EL RECURSO DE CASACIN CDIGO PROCESAL CIVIL Y MERCANTIL ______________________________________________________________________________________________________________

EL RECURSO DE CASACIN
Dr. Guillermo Alexander Parada Gmez Profesor titular de derecho procesal Universidad Centroamericana Jos Simen Caas UCA El Salvador, C.A. Enero 2012
SUMARIO: 1. Introduccin; 2. Decisiones recurribles, competencia y efectos del recurso; 3. Recurso de casacin por infracciones de fondo; 4. Recurso de casacin por infracciones de forma; 5. Procedimiento, audiencia oral y sentencia
Sin embargo y pese a que la Ley de Casacin es precisa en cuanto a las causas que pueden ser objeto de anlisis para la estimacin del recurso, ello de ninguna manera significa que los funcionarios judiciales puedan en sus resoluciones hacer caso omiso del carcter vinculante de la Constitucin, ya que sus preceptos tienen fuerza normativa, por lo que ninguna autoridad puede obviarlos o justificar su no consideracin (). Amparo Constitucional 181-2005 del 4-VI-2010.

1. INTRODUCCIN En El Salvador el recurso de casacin estuvo regulado hasta el mes de junio del ao 2010 por una ley especial. Ha sido y es considerado como extraordinario dada la limitacin que tienen, quienes le conocen, de realizar cualquier juicio de valor de tipo cognoscitivo, restringiendo su quehacer al aspecto meramente jurdico. Con la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil y Mercantil (CPCM), que deroga la citada ley y absorbe la regulacin del mismo, se preserva tal idea y la naturaleza especial que se le ha atribuido, as como la teleologa nomofilctica que incorpora. As, sustanciado el proceso, incluso en una segunda instancia, alguna de las partes puede continuar con su inconformidad sobre la resolucin proveda, que bien ha confirmado la de primera o bien la ha revocado. En cualquier caso, sin que se constituya una tercera instancia, queda expedito an el derecho para interponerse el recurso extraordinario de casacin, limitado a determinados motivos especficos o condiciones de la impugnacin. El oficio de la Corte o Tribunal de Casacin (de origen francs) consiste, pues, en pronunciar el juicio rescindente en orden a la sentencia

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impugnada1. Ahora bien, puesto que la condicin de la rescisin est constituida por el error in procedendo o in iudicando, se sigue de ello que el objeto de su juicio no es tanto la litis, que ya ha sido decidida, cuanto la decisin que sobre ella ha sido pronunciada2. Esto supone que el tribunal casacional no entrar a valorar como una instancia ms el proceso en s, sino slo examinar que no se hayan infringido las formas procesales (in procedendo) o que, en su defecto, no se haya mal interpretado una ley sustantiva, dejado de aplicar o aplicado mal en su caso (in iudicando). Por esta razn, este recurso aparece como extraordinario en los diferentes ordenamientos procesales, singularizado como de estricto derecho3. En Espaa, se conocen ahora tres tipos de recursos extraordinarios que giran alrededor de los conceptos generales que sobre la casacin tenemos. Lo que ha ocurrido con la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) es que se separ del objeto del recurso de casacin la causa genrica de quebrantamiento de formas, denominndole con
. El origen de la casacin casi unnimemente se ha atribuido al derecho francs. Sin embargo, examinada su naturaleza como tal y las causas que en su virtud pretenden corregirse, pueden rastrearse sus orgenes en el derecho romano. Es cierto que en Roma no se conoci el recurso tal como est hoy legislado en nuestros derechos, como medio impugnativo para las sentencias, cuando stas incurren en ciertos vicios. Pero s encontramos algunas de las ideas bsicas de la casacin, tales como la posibilidad de impugnar -en cualquier tiempo- las sentencias en los casos de grave injusticia y cuando se tratara de la violacin de las normas fundamentales del Derecho (las de ius constitutionis, opuesto al ius litigatoris, distincin de la poca del Imperio). Aparece entonces, cuando existe un peligro de carcter constitucional (poltico) por encima de la controversia nter partes. Surge as el fundamento poltico del recurso, que es preservar la autoridad del legislador y la jerarqua del emperador, impidiendo la rebelin del juez (funcin nomofilctica). VESCOVI, E., Los Recursos Judiciales y dems Medios Impugnativos en Iberoamrica, 229. Adems, resea el autor que de Francia pasa a los dems pases, en especial a Italia, Alemania, Austria, Suiza, entre otros. Tambin pasa a Espaa, aunque all tiene un desarrollo paralelo y autctono y tambin, ms adelante, a los pases latinoamericanos. Sobre ese carcter nomofilctico adems lase MONTESQUIEU, C. L. DE S., Del Espritu de las Leyes, 52. En el apartado especfico de las leyes positivas, destaca que la ley en general es la razn humana en cuanto se aplica al gobierno de todos los pueblos de la tierra; sin embargo las mismas deben estar ajustadas a las condiciones de cada pueblo para el cual se hacen, cuestin que impide que las hechas para una nacin sirvan para otra. Esto supone el carcter primordial del legislador. 2 . Cfr. CARNELUTTI, F., Derecho Procesal Civil y Penal, 156. En cuanto a este punto se perfila un problema grave y delicado: si, a fin de pronunciar el juicio reincidente, la Corte Suprema debe declarar que la decisin impugnada es fruto de un error, la comprobacin de este error implica la determinacin de la va diversa que el juez habra debido seguir, si se trata de error in procedendo, o de la diversa solucin que habra debido adoptar en la interpretacin de la ley, si se trata de error in iudicando. Esto significa que el juez reincidente contiene in nuce el juicio rescisorio; as, cuando la Corte Suprema seala un error de la decisin impugnada en la interpretacin de la norma jurdica, no puede dejar de indicar la diversa interpretacin que el juez, a cambio, debi seguir. El problema entonces se refiere a la eficacia de tal indicacin. Para tal efecto, la solucin se encuentra en el juicio de reenvo, a travs del cual quien ha de pronunciar la decisin correcta es uno distinto de quien anul el fallo. 3 . En Espaa, segn acota Montero, en al ao 1992, con la anterior LEC se modificaron, precisamente, los motivos de casacin, eliminndose el error en la apreciacin de la prueba porque conduca al tribunal casacional a valorar los hechos y no el derecho, que le estaba limitado.
