempre foram pagos regularmente de uma maneira - retidos por novis exigncias no s burocrticas como ilegais, como se ver a seguir. So mes e pais que no conseguem pagar supermercado h trs meses, que atrasam escolas, planos de sade etc. Se para algumas pessoas de fora, tais valores possam ser muito modestos, o fato que eles so extremamente relevantes para os profissionais e suas famlias, que contavam com eles e a eles tm direito. Tudo est sendo causado, de um lado, pela fria crueldade da burocracia irracional - amanuenses que querem modificar a regra ao invs de guard-la e de outro, pela notria m vontade e resistncia da Defensoria, como um todo, no cumprimento do Convnio e da Respeitvel Liminar concedida. Por essa razo, a Impetrante vem requerer: a) decrete Vossa Excelncia a interveno no Convnio, nomeando Administrador para cumprir o mandamus; b) Suspenda os atos ilegais e nulos mantidos pela Autoridade Coatora, consistente nos Enunciados; e, c) Determine, sob pena de multa diria, o pagamento das certides irregularmente retidas ou de valor diminudo. II II 1 . DOS FATOS Da Liminar.

Um dos grandes obstculos efetividade da prestao jurisdicional est ligada dificuldade em se fazer cumprir e respeitar integralmente as decises judiciais; infelizmente justamente esse o caso dos autos. Em 29/07/2008 foi concedida Respeitvel Liminar, determinando que os

organismos envolvidos - OAB e Defensoria Pblica do Estado de So Paulo dessem continuidade ao convnio em todos os seus termos, at que fosse dada soluo definitiva nos presentes autos ou, ainda, ocorresse adequao dos fatos realidade normativa prenunciada nas razes de decidir da liminar. A Liminar encontra-se em fls. 40/43. II 2 . Da Resistncia e Desacato Respeitvel Deciso.

Pois bem, a Autoridade Coatora vinha dando cumprimento Respeitvel Deciso, ainda que houvesse notria m vontade de agentes subalternos da DefensoriaGeral. Ressalte-se que os conflitos consubstanciam em obstculos erigidos pela sabida inteno de alguns membros da Defensoria Pblica de desrespeitar a vontade do Povo Paulista, consignada expressamente em sua Carta Maior. Esse fato j se tornou pblico e notrio em razo do comportamento adotado pela Defensoria, que tenta a todo custo cessar o vnculo com a Impetrante. Ela chegou, ao arrepio do mandamus, firmar inclusive convnios com instituies de ensino, como com a Faculdade Estcio de S, em Ourinhos, olvidando a R. Deciso constante nesses autos, fato esse devidamente demonstrado nos autos s fls. 238/246 sobre o qual a Autoridade Coatora confessa o desacato, invocando descabida tese em radical confronto com a Liminar concedida (fls. 295/317)! Por qualquer prisma que se analise a questo, verifica-se o desacato Respeitvel Liminar, seja por no estar cumprindo com suas obrigaes, seja por firmar convnios com outras instituies, em ntida insubordinao tambm legislao pertinente. Alis, nesse sentido, a Impetrante remete a reportagem do Jornal do Advogado - ora juntada em anexo que, tambm, demonstra a sistemtica e afrontosa renitncia . Permita, Eminente Magistrado, transcrever alguns fatos comentados na reportagem: Desde 2008 funcionando precariamente por fora de liminar obtida em ao proposta pela OAB-SP, o Convnio de Assistncia Judiciria vem sendo sistematicamente hostilizado pela Defensoria Pblica, pondo em risco o atendimento jurdico a milhares de pessoas carentes do Estado de So Paulo A Defensoria Pblica, alm de hostil em relao ao convnio, no tem cumprido as determinaes legais, observa o presidente DUrso e justifica: tem dificultado os pagamentos de certides de honorrios, criando embaraos para os advogados e para as Subsees. O dinheiro do convnio seria exclusivamente para pagar advogados e reembolsar a Ordem, o que no est ocorrendo A Defensoria tem alegado que o convnio com a Ordem sai muito caro para o Estado de So Paulo e que com o dinheiro gasto no convnio poderiam ser contratados mais defensores pblicos, prescindindo do trabalho dos advogados. Acontece que o convnio com a OAB-SP no consome um nico centavo do oramento estadual e, mais, o dinheiro do FAJ destina-se apenas ao convnio com a Ordem e no pode ser usado para pagar defensores pblicos, como vem dizendo a Defensoria

