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DROIT DU COMMERCE INTERNATIONAL

M.AUDIT Bibliographie : Prcis Dalloz Cornelou et Jacquet Delebecque, Commerce International 2010 Cachard, Lgdj 2me ed 2010, commerce International Racine & Siiriainen droit du commerce International, Cours Trait : droit du commerce International, Litec, 2011 10/02/2012 C'est une manire la croise des chemins de plusieurs branches du droit, on y rencontre du droit public, de DI priv (conflits de lois , de juridictions, de DI public (rgles de DI, de l'OMC), des rgles de dt interne (dt des faillites com), des rgles de dt civil (vente internationale). Mode de rglement des conflits notamment par l'arbitrage international. Il existe des rgles crites et des usages spcifiques au commerce international voire une sorte de dt coutumier, la lex mercatoria. A la diffrence d'autres matires le dt du commerce international ne se dfinit pas par ses mthodes mais par son objet. Introduction

I- L'objet du droit du commerce International


L'objet du droit du commerce international est tous les changes conomiques de nature commerciale qui existent travers le monde. Il existe de trs nombreux changes internationaux. On dsigne parfois cette masse d'change sous le terme de mondialisation ou globalisation, ce sont tous les changes transnationaux de marchandises, de biens, les prestations de services internationales. On trouve galement des mouvements internationaux de capitaux (placement des fonds sur le march boursier tranger). Ces mouvements sont valus (par le FMI, la banque mondiale etc...) il y a en ralit 2 grandes familles :1. les transactions conomiques internationales cela correspond des oprations qui se ralisent en un temps limit, elles sont values principalement par l'OMC, pour cet organisme le montant des changes peut tre valu pour 2010 la somme de 15200 milliards de dollars augmentation de 22% entre 2009 et 2010. Pour ce qui est des changes internationaux de service le chiffre tait de 3700 milliards de dollars pour 2010, volution de 8% par rapport 2009. 2. les investissements internationaux. Le principe de l'investissement international est qu'il s'inscrit dans le temps, un oprateur va transfrer des fonds dans un autre pays. Le bnfice cherch n'est pas immdiat, il va s'inscrire par ex par la succursale dans le temps. La CNUSED, agence des nationaux pour le commerce et le dveloppement tablit chaque anne un rapport pour les investissements, en 2010 les flux internationaux des investissements s'tablissaient 1240 milliards de dollars.

II- Aperu historique du dt du commerce International


Il y a toujours eu des changes conomiques internationaux. Des rgles trs anciennes existaient dj. En droit babylonien (4me millnaire avnt JC) il y a dj des rgles applicables aux changes

commerciaux. Chez les phniciens (2me millnaire avnt JC), on relve l'existence de rgle du commerce maritime. Dans la Grce antique il y a des rgles de commerce international et de commerce maritime par ex : dans l'hypothse o un capitaine doit sacrifier une partie de la cargaison pour sauver son navire, la perte devait tre partage entre l'armateur et les propritaires des bateaux. C'est lanctre de la thorie des avaries communes. Le droit romain n'a pas eu d'apport significatif en drt du commerce international. Au Moyen ge on a vu se dvelopper des changes co internationaux trs importants. Se sont dveloppes des foires, lieu o les commerants de lEurope se retrouvaient une date fixe. A ce moment se trouvaient des commerants d'horizon diffrents, il a fallu crer des rgles pour rgir les transactions, des juridictions charges de trancher les litiges entre les commerants. Sont apparues les premires questions relative la diffrence des monnaies. Il a fallu trouver des techniques pour viter aux commerants de se faire dvaliser, permettant aux commerants de ne pas transporter avec eux d'argent, la lettre de change a t invente cette poque. A la dcouverte de l'Amrique le commerce international a pris une nouvelle dimension notamment dans le domaine maritime. Aprs le WW2, on a constat que le commerce international s'est non seulement acclr mais galement diversifi. Ceci concerne avant tout le commerce des marchandises (matires premires comme le ptrole, produits semi finis et finis). A partir des annes 1970, est venu le commerce des services. Il est infrieur au commerce des marchandises mais connat une progression plus importante.

III- Sources du droit du commerce international


Traditionnellement les oprations conomiques internationales sont envisages dans la matire du du commerce international rput dt priv et le dt international conomique relevant du dt public. Le dt du commerce international stricto sensu traite des changes entre pers prives, le dt international conomique se proccupe de l'encadrement par les tats de ces changes. Il n'existe pas de code du commerce international. En 1970 la France avait propos un projet de convention cadre relative au dt commun du commerce international dans le cadre de la Commission des nations unies pr le commerce international, ce projet n'a pas abouti. On peut identifier au moins 5 types de sources : tatique, rgional, le DIP, les rgles transnationales et les usages du DI. a.Les droits nationaux des tats ont vocation rgir des oprations du commerce international. Ces oprations ne sont pas profondment diffrentes des oprations du commerce interne. Par droit nationaux, on dsigne le dt commun, le dt commercial, des contrats, mais on dsigne aussi des rgles que les systmes nationaux dveloppent comme tant spcifique au commerce international. Ex1 : Interdiction en droit franais d'indexer un contrat de prt sur une monnaie ou de prvoir le remboursement sur une monnaie trangre. En principe dans les contrats interne ces clauses d'indexation ne sont pas valables, en revanche dans les contrats internationaux ces clauses sont valables. Ex2 :Art 2060 cciv : en principe les personnes publiques franaises ne peuvent avoir recours l'arbitrage dans leur litige. Cette rgle est applicables dans les contrats internes, en commerce international cette interdiction est leve arrt GALAKIS Cour de cassation

2 mai 1966.
b. Seconde source:les droits rgionaux. Ce sont des systmes d'intgration conomique ayant pour but de faciliter les changes co dans un espace gographique donn, pour ce faire ils vont dvelopper un droit du commerce rgional. Ex1: DUE a dvelopp des rgles du droit commercial. Prvoit des rgles spcifiques aux contrats intra-communautaires. La SE (st europenne) est spcifique aux changes de l'UE. Ex2: au sein du continent nord -amricain, il y a une organisation qui est l'accord de libre change nord- amricain (ALENA). Autre ex: l'OHADA runit la plupart des pays d'Afrique francophone, a pour principal objectif de dvelopper un dt uniforme des affaires. Il ya un trait constitutif et des rglements uniformes dans certaines matires, une cour assure l'interprtation jurisprudentielle de ces textes.

c)Le DIP Plusieurs traits multilatraux et bilatraux (transport, vente, lettre de change, proprit intellectuelle etc...). d)Les rgles transnationales Ce sont des rgles labores par des organisations soit internationales, soit prives, elles vont dvelopper des rgles qu'elles vont inciter faire adopter par les oprateurs, ces rgles n'ont pas de force obligatoires, les oprateurs peuvent accepter ces rgles. Ex: les principes UNIDROIT (organisation qui a rdig des rgles du dt du commerce international) pour les contrats du commerce international. Ex: la chambre de commerce international, organisme priv, dveloppe plusieurs rgles en matire de vente et transports, des incoterms (c'est utilis dans les contrats, en gros il y a une liste d'instruments juridiques qui permettent la prise en charge des risques)
Les Incoterms (contraction des mots anglais International Commercial Terms) sont des termes normaliss qui servent dfinir les droits et devoirs des acheteurs et vendeurs participants des changes internationaux. La rglementation applicable est dicte et publie par la chambre du commerce international Paris.

e) Les usages du commerce international Il se peut qu'existe dans le commerce international des rgles coutumires, elles ont t identifies par la doctrine notamment par feu Berthold Goldman*, il l'a appel lex mercatoria. Le principe est le suivant :fin des annes 1960 les changes commerciaux internationaux auraient gnrs des usages qui serait un droit coutumier dtach des tats. La doctrine a identifi des rgles faisant partie de la lex mercatoria : force obligatoire des contrats, bonne foi contractuelle, rebus sic stantibus(=''les choses demeurant en l'Etat''),le changement de circonstance co peut avoir des consquences sur le contrat, principe de l'estoppel (impossibilit de se contredire au dtriment d'autrui. Les tribunaux arbitraux du commerce international sanctionnent l'application de ce droit coutumier. La validit de ce droit a t reconnue par la jurisprudence franaise CA Paris Valenciana 13 juillet 1989, elle a considr que des arbitres ayant tranch un litige sur le fondement de la lex mercatoria avaient bien tranch en droit. Dans une dcision du 22 octobre 1991 la Cour de cassation a confirm la dcision des juges du fond. C'est un droit qui n'est applicable qu'uniquement devant un tribunal arbitral international, il n'est pas applicable devant une juridiction franaise. Finalement 40 ans aprs sa naissance, ce droit reste trs incomplet, on ne retrouvera pas la rponse sur des problmes complexes de dt des contrats par ex.

fin de l'introduction

PARTIE I: L'ORGANISATION du COMMERCE INTERNATIONAL

S'il n'existe pas proprement parler de droit uniforme du commerce international, il nempche que les tats ont eu conscience d'une difficult propre au C.I savoir que ce commerce se dveloppe dans un environnement qui n'est pas soumis une seule souverainet. Lorsqu'il y a un contrat de vente entre une st parisienne et une st nioise , ce contrat se conclu sous l'gide du droit franais, si un contrat est conclu entre une socit parisienne et argentine, le contrat se rattache au dt franais et argentin. Les tats ont essay d'encadrer le commerce international pour endiguer ce frein, en mettant en place des standards juridiques chargs de gouverner des changes du commerce international. Ils ont mis en place des institutions dont l'objectif est d'encadrer les oprations conomiques internationales et de les rduire. Les tats peuvent aussi dcider de s'entendre dans un cadre bilatral pour rglementer le cadre des changes co entre les 2 tats

Chapitre 1: Le cadre institutionnel


Ces Institutions sont trs nombreuses. Il y a des institutions qui ont un but purement montaire ou conomique : le FMI dont l'objectif principal est d'assister conomiquement les tats en prtant des fonds, la BM dont l'objectif est de prter des fonds aux Etats pour mener bien des projets. IL y a galement les institutions qui ont pour objectif de dvelopper un droit du commerce international : CNUCI (commission des nations unies pour le commerce international) : dveloppe des rglements comme le rglement d'arbitrage, elle dveloppe aussi des lois types, instruments qui ont une forme lgislative et que les tats peuvent adopter dans leurs droits internes ; LA CNUCED( commission des NU sur le commerce et le dvpt ):elle va tenir comptes des objectifs des pays les moins dvpps, inciter les tats conclure des conventions afin de favoriser les changes conomiques ; Il y a des institutions dont l'objet est de rendre plus fluide les changes mondiaux entre les tats : l'OMC. L'OMC est une OI sigeant Genve et qui a pour origine le GATT(general agreement on tarif et trade) cr en 1947. L'objectif gnral du GATT c'est que les tats s'entendent pour ouvrir leur march nationaux et donc d'viter les excs de droits de douanes vis vis des produits trangers. Ces ngociations s'oprent la faveur des rounds qui peuvent durent plusieurs annes, tous les tats partis au GATT se runissent et ngocient sur l'abaissement des tarifs douaniers, les barrires tarifaires, les mesures de dumping (un tat qui favorise ses produits nationaux). En 1986 les ngociations de l'Uruguay round s'achvent en 1994 Marrakech. Parmi ces accords il y a celui qui a cre l'OMC. Nouveau cycle de ngociation qui s'est ouvert Doha en 2001, mais les tats ne parviennent plus trouver d'accords. Le pbm du systme multilatral c'est qu'il ncessite le consentement de tous les tats partis. L'OMC cr en 1994, dispose d'un organe plnier qui est la Confrence ministrielle (ts les 2 ans les tats se runissent), il y a un conseil gnral avec sa tte un secrtaire gnral. Leur mission est de prsider et organiser les cycles de ngociation entre les tats. IL y a une sorte de Cour internationale du commerce au sein de l'OMC pr rgler les diffrends. Cet organe de rglement des diffrents (ORD) vrifie que les EM de l'OMC respectent bien les accords conclus dans le cadre du GATT et des cycles successifs de ngociation. Si un Etat constate qu'un autre Etat ne respecte pas tel ou tel ppe du GATT l'gard de ses propres oprateurs, l'tat en cause peut saisir l'ORD qui va examiner le litige et trancher en faveur de l'une ou l'autre des parties. Ex: crise de la banane, au sein de l'UE existait un mcanisme de protection au profit des producteurs de bananes situs sur le territoire de l'UE. Le mcanisme consistait imposer des tarifs douaniers trs levs aux importateurs de banane situs en dehors de l'UE. Un certain nombre de pays ont voulu contester ces tarifs douaniers trop levs, ils ont saisi l'ORD de l'OMC qui a rendu le 27 oct 2005 une dcision qui a donn tort l'UE. Les rgles appliques sont les rgles figurant dans les accords du GATT de 1947 et les accords

postrieurs. 3 rgles trs emblmatiques : 1.la rgle de la consolidation des droits de douanes. Cette rgle est trs importante dans le systme de l'OMC elle consiste dire que lorsqu'un tat a accept d'abaisser un droit de douane il ne peut plus revenir en arrire (c'est l'effet cliquet). Le principe a un effet de libralisation extrmement important.2. Le deuxime grand mcanisme c'est celui de la clause de la nation la plus favorise. A partir du moment o un EM accorde un avantage commercial un autre EM de l'OMC il est contraint d'tendre cet avantage tous les EM de l'OMC. 3.Troisime grande rgle, clause d'assimilation au national, on ne doit pas traiter un oprateur tranger diffremment des oprateurs nationaux. Il y a des exceptions lorsque des rgles sont lies une situation particulire de l'Etat en cause, due l'intgration de l'Etat dans une intgration rgionale par ex l'UE, ou lorsqu'il s'agit d'un tat particulirement moins dvelopp. Il y aussi des exceptions susceptibles dtre invoques par tous les membres de l'OMC: ces tats peuvent invoquer un fondement particulier pour justifier une politique juridique restrictive l'gard de certains produits.

Chapitre 2 : Le cadre Bilatral


2 Etats dcident de conclure un trait qui va faciliter leurs changes rciproques. Ceci n'existe pas en matire de transaction conomiques stricto sensu. C'est plutt dans le cadre des investissements. L'ide gnrale c'est que les tats vont conclure entre eux des traits appels des traits bilatraux de protection et de promotion des investissements (TBI) qui visent protger les investissements rciproques qui se dveloppent entre les 2 tats partis au trait. Il y a eu des tentative de crer la mm chose mais de manire multilatrale notamment sous l'gide de l'OCDE (1995) mais ces accords multilatraux n'ont jamais abouti sauf dans certains types d'investissements particulier ( par ex :trait dit de la charte de l'nergie, trait multilatral lie les pays de l'UE aux pays de l'Asie centrale). Ces TBI sont peu prs au nombre de 3000 conclus, ils sont tous de rdaction trs proche, il y a toujours le mme type de disposition, 5 types de dispositions notamment :1. en premier lieu il y a des dfinitions concernant l'investissement (liste vaste : acquisition d'actions etc... ), ensuite l'investisseur est dfini (ce sont les investisseurs ressortissants de chaque tat parti au TBI. On rencontre dans les TBI des rgles de traitement de l'investissement et de l'investisseur (des standards de traitement) ex: le traitement national, chaque tat partie doit traiter les investisseurs trangers de la mme manire qu'il traite ses investisseurs. Il y a aussi la clause de traitement de la nation la plus favorise, mm mcanisme que dans le cadre de l'OMC, il y a galement une rgle sur le traitement de la scurit pleine et entire, enfin il y a aussi le traitement juste et quitable de l'investisseur. 3me type de disposition qu'on trouve dans les TBI, la question de l'expropriation ou de la nationalisation on trouve des dispositions qui autorisent ltat exproprier ou nationaliser, s'il le fait, il doit indemniser l'investisseur. 4me type de dispositions, la libert de mouvements de fonds. Dans les TBI il y a une disposition qui prvoit que le transfert de fonds est libre. Enfin 5me type de dispositions, il a trait l'arbitrage. C'est une valeur ajoute par rapport au systme de rglement des diffrends de l'OMC. Dans le cadre de l'OMC les contentieux sont inter-tatiques, les tats prennent partie pr leurs nationaux, il faut que l'tat national de l'entreprise victime accepte d'intenter une action auprs de l'ORD. Dans les TBI, les oprateurs bnficient d'une voie contentieuse directe contre les tats. Mcanisme trs favorable aux investisseurs. Le ppal centre d'arbitrage qui est utilis c'est le CIRDI : centre international de rglement des diffrends relatif aux investissements.

17/02/2012

PARTIE 2: LES OPERATEURS DU COMMERCE INTERNATIONAL

L'immense majorit des oprateurs sont des personnes morales. Ces personnes morales sont d 2 natures : les pers morales de droit privs (socits commerciales) ce sont ces socits qui constituent les principaux acteurs du commerce international. Il y a aussi les pers morales de droit public, les tats. Ils ont un rle ambivalent, leur rle est double, d'un cot les tats participent l'identification des rgles applicables au commerce international, ils participent la rgulation du commerce international, mais ils sont aussi des oprateurs comme les autres, ils nouent galement des relations internationales.

Chapitre 1: Les oprateurs publics


Il s'agit ici d'envisager l'Etat et d'autres personnes publique en tant qu'oprateur du commerce international.

Section 1: L'Etat contractant dans le commerce international


Il est trs frquent qu'un Etat conclue des contrats avec des oprateurs trangers, ce n'est pas un phnomne rcent. Ce phnomne s'est considrablement accentu depuis la ww2. Aujourd'hui on peut constater que l'Etat est susceptible de contracter de 2 manires: il peut entreprendre lui mme une activit qui relve du commerce international ex: contrat pour importer ou exporter du ptrole, emprunter des fonds des organismes trangers etc... 2nd type : il peut conclure des contrats dans un but visant dvelopper l'investissement sur son territoire. Ex : un tat qui a des ressources naturelles mais ne dispose pas d'oprateurs pour exploiter son champ gazier, il va conclure un contrat avec une socit trangre spcialiste dans ce domaine. Un Etat qui veut construire un pont, des barrages, conclu un pont avec des oprateurs trangers. Quelque soit les opration envisages les rgles sont assez proches. Lorsqu'un tat contracte il y a une premire tape, un AO International et un contrat international ensuite.

1 Les appels d'offres internationaux (AOI)


Les pers prives peuvent librement choisir leur contractant. Un tat n'est pas ncessairement dans cette situation, il est le plus souvent contraint de passer par une procdure pralable la conclusion du contrat qui va avoir pour objectif d'identifier son contractant. C'est l'appel d'offre. C'est pour qu'il y ait une plus grande transparence dans le choix du contractant. Cette procdure d'appel d'offre se distingue du contrat lui mme. Elle met en prsence les soumissionnaires. L'tat dfinit ses besoins, lance d'appel d'offre, les socits commerciales rpondent par une proposition technique et financire, ce sont les sous missionnaires. L'Etat choisit celui avec qui finalement le contrat va tre conclu. L'appel d'offre peut considrer les socits nationales ou trangres (AOI). Il existe des rgles spcifiques pour les AOI.

A) Les rgles applicable aux AOI


Les rgles vont dfinir la procdure de passation, la manire dont les offres doivent tre mises en concurrence, les critres de choix du soumissionnaire. En principe ces rgles relatives l'encadrement juridique de l'AOI relvent exclusivement du droit public de l'Etat adjudicateur (celui qui lance l'AO). En France le droit administratif rgit l'AO. Cette comptence de principe n'est pas affecte par le fait que l'O est ouvert des sous missionnaires trangers. Ce principe peut connatre des exceptions : C'est l'hypothse o l'Etat ne finance pas lui mm le contrat. C'est possible si l'Etat fait appel un organisme international de financement dont la mission consiste financer les Etats pour qu'ils se dveloppent. Ce sont d'abord les banques multilatrales de dveloppement, la plus connue c'est la banque mondiale, il existe galement des banques rgionales, comme la banque africaine de dveloppement, la banque asiatique de dveloppement. l'UE finance normment

de contrats conclus par des tats tiers l'UE par le biais du fonds europen de dveloppement(FED) , prte souvent des Etats ACP(Afrique, carabes, pacifique). Les organismes de financement imposent l'Etat leurs propres rgles d'AO. L'octroi du prt est assujetti l'utilisation de nouvelles rgles relatives l'AO. Ex : directives de la banque mondiales en matire d'AO.

B) la corruption en matire d'AOI


En matire de commerce international la corruption est un phnomne relativement dvelopp. Cette corruption intervient prcisment au moment o l'AO est lance, c'est l qu'il faut avoir une influence sur le choix du sous missionnaire qui se verra retenir pour l'obtention du contrat. L'ide est de sanctionner cette pratique. Dans chaque Etat il y a des rgles pnales qui permettre de rprimer la corruption des fonctionnaires ou hommes politiques locaux. La mise en uvre peut tre dlicate. Pendant longtemps les droits nationaux des pays du Nord ne sanctionnaient pas la corruption d'agent public l'tranger. Il existait des mcanismes de dduction fiscal des fonds verss de la masse imposable. On a vu apparatre des textes nationaux qui dsormais permettaient de sanctionner ces pratiques, le 1er texte, uvre du congrs amricain 19 dcembre 1977 foreign corrupt practices Act. Sur le modle de ce texte, l'OCDE a labor une Convention

OCDE du 17 dcembre 1997 sur la lutte contre la corruption d'agent public trangers dans les transactions commerciales internationales. Cette convention a eu
pour effet de modifier les pratiques des Etats dans le Nord. Cette convention n'est pas directement applicables dans les Etats signataires elle a ncessit une transposition, en France , la loi du 30 juin 2000 complte par la loi du 13 novembre 2007 relative la corruption transpose ce texte. Instauration d'une sanction de la corruption active (donc sanction du corrupteur art 435-3 code pnal, 10 ans d'emprisonnement , 150 milles euros d'amendes, sanction galement de la corruption passive (celui qui est corrompu, art 435-1 code pnal, mme sanction). Un agent public tranger qui a reu des fonds d'une socit trangre peut tre pnalement poursuivi en France. Il existe des sanctions non pnales, organises par les organismes de dveloppement. Lorsqu'une socit a commis des actes de corruption elle peut tre sanctionne par des OI qui vont lui fermer pendant quelques annes tout march qu'elle financera. Frquemment lorsqu'il y a corruption il y a un contrat. Ce contrat prvoit que si la socit sous-missionnaire versera une commission l'agent public corrompu. Ce qui se passe souvent c'est que la st qui a obtenue les march oubli de verser la commission. Un contentieux contractuel entre la socit adjucadicatrice et le commissionnaire, trs frquemment ces contrats contiennent une clause compromissoire, donc d'arbitrage, cela reste confidentiel. Lorsque les tribunaux arbitraux sont saisis leur position n'est pas simples, ces contrats ne sont pas intituls contrat de corruption ! 2nde difficult, si le tribunal arbitral estime que derrire ce contrat de commission il y a commission international, nullit du contrat, la st qui a obtenu le march s'en sort bien, elle a obtenu le march et ne paie pas sa commission. La JP arbitrale est volutive sur ces questions. Aujourd'hui, les tribunaux arbitraux ont tendance annuler ces contrats comme tant contraire l'OP international ou comme contraire au dt applicable au contrat. Sentence

de la CCI, 19 aout 1988 st Hilmaon C/ St OTV, revue d'arbitrage 1987 p 73. 2 : Les contrats internationaux des tats
3 type de contrats conclus : contrat de dt priv, de dt public et les contrats d'tat.