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sustantividad propia como recurso extraordinario por infraccin procesal. Esto ha producido que la casacin, como tal, quede limitada a todos aquellos casos en los que hubiere infraccin de normas aplicables para resolver la cuestin objeto del proceso. Por otra parte, existe un tercer recurso, denominado en inters de la ley, que tiene por objeto, siempre en su calidad de extraordinario, el que se conozca a travs de l las posibles infracciones que se cometieren en los Tribunales Supremos de Justicia de las comunidades autnomas, al conocerse del recurso por infraccin procesal que es competencia de cada una de las diecisiete. En El Salvador, luego de la vigencia del Cdigo Procesal Civil y Mercantil (julio 2010) la regulacin del recurso de casacin se ha reorientado en cuanto a los motivos que franquean su interposicin. Para el caso, el artculo 522, refirindose a los motivos de fondo seala que el recurso de casacin procede cuando se hubiese producido alguna infraccin de ley o de doctrina legal. Se entender que se ha infringido la ley cuando sta se hubiera aplicado indebida o errneamente, o cuando se ha dejado de aplicar la norma que regula el supuesto que se controvierte. Hay infraccin de doctrina legal cuando se hubiera violado la jurisprudencia establecida por el tribunal de casacin, surgida de la aplicacin e interpretacin de las leyes y que est contenida en tres o ms sentencias constantes, uniformes y no interrumpidas por otra doctrina legal4. Asimismo, el artculo 523 regula la posibilidad de que se interponga a su vez por motivos de forma los cuales se enlistan de manera prolija, tal como veremos adelante. 2. DECISIONES RECURRIBLES, COMPETENCIA Y EFECTOS DEL RECURSO En cuanto a las decisiones recurribles a travs de este medio impugnativo, las mismas pueden variar de acuerdo al sistema procesal adoptado, aunque el comn denominador siempre es que se trate de decisiones terminales, esto es, aqullas definitivas o que, en su defecto,
El concepto de interrupcin previsto en el articulo 522 del CPCM posee un contenido que vale la pena discutir. Parecera en principio que est relacionado con la conformacin de la doctrina legal, a la usanza expresiva de la derogada Ley de la materia que deca precisamente qu deba entenderse por doctrina legal. Sealaba: tres sentencias uniformes y no interrumpidas por otra en contrario. Esto significaba que si una lnea de pensamiento se plasmaba en dos sentencias pero luego surga otra con un enfoque distinto, se interrumpa el iter conformativo y por tanto ella nunca llegaba a constituirse como tal. Con el CPCM esto ya no se prev de tal manera. Como cosa rara se refiere el Cdigo a la interrupcin derivada de otra doctrina legal, cual si se tratara de una de dos cosas: o dicha interrupcin supone que luego de dos sentencias en un mismo sentido, una tercera que difiera el pensamiento no interrumpe per se la lgica de marras, pues al existir una cuarta en el mismo sentido que las dos primeras se cumple con la constancia jurisprudencial y por tanto debemos entender que eso es doctrina legal; o, el concepto de interrupcin no esta bien usado porque a lo que se refiere el Cdigo es a que ya existiendo doctrina legal ella solo puede ser cambiada (no interrumpida) por otra doctrina legal.
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ponen fin al proceso haciendo imposible su continuacin, pronunciadas por los tribunales de segunda instancia. Por otra parte, en cuanto al hecho que se trate de resoluciones provenientes de la segunda instancia, es posible a su vez que los legisladores reglen el acceso directo o per saltum contra determinadas resoluciones dictadas por los jueces de primera instancia, tal como result en Espaa en el ao de 1984 a raz de una reforma al entonces sistema casacional previsto en la LEC de 1881. En El Salvador el CPCM seala en el artculo 519 que procede el recurso de casacin: 1. En materia civil y mercantil, las sentencias y los autos pronunciados en apelacin en procesos comunes y en los ejecutivos mercantiles cuyo documento base de la pretensin sea un ttulo valor; asimismo las sentencias pronunciadas en apelacin, en los procesos abreviados, cuando produzcan efectos de cosa juzgada sustancial; 2. En materia de familia, las sentencias correspondientes en los trminos que determina la Ley Procesal de Familia; 3. En materia de trabajo, las sentencias definitivas que se pronunciaren en apelacin, de conformidad a lo regulado en el Cdigo de Trabajo5. Asimismo, seala el referido Cdigo que el recurso de casacin se rechazar cuando se interponga contra resolucin dictada en asuntos de jurisdiccin voluntaria o en procesos especiales, cuando la sentencia no produzca efectos de cosa juzgada material. En cuanto a la competencia, el artculo del 28 CPCM seala que es la Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia el Tribunal que conocer de este recurso, de manera preceptiva. Por otra parte en Espaa, haciendo un esfuerzo comparativo, la LEC, segn seala Montero Aroca, considera recurribles en casacin las sentencias dictadas en segunda instancia por las Audiencias Provinciales y exclusivamente cuando concurran algunas de estas circunstancias: 1)
El Cdigo de Trabajo regula el recurso de manera especial, con algunas limitaciones. Para el caso, el artculo 586 CT seala que slo podr interponerse recurso de casacin contra las sentencias definitivas que se pronunciaren en apelacin, decidiendo un asunto en que lo reclamado directa o indirectamente en la demanda, ascendiere a ms de cinco mil colones y con tal de que dichas sentencias no sean conformes en lo principal con las pronunciadas en primera instancia. Los reclamos de salarios cados, vacaciones y aguinaldos proporcionales, no sern tomados en cuenta por el tribunal al hacer el clculo de la suma total de lo reclamado en la demanda. En materia de familia, en los trminos del inciso segundo del artculo 147 de la Ley Procesal de Familia, con la acotacin que en esta materia ahora mismo hay una remisin bidireccional que por suerte queda resuelta a partir de lo previsto en el artculo 20 CPCM. Resulta que el 519 CPCM remite a la Ley Procesal de Familia, en cuanto al manejo del recurso, y el 147 de la Ley Procesal de Familia por su parte remite a la Ley de la materia que otrora fue la Ley de Casacin y ahora el CPCM.