Por seu turno, narram as Subsees : FATOS OCORRIDOS EM GUARULHOS: Aqui est ocorrendo um verdadeiro descaso tanto com a populao quanto com os advogados inscritos no convnio. Esse descaso comea na triagem que, em Guarulhos, tem sido feita por auxiliares administrativos. Isso provoca erros que prejudicam o cidado e o advogado. Muitas vezes, o atendente, que no tem formao adequada, erra na indicao da nomeao e coloca, por exemplo, ao de usucapio no lugar de reintegrao de posse. A, o advogado nomeado tem que pedir para arrumar, porque se ele no entrar com a ao que est na nomeao no vai receber depois. Isso significa perda de tempo, e portanto, uma espera para o cidado. FATOS OCORRIDOS EM BEBEDOURO: A defensoria tem arrumado diversos jeitos para no pagar adequadamente o servio prestado pelos advogados. Nem a tabela de honorrios eles tm cumprido. Em caso de acordo entre as partes, a tabela prev o pagamento de 70% do valor e eles no s no pagam como no do satisfao sobre qual foi o critrio adotado FATOS OCORRIDOS EM PRESIDENTE PRUDENTE: Aqui, a Defensoria firmou convnio com as faculdades da regio e os advogados ficaram sem trabalho. Alm disso eles atrasam os pagamentos aos advogados. um desrespeito total FATOS OCORRIDOS EM TAUBAT:

Entre os inmeros problemas que tive, o da falta de pagamento o pior. Este ms (setembro), por exemplo, recebi uma carta de crdito sem nada para receber. Entrei com um recurso e descobri que no receberia pelo fato de o processo ter sido extinto por um acordo entre as partes em outro processo. Mas eu trabalhei para uma das partes desde 2008 e a Defensoria vem agora, em 2011, com um enunciado, o oitavo, mudando as regras para no pagar. Isso um desrespeito.
FATOS OCORRIDOS EM GUARUJ: Na Subseo do Guaruj, o presidente Frederico Antonio Garcia tambm aponta problemas no atendimento da Defensoria ao cidado carente, como a espera demasiada nas nomeaes: temos casos na rea criminal em que o ru j est preso e a nomeao pode demorar 30 dias. E acrescenta: o Convnio da Assistncia Judiciria um achado para o Estado. Alm dos baixos honorrios pagos aos advogados, os gastos com a infraestrutura vm sendo bancados pela OAB II 3. Da Exorbitncia dos Enunciados da Comisso inominada. O grande agravamento decorreu de ilegais Enunciados, que a