A) Contrat de dt droit priv


Ce sont des contrats exactement identiques ceux que pourraient conclure les pers prives. Les rgles sont les mm avec les rgles de droit priv. Ex: contrat d'emprunt internationaux des tats. La plupart des Etats ont besoin de nouvelles liquidits. Ils peuvent tre conclus avec des pers prives trangres, il y a les contrats de crdit bancaire, contrats au terme duquel un Etat ngocie et vend un contrat de prt. C'est de moins en moins frquent. Les E passent par l'mission d'obligation, obligation

souveraine. L'Etat dcide d'une mission obligataire, il tablit un contrat-cadre qui va dfinir l'encadrement de ce contrat. Les souscripteurs vont pouvoir acheter des obligations souveraines tre se trouvent soumis aux obligations du contrat cadre. Ces contrats d'mission cadre dfinissent toutes les obligations. Il y aura des dispositions comme la loi applicable la juridiction comptente en cas de litige?. On retrouve galement des clauses d'action collectives qui permettent de rengocier la dette avec l'Etat si l'Etat n'a pas pay, le nouvel accord devra tre adopt par une majorit. Ex: la Grce. Elle a des missions obligataires, le 14 mars elle doit rembourser 14,4 milliards d'euros. Il y a eu une ngociation entre l'Etat grec et ses cranciers. Dans le cadre de ces ngociations il y avait beaucoup de banques allemandes, franaises, il y avait aussi des hedges funds(socit d'investissement) qui ont achet des titres grecs pour un prix infrieur leur valeur, ils voulaient obtenir un paiement de 100% pour les titres. Les obligations grecques sont soumises la loi grecque. Dans les ngociations les hedges funds ne voulaient aucune diminution de la dette. La menace de l'Etat grecque a t de dire qu'il allait adopter une loi insrant dans les contrats d'emprunt rtroactivement une clause d'action collective vu que le contrat est soumis la loi Grecque. Finalement la menace n'a pas t ralise, diminution de 50% de la dette grecque, consquence, les obligations ne sont plus jamais soumises la loi grecque.

B) Les contrats internationaux de droit public des Etats.


En principe le rgime particulier des contrats ne cesse pas du fait de la nationalit trangre du cocontractant. Ce rgime spcifique engendre des pouvoirs spcifiques et la comptence d'un tribunal particulier. Les oprateurs trangers ont voulu inventer un nouveau type de contrat qui puisse leur permettre d'chapper au rgime de droit public. Ce nouveau type de contrat c'est ce qu'on appelle les contrats d'tat.

C) Les contrats d'tat


C'est une pratique contractuelle du commerce internationale spcifique aux oprations que concluent des oprateurs privs avec des Etats trangers. Ces contrats ont un domaine d'lection assez bien dfinis, ils interviennent dans 2 types de configuration,1. en matire d'dification d'infrastructure, c'est dire lorsque l'Etat souhaite faire difier sur son territoire des infrastructures, et qu'il confie la construction et la gestion un oprateur tranger. Il y a le contrat dit B.O.T (build operate transfer) c'est un contrat au terme duquel l'Etat demande un oprateur tranger d'difier une infrastructure, il lui laisse exploiter cette infrastructure pendant un temps, l'issue de ce dlai la proprit est retransmise l'Etat. Autre contrat, le partenariat public/ priv, c'est un peu le mm type de configuration que le BOT. C'est la pers prive qui va s'endetter pr faire difier l'infrastructure, l'Etat va verser un loyer.2. L'autre grand champ du contrat d'Etat c'est l'exploitation de ressources naturelles. Pendant trs lgtps le contrat de concession tait utilis. L'Etat octroie une concession sur une mine ou un champ de ptrole, l'Entreprise verse une redevance.Aujourd'hui les Etats prfrent le partage de production, chaque anne on dtermine quelle a t la manne ptrolire gnre par l'oprateur et on partage en % entre l'oprateur et l'tat. Cela permet de bnficier le cas chant de la hausse des cours. Ces contrats prsentent une double particularit, portent sur les oprateurs conomiques, et s'inscrivent sur des dures qui peuvent tre trs importantes. Ces deux paramtres exposent l'oprateur un risque juridique particulier. La socit trangre conclu son contrat avec une entit, l'tat, qui par dfinition est une entit souveraine. Il y a un risque. L'Etat pouvait tre tent d'utiliser sa force physique pour influer sur le contrat. Des mcanismes ont t mis en place pour juguler ce risque. On a invent le concept de contrat d'tat. 2 manires: 1.en insrant dans le contrat une clause compromissoire, on vite que l'Etat utilise son pvr juridictionnel pr influer sur le contrat.2. Autre moyen, il se situe sur le terrain du droit applicable, on va viter de soumettre le contrat au droit national de l'tat contractant pour viter les changements lgislatifs intempestifs. On va choisir un droit tranger ou le droit international. On peut galement insrer une clause de gle de droit applicable ou

clause de stabilisation. La clause va dire que ce contrat est soumis tel droit tel qu'il existe au jour de sa conclusion. Si le droit local volue, aucune incidence sur le contrat. La clause de gel peut avoir un primtre plus large, s'appliquer au droit fiscal ou au droit des socits. Juridiquement on extraie ces contrats de l'empire du systme juridique et juridictionnel de l'Etat contractant. C'est tout l'enjeu des contrats d'tats.

section 2 : les immunits souveraines


Il est vrai que ces contrats peuvent conduire un contentieux. La pers prive peut dcider d'attraire l'Etat devant ses propres tribunaux. Frquemment la pers prive va prfrer attraire l'Etat devant les juridictions d'un pays tranger. Dans une telle hypothse, se pose la question de la thorie des immunits souveraines, les Etats bnficient devant les juridictions qui leur sont trangre d'un privilge spcifique, appel immunit souveraine. Il y a l'immunit de juridiction, qui vise empcher qu'un tat soit jug par une juridiction trangre, puis il y a l'immunit d'excution, elle s'oppose ce que les biens de l'Etat possds l'tranger puissent faire l'objet d'une mesure d'excution. Ces 2 immunits participent de l'ide du respect de la souverainet des tats trangers. Ce ppe existe dans quasiment tous les systmes juridictionnels, les conditions peuvent varier d'un systme un autre. Cette situation pourrait changer, les nations unies ont tabli une

Convention internationale sur les immunits d'excution des nations unies de 2004.
Convention adopte par les NU en 2004 ouverte la signature des tats en 2005, ratifie en France en 2011, mais n'est pas encore entre en vigueur. Cette convention va unifier le droit des immunits entre ts les tats qui l'ont ratifi.

A) Immunit de juridiction applicable en France


L'Etat est dfendeur l'action, si les conditions sont remplies, la mise en uvre de celle ci va priver le juge saisi de son pouvoir de juger. La question s'est pose de savoir si ce principe n'tait pas contraire au droit d'accs la justice art 6 1 CESDH. CEDH 21 novembre 2001 3dcisions, notamment Al adsani c/ R.U. La Cour a estim qu'il n'y a pas d'incompatibilit entre l'immunit de juridiction et l'art 61er. Il existe des conditions.
L'arrt Al-Adsani contre Royaume-Uni rendu par la Cour Europenne des Droits de l'Homme le 21 novembre 2001, oppose M. Sulaiman Al-Adsani au Royaume-Uni, et fait suite aux jugements rendus pralablement par la juridiction britannique. En aot 1992, M. Al-Adsani, possdant la double nationalit britannique et koweitienne, assigna en Angleterre un cheikh koweitien et l'tat du Kowet en dommages-intrts pour atteinte son intgrit physique et mentale cause par des actes de torture. Cependant, aprs plusieurs jugements, le requrant se vit refuser le jugement de l'tat du Kowet, celui-ci tant protg par son immunit de juridiction. M. Al-Adsani saisit alors la Cour Europenne des Droits de l'Homme en 1997, allguant que le Royaume-Uni, en accordant l'immunit de juridiction au Kowet, avait viol les articles 3 et 13 de la Convention Europenne des Droits de l'Homme (relatifs l'interdiction de la torture et au droit un recours effectif dans le cas o, d'aprs la Cour, les actes de torture auraient t perptrs dans la juridiction nationale, voire par les autorits nationales), et l'article 6 1 qui nous intresse ici

1) L'auteur de l'acte
Il faut savoir quelle est l'entit qui bnficie de l'immunit de juridiction. Il y a l'Etat lui mm, les EP, les CT ou Etats fdrs. Dans la JP franaise les CT ne bnficient pas de l'immunit de juridiction. Les EP manation de l'Etat peuvent en bnficier, il faut que l'Etat exerce un contrle fonctionnel sur cette entit.

2) Nature de l'activit
Entre 2 guerres on a constat que les transactions commerciales des Etats se sont multiplis, multiplication des contentieux commerciaux donc. Le maintien de l'immunit a t remis en cause. On a considr qu'il n'tait pas lgitime de permettre l'Etat d'agir comme une personne prive

mais de bnficier d'un privilge l'occasion de ce contentieux. Arrt de la ch des requtes 19 fvrier 1927 reprsentation commerciale des soviets : remise en cause du caractre absolu de l'immunit de juridiction, en matire commerciale l'immunit de juridiction doit tre leve. Arrt de 25 fvrier 1969 socit levant express transport, dans cette affaire le Cour de cassation lve un critre inspir du droit administratif franais en disant que pour que l'immunit de juridiction puisse tre maintenu il faut que l'acte donnant lieu au litige soit constitue un acte de puissance publique, soit a t accompli dans l'intrt d'un SP. Lorsque tel n'est pas le cas l'immunit est leve. Ch mixte 20 juin 2003 : la Cour de cassation fait une distinction entre les actes de souverainet , acte pris jure imperii et les actes de gestion jure gestionis : l'immunit de juridiction ne peut tre invoque que pour les actes jure imperii elle ne peut l'tre pour les actes de gestion. Au del de ces critres un Etat peut toujours renoncer son immunit de juridiction. Il peut y renoncer par une clause contractuelle, on considre aussi qu'une clause attributive de juridiction ou compromissoire emporte renonciation une immunit de juridiction. Lorsque l'Etat n'invoque pas son immunit il y renonce.

B) L'immunit d'excution
Intervient un stade plu avanc de la procdure. Hypothse o l'Etat tranger a t condamn, on cherche faire excuter cette condamnation. C'est un moyen qui peut tre invoqu par l'Etat tranger lorsqu'on exerce sur ses biens une voie d'excution provisoire ou dfinitive. Le crancier va faire procder une saisie provisoire ou dfinitive du bien appartenant l'Etat tranger situ en France, l'Etat tranger va contester en justice cette saisie et va invoquer son immunit d'excution pour contester cette saisie. A l'origine cette immunit tait absolue, aujourd'hui elle est relative. Il faut faire une distinction fonde sur la personne propritaire des biens que le crancier souhaite saisir. Ces biens peuvent soit appartenir l'Etat soit appartenir un organisme public distinct de l'Etat. Les biens appartenant l'tat sont insaisissables sauf nous dit la Cour de cassation dans l'arrt EURODIF 14 mars 1984 : l'immunit d'excution sur les biens appartenant l'Etat peut tre leve lorsque le bien saisi est affect l'activit conomique ou commerciale relevant du droit priv qui donne lieu la demande en justice. Le bien saisi relve d'une activit commerciale de droit priv, cette activit mme doit tre l'origine du contentieux, donc 2 conditions cumulatives. Cette rgle est trs restrictive, la solution est plus librale pour les biens appartenant aux organismes publics distincts de l'tat. Les organismes publics distincts de l'tat peuvent bnficier de l'immunit d'excution. Il y a des limites cette immunit d'excution, elles ont t pose par un arrt SONATRACH civ 1re 1er oct 1985 : s'agissant des biens qui appartiennent un organisme public distinct de l'Etat ils peuvent tre saisi par tous les cranciers de cet organisme ds lors qu'ils font partie d'un patrimoine que celui-ci a affect une activit principale relevant du dt priv. L'Etat ou l'organisme a la possibilit de renoncer l'immunit d'excution. Cette renonciation peut figurer dans le contrat dans une clause expresse, la renonciation l'immunit de juridiction n'emporte pas renonciation l'immunit d'excution. Civ 1re 11 septembre 2011 NLL capital c/ Argentine apporte une prcision sur le renonciation l'immunit d'excution. La rpublique Argentine avait mis des obligations souveraines sur les marchs financiers internanciers, elle avait tabli un contrat-cadre avec renonciation expresse aux 2 immunits. En 2002, l'Argentine a subi une crise conomique, elle a indiqu qu'elle renonait payer l'intgralit de ses dettes, la socit NLL (fond vautour) a rachet les obligations souveraines, elle a introduit une action contre l'Argentine devant les juridictions New Yorkaise , elle a obtenu condamnation et a fait exquaturer cette dcision en France a chercher faire saisir les comptes bancaires de l'Argentine Paris. L'Argentine a invoqu l'immunit d'excution, le fond vautour a dit qu'elle y avait renonc. La Cour a dit que s'agissant des comptes bancaires il faut une renonciation spciale, donc elle a pu bnficier de l'immunit d'excution.

cours du 24-02 CHAPITRE II: LES OPERATEURS PRIVS Les OP sont les S commerciales qui constituent l'immense majorits des OP du CI.Certaines oprations mettent en prsence des personnes physiques, mais c'est rare.Certaines autres mettent en prsence des associations privs but non lucratif , l aussi juridiquement pas intressant.

Section I:le fonctionnement International des S


Par principe toute S est rattache au systme juridique national qui est l'origine de la PM qui la constitue.Ce qui explique pourquoi les S sont dote d'une Nt.Les exceptions ce principes sont au nombre de 2: 1.Les SE rattaches au DUE.Pendant longtemps il s'agissait du GEIE;Mais plus rcemment est apparue la SE.2.S cre par un acte de DIP/trait I entre E.En matire arienne.Par ex la Cie air Afrique cre en 1961 et liquide en 2002=> trait entre tous les E d'Afrique francophone.Ou encore la Scandinavian Airline System.

1 La Nationalit des S A.La notion de Nt appliqu aux S


Une S commerciale (envisage indpendamment de sa Nt) c'est: une forme d'Organisation qui se forme par un Contrat et qui donne naissance une PM. des sujets qui l'ont cre Est il pertinent de considrer qu'une PM a une Nt? Pour les personnes physiques la Nt c'est l'appartenance juridique d'une personne la population constitutive d'un Etat.Aspect sociologique trs fort voir presque affectif. lment sociologique qui n'existe pas pour les PM.La doctrine notamment , Jean Paulin NIBOYET* (grand auteur de DIP entre 2 guerres) considre qu'une S ne pouvait pas tre dote d'une PJ.Dbat qui s'inscrit dans un autre dbat sur la notion mme de PM(thorie de la fictivit*).Aujourd'hui ces 2 dbats sont apaiss pour une raison assez pragmatique: tout le monde reconnait que la notion de PM est trs utile dans un systme juridique, de plus elle prsente une grande utilit.Notion de Nt des PM proches des fonctions de la Nt des P phys. 1.Sur le terrain du DIP.La rgle de la Protection Diplomatique permet un E de prendre fait et cause pour ses nationaux en introduisant notamment des AJ devant la CIJ contre d'autres E trangers.Ce principe est utilis pour les personnes physiques mais aussi pour les PM et pour les S.2.Sur le plan du droit interne.Permet d'ok des droits spcifiques aux Ntx qui ne sont pas ok aux trangers.Principe que l'on retrouve la fois pour les PM et pour les personnes physiques.On ne parle pas de droit politique comme le droit de vote! Mais en droit priv par exemple les articles 14 et 15 du code civil sur le privilge de juridiction.L'article 14 du cc permet un franais qui souhaite introduire une action en justice contre un tranger de saisir les j franaise.C'est un R applicable la X au S et aux pphys. Ou par exemple en matire de bail commercial (Dcret de 1953 introduit au Code de commerce) une R existe permettant le renouvellement automatique du bail commercial.Cette rgle est rserve exclusivement aux S franaises.grande proximit fonctionnelle.

B.Les critres d'attribution de la Nt aux S


En tant que personne physique on peut obtenir la Nt franaise par les liens du sang(filiation:jus sanguini ) et par la naissance en France(droit du sol:jus soli).

Ces critres ne sont pas transfrs aux S commerciales auxquelles on applique des critre .

1.S franaises
L'identification des critres permettant d'identifier qu'une S a la Nt franaise a donn lieu une hsitation de mthode en Jp et en doctrine. Une premire position consiste dire qu'il n'existe pas de critre fixe et gnral permettant d'indiquer qu'une S est franaise.En d'autres termes pour les tenants de cette doctrine tout dpendrait de la rgle que l'on souhaite appliquer.Selon que l'on applique l'article 14 ou la loi sur le bail le critre sera diffrent.Le TC dans l'arrt MAYOL -ARBONA de 1959 a rendu une dcision important :''la Nt des S ne peut tre dtermine qu'au regard des dispositions lgislatives ou R dont l'application ou la non application la S intresse dpend du point de savoir si celle-ci est ou n'est pas franaise''.Solution relativiste car en fonction de la R que l'on va appliquer on va dterminer la R de la S, qui peut tre si on utilise une autre Rgl. Solution abandonne depuis par l'immense majorit de la doctrine qui estime qu'en matire de Nt des S il faut un critre gnl qui s'applique dans toute les H: le sige social rel.Quoi qu'il en soit c toujours un critre global qui s'applique.

a. le critre du sige social rel Ce critre est retenu depuis l'arrt CCRMA du 30 mars 1971(les GADIP n 50)'' En principe
la Nt d'une S se dtermine par la situation de son sige social''.remarques.Cet arrt met un terme la Jp antrieure(MAYOL) en ce qu'il prconise un caractre unique et global applicable la Nt des S .Par le terme de SS qu'a voulu dire la Cour de cassation, car il existe plusieurs types de SS.Le sige statutaire qui figure dans les statuts de la S.Les parties ce statut vont indiquer le lieux du SS.Il repose donc sur la Volont des P.S'il est situ en France la S devra tre immatricule au RCS ce qui aura pour consquences que cette S sera considre comme une S de Nt franaise.De ce point de vue de SS est assez proche des critre de Nt des S que l'on trouve dans les pays CL:l'incorporation. (immatriculation de la S) .Le pb avec le SS c'est que parfois il ne correspond pas la ralit conomique de la S .Une S entirement gre par un autre pays ayant ses actionnaires l'tranger peut avoir son SS en France par exemple. Cette entre SS et lieu de situation des organes de fonctionnement de la S donne naissance un second type de SS: le sige rel qui est le lieu o la S est effectivement gre.Quand le SR et le SS sont les mmes a ne pose pas de problme.Ce qui pose pb c'est c'est quand l'un et l'autre sont dans des pays diffrents.Lequel critre doit on retenir en tel cas?JP importante ce sujet .Arrt concernant la S SHELL: Arrt SHELL BERRE de 1972 et Arrt SHELL FRANAISE 1976.Dans ces arrts la Cour de cassation a retenu cumulativement les 2 critres en estimant qu'est franaise une S qui possde son SSocial , ses tablissement principaux ,sa direction et son exploitation en France et est soumise aux lois franaises.Depuis la Cour de Cassation a rendu un arrt d'AP qui est aujourd'hui l'arrt de principe AP SOCIETE ROVAL RCDIP p70'' la Nt pour une S rsulte en principe de la localisation de son sige rel dfini comme le sige de la direction effective et prsum par le sige statutaire.''Pose une prsomption fonde sur la concidence entre le S statutaire et S rel.Le SS est jusqu' preuve du contraire prsum concide avec le S rel.

b.Les exceptions au critre du sige social


Le critre du contrle : la Nt de la S dpend de la Nt de ses actionnaires M. Critre qui revient nier l'existence de la PM.Utilis dans le pass notamment pendant la GM. Pour savoir si une S pouvait tre considre comme une S ennemie on allait vrifier son actionnariat.C'est un critre qui n'est plus retenu aujourd'hui car il n'a plus raison d'tre notamment parce que la M des S sont ct en bourse et que l'actionnariat varie presque au jour le jour.Cependant dans certain texte de droit franais on y fait encore appel.En matire de mdia Une loi sur la presse du 1er aout 1986 et une loi sur la radio-diffusion du 30 septembre 1986 o il est prvu qu'un organe de presse ne peut tre dtenu directement ou indirectement plus de 20% du KS(capital

social) ou des droit de vote par de S tranger.Il en va de mme pour les chaines TV. Ratio legis avec les textes que l'on pouvait avoir contre les trangers en temps de guerre.En dehors de ces cas le critre du contrle n'est pas retenu. C'est diffrent pour le centre de dcision et d'exploitation.Il permet de contre carrer la prsomption fonde sur le sige statutaire. On y a recours en prsence d'une filiale franaise d'une S mre trangre.En tel cas il arrive que la filiale soit dans une telle relation de dpendance que la S mre va lui imposer mme des obligations contraires son IS(intrt social).Dans l'arrt REMINGTON de 1931 la Cour de cassation a dni la Nt franaise une S constitue franaise en tant que filiale d'une S amricaine car elle a considr que cette filiale n'ayant aucune autonomie de dcision t gr comme un tablissement , et donc son centre de dcision t au USA et donc cette S ne pouvait tre considre comme de droit franais.En doctrine ,60'S est n un dbat li au dveloppement des groupes Ix(internationaux) de S /Multinationales.On s'est demand si l'on ne pouvait pas envisager d'octroyer une Nt particulire aux groupes de S.Il est vrai que dans le langage commun/mdiatique : on attribue une Nt une M(multinationale).Par exemple on dit que VIVENDI ou encore TOTAL sont des groupes franais alors qu'ils sont pluri-localis(on des tablissement dans diffrents pas dans le monde).Juridiquement il y a eu un dbat doctrinal selon lequel il ne peut pas exister une Nt attach un groupe de S.Chaque S du groupe a sa propre Nt.Il est difficile d'envisager un critre qui dterminerait la Nt du groupe de socit l'exception de la holding.Cela n'empche qu'en droit franais il existe des rgles particulires aux Multinationales.Par exemple en droit social quand un PS dans une S qui est membre d'un groupe il y a une obligation de reclassement au sein du groupe.En droit fiscal aussi il existe des rgles.Dans la quasi-totalit des cas c'est la situation en France du sige statutaire qui va permettre de dterminer que la S est de Nt franaise et par exception on pourra estim qu'une S situe l'tranger est de Nt franaise.