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Que se hayan dictado en procesos cuyo objeto lo constituya la tutela jurisdiccional de derechos fundamentales, excepto los de naturaleza procesal reconocidos por el artculo 24 de la Constitucin, cuya infraccin, habr de denunciarse con el recurso extraordinario por infraccin procesal. 2) Que se haya dictado en cualquier proceso, con independencia de su objeto, cuya cuanta, determinada conforme a las reglas generales de la LEC (artculo 251), exceda de los 150.000 euros. 3) Cuando, prescindiendo de la cuanta y el objeto litigioso, concurran circunstancias en las que un pronunciamiento del TS sobre la interpretacin o aplicacin de normas o jurisprudencia llevada a cabo en situaciones litigiosas concretas por rganos inferiores tendra consecuencias beneficiosas sobre el inters jurdico pblico6. Sobre la competencia de los tribunales para conocer del recurso, seala Guasp que en su organizacin es, desde luego, el Tribunal Supremo el que, por definicin, tiene competencia para intervenir en los recursos de casacin. As lo dice expresamente el artculo 478.1 de la LEC, segn el cual el conocimiento de los recursos de casacin, en materia civil, corresponde a la Sala Primera del Tribunal Supremo. Se comprende fcilmente que siendo el Tribunal Supremo el ms alto y nico de est clase que existe, a l le corresponde intervenir para conocer, en el sentido procesal del trmino, de todos los recursos de casacin. Como excepcin a est regla, el prrafo 2 del mismo artculo establece que corresponder a la Sala de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia conocer de los recursos de casacin que proceden contra las resoluciones de los tribunales civiles con sede en la Comunidad Autnoma, siempre que el recurso se funde, exclusivamente o junto a otros motivos, en infraccin de las normas del derecho civil, foral y especial propio de la Comunidad, y cuando el correspondiente Estatuto de Autonoma haya previsto est atribucin7.
. Cfr. MONTERO AROCA, J. y otros, Derecho Jurisdiccional II El Proceso Civil, 454 y 455. Sobre el inters jurdico pblico, seala el autor que a esta especial situacin se la denomina inters casacional y se estima su concurrencia en las sentencias que ofrezcan alguna de estas caractersticas: 1) Oponerse a doctrina jurisprudencial anterior, sea comn o automtica; 2) resolver cuestiones sobre las que exista jurisprudencia contraria de las AP; 3) Aplicar normas que, por su novedad, carezcan de doctrina jurisprudencial interpretativa del TS (artculo 477 LEC). 7 . Cfr. GUASP, J. ARAGONESES, P., Derecho Procesal Civil, I, 381. El artculo que cita el autor establece que el conocimiento del recurso de casacin, en materia civil, corresponde a la Sala Primera del Tribunal Supremo. No obstante, corresponder a las Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superiores de Justicia conocer de los recursos de casacin que procedan contra las resoluciones de los tribunales civiles con sede en la Comunidad Autnoma, siempre que el recurso se funde, exclusivamente o junto a otros motivos, en infraccin de las normas del Derecho civil, foral o especial propio de la Comunidad, y cuando el correspondiente Estatuto de Autonoma haya previsto esta atribucin. Cuando la misma parte preparare
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Cuando el Tribunal Supremo se enfrenta al examen de un recurso de casacin es obligado a plantearse cules pueden o deben ser los lmites de su cognicin respecto al mismo. La propia estructura y regulacin del recurso han dado lugar a que se haya hecho tpica una afirmacin vlida con carcter general: el recurso de casacin es medio para denunciar las infracciones jurdicas en los casos establecidos en la ley, por lo que el TS es juez del derecho aplicado y nunca juez de los hechos, a los cuales no puede extenderse su conocimiento8. En otros sistemas como el alemn, en la Zivilprozessordnung (ZPO) se seala que (545) el recurso de casacin procede contra las sentencias definitivas pronunciadas por las audiencias territoriales en la instancia de apelacin. Adems, seala que contra las sentencias con las que se falla sobre la orden, modificacin o anulacin de un arresto o de un interdicto provisorio, no es admisible el recurso de casacin. Lo mismo se aplica en sentencias sobre la ocupacin anticipada en el procedimiento expropiatorio o en el procedimiento de concentracin parcelaria. El Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay (CGP) prev, por su parte, que el recurso de casacin procede contra las sentencias dictadas en segunda instancia por los Tribunales de Apelaciones en lo Civil, de Trabajo y de Familia, as como por los Juzgados Letrados de Primera Instancia, sean definitivas o interlocutorias con fuerza de definitivas. De lo anterior se deduce, entonces, que ste es un medio de impugnacin para obtener, en ciertas condiciones, el reexamen, desde el punto de vista de una correccin jurdica, de las sentencias definitivas o interlocutorias con fuerza de definitivas dictadas en segunda instancia9. Como puede observarse, en estos diversos pases (El Salvador, Uruguay, Alemania), al igual que en Espaa, el conocimiento del recurso est confiado a tribunales superiores. La teleologa del mismo y su carcter
recursos de casacin contra una misma sentencia ante el Tribunal Supremo y ante Tribunal Superior de Justicia, se tendr, mediante providencia, por no presentado el primero de ellos, en cuanto se acredite esta circunstancia. 8 . Cfr. GUZMN FLUJA, V., El Recurso de Casacin Civil (Control de Hecho y de Derecho), 121. Reiterando ese carcter de juez supremo y la competencia atribuida a l, la STC 148/1994 del 12 de mayo de 1994 seal en un caso penal que el control sobre la licitud de lo decidido por los Tribunales penales es algo ajeno a la competencia del TC y ms propio -en su caso- de la funcin de fiscalizacin nomofilctica encomendada al Tribunal Supremo a travs del recurso de casacin. 9 . Cfr. LANDONI SOSA, A., Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay. Comentado, anotado con jurisprudencia, 982. El autor se refiere, en especfico, al artculo 268 del CGP. Adems seala que no ser procedente el recurso de casacin cuando la sentencia de segunda instancia confirme en todo, y sin discordia, la sentencia de primera instancia.