Impetrante vem solicitando, debalde, a sua revogao ou desconsiderao. Como se afirmou acima no extratos do Jornal do Advogado, nos fatos narrados por Douta Advogada da Subseo de Taubat, tais Enunciados, que sero abaixo explicados, tm sido a grande causa dos atrasos. Alis, isso est tambm demonstrado nos inmeros exemplos arrolados na documentao acostada petio de fls. 357 e seguintes, subscrita por ilustres Advogados conveniados. Ocorre que os Enunciados ainda que emitidos com consenso inicial de uma comisso mista no podem persistir no mundo jurdico por manifesta ilegalidade! Pede vnia, para explicar o funcionamento e razo da supracitada comisso mista, antes de entrar nas ilegalidades dos Enunciados. Como todo ato jurdico complexo, bilateral e de durao, com objetivo de administrar uma relao que se desdobra em inmeras obrigaes pontuais, abrangendo comportamentos e expectativas de outrem (assistidos, advogados, juzes etc. ), nele exige-se uma administrao constante. Para tanto, foi criada informalmente comisso mista, formada por um Defensor e assessores e um Advogado e assessores. O objetivo dessa comisso seria Alinhamento da Relao entre Defensoria e OAB, buscando estabelecer critrios de conduta e o gerenciamento mtuo do convnio. Ocorre que essa comisso, ainda que com boa inteno, comeou a ultrapassar os limites para que foi criada. Com efeito, em clara exorbitncia de competncia emitiu os citados Enunciados e de maneira ilegal e imprpria atribui-lhes fora normativa, usurpando competncia dos signatrios do Convnio e introduzindo modificaes ao arrepio do texto original e da prpria R. Deciso Judicial de Vossa Excelncia. Essa situao anmala veio num crescendo de hipertrofia, culminando em desencadear a paralisao do pagamento de 13.460 certides no ms agosto ! Esse fato continua se repetindo, como noticiam, nestes autos, a petio avulsa apresentada por ilustres Advogados, fatos consubstanciados nos seus documentos, conforme fls. 357 e seguintes . Com efeito, h Advogados que esto sem receber h TRS MESES , embora o servio tenha sido prestado! Ora, a situao levou a Direo da Impetrante a solicitar por diversas vezes soluo, solicitar que se retirasse as exigncias descabidas e revogasse os Enunciados, no tendo sido acatadas tais solicitaes pela Autoridade Coatora! No h alternativa seno reclamar o cumprimento da liminar perante Vossa Excelncia. III DO DIREITO.

III 1.

Da Ilegalidade dos Enunciados por Afronta R. Liminar.

Digno Magistrado, os Enunciados implicam em desacato Respeitvel Deciso Judicial de observar o convnio e suas regras em vigor. Alis, h no s desacato, como incompetncia de quem os emitiu! Com efeito, no se pode emitir Enunciados criando novas regras, pois isso significa afronta Deciso Judicial, que manda dar continuidade ao Convnio em vigor em todos os seus termos! Ademais, por ser um Convnio qualquer alterao ou mudana deve obedecer os trmites legais. um ato administrativo e como tal tem previso legal e forma especfica, como ensina o incomparvel Celso Antonio Bandeira de Mello[2]: Os atos administrativos praticados em desconformidade com as prescries jurdicas so invlidos. A noo de invalidade antitica de conformidade com o Direito (validade). A doutrina, nesse sentido, unnime, em lies plenamente aplicveis ao caso, discorreu o mestre Jorge Miranda Ribeiro sobre convnios federais : Toda e qualquer mudana nas clusulas do convnio devem ser realizadas mediante a formalizao do termo aditivo e publicadas no Dirio Oficial da Unio para que possa ter eficcia, observadas as regras do art. 33 e pargrafo nico da Portaria Interministerial n 127/2008. Embora no consideramos legal o mencionado pargrafo, por entend-lo contrrio ao fixado no art. 61 pargrafo nico da Lei n 8.666/1993, o servidor deve cumpri-lo fielmente, sob pena de responder administrativamente pelo descumprimento. A legalidade ou no de ato normativo questo afeta ao Poder Judicirio a quem cabe dizer, em ltima instncia, se deve ser seguido. Jamais por qualquer agente pblico subordinado hierarquicamente autoridade que editou o ato.[3] No mesmo sentido : Da Alterao unilateral do objeto ou meta. A alterao do objeto ou das metas acordadas no pode ser realizada unilateralmente. Nesses casos, aconselha-se que seja formalizada proposta de alterao de convnio ou Plano de Trabalho, devidamente justificada, ao rgo repassador, com prazo mnimo para analise, devendo o convenente sempre manter o comprovante de envio da proposta, para utilizar em caso de questionamento. importante observar que a remessa da proposta de alterao no permite a modificao das condies originais pactuadas, at que essa seja autorizada pelo rgo concedente.[4] Obviamente, os atos praticados por referida comisso no tm validade, uma vez que no atenderam as prescries jurdicas nem se submeteram ao comando da R. Liminar. Os seus integrantes no tm autonomia para criar enunciados e mudar as condies e regras do convnio. Ntido est, portanto, que essa situao no pode permanecer,

necessitando, portanto de suspender os malsinados Enunciados . III 2 . Do Cabimento da Administrao Judicial