2.S trangre
Problme de mthode complexe souligner.En principe si l'on veut dterminer qu'une S est /ex de Nt allemande on devrait interroger le droit allemande sur cette question. Vrifier si au regard des critre de Nt des S poss par le droit allemand la S allemande est effectivement une S .On procde de la sorte pour les personnes physiques. On devrait procder de la mme manire en matire de S.Les juridictions ont une technique diffrente pour identifier la Nt d'une S trangre.Elles procdent une bilatralisation du critre du sige social.Si sige social est en France , la S est en France , si SS est en Allemagne la S est allemande etc...C l'arrt ROVAL du 21 dcembre 1990 qui pose cela.En l'espce il s'agissait d'une S suisse dont le sige social tait situ en Suisse.C'est un raisonnement contestable , il faudrait d'interroger le droit tranger afin de dterminer si au regard de ses propres critres la S sa Nt.Ceci tant c'est objection plus thorique car en pratique elle fonctionne bien , aucune dcision franaise n'a en fait considr une S comme ayant la Nt d'un pays tranger alors mme que ce pays tranger ne lui aurait pas confr cette Nt.Dans l'arrt St OVER SEAS APECO Ltd 18 avril 1972 la 1ere chambre civile de la Cour de cassation a considr qu'est suisse une S ''dirige par des personnalit suisse en mme temps que par des personnalits amricaines constitue conformment la loi suisse et inscrite sur le RCS du canton de Genve ainsi qu'ayant son sige statutaire et effectif Genve.La Cour alimente ses recherches en vrifiant qu'il y a d'autres lments de rattachement entre cette socit et la suisse.Ce systme fonctionne bien sauf quand il y a une fraude qui consiste notamment en une inadquation entre le lieu du sige statutaire de la socit et le lieu o se droule l'activit d'exploitation de la S.Par ex une S enregistre dont le SS est situ dans un paradis fiscal mais dont la relle AE est situ dans un autre E.Dans ce cas on 2 H(hypothses) car la rgle de bilatralisation du critre de SS pose pb. qui repose sur une analyse du droit o se trouve le S rel. H1Si ce pays cons que du fait de la localisation du S R sur son territoire la S en cause a sa Nt on

est en prsence d'un conflit de Nt.Dans ce cas le J franais tranche en faveur de la nationalit la plus effective, c'est dire de celle de la situation du sige rel.H2:si le pays du SR ne reconnat pas cette S comme une S de sa Nt.Dans ce cas pas de conflit de nationalit puisqu'au regard de la thorie du sige statutaire la S a la Nt des Bahamas mais en revanche au regard du droit du pays du sige rel la S n'a pas la Nt amricaine.Donc dans ce cas on admet que la S a la Nt des Bahamas. Entre les S franaises et trangres il existe les S europennes.

3.S europennes
La possibilit de crer un PM totalement dtaches du droit des EM de l'UE et qui soit une PM uniquement rattache au DUE est une Q discute depuis trs lgtps au sein de l'UE.Divers projets ont t initis en vain.L'un d'entre a russi.le GEIE.Puis est venu aprs la SE.

a.le Groupement europen d'intrt conomique (GIEIE) Cre par R du 25 juillet 1985Autorit europenne voulait copier le GIE franais qui a pour but
de crer un structure qui permet la coopration entre plusieurs E.Les EM devait adopter avant 1989 des lgislation:L252-1 et s du Code commerce. Le GIE doit par principe comporter au - 2 membres relevant de 2 EM(Etats membres) .Pour constituer le groupement les futurs A doivent signer le contrat de constitution du GIE et y indiquer le sige du groupement ncessairement situ dans un EM.Ce qui aura pour csq l'enregistrement du GEIE selon les modalits prvues par la loi du pays o il est enregistr.Il va faire l'objet de la mme immatriculation qu'une S national.A la diffrence que ce GEIE n'aura pas pour effet de donner naissance une PM rgie par le droit de l'E d'immatriculation mais par le DUE.La cration du GEIE donne lieu la publication du groupement au JOUE(Journal Officiel de l'UE). La cration du GEIE donne lieu Aux rgles permettant le fonctionnement du groupement qui sont des rglements. Il n'envisage pas toute les situations pratiques.Pour les question non prvues par le R c'est la loi de l'E d'enregistrement du GEIE qui s'applique.La consquence c'est que le GEIE est une PM de droit communautaire partiellement rgie par le droit nationale.En matire de T(transfert) c'est particulier.Pour une S c'est quasi impossible de T un SS d'un E une autre, mais pour le GEIE c'est possible de le T d'un EM un autre.

b.la Socit Europenne Le GEIE issu du R de 1985 c'est une forme socitaire qui a un objet spcifique.Par exemple
arte (la chaine de tlvision)est une GEIE.Depuis les 50 'S cette ide de crer une Socit Anonyme communautaire existe. C'tait le projet.On voit bien l'intrt pratique d'une telle S qui peut agir sur tout le territoire communautaire , sans avoir de filiale .De plus si c'est une filiale europenne elle n'est pas soumises aux rgles particulire qui dans son EM frappe les S trangre.On recherchait une formule socitaire qui recouvre la totalit du MI.Projet qui difficilement abouti car a notamment provoqu des distensions au sein de l'UE .opposition libral au RU et Allemagne.EN Allemagne existe un systme de co-gestion.Les salaris participent de manire importante la gestion de l'E(Entreprise).Or les allemand et la Commission voulait T ce modle de co-gestion la SE car socialement avance.Face ce systme s'opposait le RU prnant un modle beaucoup + libral.Un texte du 8 octobre 2001 applicable depuis 2004 a donn naissance la SE.Il cre des rgles de fonctionnement de la S qui sont assez classique assez proche du modle de la socit anonyme.reprend le principe de libert de T du SS qui existe dans le GEIE.Il prvoit que les P prvoit dans le statut la situation du SS .Le SS dsigne l'E o la S va tre immatricule.Pour la SE c'est le droit national qui s'applique en principe et le DUE qui complte le droit national.Par ex art 15 du R :''sous rserve des dispositions du prsent R la constitution d'une SE est rgi par la loi applicable aux S anonymes de l'E o la SE fixe son ss.''En fait on est en prsence d'une SA du droit dsign par le SS dont les R sont compltes par les dispositions du R de 2001.Encore + que le GEIE , la SE est trs fortement encre dans le droit de l'EM o se situe son sige statutaire.La seule innovation qui apporte la SE c'est la possibilit de T la SE d'un EM vers un autre. La SCE (Socit cooprative europenne)R 22juillet 2003.Entre 2001 et 2003 pas de progrs effectif.Elle est de manire gnl rgi par le droit national de son sige .Pour conclure sur la Nt des S:on

a pas encore russi crer authentiquement une S de DUE.

C.le changement de Nt des S


Elle le peut de 2 manires.1/Le changement de Souverainet du territoire de l'E sur lequel elle se trouve mais cas rare.2/ Le T du SS dans un autre E. 1.Le changement de Souverainet Lorsqu'une S a son SS sur le territoire d'un E , qu'il change de Svnt par annexion ou par dcolonisation, ce qui modifie la Nt de la S.Souvent ce changement de Svnt est organis par un trait.Par ex pour tous les E d'Afrique francophone 60'S systmatiquement des traits ont t conclu pour le changement de Nt des S.Dans ces traits il peut y avoir un rgime spcifique qui permet la S de conserver sa Nt d'origine.Notamment on voit apparatre le critre du contrle. Gnlt le changement s'organise dans le trait.Souvent ce changement de Svnt donne lieu des contentieux , comme ce fut le cas dans le clbre arrt CCRMA de 1971.En l'espce il y avait un changement de Svnt et un T de SS.Il s'agissait d'une S dont le SS tait situ en Algrie.Au moment de l'indpendance de l'Algrie en 1962 la S a dcid de T son SS en France continentale.On a donc 2 entits CCRMA Algrie et CCRMA FRANCE. Un contentieux est n // au contrle d'un compte bancaire situ en France.Les actionnaires algriens disaient : territoire algrien tait devenu indpendant et que la S tait devenue automatiquement algrienne.Les actionnaires franais prtendaient que le T de SS avait eu pour effet de modifier la Nt de la S.La Cour de cassation a considr que les organes sociaux d'une socit peuvent dcider de T leur sige dans le pays auquel la S tait initialement rattache dans le but de conserver sa Nt d'origine.Autrement dit la Cour de cassation admet le T volontaire du SS permettant d'chapper au changement de Svnt ds lors qu'il s'agissait de conserver la Nt de la Svnt d'origine.Cas propre la situation de l'poque.Elle a admis implicitement que le T de SS puisse se faire sans disparition de la PM.Le maintien du SS.

2.Le Transfert du SS
La volont pour une E de T son SS est frquente.Cela souvent pour des raisons fiscales.Ca peut tre pour des raisons de de proximit avec des lieux de production(raison sociales).On constate que juridiquement c'est une opration extrmement complique dont les consquences sont extrmement lourde pour la S.

a. Hypothse du T du SS en France
Du point de vue du droit franais si une S dont le SS est l'tranger dcide de T son SS en France cette S devra tre considre comme ayant chang de Nt(critre de Nt : le ss en droit franais).D'un point de vue technique ce T va avoir des csq importante : il va falloir immatriculer la S au RCS mais aussi la mettre en conformit avec le droit franais.Par ex une S cre en Allemagne l'aura t selon le droit allemand par ex la GMVH.Ce changement peut donner lieu une modification des statuts.D'un point de vue thorique, ce T de SS en France va avoir une csq trs lourde pour la S : disparition de l'ancienne PM et cration d'une nouvelle PM.A proprement parler il n'y a pas de PM en sois il y a des PM de tel ou tel droit .PM de droit allemand ou de droit franais.Par ex tous les contrats que la PM d'origine a contract et bien disparaissent.Les biens qu'a acquis la PM se retrouve un moment donn sans propritaire. Tout cela s'organise par convention ce qui est extrmement lourd. Le but des PM est de continuer la PM et non pas de la faire disparatre mais c'est incompatible avec le droit franais except pour les SE (SE, GEIE , SCE).

5-03
23 mars : pas cours 27 mars : confrence sur l'immunit

b.Le transfert du sige l'tranger


Il existe des dispositions qui portent sur cette question. Le sige initialement en France relve du droit franais, et il existe des dispositions. La premire concerne la SARL, l'article l-236-30 pour la SARL, l'article l222-9 pour les socits en commandite simple. Les associs ne peuvent si ce n'est l'unanimit changer la nationalit de la socit. On trouve une disposition assez proche pour la socit anonyme ; article L225-97 du code de commerce ; cet article qui traite de la socit

anonyme, mais aussi de la commandite par action, et il est prvu que"l'assemble gnrale extraordinaire peut changer la nationalit de la socit, la condition que le pays d'accueil ait conclu avec la France une convention spciale permettant d'acqurir sa nationalit et de transfrer le sige sociale sur son territoire et conservant la socit sa personnalit juridique". C'est un rgime juridique parcellaire. La doctrine s'est empare de ses dispositions et en a tir un certain nombre de consquence ; Pour la rgle de l'unanimit, elle s'appliquerait toutes les socits quelle qu'elles soit pour les auteurs. Elle s'applique mme en l'absence de convention internationale relative au transfert de sige social. Aucune convention internationale n'a t conclu par la France sur le transfert de sige social ; enfin il y en a une seule, franco-thiopienne de 1959, mais il y a assez peu de socits qui veulent aller en thiopie. Ce choix de transfrer est une dcision grave, c'est pour a que a demande une unanimit des associs. Quelle est l'effet de cette dcision ? L'effet est assez radical ; du point de vue de l'ordre juridique franais, il y aura disparition, dissolution de la PM franaise, et puis reconstitution d'une personne morale diffrente et nouvelle dans le pays du nouveau sige social. Or c'est problmatique et en outre ce n'est pas le projet poursuivi car les associs, ils ne veulent pas faire disparaitre la socit, ils veulent maintenir le maintien de sa personnalit avec un changement de nationalit, mais cet objectif ne peut pas aboutir. Il faudrait des conventions internationales qui permettrait le maintien de la personnalit morale, mais cela n'existe pas. L'autre solution serait le droit communautaire. Dans le cadre de l'UE, n'y a pas eu de rgles permettant le maintien de la personnalit morale, en tout cas en ce qui concerne les socits franaises. Mais en cas de socit europenne, l'un des avantages est qu'elle permet le transfert du sige social d'un pays vers un autre, avec maintien de la personnalit morale, mais uniquement entre Etats europens. Il a exist un projet de directive communautaire (14 eme directive sur le transfert) qui avait pour ambition le transfert du sige social d'entreprises national sans disparition de la personne juridique au sein d'un autre Etat membre.

2. La reconnaissance en France des socits trangres


Ce sont les socits dont le sige social est situ dans un Etat tranger. En principe, une socit peut jouir de la totalit des droits qui lui sont reconnus par les lois franaises. Lorsqu'il s'agit d'une socit trangre, il existe quelques restriction la jouissance des droits prvus.

A. La reconnaissance de la personne morale


Une personne physique existe en dehors du droit. En revanche, une personne morale est une fiction cre par un droit en particulier, fiction qui consiste dire que cet ensemble de personne va constituer un sujet de droit distinct des personnes qui le compose. Lorsque cette fiction mane du droit franais, sa reconnaissance en France ne pose pas de difficult. En revanche, lorsqu'elle est ne en application d'un droit tranger, sa reconnaissance peut tre plus problmatique. 1.Le droit commun de la reconnaissance de la personne morale Il faut savoir qu'en droit international priv classique, on s'est demand s'il fallait ou non reconnaitre la personnalit juridique des socits trangres. Ca n'a pas du tout t considr comme une vidence. Cette personnalit juridique existe elle ne serait ce que dans son Etat d'origine ? Il existe des entits qui n'ont pas la personnalit juridique. On va rechercher si dans l'Etat du sige social, l'entit en cause bnficie de la personnalit morale. Si elle n'y bnficie pas, la question en France ne se pose pas. Si elle bnficie de la personnalit morale das son pays d'origine, la question de la reconnaissance se pose. Faut il la reconnaitre sur le sol franais ? On peut dire que ce dbat est dpass, on s'accorde considrer que les socits trangres se voient reconnaitre cette personnalit morale sur le sol franais. A ce principe, il existe une exception (loi de 1957) qui s'explique pour des raisons historiques ; il y a eu un contentieux de nature commercial avec la Belgique qui a men cette loi. Elle s'applique aux socits anonymes trangres, et elle exige qu'un dcret soit adopt par le pouvoir rglementaire franais pour permettre aux socits anonymes d'un pays tranger donn d'avoir une pleine capacit juridique sur le sol franais. Ce systme est thoriquement en vigueur puisque la loi applicable est toujours de droit positif, mais en pratique, il a disparu. Il y a eu un certain nombre de dcret qui a permis d'avoir la capacit juridique sur le sol FR. Il y a eu des traits de reconnaissance mutuelles avec la France et les pays trangers. Enfin, la cour de cassation est intervenue dans deux arrts de 1990 et 1991 (criminelle et civil). Dans ces affaires, il y avait

des socits qui ne bnficiaient pas des exceptions nombreuses, et on leur a dni leur droit d'ester en justice devant le juge franais. La cour de cassation s'est fond sur la CEDH, et sur l'article 6. Elle a estim que cet article implique ''que toute personne, quelle que soit sa nationalit, a droit au respect de ses biens et ce que sa cause soit entendue par un tribunal indpendant et impartial''. Elle a donc exig et impos que les socits trangres quelle qu'elles soient se voient reconnaitre le droit d'ester en justice, ce qui implique ncessairement que leur personnalit morale soit galement reconnue. N'importe quelle socit trangre voit sa responsabilit morale reconnue sur le sol franais. Le fait qu'elle se voit reconnaitre la personnalit morale ne veut pas dire qu'elle puisse ncessairement bnficier d'une socit franaise. Il existe en droit franais un certain nombre de rgles discriminatoires pour un certain nombre de socits trangres.

2.Les spcificits du droit de l'UE en matire de reconnaissance de la personne morale


Du fait des grandes liberts prvus par le droit de l'UE, la reconnaissance de la personne morale est grandement facilite. Plus exactement, le droit de l'UE a eu une incidence dans deux matires, sur la reconnaissance de la personnalit morale, et sur la dlocalisation du sige social (sige pas dans le pays de l'activit). a.reconnaissance et principe de la libert d'tablissement le droit de l'UE est rgit par un certain nombre de grand principe, avec les 4 grandes liberts de circulation, le principe de non discrimination, et le principe de la libert d'tablissement. L'ensemble de ce corpus a pour consquence de faciliter la reconnaissance de la personnalit morale. Il y a l'article (43CE ) 49 du TFUE : l'article 43CE(49 TFUE) pose le principe de la libert d'tablissement. Cette interdiction de restreindre s'tend galement aux restrictions, la cration d'agence, de succursale,ou de filiale par un ressortissant d'un Etat membre tablit sur le territoire d'un autre Etat membre. Ce principe gnral de libert d'tablissement est complt par une autre disposition qui s'applique plus particulirement aux socits. "les socits constitus en conformit de la lgislation d'un Etat membre et ayant leur sige statutaire, leur administration centrale, ou leur principal tablissement l'intrieur de la communaut sont assimils aux personnes physiques ressortissantes des autres Etats membres" (article 48CE/54 TFUE). Au regard des dispositions du trait, les socits bnficient d'une libert de circulation l'image des personnes physiques. Il en rsulte que toute socit est automatiquement reconnue dans tous les autres Etats membres. Ce texte de l'article 48 pose ce principe, ll ne dtermine pas le critre qui permet d'indiquer qu'une socit est ressortissante d'un Etat membre, puisqu'il retient plusieurs critres qui sont : la loi de cration, le sige statutaire, l'administration centrale, et le principal tablissement. Les rdacteurs du trait ont voulu laisser aux rdacteurs des Etats membres une pleine comptence sur le choix du critre. b.Se sont pos des difficults annexes la reconnaissance : elles se prsentent lorsque la libert d'tablissement se double de difficults lis soit la dtermination du lieu du sige social, soit au transfert de ce sige. 1.Localisation et transfert du sige : La question s'est pose en prsence de socits qui avaient leur sige social dans un Etat membre de l'UE, mais qui exerce leur activit dans un autre Etat membre (pour des raisons fiscales). Toutes ces configurations dveloppes par des oprateurs sont souvent contestes par les autorits nationales dans le territoire duquel les entreprises dveloppent leur activit. Ceci a donn lieu une jurisprudence abondante de la CJUE. Il y a eu 3 dcisions qui sont les arrts : DAILY MAIL 1988, CENTROS 1999 et BERSEERING 2002 . L'arrt DAILYMAIL de 1988 : une socit voulait transfrer ses organes de direction aux Pays Bas pour des raisons fiscales. En droit britannique, le critre de rattachement en droit des socit est l'incorporation. Dans le schma envisag, on ne mettait pas fin l'incorporation. Du point de vue de la nationalit des socits, la socit conservait sa nationalit anglaise. En revanche, du point de vue du droit fiscal, c'est le critre du sige rel qui est retenu. En transfrant se organes de directions, la socit Daily mail se trouve assujetti aux impts des Pays-Bas. L'administration fiscale anglaise a refus ce montage et a refus la socit une autorisation de transfert. Il y a eu un procs devant les j du RU, puis devant la CJUE o la socit Daily mail a contest le refus qui lui a t adress par

l'administration fiscale anglaise quand au transfert de ses organes de direction. Elle a considr que c'est une entrave la libert d'tablissement. La Cour a rendu une dcision ambigue ; elle reconnait que la libert d'tablissement des entreprises est un principe fondamentale de droit communautaire. Elle reconnait que cette libert serait vide de son sens si l'Etat d'origine d'une socit pouvait interdire aux entreprises de partir en vue de s'tablir dans un autre Etat membre. Mais la suite de ces deux constats, elle conclue que le trait nanmoins ne confre aucun droit une socit constitue en conformit de la lgislation d'un Etat membre, et y ayant son sige statutaire de transfrer son sige de direction dans un autre Etat membre. D'un ct l'arrt reconnait le principe de la libert d'tablissement, mais corrlativement, la dcision revient empcher ce transfert. La solution serait qu'on peu transfrer son sige social l'tranger, mais on suit les rgles classiques, on dissout puis recre une personne morale. C'est problmatique puisque ce n'est pas ce que voulait Daily Mail. L'arrt CENTROS de 1999 : Il s'agissait d'poux danois rsidant au Danemark, lesquels ont cre une socit de droit anglais enregistr en Angleterre. Toute l'activit de cette socit tait ralis au Danemark, et les poux danois ont cre une succursale de leur socit anglaise au Danemark. C'tait li la souplesse des rgles anglaises en matire de socit, notamment en ce qu'elle n'exige pas de capital minimum mais ce capital social n'a pas besoin d'tre libr. Pour crer cette succursale, ils ont eu la ncessit de l'enregistrer auprs des autorits danoises, qui l'ont enregistr, au motif que la socit n'avait t en ralit constitu en GB que dans l'objectif de frauder les rgles danoises sur les socits. Est ce que cela constitue une entrave la libert d'tablissement de la socit anglaise ? La Cour a franchi une tape, elle a considr que ce refus d'enregistrement tait constitutif d'une entrave la libert d'tablissement de la socit anglaise. Elle apporte un bmol ; certes, le refus d'enregistrement est une atteinte, mais nanmoins, les Etats membres peuvent prendre toute mesure de nature prvenir ou sanctionner les fraudes. Il consacre une forme de libert de choix, les associs d'une socit peuvent crer une socit dans n'importe quelle Etat membre,mme si l'activit se situe ailleurs. L'arrt Centros pose la principe d'une exception fonde sur la fraude, et pour les magistrats qui ont rendu l'arrt Centros, elle ne peut pas rsulter du fait de choisir un choix du droit des socits plus avantageux. Ca a conduit une concurrence entre le droit des socits entre les Etats membres. A la suite de l'arrt Centros est intervenu l'arrt UBERSEERING du 5 novembre 2002 : tait en cause la thorie du sige rel qui est utilis en Allemagne par opposition au sige statutaire qui est utilis en Angleterre ou au pays bas. Il s'agissait d'une socit initialement cre aux Pays-bas, et progressivement, elle a transfr la totalit de sa gestion en Allemagne, si bien que son sige s'est retrouv en Allemagne. A la suite de cette volution, les Allemands qui se fondent sur le sige rel ont fini par refuser de reconnaitre la personnalit morale cette socit. Les autorits allemandes ont indiqu qu' partir du moment o cette socit a son sige social en Allemagne, elle ne peut tre autre chose qu'une socit de droit allemand, et elle devait se faire immatriculer en droit allemand. En l'absence d'immatriculation en Allemagne, le juge allemand a refus de reconnaitre la socit immatricule en Hollande, et elle lui a mme interdit d'ester en justice. Finalement, les plus hautes juridictions allemandes ont pos des questions la Cour de justice ; la premire est relative la compatibilit de l'apprciation de la capacit juridique de ces socits faite par les juridictions allemandes avec les articles 43 et 48 TUE , la seconde sur l'apprciation gnrale de la capacit de la socit. "Les articles 43 et 48 CE s'opposent ce que lorsqu'une socit constitue conformment la lgislation d'un Etat membre sur le territoire duquel elle a son sige statutaire est rput, selon le droit d'un autre Etat membre, avoir transfr son sige effectif dans cet Etat, ce dernier dnie cette socit la capacit juridique. ''Lorsque une socit constitu conformment la lgislation d'un Etat membre sur le territoire duquel elle a son sige statutaire exerce sa libert d'tablissement dans un autre Etat membre, les articles 43 et 48 CE imposent ce dernier de respecter la capacit juridique et partant la capacit d'ester en justice que cette socit possde en vertu du droit de son Etat de constitution". L'arrt dveloppe et complte les dcisions antrieures. dans l'arrt Dailymail, on peut limiter l'immigration des socits. Il y a un revirement dans Centros. Dans ce dernier arrt, partir du moment o un Etat membre accepter de confrer une personne morale une socit, tous les Etats membres sont contraints de reconnatre

cette personne morale. Ils doivent reconnaitre tous les droits attachs cette personne morale. En pratique, cette solution a une incidence importante sur le critre du sige rel, puisque lorsqu'une socit a son sige statutaire dans un Etat membre et son sige rel dans un autre Etat membre, ce deuxime Etat membre ne peut plus s'opposer la reconnaissance de la socit en tant que socit trangre ayant son sige statutaire dans un autre Etat membre.