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nomofilctico conducen a que, por razones de poltica judicial, quien deba conocer del recurso sea el que normalmente est en la cspide organizacional de los tribunales de cada pas. Esto seguramente no solo por el tipo de gestin que se hace al conocerse del recurso (y lo importante que resultan ser sus precedentes), sino porque las decisiones discurren sus efectos de modo vertical en un intento de conservar el valor supremo de la ley. En cuanto al efecto de la interposicin del recurso, este es normalmente el suspensivo. Es decir, al igual como ocurre en algunos pases con la apelacin, luego de que se interpone el mismo no pueden llevarse adelante las providencias hasta que el mismo es decidido. Por ejemplo, en Uruguay la interposicin del recurso de casacin tiene efecto suspensivo, como la apelacin, lo que ha hecho decir a algunos que en realidad se est ante una tercera instancia. En Italia el recurso no tiene efecto suspensivo, salvo que el tribunal disponga que se suspenda la ejecucin o se preste caucin. En Espaa, como en Francia, se admite el principio general de la ejecucin provisional de la sentencia, el cual resulta aplicable a est situacin. En muchos sistemas, pues, el recurso no tiene efecto suspensivo, logrndose la ejecucin de la sentencia, aunque sea prestando caucin. Parece ser sta la tendencia moderna10. 3. RECURSO DE CASACIN POR INFRACCIONES DE FONDO El error in iudicando es el que comete el juzgador al razonar y aplicar la ley en un caso determinado. Puede ocurrir que se interprete mal una norma o que se interprete correctamente pero se aplique mal. Adems, puede ocurrir que se desconozca por completo el texto normativo y, en su lugar, se aplique una norma distinta. En todos estos casos se dice que hay errores sujetos al control casacional. En El Salvador, tal como se ha destacado, es el artculo 522 CPCM el que seala en qu casos puede accederse por un vicio de esta naturaleza, considerando tres tpicos: la equivocada escogitacin normativa, la aplicacin indebida o la aplicacin errnea que normalmente es producto de su impropia interpretacin. En tales casos estamos, pues, frente a vicios in indicando.

. Cfr. VESCOVI, E., Los Recursos Judiciales y dems Medios Impugnativos en Iberoamrica, 284. En El Salvador, el recurso de casacin tiene efecto suspensivo por estar regulado as en la Ley de Casacin vigente. En el Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Mercantil para El Salvador viene regulado ya el recurso de casacin e igualmente est previsto este efecto suspensivo.
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Ahora bien, un fenmeno que ocurre con el control de estos vicios es la desaparicin del reenvo originario de la casacin como tal. A travs de ste, el tribunal de casacin estaba impedido de pronunciar la sentencia correspondiente y, en su lugar, luego de advertir el error, la reenviaba al tribunal competente para que dictara la resolucin sustituta. Actualmente, como ocurre en diversos pases de la regin incluyendo Uruguay, Espaa y El Salvador, es el mismo tribunal de casacin quien se encarga de dictar la sentencia correspondiente, sin reenviar la causa. Las Cortes Supremas han reflexionado su papel de controladoras de la legitimidad y han utilizado el recurso de casacin para adentrase de lleno, cuando lo consideran oportuno, en el anlisis fctico, desenvolviendo una tarea ms propia de los jueces de instancia; de esta forma, ha privilegiado la justicia del caso concreto sobre la uniforme aplicacin e interpretacin de la ley11. El artculo 537 CPCM en la legislacin salvadorea prev para el caso que si se casare la sentencia en cuanto al fondo, se dictar la que en su lugar corresponda. Si se casare por vicio de forma, se anular el fallo y se devolver el proceso al tribunal correspondiente, a fin de que se reponga la actuacin desde el acto viciado; pero si el vicio se refiriera a cuestiones relativas a la jurisdiccin, competencia o va procesal, slo proceder la anulacin. Si la casacin se fundare en errnea decisin respecto de la admisibilidad o la valoracin de la prueba y tal decisin determinare la parte dispositiva del fallo, el tribunal de casacin deber pronunciarse en cuanto al fondo sobre la prueba que considere admisible o sobre la valoracin que entienda que corresponde; y slo proceder devolver los autos al tribunal que cometi el vicio cuando se considerare que la prueba no admitida es capaz de incidir en el fallo; y en tal caso deber procederse por dicho tribunal a su diligenciamiento12. En esta parte el CPCM comete un yerro inconcebible. Est considerando la posibilidad de que el tribunal de casacin juzgue en torno a la valoracin de la prueba, cuando ello no slo desapareci como facultad del Tribunal (me rehso a ubicarlo como vicio in iudicando) de casacin, sino que nunca debi haber sido un motivo para acceder a este estrado, dado que, como ocurri hace dos dcadas en Espaa y lo destaca Montero, al
. Cfr. GUZMN FLUJA, V., El Recurso de Casacin Civil (Control de Hecho y de Derecho), 162. El autor justifica la inexistencia del reenvo y, en su lugar, las facultades de las Cortes para resolver la cuestin, a partir de la tendencia no disimulada a la relacin de la justicia del caso concreto, no dudando, para conseguirlo, en desviarse del cumplimiento de los fines originarios y caracterizadores de la casacin. 12 Como se observa, s es posible que haya un reenvo pero limitado a ciertos casos donde la valoracin de la prueba es imprescindible que la realice el tribunal inferior.