Por outro lado, a notria insubmisso da Autoridade Coatora ao comando judicial, demonstra a necessidade de nomear-se um Administrador Judicial para garantir o cumprimento da Respeitvel Liminar. Ora, prev expressamente o artigo 461 do Cdigo de Processo Civil que na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o Juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. Isso significa dizer que no caso de descumprimento de uma deciso judicial, providncias devem ser tomadas para assegurar o resultado pretendido. Diz a doutrina : O pargrafo 5 do art. 461 autoriza, tambm de ofcio, a determinao de diversas medidas que assegurem a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente. O que o dispositivo faz e a nova redao que lhe deu a Lei 10444/02 deixa isso bem mais claro enumerar algumas medidas de apoio ( imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividades nociva, se necessrio como requisio de fora policial), em rol claramente exemplificativo. Quaisquer outras medidas que se mostrem necessrias, suficientes e proporcionais obteno dos resultados desejados pelo artigo podem ser utilizadas pelo magistrado, tenham carter executivo ou mandamental, consoante prescindam, ou no, da atuao pessoal do devedor para implementao do provimento jurisdicional, respectivamente [5] No caso dos autos, foi expressamente determinada a continuidade do convnio em todos os seus termos, porm, conforme dito, a Defensoria no est cumprindo com suas obrigaes e est deixando de pagar os honorrios aos advogados que j prestaram efetivamente os servios, sob argumentos de ordem burocrtica, impostos por Enunciados criados de forma ilegal, por pessoas que no tinham poderes de aditar ou modificar as regras do convnio, desta forma, impe-se a nomeao do Administrador para dar cumprimento R. Deciso deste Ilustrado Juzo. IV Do Pedido. Assim, pelos motivos expostos, requer, em carter de urgncia :

a) decrete Vossa Excelncia a interveno no Convnio, nomeando Administrador para cumprir o mandamus; b) Suspenda os atos ilegais e nulos mantidos pela Autoridade Coatora, consistente nos Enunciados; e, c) Determine, sob pena de multa diria, o pagamento das certides irregularmente retidas ou de valor diminudo. Esclarece que a multa diria deve ser paga em funo de cada certido

retida ou de valor diminudo em desobedincia R. Liminar conforme argumentao supra, revertendo seu valor ao Advogado conveniado que sofra a injusta reteno ou abatimento, o que fica requerido. Termos em que, Pede Deferimento. S. Paulo, 9 de setembro de 2011 Jarbas Andrade Machioni Lilian Coqui -------------------------------------------------------------------------------[1] So as certides emitidas em decorrncia dos trabalhos dos advogados conveniados para fins de recebimento de seus honorrios. [2] Curso de Direito Administrativo, Celso Antnio Bandeira de Mello, 28 Edio, revista e atualizada at a Emenda Constitucional 67, de 22/10/2010, Editora Malheiros, 2011, So Paulo, pag. 465. [3] Jorge Miranda Ribeiro, in Curso Avanado de Convnios da Unio, Rio, Ed. Forense, 1 ed. pginas 120 e 121, 2010 [4] Ubiratan Aguiar, Ana Claudia Messias de Lima Martins, Paulo Roberto Wiecheres Martins e Pedro Tadeu Oliveira da Silva, in Convnios e Tomadas de Contas Especiais, ed. Frum, Belo Horizonte, 2 ed. Pg. 46, 2005. [5] Cdigo de Processo Civil Interpretado. Antonio Carlos Marcato, Coordenador So Paulo, Ed. Atlas, 2004, pag. 1413