B.Les droits dont disposent les socits trangres en France


Le fait de reconnaitre la PM n'a pas pour consquence de lui confrer les mme droits. En ralit, il faut faire une distinction selon que la socit est ressortissante d'un Etat membre ou d'un Etat tiers de l'union europenne. Les socits ressortissantes d'un Etat membre : s'agissant de ces socits, le systme est celui de la libert d'tablissement, et le principe de non discrimination, et il en rsulte que les socits originaires d'un autre Etat membre de l'UE bnficient des mmes droits que les socits franaises. Pour les socits originaires d'un Etat tiers l'UE, il y a en droit franais un nombre relativement important de rgles dont le champ d'application est limit aux socits franaises. Par exemple, la concession de service publique est limit aux socits franaises. De mme, le bail commercial est limit aux socits franaises. Il y a un certain nombre de secteurs stratgiques sensibles comme la dfense, l'nergie, les socits ressortissantes d'Etat tiers doivent requrir une autorisation administrative pour avoir une activit dans ce secteur. Une socit trangre qui souhaiterait mettre des titres ne peut pas le faire librement, elle doit demander une autorisation du ministre de l'conomie et des finances.

3 La loi applicable aux socits


les socits sont rgies par une loi nationale prcise, laquelle est dsigne par une rgle de conflit de loi. La loi applicable va permettre de dterminer les rgles relatives au fonctionnement de la socit. C'est la lex societatis.

A. Sa dtermination
La loi applicable une socit est celle de son sige. Cela tant, cette rgle de conflit de loi pose un certain nombre de difficult. La mthode : Cette rgle de conflit apparait l'article 1837, alina 1 du CC , "toute socit dont le sige est situ sur le territoire franais est soumise aux dispositions de la loi franaise". L210-3 du code de commerce " les socits dont le sige social est situ en territoire franais sont soumises la loi franaise". Ces deux textes sont insuffisants parce que a ne rgle qu'une partie du problme. Ils ne dterminent la loi applicable qu'aux socits dont le sige social est situ en France. Mais quand est il des socits dont le sige social est situ l'tranger. Ces rgles de conflits sont caractre unilatrale. Cette rgle de conflit a t cependant bilatralise. Ces deux rgles doivent tre comprises de la manire suivante : la loi applicable une socit est la loi de son sige. Le critre : Comme en matire de nationalit, la question du critre a fait l'objet d'un dbat. On a mme affirm pendant longtemps que le critre tait celui du sige rel. Cela tant, cette solution a t abandonn la fin des annes 70, le critre de principe est celui d sige statutaire, celui du sige rel n'intervenant qu' titre d'exception. Le principe du sige statutaire : Les socits sont rgis par la loi du lieu de leur sige statutaire, tel qu'il est dtermin dans les statuts. On fait le reproche ce critre d'offrir aux associs une libert de loi applicable la socit. L'exception du sige rel : par principe, la loi applicable est celle du sige statutaire, mais il eut arriver de l'carter pour privilgier le sige rel. C'est susceptible de se prsenter lorsque le sige rel et le sige statutaire ne sont pas dans le mme Etat. Cette exception du sige rel peut intervenir dans Deux hypothses principales ; il existe un impratif de protection des tiers ; cette exception rsulte d'un texte. Il s'agit de l'article 1837, alina 2 du CC. "Les tiers peuvent se prvaloir du sige statutaire, mais celui ci ne leur est pas opposable par la socit si le sige rel est situ en un autre lieu". Il souligne que l'on ne peut pas reprocher un tiers du fait de l'existence d'un sige rel dans un pays de s'tre tromp sur la nature d'un engagement, parce qu'il s'tait fond sur la prsence d'un sige rel. Un tiers contracte avec une socit dont le sige rel est en France. Ce contrat est conclu par l'intermdiaire de l'un des dirigeants de la socit. en droit franais des socits, un tel contrat est valable, il ne ncessite pas un vote de l'administration de la socit. Si cette socit a son sige statutaire dans un Etat tranger ou prcisment il est prvu que le conseil d'administration donne son consentement pour que le contrat soit valable. On estime que le tiers a pu lgitimement

se tromper sur le sige de la socit, et la socit ne peut se prvaloir de son vrai sige. C'est une sorte de thorie de l'apparence. La deuxime exception a une porte plus large, c'est lorsqu'il y a fraude. C'est l'hypothse o une socit a son sige rel en France, mais pas son sige statutaire, et cette dissociation est tir d'une volont frauduleuse des associs. Lorsque tel est le cas, pour n'importe quel type de raison, la jurisprudence franaise accepte d'carte la loi du sige statutaire pour lui substituer la loi du sige rel. Ce n'est intervenu que dans un sens, quand le sige statutaire tait l'tranger. Dans l'autre configuration, il n'y a jamais eu de jurisprudence.

B. Son domaine
A quelle question s'applique exactement la lex societatis ? La cration de la socit : La cration de la socit est entirement rgie par la loi de son sige. C'est cette loi qui va identifier les conditions ncessaire pour la rgularisation de cette socit, le moment partir duquel la socit nat et si elle nait. Il y a des lois trangres qui refusent la personnalit morale certains types de groupement (ex : le partnership, c'est une entit de droit amricain qui n'a pas de personnalit morale, mais nanmoins, le droit amricain l'investit de droit substantiel comme conclure des contrats ou saisir la justice). Que se passe il lorsqu'on a un entit de type partnership qui n'a pas de personnalit morale et qui veut agir en justice devant le juge franais ? Dans un arrt de la CA de 1999, dans cette affaire il s'agissait d'un groupement allemand dpourvu de personnalit morale mais autoris d'aprs le droit allemand d'agir en justice. La CA a rendu une dcision entre-deux, elle a considr que ce groupement allemand avait la personnalit morale. Se faisant, elle a mconnu la lex societatis qui ne lui octroie pas la personnalit morale. En principe, les magistrats auraient du considrer que cette entit est soumise au droit allemand, qu'elle n'a pas de personnalit morale, mais qu'elle pouvait agir en justice puisque le droit allemand le reconnait. Le fonctionnement de la socit : Une fois cre, la socit va fonctionner, et ce fonctionnement interne est rgit par la loi de la socit. C'est la loi de la socit qui va dterminer quelle condition on va acqurir ou perdre la qualit d'associ. Quels sont les rapports qui dtermine les diffrents services de la socit ? Qui peut parler au nom de la socit ? en droit franais, il y a normment de rgles qui diffrent selon le type de socit, et qui prvoit qui peut parler au nom de la socit, et quelle condition. Pour une socit anonyme, le dirigeant de la socit peut engager une action en justice au nom de la socit, sans avoir a consulter le CA. En revanche, pour la modification des statuts, les dirigeants doivent prendre l'avis du CA et de l'AG des associs. Du point de vue du droit international, le principe de base est que l'tendue des pouvoirs du dirigeants de la socit est une question rgit par la lex societatis. L'application de cette loi peut poser des problmes dlicats lorsqu'il y a une dissociation entre la lex societatis et la loi applicable l'acte en cause. Exemple : le dirigeant d'une socit signe un cautionnement au nom de la socit pour garantir le paiement de dettes de sa filiale. La filiale franaise cesse de payer et la caution est appele. Le dirigeant de la socit mre va faire valoir qu'il n'avait pas les pouvoirs pour signer l'acte de caution. Il y a deux lois en concurrence ; la lex societatis, la loi du sige statutaire, et la loi du contrat de cautionnement. Gnralement, le crancier va faire valoir que la seule loi qu'il connaisse est la loi de cautionnement. Il va se prvaloir de cette loi pour carter 'application des rgles de la lex societatis. Cette solution n'a jamais t retenue, la jurisprudence refuse d'appliquer la loi du contrat aux questions relatives aux pouvoirs des mandataires sociaux, elle estime que ces pouvoirs relvent de la lex societatis. Sa disparition : Tout dpend de la faon dont la socit va disparatre; Elle peut disparatre volontairement : c'est ici que la lex societatis va jouer un trs grand rle puisque c'est cette loi qui va dterminer les conditions et les effets de la disparition de la socit. La lex societatis va conditionner l'identit des ventuels liquidateurs. Elle peut disparaitre la suite d'une procdure collective ou d'une liquidation judiciaire : La lex societatis laisse place la loi de la faillite. C. L'incidence des lois de police (fin du cours du 5 mars) Une loi de police est une rgle matrielle qui a pour particularit qu'elle s'applique de manire

imprative, elle s'applique mme si la rgle de conflit dsigne une loi trangre. Exemple si une socit a son sige social en Belgique, la lex societatis est la loi belge, mais il est possible qu'i y ait en droit franais une loi de police qui entende s'appliquer absolument cette socit. On va carter le droit belge et appliquer la loi de police franaise. 1-Les lois de police en droit commun : Ce mcanisme des lois de police intervient frquemment en matire de droit applicable aux socits. Il y a un arrt du CE de la compagnie internationale des wagons lits de 1973. Il s'agissait d'une socit belge, le sige social tait situ en Belgique. La loi applicable cette socit tait le droit belge, mais cette socit avait des tablissements (dpourvu de personne morale autonome ou distincte), en France. Les salaris de ces tablissements franais ont demand l'tablissement franais de contraindre le socit belge de crer des comits d'entreprise. Le comit d'entreprise est un systme prvu par la droit franais de 1945. La socit belge s'est oppose la demande de l'administration en arguant le fait que sa loi applicable tait la loi belge. Le texte franais ne pouvait donc pas lui tre appliquer. Comme il s'agissait d'une dcision du ministre du travail franais, elle a t contest devant le CE qui a du se prononcer sur une question de droit international priv. Le CE a du dterminer si en dpit du fait que cette socit est une socit soumis au droit belge, elle devait nanmoins respecter la rgle franaise sur la cration du comit d'entreprise, et c'est ce qui a t jug par le CE. Il a considr que la loi franaise, sur le comit d'entreprise, s'implique imprativement sur les tablissements situs en France, y compris au dtriment de la loi trangre applicable la socit. C'est une loi de police. C'est un exemple, on peut trouver d'autres exemples dans d'autres registre ; en matire boursire, le principe d'un march boursier c'est qu'en respectant un certain nombre de rgle est que toute socit peut y voir ct ses actions et obligations. Sauf que pour tre ct sur le march franais, il n'y a pas tre une socit franaise. Il va y avoir un certain nombre de rgle imprative qui vont s'appliquer cette socit en matire de transparence financire, et peu importe ce que prvoit la rgle trangre. -L'incidence du droit de l'UE L'ide est lorsque le droit franais comporte une loi de police dont il impose l'application une socit trangre, cette mise en oeuvre peut tre considr comme une entrave aux grandes liberts conomiques de l'UE lorsque la socit en cause est une socit rgie par un droit d'un autre Etat membre. On va contrler l'application des lois de police au regard des lois de l'UE. Ceci a t mis en oeuvre dans un arrt de la CJCE de 2003, "INSPIRE ART". En l'espce, le coeur de l difficult tait li un problme d'une socit pour lequel il y avait une dissociation entre le sige statutaire et le sige rel. En l'espce, la socit avait son sige statutaire au RU, mais ses activits taient situs aux Pays-Bas. Il se trouve qu'aux Pays Bas qu'il existait une loi de 1997 d'une nature particulire.En droit international priv Nerlandais, le critre de la loi applicable la socit est celui du sige statutaire. Simplement, le lgislateur nerlandais avait adopt en 1997 un texte de loi consistant lutter contre certaines fraudes aux termes desquels on va immatriculer une socit l'tranger tout en ayant son sige rel sur le territoire nerlandais, et notamment lorsque ce sige statutaire vise en fait pour les crateurs de la socit bnficier d'un droit des socits trangers plus libral que le droit des socits nerlandais. Pour lutter contre ce type de phnomne, la loi prvoyait que si une socit est constitue l'tranger, mais a nanmoins son sige effectif et toute son activit aux pays bas, certaines dispositions particulires du droit nerlandais lui sont applicables. Ces rgles tait l'imposition de rgles de publicit, d'imposition minimale... Cette socit a port la question de cette loi jusque devant la CJCE en estimant que cette loi constituait une entrave la libert d'tablissement. La CJCE a entrin ce raisonnement en nonant que "les raisons pour lesquelles la socit a t constitue dans le premier Etat membre ainsi que la circonstance qu'elle exerce ses activits exclusivement ou presque exclusivement dans l'Etat membre d'tablissement ne la prive pas, sauf tablir au cas par cas l'existence d'un abus du droit d'invoquer la libert d'tablissement garantie par le trait CE. Dans l'arrt CENTROS, la Cour de justice a dit aux autorits danoises qu'elles ne pouvaient pas refuser d'immatriculer un tablissement d'une socit anglais sur son sol, mme si finalement cette socit n'a que peu des activits sur leur territoire. Avec l'arrt inspire art, la Cour va plus loin, non seulement les Pays-Bas doivent reconnaitre la socit, mais en outre, ils ne

peuvent pas lui imposer certaines rgles particulires du droit national au nom de la fictivit de son incorporation en Angleterre. On ne peut pas lui imposer de lois de police qui contreviendrait la loi trangre qui lui est normalement applicable. A ce raisonnement, le Cour rserve l'hypothse de la fraude, les Etats ne peuvent pas adopter un texte gnral, ils peuvent simplement sanctionner au cas par cas les abus. C'est une jurisprudence trs librale. fictivement, lorsqu'on a une loi nationale trangre, on peut lui appliquer des lois de police, mais la mise en oeuvre des lois de police doit passer sous le contrle de la compatibilit avec le DUE si le sige social originaire est situ dans un Etat membre, ce qu'on ne fait pas lorsque les siges social sont situs dans un Etat tiers.

D. Les fusions transfrontalires


En droit des socits franais, il est possible de faire une fusion absorption entre deux socits. Lorsque tel est le cas, l'ensemble du patrimoine, actif et passif, est transfr la socit absorbante. Ce type d'opration fait l'objet d'un encadrement juridique assez strict, et notamment pour la prservation des droits des tiers. C'est une fusion dans un cadre franais. Il peut arriver que l'on souhaite oprer une fusion entre deux socits relevant de loi nationale diffrente. Les rgles sur les fusions, lorsqu'elles existent, peuvent tre trs diffrentes. Du coup, lorsqu'il y a une socit franaise qui souhaite absorber une socit belge, se pose la question de savoir quelle va tre la lex societatis applique, celle de l'absorbe ou de l'absorbante ? (La fusion absorption est lorsqu'une socit en absorbe une autre. La fusion cration est lorsque deux socits se mangent et en donnent une autre.) C'est trs peu frquent car c'est extrmement complexe. Tout d'abord, on considre que ces deux lois nationales doivent faire l'objet d'une application distributive, cad que chaque socit sera rgie par sa propre loi. Ceci ne pose pas de problme pour grer les questions lies la fusion qui concerne en propre chaque socit ; la constitution du patrimoine... Il y a galement des questions qui concerne l'une et l'autre des socits, et dans ce cas, il faudra procder une application cumulative des deux lois. Toutes les questions relatives aux procdures internes de chaque socit d'approbation de la fusion, cad qui doit tre inform, sont soumises pour chaque socit sa propre lex societatis, c''est une approche distributive. C'est le cas galement pour toutes les rgles de prise de dcision l'intrieur de la socit. Il y a la question de la protection des tiers et des cranciers qui fait galement l'objet d'une application distributive, chaque lex societatis va s'appliquer pour chaque socit concern. Les questions communes sont le principe mme, la licit mme de la fusion, le principe de la forme du contrat de fusion, il conviendra d'appliquer cumulativement les deux lex societatis. Le droit de l'UE s'est galement pench sur la question parce que le fait d'autoriser les fusions transfrontires au sens du march intrieur est un moteur de la dynamique conomique europenne. La Cour de justice a t saisie dans un arrt SEVIC de 2005 de la question des fusions transfrontalires ; elle a t saisie sur la compatibilit d'une disposition du droit allemand qui interdisait les fusions transfrontalires; La Cour de justice a considr que cette disposition du droit allemand emportait une entrave la libert d'tablissement, et elle a mme estim que les oprations de fusion transfrontalire constituent des modalits particulires d'exercice de la libert d'tablissement. L'tape suivante a t d'laborer un texte sur la question pour faciliter ces fusions, et c'est la Directive de 2005 sur les fusions transfrontalires de socit de capitaux. Cette directive a t transpose en droit franais par la loi du 3 juillet 2008, et complte par un Dcret du 5 janvier 2009. On trouve les dispositions l'article L236-25 du code de commerce. Le champ d'application de la directive est limit aux socits de capitaux, SARL, SA, SAS (socit anonyme par action simplifi), et SE, et ne se limite qu'aux fusions situes dans deux Etats membres. Ce mcanisme simplifie quelque peu la situation antrieure sans le rendre simple. Il repose sur deux volets : tout d'abord, il y a un volet qui est qu'on a unifi le droit sur un certain nombre de questions transfrontalires. Au del de ces rgles communes, c'est toujours les lois nationales qui s'appliquent.

Section 2. Les faillites internationales


une socit est mise en faillite, et est pluri-localise. En droit franais, le terme de faillite n'est pratiquement plus utilis. En revanche, en droit du commerce international, on continue parler de faillite dans son sens ancien, car cette appellation permet d'englober toutes les procdures

qui existent dans tous les Etats du monde et qui sous des dnominations qui peuvent varier, tentent de rgler une hypothse o la socit ne peut plus faire face ses chances. C'est pour cela qu'on a conserv le terme de faillite. D'un point de vue conomique, les entreprises ont une dimension internationale. Ca signifie avoir des intrts situs dans plusieurs Etats distincts. Il est indniable que de trs nombreuses socits sont pluri-localises. A ce mouvement, il faut associer un autre mouvement, c'est l'augmentation croissante des dfaillances d'entreprise. La conjugaison de ces deux mouvements a pour consquence l'augmentation des faillites internationales. la banque Leman Brother's qui a fait faillite en 2008, le fonds d'investissement cre par Madoff. Finalement, lorsqu'il y a une faillite internationale, la question juridique centrale qui se pose est lie au foss qui spare le cadre conomique de l'activit de la socit et la caractre purement national des procdures collectives, des procdures de faillite. Toute la problmatique est de combler ce foss entre l'activit conomique internationale et que les droits nationaux sont prcisment des droits nationaux. Pendant longtemps, la doctrine a propos deux modles : -l'unit et l'universalit de la faillite -la pluralit et la territorialit de la faillite. L'unit et l'universalit : lorsqu'il y a une socit qui fait faillite, il faut qu'il y ait qu'une procdure nationale qui s'ouvre, et que cette procdures nationale puisse dployer ses effets dans tous les Etats o la socit en cause a des intrts conomiques. La pluralit et territorialit de la faillite : on va ouvrir une procdure de faillite dans tous les Etats o la socit en cause a des intrts. Simplement, chaque procdure verra ses effets limits au territoire qui lui a donn naissance. Exemple : une socit franaise qui a un tablissement secondaire New York, et qui dtient un immeuble en Italie. Selon le premier systme, la procdure est ouverte en France, et cette procdure va avoir des effets la fois aux Etats Unis, et en Italie, lieu o elle dispose d'un immeuble. Selon le second systme, il y aura une procdure ouverte en France, que sur le territoire amricain, une autre procdure aux Etats Unis, et en Italie, que sur le territoire propre chacun. Aucun de ces deux systmes n'a t retenu par aucun droit national dans le monde, la plupart des droits nationaux a opt pour une voix moyenne. Aujourd'hui, en droit du commerce international franais, il y a des rgles de droit commun de la faillite internationale et des rgles communautaires, issues d'une convention international, Convention de Bruxelles de 1995 sur les procdures d'insolvabilit. Elle avait t signe entre les Etats membres de l'UE, mais elle n'est jamais entr en vigueur, elle a servi de modle pour un texte plus rcent qui est un rglement, le R europen du 29 mai 2000 relatif aux procdures d'insolvabilit. Ce rglement met en place au sein de l'UE une rsolution simplifie des faillites internationales et est applicable depuis sont entre en vigueur, le 31 mai 2002.