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permitirse a un tribunal de estos pasar a valorar la prueba, el recurso deja de ser de estricto de derecho. Es decir, no puede pensarse en el hecho que un tribunal juzgue la buena o mala valoracin de la prueba sustrayndose de la valoracin fctica, lo cual contradice la naturaleza misma de la casacin. Adicionalmente, es comprensible que no haya reenvo cuando el tribunal juzgue la equivocada decisin que se provey al admitirse una prueba, es decir, de estimarse que hubo alguna que se produjo siendo impertinente, pues en tal caso bastar con declararlo as y casar la sentencia recurrida. No pasara lo mismo si el tema es de inadmisin, pues en tal caso y de creerse que la prueba debe producirse, se reenviar la causa para que la misma se desahogue. Por otra parte, recogiendo esta postura del reenvo en el CGP se dispone que si la sentencia es casada en cuanto al fondo, la Suprema Corte de Justicia dictar lo que corresponda y la fundamentar en forma correcta. En este supuesto no se da el instituto del reenvo, reservado en principio a las hiptesis de error in procedendo o vicio de forma y, por ello, la importancia de determinar cundo un vicio constituye error in procedendo o in iudicando. Ahora bien, en lo que se refiere al orden del juzgamiento del recurso, en caso de que se hubiera invocado la existencia de vicios de forma (in procedendo) y de fondo (in iudicando), la Suprema Corte de Justicia primero ingresa en el estudio de los errores in procedendo o vicios de forma, y solo habr de considerar los errores de fondo si estima improcedente el vicio formal alegado puesto que, en caso contrario, de estimar configurada una infraccin formal que invalide el procedimiento, corresponder el reenvo y el nuevo dictado de sentencia de mrito por el tribunal de segunda instancia13. La ZPO alemana establece como motivo de casacin la violacin de ley o vicio in iudicando en el artculo 551. Al respecto prev que siempre se considerar que un fallo est basado en una violacin de la ley: a) si el
. Cfr. LANDONI SOSA, A., Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay. Comentado, anotado con jurisprudencia, 1028 y 1030. Para profundizar vase el artculo 277 del CGP. Establece que si la Suprema Corte de Justicia casare la sentencia en cuanto al fondo, dictar la que en su lugar corresponda sobre la materia de hecho del fallo recurrido y reemplazar fundamentos jurdicos errneos por los que estimare correctos. Si la sentencia se casare por vicio de forma, la Suprema Corte de Justicia anular el fallo y remitir el proceso al tribunal que deba subrogar al que se pronunci, a fin de que contine conociendo desde el punto en que se cometi la falta que dio lugar a la nulidad, sustancindolo con arreglo a derecho. Si la casacin se fundare en errnea decisin en cuanto a la admisibilidad o valoracin de la prueba, siempre que la misma determinare la parte dispositiva de fallo, la Suprema Corte de Justicia pronunciar sentencia en cuanto al fondo, sobre la base de la prueba que juzgare admisible o conforme con la valoracin que entendiere corresponder. Solo proceder el reenvo, si la Suprema Corte de Justicia estimare que la no admisin de prueba admisible afecta a la resolucin sobre el mrito. En tal caso, deber procederse al diligenciamiento omitido y al posterior dictado de la sentencia que corresponda por el tribunal a quien se remita el proceso.
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tribunal juzgador no estaba integrado en forma reglamentaria; b) si en el fallo ha intervenido un juez que estaba excluido del ejercicio de la profesin judicial por imperativo legal, a no ser que este obstculo se haya alegado sin xito por medio una peticin de recusacin; c) si en el fallo ha intervenido un juez, a pesar de que haba sido recusado por sospecha de parcialidad, y la peticin de recusacin haba sido declarada procedente; d) si el tribunal ha asumido su competencia o incompetencia ilcita; e) si una parte no estaba representada en el procedimiento conforme a las disposiciones legales, a menos que haya autorizado explcita o tcitamente la instruccin procesal; f) si el fallo ha recado a raz de una vista oral en la que se han incumplido las normas sobre la publicidad del procedimiento; g) si el fallo no contiene fundamentos. En definitiva entonces, estos vicios constituyen motivos de casacin permisivos de la interposicin del mismo, para ante los tribunales superiores previamente establecidos, por todos aquellos errores que comete el juez al pensar, derivados ya sea de la errada interpretacin de las leyes, de su errada aplicacin o del desconocimiento de la misma segn el caso. 4. RECURSO DE CASACIN POR INFRACCIONES DE FORMA El objeto del recurso de casacin, salvo algunas legislaciones que han dado un giro al respecto, es conocer sobre los errores in procedendo y los in iudicando que se cometieren al interior de los distintos procesos, en los trminos y especificaciones que los distintos cuerpos legales de cada pas sealan. Como se acot, en Espaa, las infracciones de forma o quebrantamiento de las formas esenciales de todo proceso ya no dan lugar a interponer un recurso de casacin sino uno de infraccin procesal. En Argentina, de modo semejante, especficamente en la provincia de Buenos Aires, al recurso por este motivo se le denomina extraordinario de nulidad. Si bien poseen entonces denominaciones distintas (casacin, infraccin procesal, extraordinario de nulidad), el contenido en puridad es el mismo, es decir, conocer sobre los errores in procedendo o vicios de actuacin que cometen los jueces en su funcin de impartir justicia. La justificacin que se hace sobre la exclusin del conocimiento de estos vicios a travs de la casacin parte del bagaje doctrinario impuesto otrora por Calamandrei. La razn estriba en que el control casacional sobre tales errores no responda, de hecho nunca respondi, a la regla general de exclusin del control de los hechos. Como ya demostr Calamandrei, para
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efectuar su misin depuradora de los errores de procedimiento, el TS no tiene otro camino que convertirse en propio y verdadero juez de los hechos: primero, debe examinar una cuestin de hecho, relativa a la existencia en el mundo exterior de la circunstancia material (actividad judicial en el curso del proceso) en la que el recurrente ve un motivo de casacin; en segundo lugar, examina una cuestin de derecho, la coincidencia o no de esa situacin con el supuesto de hecho de la norma legal que establece el motivo de casacin por error en el procedimiento. Por lo tanto, el error in procedendo consiste simple y llanamente en un defecto de actividad cuya constatacin no es posible examinando las normas jurdicas, sino los diversos hechos (actividades) a travs de los cuales el juez va desenvolviendo el proceso, solo examinando los hechos es posible controlar la irregularidad de la sucesin de actos exteriores que constituyen el proceso, que es el objetivo al que se dirige la casacin por vicios de procedimiento, ms que al control de la justicia de la sentencia o la irregularidad de su proceso lgico de formacin14. No obstante lo anterior, regulaciones como la ZPO alemana, prevn aun de modo genrico el recurso de casacin, hacindolo extensivo incluso a los errores de procedimiento en algunos casos. El artculo 558, por ejemplo, establece que la violacin de una disposicin relacionada con el procedimiento de la instancia de apelacin no puede ser ya denunciada en la instancia de casacin, si la parte ha perdido ya el derecho de denuncia en la instancia de apelacin. Y el 559 que el tribunal de casacin no est subordinado a los motivos de casacin alegados. La sentencia impugnada puede ser examinada por defectos de procedimiento que no tienen que ser considerados de oficio solo si los defectos han sido denunciados. Este examen relativo a los vicios in procedendo se basa en la diversa posicin del juez, en lo que se refiere a la ley. Si l no observa entonces las normas jurdicas reguladoras de su actividad en el proceso, comete un error de esta naturaleza que puede inducir a la nulidad de su acto y de la sentencia. El tribunal de casacin, entonces, debe reaccionar de distinto modo ante la denuncia de un vicio de esta naturaleza y no in iudicando, pues debe conocer tambin el hecho sobre la base de lo que resulta de
. Cfr. GUZMN FLUJA, V., El Recurso de Casacin Civil (Control de Hecho y de Derecho), 158, Citando a Calamandrei, el autor asevera que la casacin queda restringida a los errores in iudicando o vicios en la interpretacin de la ley. Sin embargo, respecto de este punto sigue habiendo un fenmeno que merece la pena revisar y es la supresin del juicio de reenvo por parte de algunas legislaciones. En El Salvador no est regulado como tal y, por tanto, el tribunal superior se encarga de pronunciar la sentencia legal que corresponda, convirtiendo eventualmente al tribunal en una tercera instancia.