1: Le droit commun de la faillite internationale


Il faut distinguer 3 niveaux de difficults qui sont imbriqus dans les rgles de droit international priv. -Pour qu'une procdure collective s'ouvre l'encontre d'une socit, cela suppose une dcision juridictionnelle, ou dans certains systmes une dcision administrative. La premire question qui se pose est celle de savoir si les tribunaux locaux sont comptents pour ouvrir la faillite internationalement. -A supposer que les tribunaux locaux soient internationalement comptents, quelle est la loi nationale qu'ils vont appliquer pour rgler cette procdure de faillite ? D'une manire gnrale, la loi applique dans cette hypothse est la loi du for, la loi de la faillite, mais cette loi peut entrer en concurrence avec d'autres lois applicables comme la lex societatis ou comme une loi dans un contrat de la socit. -Lorsqu'une faillite a t ouverte localement, il faut s'interroger sur les effets l'tranger de ces jugements d'ouverture qui ont t adopts dans le cadre de la procdure collective. Quels sont leur effet l'tranger ? -On peut envisager deux hypothses qui se distinguent selon la nationalit du tribunal qui a prcisment ouvert la procdure de faillite. Ce tribunal peut soit tre franais, soit tre tranger. S'il est franais, la loi de la faillite sera galement franaise, et les problmes essentielles qui vont se poser sont ceux de la concurrence entre la loi societatis la loi du for... Si la socit est trangre, la loi societatis sera galement trangre et la question est la reconnaissance en France de ce jugement

tranger de faillite.

A . La faillite ouverte en France


Il faut savoir si la faillite peut tre ouverte en France. -les conditions d'ouverture de la faillite en France: Pour que la faillite puisse tre ouverte en France, il faut que les tribunaux franais soient internationalement comptent, il faut qu'il existe en droit franais une rgle de comptence internationale qui confre comptence aux juridictions franaises pour ouvrir cette procdure de faillite. En droit franais, il existe trois rgles de comptence internationales : -fond sur la localisation en France du sige de l'entreprise : les rgles de comptence international ordinaire reposent sur une extrapolation des rgles de comptence territoriale interne. C'est l'arrt PELASSA de la chambre civil de 1959 qui en a pos l'application. Exemple : l'article 42 du NCPC est un article en matire de comptence territoriale, il dit que le tribunal comptent est celui du domicile du dfendeur. A partir de cette rgle territoriale, on a extrapoler pour crer une rgle de comptence internationale, elle indique les tribunaux franais dans leur ensemble sont internationalement comptent lorsque le domicile du dfendeur est situ en France. Ce systme existe aussi en matire de faillite. L'article 1, alina premier du Dcret de 1985 qui est le Dcret d'application de la loi de 1995 qui a rform le droit des procdures collectives. Cet article prvoit "le tribunal territorialement comptent pour connatre de la procdure de redressement judiciaire ou de liquidation judiciaire est celui dans le ressort duquel le dbiteur a le sige de son entreprise." -On a labor une rgle de comptence internationale qui prvoit donc que les tribunaux franais sont comptent pour ouvrir une procdure de redressement ou de liquidation judiciaire lorsque le sige de l'entreprise dfaillante est situe en France. Par sige, on entend le sige statutaire. Par principe, une faillite qui serait ouverte en France sur son fondement n'a vocation voir ses effets limits sur le seul sol franais. Elle a vocation englober tous les biens du dbiteur quelque soit leur localisation dans le monde, et dployer ses effets au del des frontires nationales. Cette prtention est suspendue au fait qu'aucune procdure collective secondaire s'ouvre d'autres Etats sur la mme entreprise. -l'implantation en France d'un tablissement secondaire : C'est toujours l'article 1, alina premier du mme dcret du 27 dcembre 1985. " dfaut de sige en territoire franais, est territorialement comptent pour connaitre de la procdure de redressement judiciaire le tribunal dans le ressort duquel le dbiteur a le centre principal de ses intrts en France". C'est lorsqu'il y a un tablissement secondaire, un bureau, un agent sur le sol franais qui peut galement dclencher la comptence en France alors mme que le sige de la socit est situ l'tranger. La premire question est celle de la vocation universelle ou exclusivement territoriale de cette faillite. Il n'y a pas de rponse qui tranche cette jurisprudence, et les auteurs sont partags. Si on retient l'interprtation doctrinale de l'universalit, il intervient un second problme, ventuel concurrence avec une procdure ouverte l'tranger. Lorsque l'on ouvre une procdure en France sur le fondement de la prsence en France d'un tablissement secondaire, est ce possible, mme dans l'hypothse o une procdure collective a galement t ouverte dans un pays tranger, et notamment dans le pays du sige social. Imaginez une socit canadienne dont le sige social est au Qubec et qui a un tablissement en France. Dans un arrt BCCI, chambre commerciale de 1995, la Cour a considr qu'il est possible d'ouvrir une procdure collective en France, mme lorsque la procdure a dj t ouverte l'tranger, tant que le jugement tranger n'a pas t reconnu sur le sol franais. Ca signifie que le jugement tranger d'ouverture d'une procdure collective dans le pays du sige social n'a pas d'effet automatique en France, il faut qu'il soit exequaturer pour avoir un effet, la consquence est que tant qu'il n'y a pas d'exequatur, on peut ouvrir une procdure collective devant le juge franais. -localisation de biens et d'activits en France : Il s'agit l d'une ancienne jurisprudence qui avait cours au XIX sicles, et n'avait admis la possibilit que la seule prsence en France de biens appartenance ou la seule activit commerciale pouvait entrainer l'ouverture d'une procdure collective en France. Cette rgle tait tombe en dsutude, tout

le monde pensait qu'elle tait abandonne, sauf que la Cour de cassation l'a ressuscit dans un arrt de 1999. Dans cette affaire, la socit avait son sige l'tranger, n'avait pas d'tablissement secondaire en France, mais elle tait partie un contrat de crdit-bail portant sur des locaux situs en France. Ces locaux n'taient mme pas utiliss, et la Cour de cassation a admis que l'on pouvait ouvrir une procdure collective cette socit. Le seul exercice d'une activit ou la dtention d'un bien sur le sol franais permet de saisir les juges franais. Est ce que cette procdure une vocation locale ou universelle ? pas de rponse.

2 La loi applicable ces faillites


Comme la procdure est ouverte en France, la loi applicable est la loi du for, c'est la loi franaise. 1-le champ d'application de la loi applicable la faillite : partir du moment ou les juridictions franaises sont internationalement comptentes, elle va rgler tout le droulement de la procdure jusqu' la clture de celle ci. Une personne physique commerante qui serait artisan, ni agriculteur, ne pourra pas faire l'objet d'une procdure collective en France. C'est galement le droit franais qui fixe les cas d'ouverture, quand on peut l'ouvrir. C'est galement le droit franais qui va rgir l'organisation et le droulement de la procdure. Quelles vont tre les organes de la procdure ? C'est le droit franais qui va se prononcer sur la vrification des crances. La jurisprudence franaise refuse toutes les discriminations entre les cranciers franais et trangers. Tout crancier doit produire sa crance la procdure, et les trangers le peuvent. Elle refuse aussi qu'il y ait un lien entre la crance et l'activit en France ou l'tablissement secondaire. Tous les cranciers peuvent produire leur crance, pas uniquement ceux qui ont une affaire avec l'tablissement. L'arrt Faillite Nebel donne cette rgle en 1913, raffirm par un autre arrt BCCI de 1996. Dans cet arrt, la cour de cassation a indique que "tous les cranciers, eussent ils ou non trait avec les tablissements de la BCCI situ en France ou monaco peuvent tre admis la faillite ouverte en France. Tous les cranciers peuvent venir produire leur crance. La dclaration de crance peut tre opre par les crancier eux mme, mais aussi par les liquidateurs ou administrateurs qui auraient t dsign dans une procdure collective trangre. La suspension des poursuites individuelles : c'est un principe selon lequel partir du moment o la procdure est ouverte, le crancier ne peuvent plus aller de leur ct, ils doivent se joindre la procdure collective. La Cour de cassation considre que ce principe non seulement est applicable lorsque la procdure est ouvert en France, mais il a en outre un caractre d'ordre public international. L'arrt de 1995, "banque africaine de dveloppement", cette banque est une OI dont l'objectif est le financement de projet en Afrique. Cette OI bnficie d'une immunit. Elle avait une crance sur une socit franaise qui avait ouvert une faillite en France. De son ct, la banque prtendait qu'elle pouvait faire une action en justice de son ct ; comme elle bnficie de l'immunit de juridiction, elle chapperait ce principe de suspension des poursuites individuelles. La Cour a refus cette argumentation, ce principe est d'OPI. 2-Les conflits entre la loi applicable la faillite et une autre loi : La particularit du droit des faillites est que c'est un droit qui est au confluent de multiples relations juridiques. Dans un contexte international, la difficult qui merge est que chacune de ces institutions est soumise sa propre loi qui n'est pas le droit franais. 3-La concurrence de la loi applicable en matire de rserve de proprit : la rserve de proprit peut tre utilise comme mode de garantie d'une crance. notamment grce la clause de rserve de proprit. Cette clause aura pour effet de permettre au vendeur de conserver la proprit du bien jusqu'au moment ou l'acheteur l'aura intgralement pay. En droit franais, la clause de rserve de proprit jouit d'un statut assez favorable lorsqu'elle est utilise dans le cadre d'une faillite. Ce statut assez favorable est prvu l'article L624-16 alina 4 du code de commerce. Cette disposition prvoit que le vendeur qui a vendu un bien un client et que ce client fait l'objet d'une procdure collective son encontre, alors mme que cette procdure a t ouverte, il peut obtenir le retour de sa proprit. Simplement le problme qu'il se pose est que c'est une rgle de droit franais, et il est possible que la clause de proprit elle mme soit soumise un droit tranger, notamment parce que le contrat de vente est soumis un contrat tranger. Cette action

en revendication que peut exercer le vendeur bnficie du systme du code de commerce alors qu'elle repose sur un droit tranger. La Cour de cassation a rpondu cette question dans un arrt de 1991. "Les conditions auxquels peuvent tre revendiqus des marchandises vendues avec clause de proprit sont, en cas de redressement judiciaire de l'acheteur, dtermin par la loi de la procdure collective, quelque soit la loi rgissant la validit et l'opposabilit de la clause de rserve de proprit.

30 -03 3les concurrences de loi applicable en matire de contrat :


le juge franais, s'il est internationalement comptent applique le droit franais des faillites. Cependant ce droit des faillites se situe au carrefour d'autres institutions ; une socit a conclu des contrats avec son activit, des contrats pas forcment franais. Se pose des questions qui ont trait la concurrence de la loi applicable et la loi trangre du contrat. Pour que la question se pose, il faut qu'il y ait une rgle qui entend s'appliquer au contrat. Exemple : les nullits de la priode suspecte : il y a un moment o il y a une saisine du juge, la socit est dans un tat de difficult financire depuis un certain temps, et le juge va remonter dans le temps et va fixer la cessation de paiement de l'entreprise, le moment o l'entreprise ne pouvait plus payer. Ce moment ouvre une priode qui se situe entre la cessation des paiements et l'ouverture du jugement. C'est ce qu'on appelle la priode suspecte. En droit franais, on a une disposition qui frappe de nullit certains actes lorsqu'ils ont t faite par la socit dans la priode suspecte. Ces actes sont lists l'article L632-1 du code de commerce : c'est par exemple un acte gratuit translatif de proprit. Tout les membres de cette liste correspondent de contrats, ou l'excution de contrat quand c'est un paiement par exemple. Lorsque ces contrats sont franais, pas de difficult. En revanche, l o une difficult se prsente, c'est lorsque certains de ces contrats sont soumis une loi trangre. Peut on nanmoins considrer que le droit franais de la faillite est susceptible de frapper de nullit ces contrats soumis une loi trangre. Il n'y a pas eu de jurisprudence de la Cour de cassation sur cette question, seules des propositions doctrinales existent, et la doctrine dans son ensemble considre que ces nullits doivent s'appliquer mme aux contrats conclus en vertu d'une loi trangre. Cela signifie que l'article L632-1 est considr comme constituant une loi de police venant carter la loi trangre. En droit des faillites franais, l'article 622-13 du code de commerce parle de la continuation du contrat en cours. C'est l'obligation qui est fait au contractant de la socit mise en redressement ou liquidation judiciaire de continuer excuter les contrats qui sont en cours, et ne pas prendre prtexte de l'ouverture du redressement judiciaire pour cesser le contrat. Que se passe il si le droit tranger est applicable au contrat, le cocontractant a le droit de rsilier le contrat ? Il n'y a pas eu de jurisprudence publie sur cette question. Nanmoins, la doctrine considre que le droit franais de la faillite peut imposer ses vues la loi trangre du contrat.

B.Les faillites ouvertes l'tranger


On estime dans l'hypothse o un juge (ou une autorit administrative) est saisi pour une procdure collective dans son propre for. Le juge tranger va appliquer ses propres rgles de comptence internationale pour se dclarer comptent. De mme va il le plus souvent appliquer sa propre loi sur les faillites pour rgler la situation de l'entreprise en cause. Au cours de ce processus, il y aura un ou plusieurs jugements prononcs par la juridiction trangre, mais il faut savoir si ces jugements trangers peuvent se voir reconnaitre sur le sol franais. en principe, la reconnaissance d'un jugement tranger se fait par la procdure d'exequatur. En dehors de la procdure d'exequatur, il est possible qu'un jugement tranger puisse produire des effets sur le sol franais alors mme qu'il n'a pas encore fait l'objet d'une procdure d'exequatur.

1.L'effet du jugement tranger sur le sol franais dpourvu d'exequatur


Le statut d'un jugement tranger de faillite, lorsqu'il n'a pas encore fait l'objet d'une procdure d'exequatur en France se rsume en trois propositions : -Ce jugement tranger de faillite n'a pas d'autorit de chose juge en France : c'est assez lourd de consquence.d'une manire globale, un jugement de faillite a la consquence qu'il fige la situation de la socit pour viter que sa situation se

dgrade encore plus. s'il y a un jugement amricain, aux USA, la socit est soumises toutes ses rgles qui fige la situation. Mais comme la dcision sans exequatur n'a pas autorit de chose juge en France, en France, la socit en cause est toujours considr comme solvable. Ca a t jug par la Cour de cassation le 25 fvrier 1986, "Kleber". "avant la dcision d'exequatur du jugement tranger de faillite, la socit dbitrice n'tait pas dessaisie de ses biens situs en France, et les cranciers franais conservaient le droit d'exercer des poursuites individuelles". La seconde consquence est que comme il n'y a pas autorit de chose juge, il est possible d'ouvrir une procdure de faillite (procdure collective) en France. -Il n'est pas dot de la force excutoire : D'une manire gnrale, la force excutoire d'un jugement, c'est prcisment ce qui est appliqu l'exequatur, c'est la possibilit de procder des mesures d'excution sur le sol franais. L'administrateur judiciaire qui a t dsign dans le cadre de la procdure ouverte l'tranger ne peut pas procder des mesures d'excution sur le sol franais. C'est ce qui ressort galement de l'arrt KLeber "le jugement tranger ne peut permettre de recourir en France des mesures d'excution avant la dcision d'exequatur". -Il produit un effet de titre : L'effet de titre est le seul effet reconnu au jugement tranger avant l'exequatur. L'administrateur, le syndic qui a t dsign dans le cadre de la procdure trangre peut se prvaloir de ce titre sur le sol franais. Ca signifie qu'il peut ester en France, solliciter l'exequatur, s'opposer l'ouverture d'une faillite en France, procder une dclaration de crance dans le cadre d'une procdure franaise... Tout cela participe d'une logique imparable. Exemple : socit new yorkaise dirig par M.X. Au jour o il y a jugement d'ouverture aux Etats Unis, M.X est dsaissi par sa qualit de dirigeant, et est remplac par un syndic dcid par le juge. Mais en France, tant qu'il n'y a pas d'exequatur, cela voudrait dire que le syndic ne pourrait pas le demander, M.X tant toujours le dirigeant. L'effet de titre empche a, le syndic peut se prvaloir.

2.L'exequatur du jugement tranger de faillite


L'exequatur des jugements en matire de faillite n'est pas trs diffrent de l'exequatur commun, mais il y a certaines spcificits. a-L'octroi de l'exequatur L'exequatur d'un jugement tranger relatif une faillite l'tranger peut tre demand sur le sol franais, si une condition essentielle est respecte, c'est uniquement dans l'hypothse o une procdure collective n'a pas t ouverte sur le sol franais. S'il n'y a pas eu de jugement d'ouverture en France c'est possible, et ce sont les conditions classiques de l'exequatur qui s'appliquent. Dsormais, l'arrt de principe est l'arrt Cornellisen de 2007 qui pose les conditions de droit commun de l'exequatur. Il y a 3 conditions, la comptence du tribunal tranger qui a rendu la dcision, la conformit du jugement tranger l'OPI, et l'absence de fraude la loi. Devant la Cour de cassation, il n'y a jamais eu de fraude, ni de contrarit avec l'OPI. Pour apprcier la comptence, il faut s'en remettre l'arrt SIMITCH de 1985. Cet arrt dit que le juge tranger est comptent ds lors que deux conditions doivent tres runies, le litige se rattache de manire caractris au pays tranger dont le juge a t saisi, et ds lors qu'il n'y a pas en droit franais une rgle qui attribue de manire exclusive la comptence au juge franais. Il n'y a pas de rgle de comptence exclusive en matire de faillite. Si le sige de l'entreprise est situ dans le pays tranger en cause, on considrera qu'il y a un lien suffisamment troit. En revanche, que se passe t-il si le sige de l''entreprise est situe en France, et qu' l'tranger, il n'y avait qu'un tablissement secondaire ? On peut se demander si le lien tait suffisamment troit pour que l'on puisse considrer qu'il y avait comptence. La doctrine estime que dans une telle hypothse, on devrait considrer que les liens n'taient pas suffisamment troits et que le juge tranger tait incomptent. On a une jurisprudence dans l'Hypothse o le juge qui a ouvert la procdure tait dans un pays qui n'avait pas le sige de l'entreprise en cause, qui tait dans un autre pays tranger. On a demand l'exequatur du jugement sur le sol franais, et le TGI de Paris de 1983 a considr qu'on pouvait considrer qu'il y avait un lien troit.

3-Les effets de l'exequatur


Une fois que la dcision trangre est exequature sur le sol franais, elle se voit attacher les deux grands effets, l'autorit de chose juge et la force excutoire. Ca signifie qu'au jour du jugement

d'exequatur, tous les effets prvus par le droit tranger de la faillite se dploie sur le sol franais. Il y a l'arrt des poursuites individuelles... Tout ce qui est prvu par la loi trangre de la faillite produit ses effets en France. Ds lors que l'exequatur a t prononce, on ne peut plus introduire de procdures de faillites franaises sur le sol franais. En matire de faillite, il y a une petite subtilit ; cette subtilit rsulte de l'arrt Kleber de 1986. Pour comprendre cette particularit, il faut relever qu'en rgle gnrale, l'exequatur n'a pas d'effet rtroactif. En matire de faillite, l'arrt kleber a apport une exception ce principe spcifique la faillite. en l'espce, il y a un jugement danois qui est du 29 mai 1981 qui met en faillite une socit danoise, "frizz Hansem". L'un de ses cranciers franais participent la procdure collective danoise, et fait tat d'une crance contre la socit dans cette procdure danoise. De l'autre, comme le jugement n'a pas t exequatur en France, elle procde une saisie d'un bien de la socit "frizz Hansem" en France le 27 juillet 1981. Par la suite, le jugement d'ouverture danois fait l'objet d'une procdure d'exequatur en France, et il est obtenu le 15 janvier 1982. Comme le jugement tranger a fait l'objet d'un exequatur, a saisie immobilire obtenue avant l'exequatur, la socit franaise a voulu se prvaloir de la non-rtroactivit de celle-ci. La question centrale pour la Cour de cassation est de savoir s'il est possible de faire remonter les effets des jugements d'exequatur rtroactivement au jour o la dcision trangre a t rendue ?. C'est ce qu'a considr la Cour de cassation ; "rien n'empche de prendre en considration certains effets que la loi trangre de fonds attache la dcision dclare excutoire en France sous rserve de la conformit la conception franaise de l'OPI, et que tel est le cas de l'irrecevabilit d'une demande en paiement et de l'interdiction de pratiquer des mesures conservatoires prvues en l'espce par la loi danoise rgissant la faillite dclare par le jugement du 29mai 1981. La Cour de cassation accepte de prendre en considration des effets prvus par la loi danoise de la faillite depuis le jour ou le jugement danois a t prononc, et c'est une singularit de l'exequatur en matire de faillite. Cette solution a t confirm dans un arrt de 2000.

2 Le droit communautaire de la faillite Ce droit communautaire est pos par le rglement n1346/2000 du 29 mai 2000 relatif aux procdures d'insolvabilit. Ce rglement est applicable depuis le 31 mai 2002. Simplement, il est
applicable aux procdures de faillite intra-europennes, ce qui fait qu'il laisse subsister le droit commun de la faillite international avec les Etats tiers l'UE. Le rgime pos par le R est plus souple que la droit commun de la faillite internationale, et il permet d'accueillir plus facilement les jugements trangers de faillite. Le champ d'application rationae materiae : il s'applique "aux procdures collectives fondes sur l'insovabilit du dbiteur qui entrane le dessaisissement partiel ou total de ce dbiteur ainsi que la dsignation d'un syndic". Lorsque l'on lit cette dfinition, On constate que l'on retrouve les grandes caractristiques du droit franais des faillites. En revanche n'apparait l'lment important en droit franais, la saisine d'un juge. En annexe du rglement sont listes toutes les procdures nationales des Etats membres de l'UE qui sont concernes par le rglement. Un certain nombre de procdures franaises ont t cartes du jeu du rglement, comme la procdure amiable et les procdures de redressement judiciaire sans dessaisissement. On constate que cette dfinition comporte un certain nombre de carence. Elle utilise l'expression d'insolvabilit du dbiteur, mais elle ne donne aucune dfinition de l'insolvabilit du dbiteur, et elle ne donne pas non plus la dfinition du dbiteur. Est ce que ce sont uniquement les personnes morales, les co-socits... Il faut donc en dduire que ce sont les droits nationaux qui continuent rgir ces notions. Si le R ne donne pas de dfinition, il comporte nanmoins un certain nombre d'exclusions expresses, certains types de dbiteur sont exclus : les banques, les socits d'assurances, les socits d'investissement, de placement collectif sont galement exclus du R. On a considr que tous ces mtiers ont une particularit qui justifie l'exclusion de leur champ d'application du rglement. Cette particularit n'est pas identifi comme telle par le rglement, ce sont des mtiers, qui lorsqu'ils font faillites, sont susceptibles d'engendrer des risques conomiques et financiers qui vont au del de leur socit (la faillite d'une banque se propage tout le secteur bancaire). On distingue trois tapes.

A.l'ouverture de la procdure d'insolvabilit


En matire d'insolvabilit, l'objectif eut t de parvenir concentrer l'intgralit d'une procdure de faillite devant le tribunal d'un seul Etat membre, et que cette procdure puisse ensuite rayonner sur le territoire de l'UE. Si cela avait t le cas, on serait parvenu en droit communautaire mettre en oeuvre la conception universaliste de la faillite internationale. Cet objectif n'a pas t atteint pour des raisons de compromis politique et pour des raisons techniques du fait des divergences importantes qui subsistent entre les procdures nationales de faillite. Les reprsentants des Etats membres ont souhait prserver leur singularit de la faillite en ne retenant pas une conception universaliste de la faillite. Le rsultat est un compromis. Par rapport au droit commun franais, le droit communautaire tend plus vers l'universalit que vers le droit commun. Les critres de comptences retenues pour qu'un juge d'un Etat membre puisse ouvrir une procdure collective : Il y a un caractre principale pour ouvrir une procdure de faillite dimension europenne, et des caractres secondaires pour ouvrir une procdure strictement territoriale. 1-Le critre principal : le critre principal est vis l'article 3, alina 1 du R 1346-2000 relative au procdures d'insolvabilit, et le critre retenu est le critre du centre des intrts principaux du dbiteur. Ce critre principal semble se dmarquer du critre principal tel qu'il est utilis dans le droit commun, et tend se rapprocher des critres secondaires (en droit commun, le critre principal est e sige). Cela tant, l'article 3 ajoute que ce centre des intrts principaux du dbiteur est prsum tre le sige statutaire de l'entreprise. Le juge qui peut tre saisi titre principal est le juge sur le territoire duquel est le sige rel d'une entreprise qui est prsum tre le sige statutaire. Dans le cas d'une dissociation, c'est les juridictions de l'Etat du sige rel qui vont pouvoir tre saisis titre principal. Que se passe il lorsqu'il y a une entreprise dont le sige statutaire est en dehors de l'UE, et le sige rel l'intrieur de l'UE ? La question qui se pose est de savoir si on peut ouvrir la procdure collective dans la juridiction de l'Etat membres dans lequel le sige rel se trouve ?A priori, la rponse est ngative, mme s'il n'y a pas de rponse absolue. Dans le rglement, le considrant 14 donne penser que seuls sont concerns par le rglement d'insolvabilit les procdures ouvertes l'encontre d'entreprise dont le sige social est situ sur le territoire de l'UE. Cela tant, ce considrant est rdig de manire ambigu. La juridiction saisie a une comptence gnrale qui lui permet de statuer sur l'intgralit de la faillite et c'est en ce sens que le critre est bien le critre principal. L'effet de cette dcision va s'tendre su l'ensemble du territoire europen. Simplement, ce germe d'universalit de la procdure peut tre ventuellement limit parce qu'il est tributaire de la loi applique par le tribunal saisi. Le rglement d'insolvabilit n'emporte pas unification des droits nationaux en matire de procdure collective, son objet est une coordination de la procdure. La consquence est que la juridiction va appliquer son propre droit des faillites, et la porte universelle et paneuropenne de la procdure va tre tributaire de la loi des faillites car elle doit autoriser un effet extra-territoriale de la procdure. Le droit franais des faillites l'autorise. Cet effet potentiellement universel est admis que lorsque la juridiction saisie l'est sur le lieu du sige rel. 2-Les critres secondaires : idalement, le rglement d'insolvabilit n'aurait pas du prvoir de critres secondaires. Il se trouve que lors des ngociations, on est pas parvenu ne retenir qu'un critre principal, on a t contraint d'admettre galement des critres secondaires. On a du coordonner la faillite ouverte avec le critre principal et les autres. Le critre secondaire est celui de l'tablissement du dbiteur. Article 3, paragraphe 2 "lorsque le centre des intrts principaux du dbiteur est situ sur le territoire d''un Etat membre, les juridictions d'un autre Etat membre ne sont comptentes pour ouvrir une procdure d'insolvabilit l'gard de ce dbiteur que si celuici possde un tablissement sur le territoire de cet autre Etat membre, les effets de cette procdure sont limits au biens du dbiteur se trouvant sur ce dernier territoire". Finalement, le critre secondaire n'est applicable que si le critre principal se vrifie dans un autre Etat membre. On peut ouvrir une faillite secondaire dans un Etat membre si le sige est sur le territoire d'un autre Etat membre. Cette rgle permet d'identifier le champ territorial du rglement dans son ensemble, le rglement s'applique partir du moment o l'entreprise en cause a son sige sur le territoire d'un Etat membre. Si c'est le cas, le rglement s'applique, si ce n'est pas le cas, le rglement ne s'applique pas.

Le critre de comptence pour cette procdure secondaire est celui d'tablissement. Le rglement a tent de dfinir ce qu'il convient d'entendre par tablissement. En application du rglement, on entend par tablissement tout lieux d'oprations o le dbiteur exerce de faon non transitoire une activit conomique avec des moyens humains et des biens C'est une dfinition dimension conomique, et qui potentiellement peut avoir un spectre d'application extrmement large. L'ide importante retenir est que l'activit en cause ne doit pas tre transitoire, il faut qu'elle ait un caractre prenne. Du coup, a correspond en droit franais un tablissement. Se pose la question des tablissements un peu moins dfinitif (il y a dbat). La particularit d'une procdure ouverte devant le juge d'un Etat o se trouve un tablissement est qu'elle est limite territorialement, elle ne s'tend qu'aux biens situs sur le territoire en cause. Le panorama qui se dcide ici est que finalement, on va avoir une faillite principale ouverte devant le juge de l'Etat membre o il y aura le sige. Elle va s'tendre sur tout le territoire de l'UE, l'exception ventuelle o d'autres Etats membres ont ouverts une procdure secondaire. enfin, on constate qu'outre le critre de l'tablissement, aucun autre critre de comptence n'est admis. Le rglement est parvenu unifier les critres secondaires, il n'y a que ce critre secondaire. Tous les critres secondaires de droit commun, comme l'existence de biens sur le territoire (...) ne sont pas accepts. Pour un mme dbiteurs, il peut y avoir plusieurs Etats membres pour lesquels le critre se vrifie.

B.La loi applicable la procdure d'insolvabilit


On retrouve des principes assez proches du droit commun. Il y a un principe simple qui est celui de l'application de la loi du for, mais qui va parfois devoir cohabiter avec la loi applicables d'autres institutions connexe au droit de la faillite.

1.L'application de la loi du for


C'est la mme chose qu'en droit commun, cette juridiction va appliquer son propre droit. C'est l'article 4 du rglement qui dveloppe ce principe, en identifiant les questions qui vont se poser cette loi du for. On retrouve pas exemple la qualit ncessaire pour qu'un dbiteur fasse l'objet d'une procdure collective. Si il ne remplit pas les qualits pour la loi du for, une procdure collective ne pourra pas s'ouvrir (en tout cas avec le caractre principal si l'Etat qui devait appliquer sa loi avait le caractre principal). De mme, l'article 4 dit que c'est la loi du for qui indique les pouvoirs respectifs du dbiteur et du syndic. C'est la loi du for qui va dterminer les biens qui seront susceptibles d'tre englobs dans la procdure de faillite. C'est la loi du for qui va indiquer les effets de la procdure de faillite sur les contrats en cours, mme si les contrats en cours sont soumis une loi trangre. Le rglement entretient une conception de la loi de la faillite particulirement large, et y fait rentre un nombre trs important de question qui est susceptible d'aller au del de ce que certains droits nationaux prvoient, pour assurer le plus possible une unit de traitement de la faillite.

2.Les limites
L'application concurrente d'autres lois: on l'a vu dans le cadre du droit commun, comme la faillite se situe au carrefour de diffrentes institutions, il peut arriver que le champ d'application de la loi de la faillite vienne mordre sur le champ d'application d'autres lois connexes la faillite. Pour certaines questions, le rglement a tranch pour la loi de la faillite (les contrats passs). Il y a trois questions pour lesquelles le rglement rserve l'application d'autres lois que la loi de la faillite de la loi du for. aLes droits rels des cranciers sur les biens du dbiteur situs l'tranger, l' Etat qui n'est pas celui du sige social de la socit. La question se pose que dans la situation du caractre principal. Est ce qu'on va tendre le champ d'application de la loi du for aux questions relatives sur les biens situs l'tranger ?. Le R prvoit une disposition spcifique, l'article 5 "l'ouverture de la procdure d'insolvabilit n'affecte pas le droit rel d'un crancier ou d'un tiers sur des biens corporels ou incorporels, meubles ou immeubles, appartenant au dbiteur et qui se trouvent au moment de l'ouverture de la procdure sur le territoire d'un autre Etat membre". Le droit du tiers sera prserv, il ne sera pas affect par la loi de la faillite.

b -La compensation. Article 6 du rglement. La compensation est un mcanisme o il y a des crances croises. Plutt que d'viter d'avoir des paiements croiss, les crances vont s'teindre hauteur de la plus faible. En matire de procdure collective, la compensation est un mcanisme particulirement important car il permet au crancier de faire jouer la compensation pour viter de participer la procdure collective de la socit dbitrice. L'ouverture de la procdure d'insolvabilit n'affecte pas le droit d'un crancier d'invoquer la compensation de sa crance avec la crance du dbiteur lorsque cette compensation est permise par la loi applicable la crance du dbiteur insolvable. c-La troisime concerne la rserve de proprit (article 7). La loi de la faillite ne s'tend pas l'effet de la rserve de proprit, il faut examiner la loi du pays de l'Etat o se trouve le bien qui fait l'objet de la clause de rserve de proprit.

C : La reconnaissance de la procdure d'insolvabilit


S'agissant des procdures secondaires, la reconnaissance n'est pas pertinente, car il y a un effet territorial. Les seules procdures qui sont pertinentes pour la reconnaissance sont celles ouvertes devant l'Etat du sige social de la socit, et pour ces procdures principales, elles produisent leur effet immdiatement sur tout le territoire de l'UE, inutile de procder un exequatur du jugement. Il existe des rgles un peu plus spcifique pour les pouvoirs du syndic, les pouvoirs du crancier.

6-04

PARTIE III:LES OPERATIONS DU COMMERCE INTERNATIONAL


ces oprations existent sous de multiples formes, mais elles s'oprent pour la conclusion de contrat, et prsente une nature internationale. Le vecteur unique sont les contrats. Ces contrats, priori,obissent des rgles en matire de formation, de sanction d 'inexcution, qui sont les mmes que les contrats internes. Ce sont avant tout des contrats comme les autres. Force est de constater que leur insertion dans le commerce international pose nanmoins des questions spcifiques. Il existe des rgles particulires pour y rpondre. Ces rgles particulires appartiennent en ralit deux grands ensembles. Tout d'abord, le premier ensemble sont les rgles de conflit de loi ; ce sont des rgles qui permettent d'indiquer le droit applicable une relation juridique. En matire de contrat, les rgles de conflit de loi permettent d'indiquer quel est le droit applicable un contrat en particulier. S'il y a un contrat de crdit bail de vhicule industrie entre un crdit bailleur franais et un crdit preneur allemand, la question essentielle est de savoir si le contrat va tre soumis au droit du crdit bail franais ou au droit du crdit bail allemand. Ce sont les rgles de conflit de loi qui permettent de rpondre cette question, qui permettent d'identifier le droit applicable un contrat international. Il existe un second ensemble de rgles, ce sont des rgles matrielles, substantielles. Les rgles substantielles sont des rgles qui rgissent les situations au fonds. Cela tant, il peut exister des rgles matrielles spcifiques au commerce international, des rgles matrielles qui vont rgir qu'un certain type de relation du commerce international. Lorsque l'on va chercher quelle est la loi applicable la loi de crdit-bail, ce contrat sera soumis par exemple aux rgles allemandes sur le contrat de crdit-bail, exactement de la mme manire que le serait un contrat de crdit-bail interne au droit allemand. Il n'y a pas de diffrence, car en matire de crdit de bail, il n'y a pas de rgles matrielles spcifiques au droit international. il y en a au contraire en matire de vente internationale, et donc du coup diffrente aux ventes internes. En matire d'affacturage(est une technique de recouvrement de
crances mise en uvre par les entreprises et consistant sous-traiter cette gestion un tablissement de crdit spcialis : l'affactureur ou factor en anglais),

il existe des rgles spcifiques pour l'affacturage international, elles sont poss par des conventions internationales. Exemple : article 18 de la Convention de Vienne de 1980 sur la

vente internationale ; cette disposition est une disposition en matire d'acceptation du contrat et
plus exactement, elle porte sur la question de savoir quand l'acceptation prend elle effet, et l'article 18 dit que l'acceptation d'une offre prend effet au moment ou l'indication dacquiescement parvient l'auteur de l'offre. Le moment o le contrat est conclu est le moment de la rception de l'acceptation. Dans la rglementation des contrats du commerce international, ces deux types de rgles sont souvent enchevtres les unes aux autres, ce qui peut poser des difficults quand leur mise en oeuvre. (loi de police et RM) RM Contrats Art 18=> thorie de la rception qui s'applique uniquement pour la vente internationale.

Chapitre I: les contrats de droit commun/ le droit commun du commerce international


Pendant longtemps rgi par la Convention de Rome du 19 juin 1980 qui constituait le droit commun des contrats, conclu entre tous les EM de la CE.Elle a eu pour effet d'unifier les rgles de conflit applicable en matire de conflit internationaux entre tous ces EM. En consquent quelque soit le j nationale d'un EM de l'UE qui a t saisi d'un contentieux relatif un contrat international il appliquait ncessairement les rgles de la convention de Rome. Cette convention elle a une dimension universelle. Texte extrmement important.Lors du trait d'Amsterdam on a T l'UE la comptence pour laborer des textes en matire de DIPV.C'est devenu une comptence.D'o RR1 17 juin 2008 sur la loi

applicable aux obligations contractuelles.


Applicable tous les contrats conclu depuis son entre en vigueur le 17 dcembre 2009. La Convention de Rome s'applique aux C conclus entre 1er avril 1991 et le 17 dcembre 2009. Avant DIPV des EM. Prsentation de ces deux textes droit commun.Ont tous 2 un caractre universel. Critre d'application: J saisie soit celle d'un des EM

Section I: le champs d'application du RRI 1 la dtermination du Champ d'application


article 1er -1 : ''Le prsent rglement s'applique, dans des situations comportant un conflit de lois, aux obligations contractuelles relevant de la matire civile et commerciale.'' Formulation fait appel une conception particulire de la notion de contrat international.Il est difficile de dire avec prcision ce qu'est un C international. On critre conomique et critre juridique.

a. le critre conomique
Celui le + ancien.Identifi en 1er lieu dans la JP MATTER de 1927, Civ 15 mai 1927.Tient son nom de l'AG prs la Cour de cassation qui dans ses conclusions a invent le critre conomique du contrat international. Rappel: Pour les affaires les + importante l'AG reprsentant du parquet peut apporter ses conclusions, qui parfois sont publies et vont faire partie de la doctrine.AG le plus clbre de l'entre 2 guerres. Dans cette affaire il tait question d'un paiement en excution d'un contrat dont la particularit tait qu'il prvoyait une indexation du montant payer sur le cours de l'or.A l'poque l'indexation sur le cours de l'or tait prohib en droit franais du fait de son effet inflationniste , uniquement pour les C ou les paiements internes, pas pour les contrats ou les paiement Ix.QD: C international ou contrat interne(paiement) ?

L'AG a tent d'identifi dans ses conclusions ce qui C i et CI: Est I un contrat qui produit comme un mouvement de flux et de reflux au dessus des frontires et des consquences rciproques dans un pays et dans un autre. Ici on apprcie l'opration co vhicul par le contrat. Ici ce critre est utilis en matire d'arbitrage international.1504 CPP.(D du 13 janvier 2011 entre en vigueur le 1er mai 2011insr au CPC.)=> Livre IV du CPC''l'ARBITRAGE ''Est I l'A qui met en cause les intrt du commerce I.'' Dans le cadre du RRI on retient le critre conflictuel , dit encore juridique.''Est I le contrat qui prsente des liens avec plus d'un systme juridique.''On prends en considration les lments de rattachement rsultant du C:Nt des P, le domicile, le lieu d'excution de contrat, de livraison, paiement..Si le rattachement se fait avec plusieurs lieu on considrera que le C I.Ce critre pose pb dans l'H de cration artificielle dans un contrat interne, d'une situation conflictuelle par le choix d'une loi ou d'un tribunal tranger.Ce qui est problmatique c'est quand les P crent une situation de CDL : tous les lments du contrat sont en France mais les P ont choisi un droit applicable tranger. Les rdacteurs du R ont prvus cette situation l'Art 3-3 du RR1 :''Lorsque tous les autres elements de la situation sont localises, au moment de ce choix, dans un pays autre que celui dont la loi est choisie, le choix des parties ne porte pas atteinte a l'application des dispositions auxquelles la loi de cet autre pays ne permet pas de deroger par accord.''=le choix ne peut pas porter atteinte au disposition non suppltive du droit national.Les P ne peuvent chapper aux rgl impratives locales.

2 les limites du champ d'application


les limites reposant sur l'objet du contrat '' '' existence d'u systme normatif concurrent

1.limite reposant sur l'objet du contrat


article 1-2:nonce un nombre de contrats qui ne sont pas soumis au R ou la convention. Parmi eux les titres ngociables(BO, LC) , les questions relevant du droit des S , du droit des A.Des contrats de S Ix.Ainsi que toutes les Q relatives la capacit des organes d'une sS d'engager celle ci dans un C Ix.Sont galement exclu les contrat de trusts.

2.les limites reposant sur l'existence d'un systme normatif concurrent


Il y a une clause dans le R qui indique que puisqu'il existe un autre texte plus spcifique le R ne s'applique clause de dconnection . =>fonctionne pour des Convention I + textes driv DUE. Pour convention I art 25 du R:1.''Le present reglement n'affecte pas l'application des conventions internationales auxquelles un ou plusieurs Etats membres sont parties lors de l'adoption du present reglement et qui reglent les conflits de lois en matiere d'obligations contractuelles.'' Le RRI constitue le droit commun en matire de contrat Ix.A cot existent des conventions spcifique.ex: Convention de la Haye de 1955 sur la vente I ou encore la Convention de

la Haye du 14 mars 1978 sur la loi applicable aux contrats intermdiaire et reprsentation. 1re civ 18 juillet 2000 BISMUTH(Clunet 2001 p 97).C 'est le premier arrt de la Cour de
cassation qui applique la convention de Rome de 1980.Mais l'originalit c'est que pour cette

premire application la Cour de cassation se trompe.Relatif un contrat d'agent sportif conclu entre un rsident franaise et un club de football tunisien.avait organis le T entre le club tunisien et l'OM.L'affaire s'est faite , le joueur a t cd / club T au profit de l'OM , en principe le club tunisien devait reverser un % l'agent sportif.Sauf que le club tunisien a omis de reverser cette commission l'agent sportif.l'affaire est porte devant le juge franais lequel a du identifier la loi applicable au contrat.Le club tunisien invoquait la nullit du contrat parce que l'agent ne remplissait pas les conditions d'agent sportif(profession rglemente ou quoi).La Cour de Cassation estimant que le contrat tait soumis au droit franais annula le contrat.Ici la convention de la Haye de 1955 sur la vente internationale aurait du tre applique en mettant en uvre la clause de dconnection. L'article 23 du RRI: le present reglement n'affecte pas l'application des dispositions de droit communautaire qui, dans des domaines particuliers, reglent les conflits de lois en matiere d'obligations contractuelles. Il faut savoir que dans certaines D ou R il existe des rgles de CDL: contrat d'assurance, D sur la protection des consommateur.En tel cas on carte le RRI et on applique le R ou la D qui contient la RDCL. Par ex: L135-1 du code de la consommation transpos de la D de 1985 sur les clauses abusives prvoit que le dispositif anti clause abusive lorsque la loi qui rgi le contrat de consommation est celle d'un E n' pas l'UE , que le consommateur a son dom sur le territoire de l'un des EM de l'UE et que le contrat y est propos conclu ou excut.Ce texte transforme ce dispositif en loi de police quand les conditions sont runies.S'applique au dtriment du RR1 car rgle spciale.

Section II dtermination de la loi applicables dans le RR1


Le RRI prvoit le droit commun en matire de contrat Ix , mais prvoit =t un certain nombre de rgles sur certains contrat spciaux: travail, consommation et assurance. Le RRI pose 2 ensemble de R: dtermination et la forme du C et les rgl sur la loi applicable au fond

1.la dtermination applicable la forme du contrat


La forme du contrat , (par ex V I immobilire forme importante). Souvent non consensuel.La RDC est locus regit actum. Cette rgle n'a plus un caractre impratif.Ds tous les systme de Dip on considre que la forme du C est admise par locus regit actum(loi du lieu de l'acte ) soit par la loi applicable au fond du contrat.(art 11 RR1) En absence de choix des rgles dans le R permettent de dfinir la loi applicable.