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autos, puesto que es precisamente la actuacin del juez, como se expresa por los actos del proceso, la que debe ser constatada y despus valorada como correcta o errada15. Esta ltima parte es la que ha conducido a muchos a separar el vicio in procedendo de los motivos de casacin. En El Salvador, estn regulados en el artculo 523. ste seala que el recurso de casacin por quebrantamiento de las formas esenciales del proceso, tendr lugar por: 1. Abuso, exceso o defecto de jurisdiccin; 2. Falta de competencia; 3. Inadecuacin de procedimiento; 4. Falta de capacidad para ser parte, de actuacin procesal y de postulacin; 5. Caducidad de la pretensin; 6. Litispendencia y cosa juzgada; 7. Sumisin al arbitraje y el pendiente compromiso; 8. Renuncia, desistimiento, allanamiento y transaccin, si el objeto no fuera disponible o se hiciera en contravencin al inters pblico; 9. Falta de emplazamiento para contestar la demanda; 10. Denegacin de prueba legalmente admisible; 11. No haberse practicado un medio probatorio admitido en la instancia; 12. Practicarse un medio de prueba ilcito; 13. Por haberse declarado indebidamente la improcedencia de una apelacin; y, 14. Por Infraccin de requisitos internos y externos de la sentencia. Hay infraccin de los requisitos internos cuando la sentencia es incongruente o tiene disposiciones contradictorias. Se entender que existe incongruencia en los casos siguientes: haber otorgado el juez ms de lo pedido por el actor, menos de lo resistido por el demandado o cosa distinta a la solicitada por ambas partes; o haber omitido resolver alguna de las causas de pedir o alguna cuestin prejudicial o jurdica, necesaria para la resolucin del proceso. Se entender que ha habido infraccin de los requisitos externos de la sentencia cuando se omita relacionar los hechos probados, falta de fundamentacin jurdica y oscuridad en la redaccin del fallo. Como se lee, el comn denominador de todos estos motivos, es que se trata de vicios de actividad cometidos por el juzgador. 5. PROCEDIMIENTO, AUDIENCIA ORAL Y SENTENCIA El Procedimiento que se regula en El Salvador para este recurso consta bsicamente de cuatro momentos, a saber: su interposicin, su admisin, el traslado a la parte contraria y la sentencia. No existe pues una
. Cfr. LIEBMAN, E. T., Manual de Derecho Procesal Civil, 504. En puridad, aun y en el caso que se trate de errores in procedendo, siempre hay o puede haber una infraccin a la norma que encaja en lo relativo al vicio in indicando. Sin embargo, la diferencia es que la cuestin a examinarse no ser en definitiva el sentido que se le otorg a la ley como tal, sino la actuacin del funcionario hecha sobre la base del posible apartamiento o negacin de una norma jurdica.
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audiencia oral que se celebre en dicho estrado para la formulacin de alegatos, lo cual es un aspecto que merece una fuerte crtica al nuevo sistema procesal civil y mercantil salvadoreo16. Se interpone en el plazo de quince das hbiles luego de notificada la decisin en la Cmara de Segunda Instancia. Seala el artculo 528 CPCM que el escrito de la interposicin del recurso deber presentarse ante el tribunal que dict la resolucin que se impugna y contendr necesariamente: 1. La identificacin de la resolucin que se impugna y el motivo o motivos concretos constitutivos del fundamento del recurso; y, 2. La mencin de las normas de derecho que se consideren infringidas, razonndose, en prrafos separados, la pertinencia y fundamentacin de los motivos alegados. Luego de ello la Sala de lo Civil debe valorar la procedencia del recurso pudindolo admitirlo o rechazarlo, tal como lo establece el artculo 530 CPCM. Segn esta disposicin si se admite el recurso, en el mismo auto se mandar or a la parte contraria, para que en el plazo de ocho das contados a partir del siguiente al de la notificacin respectiva alegue lo que de su parte considere conveniente. Si el tribunal de casacin considerare que el recurso no es admisible, lo rechazar razonadamente. Esta resolucin admitir solo el recurso de revocatoria. Enseguida, contestado o no el traslado, habindose admitido el recurso, se procede al dictado de la sentencia considerando las diversas posibilidades que existen en el artculo 537 CPCM relacionado anteriormente, segn el vicio sea de fondo o de forma. En algunos sistemas, haciendo nuevamente el esfuerzo comparativo, como Espaa, este procedimiento de la casacin se pude dividir en cuatro

En alguno de los anteproyectos de Cdigo Procesal Civil y Mercantil previos al aprobado se regulaba la posibilidad de que se celebrase una audiencia en este estrado, a fin de que las partes formularan sus alegatos, sin embargo en la ltima versin que se aprob se suprimi esta dosis de oralidad que por cierto le vena bien al proceso salvadoreo pues uniformaba el rgimen de las audiencias en los distintos niveles de conocimiento. Ejemplo de esto lo encontramos en el Anteproyecto identificado como versin Agosto/2006 donde el artculo 542 sealaba literalmente que: Podr el recurrente, en el escrito de interposicin del recurso, pedir al tribunal de casacin que convoque a una audiencia oral de fundamentacin y discusin del recurso interpuesto. Igual derecho tendr la parte contraria, pero su peticin la deber hacer al comparecer ante el tribunal; ste calificar la pertinencia de la audiencia y si, la considerare procedente, sealar lugar, da y hora para su celebracin. El tribunal tendr plena autoridad para determinar las reglas y procedimientos que regirn tal audiencia, respetando, en todo caso, la igualdad de las partes. A esta audiencia debern ser citados para que comparezcan las partes personadas en el recurso.