A.Choix de la loi applicable


Le R consacre le principe de l'autonomie de la volont.Ceci rsulte de l'article 3 intitul libert de choix:le c est rgi par la loi choisie par les p.Systme qui a le grande avantage d'attacher au C que plus grande SJ dans la mesure ou elle peuvent anticiper les rgle applicables au c cas de contentieux.Il n'est pas prcis que la loi choisie doit avoir un lien avec les P contractant.On peut donc choisir une loi neutre. Par ex un contrat de transport maritime conclu entre un armateur grec et une S franaise pour transporter en Argentine. Pourra tre soumis la loi anglaise qui a disposition particulirement intressante en matire de T*. Comment ce choix peut il s'exprimer? l'article 3-1 nous dit que ''le choix est express ou rsulte de faon certaine des dispositions du contrat ou des circonstances de la cause.''Ce qui signifie Il peut y avoir un choix express.Le R admet un choix implicite.Par ex une clause fait rfrence une loi nationale particulire qui pourra tre cons comme un choix implicite du droit N dans son ensemble. Sur la circonstance de la cause.Quand plusieurs contrats conclu entre plusieurs parties.Si une clause de loi applicable figure dans le contrat cadre et qu'il n'y en pas dans le contrat d'application on considre que la clause s'tend au contrat cadre .Ou encore la clause de

dpeage.''les P peuvent dsigner la loi applicable la totalit ou une partie seulement de leur contrat.''On le retrouve souvent dans des contrats complexes comportant plusieurs volets.Par exemple le contrat ''usine clef en main'', l'ide c'est qu'on achte la construction d'une usine , puis la formation du personnel, les machines et les brevet sur les machines.Pour le mme contrat on aura plusieurs lois applicables en fonction de la partie du contrat concerne, pour la partie relative au brevet un loi , puis pour celle relative la construction des machines une autre.Attention, possibilit d'inter action entre les lois applicables.LA CJCE dans un arrt du 6 octobre 2009 a t interrog sur cette question de dpeage. (rev crit p199 Lagarde).Elle a apport une prcision cette q de dpeage tel qu'elle rsulte du R: il faut que les partie soumise des lois soient autonome les unes // aux autres. Le R autorise le choix tardif l'article 3-2=> avenant au C qui vient modifier la loi applicable, mais pose des conditions.La loi qui a t choisi tardivement ne doit porter atteinte la validit formelle en la forme du contrat et ne pas porter atteinte au droit des 1/3. l'objet du choix Dans la Convention de Rome seul choix: loi tatique nationale.Dans l'avant projet du RRI il a t admis que les parties puissent choisir une autre loi qu'tatique.Proposition qui ne permettait pas de choisir la lex mercatoria mais permettait de choisir les principes europens du droit des contrats.Textes labor l'initiative de la Commission europen rdig par des universitaires europen , ont bti un texte de droit des contrats doctrinal.Sorte de code europen des contrats sauf que pas droit positif. Un texte rdig par une organisation internationale situe Rome qui avait pour objectif d'unifier le droit mondial. UNIDROIT .Notamment les ppes unidroit applicables aux contrats du droit du commerce international.Sorte de code doctrinal.Elabor aussi par des universitaires. Aujourd'hui dans RRI les parties ne peuvent choisir qu'une loi nationale.Choix possible que quand le litige est soumis un arbitrage international.

B.absence de choix par les parties


faire entre Convention de Rome et RRI

1.Dans la convention de Rome


Le systme qui figure l'article 4 tait assez complexe.Rgle qui se compose d'Un principe , une prsomption + une clause d'exception. Le principe( dfaut de choix).c'est la rgle du pays avec lequel le C prsente les liens les plus troit qui s'applique. =>La Convention carte tous rattachement qui serait un peur rigide tel le lieu d'excution. La prsomption.Il est prsum que le contrat prsente les liens les plus troits avec ''le pays ou la partie qui doit fournir la prestation caractristique a au moment de la conclusion du contrat sa rsidence habituelle, ou s'il s'agit d'une PM, l'tablissement qui doit fournir la prestation.'' =>Loi de rsidence du dbiteur de la prestation caractristique.La prestation caractristique c'est la prestation ou l'obligation non montaire du contrat.Il est difficile concernant un grand nombre de contrat d'identifier la prestation caractristique.Par exemple dans le contrat d'change.Par dfinition pas de prestation montaire.On parle de contrat de compensation.Tous ce qui est contrat de distribution au sens large(franchise, concession) pose problme aussi. Certes il y a change montaire mais difficile si la PM se situe du cot du franchiseur ou . 1ere civ 15 mai 2001 // un systme de batterie .Une S nerlandaise qui en fabriquait et qui avait conclu un C de distribution avec une S franaise.Les P n'avait pas insr de clause de droit

applicable.Les j se sont interroger pour identifier la loi applicable ce contrat.Le concessionnaire est fourni par le concdant en testeur de batterie qu'elle distribue sur le M franais.2 prestations: fourniture et distribution.2 prestations assez quivalente.Ce qui rend difficile l'identification.La Cour de cassation a dit que c'est le concdant qui fourni la prestation caractristique.(arrt St Amman Yanmar 2003*aussi) La clause d'exception.Elle doit tre mise en uvre quand la loi de la rs hab du dbiteur de la prestation caractristique ne prsente pas un lien significatif avec le C. =>Art 41 conv Rome: prestation caractristique peut tre dlaisse lorsqu'il rsulte des circonstance que le contrat prsente des liens plus troits avec un autre pays.Arrt CA Versailles 6 fvrier 1991 (.rev critique 1991 p 745).Saisi de la dtermination de la loi applicable un C de cautionnement.La Q s'est pose de savoir si l'on devait faire jouer la clause d'exception.Dans un tel contrat la caution est le dbiteur de la prestation caractristique. la CA a considr qu'il n'est pas pertinent de retenir la prsomption , mais qu'il fallait plutt faire jouer la clause d'exception pour soumettre le C de cautionnement la mme loi que le contrat principal.

2.La dtermination de la applicable dfaut de choix dans le RRI


l'ide c'est que le R fixe l'article 4-1 la loi applicable dfaut de choix pour toute une srie de contrats.Ex: CV: pays ou le vendeur a sa rsidence habituelle.CPS : pays ou le prestateur a sa rsidence habituelle.Pour les C ne figurant pas dans la liste on revient au systme de la prsomption : la loi du pays dans lequel la partie qui doit fournir la prestation caractristique a sa rsidence habituelle:article 4-2.Que se passe t il quand on a un contrat qui n'est pas vis dans la ligne mais pour lequel la prestation caractristique ne peut pas tre identifie?.l'article 4-2 prcise que dans ce cas le C est rgit par la loi du pays avec lequel il prsente les liens les +troits.Le RRI a conserv une clause d'exception l'article 4-3.''Lorsqu'il resulte de l'ensemble des circonstances de la cause que le contrat presente des liens manifestement plus etroits avec un pays autre que celui vise au paragraphe 1 ou 2, la loi de cet autre pays s'applique.'' Dans ces 2 cas se pose la Q de l'incidence des lois de police.

C.incidence des lois de police


(CJCE ARBLADE 23 nov 1999*) : Loi particulirement imprative qui doit s'appliquer mme si en principe le contrat est soumis une autre loi. Ex: 2 concurrents sur un M s'entendent.Pour viter que cet ok tombe sous le coup du droit franais de la concurrence les P vont le soumettre au droit allemand.Or en droit allemand on trouvera certes des lois sur le droit de la concurrence et les entente mais qui n'ont vocation s'appliquer que pour la protection du droit relatif au M Allemand.C'est pour viter ce genre de dtournement que les lois de police ont t inventer.Ici le droit de la concurrence va s'appliquer en tant que loi de police. RR1 article 9 dfini la loi de police:''Une loi de police est une disposition imperative dont le respect est juge crucial par un pays pour la sauvegarde de ses interets publics, tels que son organisation politique, sociale ou economique, au point d'en exiger l'application a toute situation entrant dans son champ d'application, quelle que soit par ailleurs la loi applicable au contrat d'apres le present reglement.''CJCE INGMAR 9 novembre 2000 (aff 381/98)pose cette dfinition. Il existe une D qui a pour objectif de protger les agent commerciaux.Ici un agent commercial

britannique(Ingmar) qui travaillait au profit d'une S amricaine(Eaton leonard).Une clause soumettait le contrat la loi californienne .Le contrat a t rompu .En droit californien aucune protection des agents commerciaux.La D Cr pouvait elle s'appliquer au titre d'une LP et carter la loi californienne applicable au C?La CJCE: dispositif protecteur issu de la D devait imprativement s'appliquer un agent commercial exerant son activit d'agent commercial sur le territoire communautaire peu important que le contrat soit soumis une loi trangre.A ce titre la CJCE a repris cette dfinition de la loi de police. Comment a fonctionne?La convention et le RRI prvoient l'application de 2 loi de police: for et trangre au for. -Loi de police du for. L'article 9-2:''Les dispositions du present reglement ne pourront porter atteinte a l'application des lois de police du juge saisi''.Ce que nous dit cet article c'est que le juge est contraint de mettre en uvre la loi de police. -loi de police trangre H o un J a t saisi d'un contentieux propos d'un contrat I , qui est soumis en principe soit la loi du for soit une loi trangre. Simplement le j constate qu'il existe dans un autre droit un droit de celui applicable au contrat une loi de police qui prtend rgir ce contrat. Les LP sont frquente en matire d'embargo ou encore en matire de protection culturelle.PAr ex texte rglementant l'exportation de biens culturels.Ex:une loi qui interdit de repartir avec une statuette d' Ankor . Un contrat sur l'exportation de statuette.Contrat soumis au droit franais.Pose pas de pb.Mais le j va carter la loi franais au profit de la Loi de police cambodgienne. cours du 13-04 Il s'agit de mettre en oeuvre une loi de police qui est trangre. On a un juge qui est saisi d'un contentieux relatif un contrat international, et il commence par identifier quelle et la loi applicable ce contrat. Le juge identifie la loi applicable au contrat, la lex contractus. Cette lex contractus peut tre la loi du for, ou une loi trangre. Que ce soit la loi du for ou une loi trangre, le juge constate qu'il existe une loi de police trangre qui se veut applicable au contrat dont le juge est saisi. Cette loi de police trangre est trangre de deux manires, elle est trangre au for, et galement la lex contractus. Dans ce type d'hypothse, il est possible pour le juge de mettre en oeuvre cette loi de police trangre. C'tat dj prvu la convention de Rome, et c'est prvu de manire plus dtaille par le rglement l'article 9-3. Il prvoit : "il pourra galement tre donn effet aux lois de polices du pays dans lequel les obligations dcoulant du contrat doivent tre excuts ou ont t excut dans le mesure o les dites lois de police rendent l'excution du contrat illgal pour dcider si effet doit tre donn ces lois de police, il est tenu compte de leur nature et de leur objet, ainsi que des consquences de leur application ou de leur non application". A la diffrence du rgime applicable aux lois de police du for, ici le rgime est plus restrictif. En ralit, il soumet la mise en oeuvre de ces lois de police trangre trois conditions : la premire condition est qu'il faut qu'on soit en prsence d'une loi police, il faut qu'on puisse constater que la loi en cause se veut applicable quelque soit le droit applicable au contrat. Ensuite, il ne peut pas s'agir d'une loi de police de n'importe quel pays tranger, ce sont uniquement les lois de police du lieu d'excution du contrat (soit du lieu d'excution tel que prvu par les parties, ou le lieu o effectivement les obligations ont t excuts). La troisime condition est relative l'effet de cette loi de police. Il ne s'agit pas de n'importe quel type d'effet, il faut que la loi de police frappe d'illgalit l'excution du contrat (a ne peut pas tre une loi de police qui suspend le contrat). Il y a une quatrime condition qui est que mme si les trois premires conditions sont runies, en tout tat de cause, le juge du for saisi de la question de la mise oeuvre de cette loi de police trangre dispose d'une marge d'apprciation, il n'est pas oblig de la mettre en oeuvre. Ce principe d'une marge d'apprciation dans la mise en oeuvre d'une loi de police trangre a t inspir d'une affaire clbre o le rglement Rome I n'tai pas applicable. C'est un tribunal d'arrondissement de la ville de La Haye dans les annes 1980, mais ce jugement a connu une rputation internationale ; au dbut des annes 1980, le

gouvernement amricain avait dcrt un embargo sur ce qui tait l'poque l'union sovitique. Cet embargo avait une particularit, il avait un effet extra-territorial. Il interdisait aux socits amricaines de commercer avec des entits sovitiques, mais aussi aux filiales trangres de ces socits amricaines. La consquence de ce texte tait que les filiales franaises, allemandes, taient frapps par l'embargo. Au mpris de ce texte , des filiales avaient rpondus un appel d'offre pour la construction d'un gazoduc en Sibrie. La question s'est pos de l'application de la loi amricaine d'embargo au titre de loi de police au regard de ces contrats, et le tribunal d'arrondissement de la Haye a t saisi de cette question. le tribunal de la Haye, dans cette affaire, a constat qu'effectivement, en application de cette loi amricaine, les contrats auraient d tre frapps de nullit, mais au del de a, il a port une apprciation quand la ncessit d'appliquer ou de ne pas appliquer cette loi amricaine. Il a considr que l'embargo vhicul par le droit amricain avait une nature trs politique, et c'est ici le premier lment qui est vis par l'article 9-3 du rglement. Ensuite, le tribunal de la Haye a constat que la mise en oeuvre de cette loi de police aurait eu des consquences, notamment sociales, sur le sol europen. C'est la fin de l'article 9-3 qui doit envisager les consquences de l'application ou non des lois de polices. Le tribunal de la Haye en a dduit que la loi de police amricaine ne devait pas tre mis en oeuvre. C'est cette dcision qui a t voqu dans les dispositions de l'article 9-3. Comme les consquences, les conditions sont drastiques ; on a quand mme quelques exemples o les juges franais ont considr qu'on tait en prsence des lois de police trangre. Il y a une dcision de la Cour de cassation, de la chambre commerciale, du 16 mars 2010 Socit VIOL. il s'agissait d'une entreprise franaise dont l'activit est quarrissage et la viande bovine. Elle conclue un contrat de transport avec une socit franaise pour l'envoyer au Ghana. C'est un contrat dimension internationale. Le transport s'effectue, sauf qu'au Ghana, les autorits portuaires refusent le dchargement, pour des raisons sanitaires, car la Ghana a adopt un texte de loi imposant un embargo sur les viandes bovines d'origine franaise. Il y a eu un contentieux puisque le transporteur a demand tre pay. le contrat tait soumis au droit franais, mais pouvait on prendre en considration la loi ghanenne au titre des lois de police trangres ? La Cour de cassation a tranch en ce sens (sur la convention de Rome).

Section III:le domaine de la loi applicable dans le RRI sur la loi applicable au obligations contractuelles
Quelles sont les questions qui sont couvertes par la loi dclare comme ouvertes au contrat

1 La formation et les effets du contrat


En principe, toutes les questions de formation du contrat relvent de la loi applicable au contrat. Ceci est expressment indiqu par l'article 10-1 du rglement qui soumet la loi du contrat, la fois l'existence du contrat, et la validit de fonds de ce contrat. Cela tant, cette rgle peut poser certaines difficults ; elle peut poser une difficult lorsque l'une des soit disantes parties au contrat n'a en fait pas du tout donn son consentement. Exemple : un contrat entre deux parties; une partie dans un Etat A envoie une offre de contracter une partie dans un Etat B. L'offre de contracter est que c'est un contrat prsent sous forme d'offre avec l'ensemble des clauses, et parmi les clauses, il y a la clause qui dsigne comme loi applicable le droit de l'Etat et une clause qui indique que si B n'a pas rpondu l'offre, elle est considre comme accepte. Cette clause particulire n'est pas valable en droit franais, mais dans certains Etats c'est possible. Si la clause produit des effets en A mais pas en B, que se passe il ? Les rdacteurs du rglement Rome I se sont interroger sur ce cas de figure l'article 10-2 qui prvoit que lorsqu'il ne serait pas raisonnable de dterminer l'effet du comportement d'aprs la loi dsigne par le rglement d'une partie, celle-ci, pour tablir qu'elle n'a pas consentie, peut se rfrer loi du pays dans lequel elle a sa rsidence habituelle. Dans l'exemple, B pourra se prvaloir de la loi de son Etat pour dire que la clause ne peut pas emporter acceptation. ll y a une entorse plus importante en matire de capacit ; la capacit, des personnes physiques ou de l'organe au sein d'une personne morale pour engager cette personne morale ne relve pas de la lex contractus. Elle relve pour les personnes physiques de leur statut personnelle, et pour les personnes morales, de leur lex societatis. Pour le reste c'est la loi du contrat qui s'applique qui liste toutes les autres questions, savoir l'interprtation du contrat, l'excution des obligations, les

consquences de l'inexcution. Toutes ces questions sont rgis par la lex contractus, par la loi applicable au contrat. Voil ce qu'il en est de la formation et des effets du contrat.

2.transfert des obligations cres aprs le contrat


Le plus connu est la cession de crance, subrogation, cession de contrat. Dans le cadre du Rglement Rome I, deux modes sont envisages, la cession de crance envisag l'article 14 et l'article 13 parle de la subrogation(opration par laquelle une personne ou une chose est substitue une autre.Le rgime applicable la pers ou l'objet subrog est le mme applicable celui qu'il remplace)Dans une cession de crance, il y a deux contrats il y a tout d'abord un contrat d'origine, celui qui cre la crance. C'est ce qu'on appelle la crance cde,et est soumis une loi X. L'une des parties ce contrat va cder une crance de ce contrat une autre partie avec une loi Y. Comment coordonner ces deux lois ? La loi Y va rgir l'ensemble des rapports entre A et C. La loi X rgit l'ensemble des rapports entre A et B. Simplement, dans le cadre du contrat de cession, on va pour certaines questions interroger la loi X. S'agissant de deux questions, la question de la cessibilit de la crance X, et la question de l'opposabilit au dbiteur cd.

Chapitre 2 : Les contrats spciaux du commerce international


Il existe un panel vaste de contrats spciaux du commerce international. On va en traiter deux en dtail ; il s'agit de la vente internationale, et le transport international.

Section 1.La vente internationale


Le droit de la vente internationale est un droit qui est d'un maniement difficile car s'y enchevtre plusieurs textes diffrents, la fois de droit matriel, et du droit des conflits de loi. L'identification des rgles applicables la matire peut s'avrer assez complexe.

1.Les conventions internationales relatives la vente


c'est le contrat majeure dans le commerce internationale. Derrire la grande majorit des commerces internationales, il y a une vente, plus ou moins complexe, plus ou moins importante. l'autre grand volet sont les prestations de service. Ceci explique que le droit de la vente international soit aussi labor, et il existe plusieurs conventions internationales.

A. Les diffrentes conventions applicables


1.Les ratifications de la France La France a ratifi deux conventions internationales qui ont une porte diffrente. La Convention en matire d'unification des conflits de loi est la Convention de La Haye de 1955 sur la loi applicable aux ventes caractre international d'objet mobilier corporel. Cette convention est entre en vigueur en 1964. Elle pose des rgles de conflit de loi, et elle n'a pas t remise en cause par la convention de Rome de 1980 ni par l'entre en vigueur du rglement Rome I, car ces deux textes rservent l'application des contrats spcifiques (article 25-1 du rglement Rome I). La convention internationale importante qui unifie le droit matriel est une convention rdig sous l'gide des NU pour le droit du commerce internationale, c'est la Convention de Vienne sur 11 avril 1980 sur les contrats de vente internationale de marchandise. Cette convention est entre en vigueur en 1988 et a t ratifi par plus de 60 Etats. Se pose la question de l'articulation entre ces conventions.

B.L'articulation des conventions


C'est une question complique.la question qui se pose est de savoir si cette convention de Vienne est directement applicable. Dans certains circonstances, elle est directement applicable. Dans d'autres, non, et il faut passer par une rgle de conflit de loi de la convention de la Haye pour qu'elle s'applique. Ceci rsulte des termes mme de la convention de Viennes et de son article premier.
Article 1er CVIM 1980 : 1)La prsente Convention sapplique aux contrats de vente de marchandises entre des parties ayant leur

tablissement dans des tats diffrents: a)Lorsque ces tats sont des tats contractants; ou b) Lorsque les rgles du droit international priv mnent lapplication de la loi dun tat contractant. 2)II nest pas tenu compte du fait que les parties ont leur tablisse- ment dans des tats diffrents lorsque ce fait ne ressort ni du contrat, ni de transactions antrieures entre les parties, ni de renseignements donns par elles un moment quelconque avant la conclusion ou lors de la conclusion du contrat. 3)Ni la nationalit des parties ni le caractre civil ou commercial des parties ou du contrat ne sont pris en considration pour lapplication de la prsente Convention.

A partir de l'article premier, on peut identifier deux hypothses. H1 est celle o les parties un contrat de vente sont tablis dans deux Etats diffrents ayant ratifi la convention de Viennes. Dans ce cas, la Convention de Viennes s'applique automatiquement, sans passer par une rgle de conflit. A cette premire hypothse, il convient d'ajouter un bmol qui est que la Convention de Vienne est suppltive, elle peut tre volontairement et expressment carter par les parties au contrat. H2 est lorsque l'une des parties seulement au contrat n'est pas tabli dans un Etat signataire qui a ratifi la convention. Dans ce cas, la convention de Viennes ne s'applique pas automatiquement, et il faut mettre en oeuvre la rgle de conflit, prvu par la Convention de La Haye de 1955. Simplement, si la loi qui est dsigne comme tant applicable au contrat de vente par la rgle de conflit est celle d'un Etat qui a effectivement ratifi la convention de Viennes, elle trouve tout de mme s'appliquer par ce biais. Exemple : Dans un contrat de vente, un acqureur et un vendeur. Le vendeur est en France, et il vend un bien l'acqureur qui est en Allemagne; Dans ce cas, les deux Etats ont ratifi la Convention de Viennes, elle s'applique, sauf si les parties ont expressment exclu son application. Le vendeur est en France, et l'acqureur est au Botswana qui n'a pas ratifi la convention de Vienne. Par principe, la convention n'est pas applicable directement, et il faut rechercher la loi applicable au contrat de vente par le biais de la rgle de conflit. La Convention de la Haye de 1955 sur la loi applicable la vente caractre international d'objet mobilier corporels permet d'identifier la loi applicable, soit que les parties ont choisi dans leur contrat, soit qu'elles n'ont pas choisi, et dans ce cas l, c'est la rsidence habituelle du vendeur qui s'applique. s'il y a un choix de loi en faveur du Botswana, la loi applicable est celle du Botswana, et on applique la loi de la vente du Botswana. Si il n'y a pas de choix de la loi dans le contrat, il faut mettre en oeuvre les rgles de conflits, la convention de la Haye qui dsigne la loi d'tablissement du vendeur, ici la France. La loi applicable est le contrat de vente. Le droit Franais, comme la France a ratifi la convention de Vienne, on applique la convention de Vienne.

2.Les rgles de conflits, la convention de La Haye de1955 A. Le domaine d'application de la convention


Comme son nom l'indique, la Convention de la Haye s'applique aux ventes dimension internationales sur les biens corporels.