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estadios distintos, a saber: la fase de preparacin, de interposicin, de admisin y de sustanciacin y fallo17. Comienza mediante una fase que se denomina legal y doctrinalmente de preparacin del recurso. La preparacin del recurso de casacin procede de la parte que quiere que comience un proceso de esta clase, es decir, que tiene la intencin de formular, ms tarde, la presentacin procesal correspondiente. Es pues un acto de parte. Luego se interpone. Esta fase est constituida por la formacin del verdadero objeto de la casacin, es decir, de la pretensin procesal en que se reclama, del Tribunal Superior, que case la sentencia impugnada, rescindindola y resolviendo conforme a la ley. La interposicin del recurso de casacin procede, como es lgico, de la parte recurrente, aqulla que prepar el recurso declarando su intencin de interponerlo. Luego viene la remisin. Presentado el escrito de interposicin, se remitirn los autos al tribunal competente para conocer el recurso de casacin. Si el recurrente no hubiere podido obtener la certificacin de la sentencia, se efectuar, no obstante, la remisin de los autos18. Concluidas estas tres primeras fases, el tribunal deber pronunciarse sobre la admisin del recurso. Admitido que sea el recurso de casacin, se dar traslado del escrito de interposicin, con sus documentos adjuntos, a la parte o partes recurridas, para que formalicen su oposicin por escrito en un plazo especfico y manifiesten si consideran necesaria la celebracin de vista. En el escrito de oposicin tambin se podrn alegar las causas de inadmisibilidad del recurso que se consideren existentes y que no hayan sido ya rechazadas por el tribunal. Transcurrido el plazo concedido, se hayan presentado o no los escritos de impugnacin, la Sala sealar, mediante providencia dentro de los tres das siguientes, el da y hora para la celebracin de la vista o, en su caso, para la votacin y fallo del recurso de casacin. Habr lugar a la celebracin de la vista cuando la pidan todas las partes, en sus escritos de recurso o de impugnacin, o la Sala lo estime conveniente para la mejor imparticin de justicia. Finalmente, la decisin del recurso procede naturalmente del Tribunal que interviene en el mismo, tribunal ad quem, su decisin se emite frente a las partes, las cuales actan aqu, por lo tanto, como destinatarias de la
. Cfr. GMEZ COLOMER, J. L. y otros, El Nuevo Proceso Civil Ley 1/2000, 596. Los autores sealan que este procedimiento y en especfico las cuatro fases que se mencionan, aparecen reguladas del artculo 479 al 487 de la LEC. 18 . Cfr. GUASP, J. ARAGONESES, P., Derecho Procesal Civil, I, 397, 398 y 399. Estos autores agregan la remisin como acto adicional del procedimiento de la casacin y dividen la actividad de la instancia a quo y la ad quem.
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resolucin correspondiente, igual que ocurre respecto de cualquier otro acto del rgano jurisdiccional19. Respecto de estas fases es de hacer notar varios aspectos relevantes. Para empezar, en lo relativo a la preparacin e interposicin del recurso, se exige un grado superior a la media de inteligibilidad e inteligencia en ello, dado lo formal y riguroso del recurso, aunque sin caer en excesos bloqueadores que lleguen incluso a afectar el derecho a la proteccin jurisdiccional20. En cuanto a la fase de admisin, se requiere que el tribunal examine los distintos aspectos de procesabilidad del recurso, como el cumplimiento del plazo, el tipo de resolucin, el motivo invocado, el per saltum, entre otros, de suerte tal que pueda drsele paso al recurso si cumple a cabalidad con tales exigencias. En la fase sustanciadora, ocurre normalmente un intercambio de argumentos entre las partes, a efecto de que la contraria se pronuncie respecto a los motivos de casacin argidos. Claro est que en este estadio y a este nivel no es preciso ni siquiera contar con la oposicin (casi segura) de la parte contraria, pues lo que est en juego es una afectacin objetiva y no subjetiva, es decir, no se est al final de cuentas atacando a la parte contraria, sino la interpretacin que de una ley se ha hecho o, en su defecto, su no aplicacin. No obstante, siempre resulta conveniente a los efectos dilucidadores del juez tener la postura de ambas partes sobre el objeto en cuestin. En este espacio, el tribunal, en los sistemas de derecho procesal civil oral, deber sealar da y hora para la celebracin de la audiencia. Esta audiencia tiene como finalidad que las partes expongan sus argumentos en estrados y externen las razones por las cuales consideran que la decisin ha debido pronunciarse en uno u otro sentido. Adems, tmese en cuenta que por el carcter estrictamente de derecho que se discute a este nivel, resulta ms propicio a los efectos procesales y decisivos que
. Ibidem, 402 y 405. En los procesos civiles orales, la vista o audiencia en casacin est prevista como tal. Si bien el recurso de casacin es de estricta legalidad y a travs de l se discutir el imperio de la misma, su interpretacin o apartamiento, la invocacin de cada argumento -siendo conformes con el sistema oral- habra de hacerse en audiencia. 20 . Cfr. ALSINA, H., Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, IV, 329. Este autor menciona algunas exigencias previas que deben cumplirse para interponer el recurso. Entre ellas cita el depsito respecto del cual asevera que la naturaleza extraordinaria del recurso hace indispensable la imposicin de ciertas restricciones a su admisibilidad que constituyan una garanta contra la mala fe de los litigantes; y, para el efecto, la ley exige, en ciertos casos, la constitucin de un depsito, que se pierde por el recurrente si el recurso se declara infundado por la Corte.
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las partes de viva voz expongan sus argumentos. Esto le permitir a las partes ventilar mejor sus alegaciones y al magistrado captar las razones o no de cada uno. Concluida esta vista, que solo es una para esta ocasin, se debe dictar la sentencia con las formalidades que ello implica. Se debe entonces dictar sentencia. Esta decisin puede ser de fondo o con efectos de reenvo. Si fuese de fondo, el tribunal deber pronunciar la que corresponda, haciendo saber si ha lugar o no a casar la sentencia por los motivos interpuestos. Si se estima, siendo de forma el reclamo, el tribunal reenviar la causa para que el tribunal competente pronuncie la legal21. Respecto al tipo de sentencia que se pronuncia a este nivel jurisdiccional, Vescovi afirma que hemos entendido, no sin discrepancias, que dicha sentencia es definitiva, independientemente que aqulla sometida a casacin sea definitiva o interlocutoria con fuerza de definitiva, en cuyo caso parte de la doctrina entiende que es interlocutoria22. Pues bien, para culminar este apartado merece la pena atisbar los comentarios que sobre la casacin civil espaola hace Morello. Inicia manifestando que el recurso extraordinario de casacin no es solemne en su implementacin formal, aunque s se halla cargado de exigencias puntuales que el recurrente debe satisfacer de manera idnea (si bien no incurrindose en exceso ritual en evaluacin.) La reforma de la Ley de Enjuiciamiento Civil destaca estas particularidades: De un lado es de alabar -en el espejo facilitador del acceso del recurso- la supresin de cualquier carga econmica como la exigencia de previo depsito del monto de la condena o de una parte de ella, la supresin de la participacin del Ministerio Fiscal y la incorporacin de una audiencia previa en caso de plantearse la inadmisin del recurso. Empero del recurso se refuerza el formalismo, lo que se advierte en el rigor del escrito de preparacin (del recurso), en el que no se prevn las posibilidades de subsanacin. Por otra parte, se eleva a un monto muy significativo la
. En El Salvador, tal como se ha acotado, si se casare la sentencia en cuanto al fondo, se dictar la que en su lugar corresponda. Si se casare por vicio de forma, se anular el fallo y se devolver el proceso al tribunal correspondiente, a fin de que se reponga la actuacin desde el acto viciado; pero si el vicio se refiriera a cuestiones relativas a la jurisdiccin, competencia o va procesal, slo proceder la anulacin. 22 . Cfr. VESCOVI, E., Los Recursos Judiciales y dems Medios Impugnativos en Iberoamrica, 289. Vale ms considerar que se trata de dos aspectos distintos. Una cosa es la decisin definitiva del recurso y otra la decisin definitiva del proceso que anida una pretensin en disputa y que, por su unidad, no forma estancos independientes y divorciados. En este sentido, la sentencia definitiva en casacin, tratndose de una interlocutoria, no puede entenderse definitiva a los efectos del proceso; en cambio, si se tratare de una definitiva que resuelve otra de la misma naturaleza, en la media que modifica, confirma, anula o revoca la primigenia, est siendo la decisoria del proceso.
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cantidad mnima (el piso) de la suma gravaminis que exceda de veinticinco millones de pesetas. Esto resiente el principio de igualdad y se levanta como una valla para el acceso. Adems, mantiene la fase (doble) del juicio de admisin, recargando el trmite, toda vez que la concesin de la Audiencia o de los Tribunales Supremos de Justicia (de las Cmaras de Apelaciones la Argentina) no vincula al rgano ad quem, el Tribunal Supremo que es el que en definitiva juzgar acerca de la procesabilidad formal (admisin) del recurso. Ante ese zigzagueante cuadro de mejoras y retrocesos, se achaca a la ley 1/2000 no haber reparado en que la nica limitacin efectiva del nmero de alzamientos lo constituye la supresin del efecto suspensivo del recurso. Con dicha medida se eliminaran los recursos fraudulentos con finalidades simplemente dilatorias que constituye el principal problema de la casacin23. Pues bien, pronunciada la decisin que corresponda o reenviada la causa en su caso, ya no existirn ms recursos ni ordinarios ni extraordinarios para atacar la decisin pronunciada, salvo el amparo constitucional, si se considera que ha habido violacin de alguna categora subjetiva protegible que ha sido afectada en la esfera jurdica de la parte y en ninguna instancia, pese a la invocacin del derecho, le fue resuelta satisfactoriamente. Finalmente, en El Salvador los artculos 535 y 536 del CPCM prev dos requerimientos que deben ser cumplidos al momento preciso de sentenciar el recurso. El primero de ellos seala que En la sentencia, el tribunal deber pronunciarse en primer lugar sobre los sub motivos de forma, y slo se pronunciar sobre los de fondo si aquellos fueran desestimados. Esto es as en vista que la estimacin de un vicio de forma supone la reposicin y por tanto el iter lgico que debe respetarse es ese24. El Segundo de ellos seala que el tribunal de casacin est vinculado al fallar por los motivos invocados y en razn de los
. Cfr. MORELLO, A., Estudio de la Casacin Civil Espaola, Ley No.1-2000, 177 y 178. Adems, dice el autor, la suspensin de la eficacia (ejecucin inmediata) de la sentencia recurrida en casacin no responde en absoluto a su funcin nomofilctica; esa detencin de la ejecucin debe supeditarse a aquellos supuestos excepcionales en que el Tribunal Supremo disponga, previa la constitucin de fianza, la suspensin de la sentencia impugnada. 24 Una clara proscripcin del reenvo y la manifiesta asuncin de la calidad de instancia de parte de este tercer grado de conocimiento lo encontramos en el artculo 538 CPCM. Se prev que el tribunal de casacin desestimar el recurso cuando, no obstante existir error en la fundamentacin jurdica de la sentencia impugnada, por concurrir vicios o defectos que produzcan la infraccin o errnea aplicacin de la norma de derecho utilizadas para resolver el caso, se establezca que tal sentencia es correcta y ajustada a derecho conforme a otros fundamentos y motivos jurdicos de derecho. En este caso, el tribunal de casacin se limitar a corregir la motivacin, dndole al fallo la adecuada fundamentacin jurdica.
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argumentos jurdicos que hubiera presentado el recurrente; no obstante, dentro de los anteriores, podr resolver con aplicacin de otras normas y fundamentos jurdicos que estime pertinentes, aunque no coincidan con los del recurrente. Esto se prev as sobre la base del principio iura novit curia. Si se desestima el recurso se condena en costas al recurrente.

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