1.Une vente
Pour que la convention s'applique, il faut qu'on soit en prsence d'une vente. Il n'y a pas de dfinition de la vente dans la convention. les rdacteurs ont considr que c'est d'acceptation universel, transfert de proprit en contrepartie du paiement d'un prix. Lorsque l'on est dans cette hypothse, cela ne pose pas de relle difficult, mais il y a des contrats plus complexes qui posent des situations limites. Il y a d'abord un contrat par lequel un vendeur vend un objet qu'il a lui mme fabriqu. La difficult est qu'on se demande s'il s'agit vraiment d'une vente ou d'une manufacture. Il y a eu un problme de qualification ; la Convention a fait le choix d'assimiler ce type de contrat une vente. ''Est soumis la convention le contrat par lequel une personne s'engage livrer un objet, mobilier, corporel, qu'elle doit fabriquer ou produire ds lors qu'elle fournit elle-mme la matire premire ncessaire la fabrication ou la production''. Autrement dit, les rdacteurs vitent de se prononcer sur la qualification de la vente, mais a dcid dlibrment d'intgrer ces contrats dans la vente. Le deuxime contrat est lorsque le vendeur doit fournir une marchandise, et il doit galement fournir un certain nombre de service, comme une formation du personnel, l'assistance

au fonctionnement. Ce type de vente qu'on peut appeler "cl en main" s'est considrablement dvelopp dans le commerce internationale depuis 1960. La qualification de vente est problmatique, car il peut arriver que les prestations de services s'avrent plus importante que la marchandise livrer, et dans ce cas on se demande si on est toujours das un contrat de vente ou si on a bascul dans un contrat de prestation de service. La Convention ne rgle pas cette difficult. En 1955, ce type de vente tait encore assez peu frquent. La doctrine propose des solutions. Soit on parvient distinguer les deux aspects du contrat, et dans ce cas, on va les traiter comme deux contrats distincts. Soit, la vente et la prestation sont tellement imbriques qu'il apparait difficile de les dissocier, et on recherche, d'aprs l'intention des parties ce qui tat pour elles le principal, et ce qui tait pour elles l'accessoire. Si le principal tat a vente, on applique la Convention.

2.Une vente caractre international


la Convention ne s'applique qu'aux ventes internationales, mais elle ne donne aucun critre de l'internationalit, et ce silence est intentionnel, lors de la rdaction de la Convention, les Etats n'ont pas pu se mettre d'accord sur un critre de l'internationalit, et ils ont dcid d'abandonner cette question, ce qui laisse une marge de manoeuvre aux Etats et leur juridiction. La seule limite cette analyse est fixe l'article 1, alina 4 qui indique que'' l'internationalit de la vente ne saurait rsulter de l'insertion dans le contrat d'une clause de choix applicable, ou d'une clause donnant comptence un juge tranger.''

3.Il faut que ce soit une vente d'objet mobilier corporel


Cette expression est lie la date de ngociation de la convention. Cela signifie que sont exclus les ventes immobilires, et puis les ventes portant sur des biens meubles incorporels (part sociale, logiciel). On exclut aussi un certain nombre de biens meubles corporels particuliers,les bateaux, navires, et aronefs enregistrs. Ce sont des biens meubles assez proches des immeubles. Lorsque l'on est en dehors de ces exclusions matrielles, la convention de la Haye s'applique. Elle s'applique mme si la loi qu'elle dsigne comme tant applicable au contrat est celle d'un Etat qui n'a pas ratifi la convention. Elle a un caractre universel.

B.La dtermination de la loi applicable


Les critres de dtermination tels que prvu par la Convention ont constitus l'embryon des rgles qui par la suite ont t retenue par la convention de Rome et le rglement de Rome I. La Convention de La Haye distingue selon que les parties aient choisi la loi applicable ou ne l'a pas choisi. Selon l'article 2, alina 1 de la Convention,'' les parties ont la libert de choisir librement la loi qui leur convient pour rgir la vente''. Cette libert est soumise une condition imprative qui est que ''la dsignation de la loi applicable doit faire l'objet d'une clause expresse ou rsulter indubitablement des dispositions du contrat ''(alina 2). Le choix implicite d'un droit est beaucoup plus rigoureusement encadr qu'il ne l'est dans le rglement Rome I. S'il y a un doute, ce sont des rgles applicables dfaut de choix qui s'impose. A dfaut de choix ; l'article 3, alina 1 de la convention de la Haye dispose que ''le contrat est rgit par la loi du pays dans lequel le vendeur a sa rsidence habituelle au moment o il reoit la commande''. Ce rattachement est principal et qui peut tre cart au profit d'un rattachement subsidiaire. Ce rattachement est lorsque la vente est pass dans l'tablissement de l'acheteur. C'est lorsque le vendeur ou son reprsentant se dplace jusque chez l'acheteur et conclut la vente dans l'tablissement de l'acheteur, et c'est la loi du pays de l'acheteur qui s'applique. Si la vente est faite par correspondance, c'est le rattachement du vendeur. Dans la convention de la Haye, il n'y a aucune disposition sur les lois de police. C'est pour une raison circonstancielle, dans les annes 1950, le concept des lois de police n'existait pas, il a t invent partir des annes 1960.

C. Le domaine de la loi applicable


la capacit des parties est exclue du champ d'application de la loi applicable au contrat. D'autres exclusions sont plus originales ; on exclu la forme du contrat, ce qui peut poser des problmes. lors d'un contentieux o se posent des questions relatives la forme du contrat. Pour le fonds on

appliquera la convention de la Haye, et pour la forme, on appliquera la Convention ou le Rglement de Rome.

1.La question de l'examen des marchandises par l'acheteur


Si on achte un bien qui vient d'Argentine, l'acheteur peut examiner les marchandises. Cette question, quand savoir s'il y a un dlai pour la livraison des marchandises, les mesures que peut prendre l'acqureur, n'est pas rgit par la loi applicable au contrat. Elles sont rgit par la loi du pays o doit avoir lieu l'examen. Les parties ont la possibilit de revenir sur ce principe, et de dire expressment dans leur contrat qu'elles entendent soumettre l'examen des marchandises la loi applicable au contrat. La dernire exclusion de la Convention est la question du transfert de proprit et la question des effets de la vente l'gard des tiers.

2.Le transfert de proprit


Le transfert de proprit diffre selon les pays. En France, c'est l'change des consentements. En droit allemand, il y a une convention spcifique qui portera sur le transfert de proprit. en dehors de ces exclusions, toutes celles qui restent sont soumises la Convention. La convention de la Haye rserve le jeu ventuel de l'ordre public, si la loi applicable, o la dclare comme tant applicable au contrat de vente prvoit des dispositions contraires la loi public du for pourra tre cart.

3 la convention de Vienne
La convention de Vienne pose en ralit des rgles matrielles, qui vont venir rgir le contrat au fonds.

A. Le champ d'application de la convention de Vienne de 1980(CVIM)


Elle s'applique lorsqu'ils son situs dans de Etats qui ont l'un et l'autre ratifi la convention de Vienne. En matire de champ d'application ratione materiae, il n'y a pas de dfinition de ce qu'est une vente. On a du considrer que c'est un concept porte quasi-universelle.Comme pour la Convention de la Haye se pose la question de ces deux types de contrat qui constituent des situations limites la convention de Vienne. Le premier est lorsqu'on a un contrat par lequel le vendeur vend un objet qu'il a lui-mme fabriqu. L'article 3, alina 1 qualifie de vente ces contrats ; il pose une limite quand l'acheteur a fourni au vendeur la part essentielle des fournitures ncessaires la fabrication de l'objet. Ce n'est plus une vente. Le deuxime type de contrat sont les ventes cl en main dans lequel le vendeur fournit des services. On est en 1980, la diffrence de priode fait que le mcanisme est bien connu. Ils ont considr que par principe, la conventions s'applique ces contrats, sauf quand la fourniture de main d'oeuvre ou de service constitue la part prpondrante des obligations du vendeur. Mis part cela, la convention exclut les ventes de consommation, lorsqu'une marchandise est acquise pour un usage familiale, domestique moins que le vendeur n'ait pas su ou n'ait pas t sens savoir que les marchandises taient achets pour un tel usage. Il y a une autre exclusion des ventes aux enchres. C'est une exclusion importante, car frquemment, les enchres sont internationales. La convention s'applique non pas aux meubles, mais aux marchandises. Le terme de marchandise n'a pas de signification juridique prcise. On doit nanmoins considrer qu'il recoupe la notion de bien mobilier corporel, ce qui a pour consquence d'exclure du champ d'application de Vienne les ventes de biens immobiliers, de bien incorporels. La Convention exclue expressment certains types de marchandises. C'est le cas des navires, aroglisseur, la vente de monnaie, la vente lectricit... En revanche, la vente de gaz n'est pas exclu.

le champ d'application quand aux lments du contrat


la convention de Vienne ne rgit pas tous les aspects juridiques de la vente, c'est un texte incomplet. ce qu'elle rgit c'est les rapports entre le vendeur et l'acheteur, c'est dire la formation du contrat et les obligations des parties, c'est dire l'excution du contrat. Simplement, au sein de ces deux ensembles, il y a des questions spcifiques qui sont expressment exclus du champ d'application de la convention de Vienne. Sont exclus la capacit de conclure la vente. Sont galement exclues la

validit du contrat ou mme la validit de l'une de ses clauses. Pour apprcier de la validit de l'change du consentement, la convention ne s'applique pas. Sont exclues de la convention de Vienne les modalits de transfert de la proprit. Est galement exclu la rparation des dommages corporels lis la marchandises, que ces dommages concernent les contractants ou les tiers. Ce sont des exclusions importantes.

B La port des rgles conventionnelles


article 6 de la convention de Vienne qui pose le principe au terme duquel la convention de Vienne a une nature suppltive. Les parties, dans un contrat de vente ont la possibilit d'carter l'applicabilit de la convention de Vienne. Lorsque tel est le cas, il faudra rechercher la loi applicable au contrat de vente. Les rgles de conflit retrouveront s'appliquer. 2-05

C. Le contenu de la convention de Viennes


Il s'agit d'envisager les rgles matrielles ce sont des rgles qui viennent rgir les contrats au fond. Ce sont les rgles les plus importantes de cette Convention.

La formation du contrat de vente


La convention de Viennes rappelle le principe du consensualisme. Le contrat est conclu par la seule rencontre des volonts entre les co-contractants, ce qui induit qu'au regard des dispositions de la convention de Viennes, le contrat peut avoir t conclu sans crit. Ce consensualisme ncessite la rencontre d'une offre et d'une acceptation.

1. L'offre
En droit franais, l'offre de contracter doit tre prcise et ferme, suffisamment ferme pour permettre la conclusion du contrat. S'agissant de l'offre de contracter en matire de vente, le droit interne franais prcise que l'offre doit indiquer la chose et le prix. Si ce n'est pas le cas, on est en prsence d'une entre en pourparlers. Ce systme est diffrent du systme retenu par la convention de Viennes au terme de l'article 14-1 qui soumet l'offre trois conditions : -l'offre doit tre une proposition prcise, et cette disposition de l'article 14-1 est prcis par le texte,'' pour que l'offre soit considr comme valable, il faut qu'elle soit prcise dans la dsignation des marchandises, dans la fixation de la quantit, et dans la fixation du prix ou qu'elle comporte des indications prcises permettant d'en indiquer le prix.'' On constate que sur la question essentielle du prix, l'article 14 n'est pas aussi rigoureux que le droit franais puisque de simples indications prcises suffisent. Cette disposition est tempr par un autre article qui est l'article 55 de la convention de Viennes qui indique ''qu'une vente peut tre valablement conclu sans que le prix ait t fix dans le contrat''. Lorsque l'on est en prsence d'une vente sans prix, on doit considrer que les parties se sont implicitement rfrs au prix du march au moment de la conclusion du contrat. la convention de Viennes admet la vente sans prix prcis dans le contrat. -L'offre doit indiquer la volont de son auteur d'tre li en cas d'acceptation. C'est ici le caractre ferme de l'offre qui est vis. -L'offre doit tre adress une ou plusieurs personnes dtermines. Il en rsulte que dans le systme de la convention de Viennes, une offre ferme, dfinitive, faite au public ne sera pas considr comme une offre de contracter.

2.L'acceptation
en droit interne franais, l'acceptation conduit la conclusion du contrat. Ce oui peut tre expresse, il peut aussi tre implicite, le paiement du prix sera considr comme une acceptation. La seule exigence fondamentale du droit franais est que l'acceptation doit tre pure et simple, sans contenir des rserves et des modifications de l'offre, sinon c'est une contre-offre. La convention de Viennes ne prvoit pas de formalisme particulier. Il y a en fait de frquents aller-retours entre les parties. Il peut parfois tre compliqu de dterminer si les propositions prsentent le caractre d'une offre ou d'une acceptation. L'article 19 de la convention rgle cette difficult. Une rponse une offre qui contient des additions, des limitations, ou autres modifications est constitutif d'un rejet de l'offre. Elle constitue une contre-offre, qui doit tre accept par le pollicitant d'origine. En principe, si la rponse l'offre prvoit des modifications, des rserves, elles constituent une contre-offre. La

convention de viennes prvoit que lorsque les modifications n'altrent pas substantiellement les termes de l'offre, la rponse comportant des ajouts, des modifications minimes de cette rponse, elle vaut acceptation. La convention de Viennes fait une distinction entre les modifications substantielles, et les modifications non substantielles. L'article 19-3 offre une liste non limitative de ce qui doit considr comme des modifications substantielles.

Le contrat entre absents


Le principe qui prside ne prsente pas de difficult lorsque les parties sont en prsence l'une de l'autre, sauf que dans le commerce international, souvent, les parties ne sont pas physiquement en prsence l'une de l'autre. Lorsqu'une ngociation de ce type intervient, quelle moment prcis intervient la rencontre des consentements, quelle moment doit il tre considr comme dfinitivement conclu. En droit franais interne, il y a eu des hsitations. Dans la convention de Viennes, l'article 18 a opt pour la thorie de la rception (et non l'mission) "l'acceptation d 'une offre prend effet au moment o l'indication dacquiescement arrive l'auteur de l'offre". L'acceptation prend effet lorsqu'elle est reue par le pollicitant.

Les effets du contrat


Une fois le contrat form, quelles sont les obligations qui naissent entre les parties, et quelle est la sanction de ces obligations. Les obligations des parties au terme de la Convention de Viennes, il s'agit de la livraison de la marchandise, de la conformit de la marchandise, et le paiement du prix : -la livraison de la marchandise : cette obligation incombe au vendeur, c'est le vendeur qui doit livrer la marchandise. Cela tant, il doit mettre la marchandise la disposition de l'acheteur, et l'acheteur ne doit pas rester inactif, il doit prendre effectivement livraison de la marchandise. La livraison s'effectue la date inscrite, sans date, dans un dlai raisonnable. Quand au lieu de livraison, il est prvu par le contrat. A dfaut, c'est le lieu de l'tablissement du vendeur. Cela tant, cette disposition est trs frquemment complt dans les contrats de vente par ce qu'on appelle des incoterms. Ce sont des acronymes qui ont t labor par la chambre de commerce internationale, et ils permettent aux parties d'utiliser un incoterms, et cette utilisation renvoie la signification qui est donne par le guide des incoterms publi par la chambre du commerce internationale. Il y a l'incoterms FOB, qui signifie Free on board (le vendeur est responsable du bien jusqu' bord du cargo, et ensuite, il n'est plus responsable du bien, ni du prix du transporteur). L'utilisation de l'un de ces acronymes intgre contractuellement la signification qui en est donn par le guide des incoterms. -la conformit de la marchandise : Est ce que ce qui a t vendu est conforme ce qui a t prvu d'tre vendu. En droit franais, on opre une distinction entre d'un ct la garantie des vices cachs, et de l'autre le dfaut de conformit. Dans le cadre de la convention de Viennes, la convention de Viennes vite ce problme et impose au vendeur l'obligation de livrer une marchandise conforme, une marchandise qui correspond en quantit, en qualit, et en type, ce que prvoit le contrat de vente. Cette conformit couvre la marchandise elle-mme, mais aussi l'emballage. L'emballage peut correspondre la protection adquat de la marchandise. Le vendeur sera tenu responsable de tout dfaut de conformit, et notamment l'gard des biens vendus, mais aussi l'gard de l'emballage. Si un dfaut est constat, l'acqureur pourra engager la responsabilit du vendeur. Le dlai pour agir que prvoit la convention de Viennes est de 2 ans. Le point de dpart de ce dlai ne court pas compter de la dcouverte du dfaut, mais compter de la livraison. -Le paiement : L'acqureur doit payer le prix et en matire de commerce internationale, le paiement du prix peut avoir un cout, et ncessiter des formalits (taux de change, virement bancaire). S'agissant du moment o il doit tre pay, c'est la date inscrite contractuellement, et surtout, le vendeur n'a pas effectuer une quelconque formalit pour le paiement. La dernire question est de savoir si le paiement est qurable ou portable ? La diffrence du paiement qurable est le vendeur qui doit venir chez l'acqureur pour chercher le prix. Dans la Convention de viennes, le prix est portable.

La sanction de ces obligations


le mcanisme qui est mis en place est un mcanisme qui prsente des particularits pour le commerce internationale. Pour viter le contentieux, la convention de Viennes tend permettre une excution en

nature. Tant que l'inexcution imputable l'une des parties, elle a la possibilit de parfaire son inexcution. Le temps ncessaire pour son excution en nature ne doit pas entraner une charge trop excessive son cocontractant. L'autre aspect est lorsqu'il s'avre que l'excution restera incomplte, le remde n'est pas ncessairement une rupture du contrat et une inexcution contractuelle. Le remde peut tre l'amnagement du contrat, et la convention de Viennes autorise une diminution du prix pour la partie qui n'a pas bnfici d'une diminution complte. Le manquement l'obligation essentielle dfinit par l'article 25 est ''lorsque le manquement cause l'autre partie un prjudice tel qu'elle la prive substantiellement de ce qu'elle tait en droit d'attendre''. Dans ce cas, la partie qui a subit ce manquement peut demander la rsolution du contrat. L'article 81 prcise que la rsolution du contrat libre les deux parties de leur obligation sous rserve de dommage et intrt, et cela s'opre rtro-activement. La convention prvoit que certains clauses survivent la rsolution. Les clauses relatives au rglement des litiges, et plus gnralement, les clauses qui prcisent le rglement des parties en cas de rsolution. De quelle manire ce mcanisme de rsolution peut tre mis en oeuvre ? En droit franais, la rsolution d'un contrat ne peut tre obtenue qu' la faveur d'une action judiciaire. En admettant la rsolution unilatrale du contrat, le juge franais l'a inspir de la convention de Viennes, puisque dans la convention, la rsolution n'est pas judiciaire, la partie qui a subit un manquement essentiel peut rsoudre le contrat. Elle doit notifier la partie adverse que le contrat est rsolu pour tel ou tel raison. Outre la rsolution, il y'a l'obtention de dommage et intrt. Celui qui a subit l'inexcution a la possibilit de demander une compensation par l'obtention de dommage et intrt. Ces dommages et intrts dans une certaine mesure sont diffrents des dommages et intrts en droit franais pour l'inexcution d 'un contrat. En droit interne, la logique est la rparation d'une faute, l'inexcution du contrat. Dans la logique de la convention de viennes, c'est une quivalence au contrat, ils sont "gaux la perte subie, et aux gains manqus de ce que pouvait esprer par l'autre partie par suite de la contravention". Ces dommages et intrts peuvent en tre privs si la partie qui est l'origine de l'inexcution peut invoqu une cause d'exonration. On retrouve la force majeure, le fait du tiers, et la faute de la victime, c'est dire la faute du co-contractant. L'existence de l'un de ces vnements aura pour effet d'exonrer le co-contractant l'origine de l'inexcution de sa responsabilit. Cette exonration ne produit d'effet que pour la dure de l'empchement. Si la cause d'exonration disparait, la mise en oeuvre de la responsabilit redevient possible. cours du 11-05

QUATRIEME PARTIE : LES LITIGES DU COMMERCE INTERNATIONAL


Ces oprations peuvent conduire un contentieux entre les parties. Il n'existe pas en matire de commerce international un tribunal international. Par consquent, si un litige nait entre deux oprateurs du commerce international, ceux ci ont deux possibilits. La premire possibilit est qu'ils peuvent choisir de porter leur litige devant une juridiction tatique. Dans ce cas l, la question qui se pose est la comptence du tribunal Etatique. Il existe des rgles de comptence internationale qui identifient pour les juridictions d'un Etat donn les litiges internationaux que ces juridictions peuvent trancher. Ces rgles figurent dans le Rglement de Bruxelles I. Pour le rglement de leur litige, les parties ont choisis une modalit spcifique, c'est l'arbitrage international. L'arbitrage international est spcifique au commerce international.

Chapitre I : des propos gnraux sur l'arbitrage Section 1 : La notion d'arbitrage Paragraphe 1 :La dfinition de l'arbitrage
L'arbitrage est une institution surprenante. En principe, la justice est l'une des missions les plus fondamentales de l'Etat. Si l'on a confi l'Etat le soin de rendre la justice, historiquement c'est prcisment pour viter les phnomnes de justice prive. Et pourtant, avec l'arbitrage, c'est une

justice rendue par des personnes prives. On peut dire que l'arbitrage est une justice rendue par des personnes prives, et qui repose sur un accord de volont. Il consiste soumettre par une convention entre les parties un litige nait ou natre des personnes ou des organismes privs qui vont ainsi se substituer aux juridictions Etatiques. Autrement dit, la faveur de l'arbitrage, des litiges vont tre soustrait la comptence de principe pour tre confi des personnes prives qui vont tre revtues pour la circonstance de la mission de juger ces litiges. On attache un certain nombre d'avantages l'arbitrage qui sont relatifs : le premier c'est la rapidit, le deuxime c'est l'conomie. Effectivement, devant des tribunaux tatiques, les juridictions sont bouches; L'arbitrage permet d'viter l'exercice des voies de recours. Cependant, elles deviennent de plus en plus sophistiques, et prennent de plus en plus de temps. Le deuxime avantage est l'conomie. Mais le cot de la justice dans les Etats est extrmement variable. Dans les pays de Common law, le cout de la justice est extrmement lev. En revanche, en France, le cot de la justice est raisonnable, voir gratuit. Or, dans le mcanisme de l'arbitrage, les personnes prives qui vont trancher le litige sont rmunrs par les parties. Cet avantage conomique est relatif. En revanche, il y a deux avantages indiscutables : le premier est la comptence et la technicit des arbitres ; lorsque l'on porte une affaire devant un juge Etatique, si c'est une question de droit compliqu, on est pas certain que les magistrats soient de bons connaisseurs de a questions. Dans le cadre de l'arbitrage, n peut choisir es arbitres spcialiss dans le domaine du litige. On va pouvoir adapter le tribunal arbitral pour qu'il soit le plus comptent possible pour trancher le litige. L'autre avantage incontestable est la confidentialit. La confidentialit est importante parce que dans le cadre d'un contentieux, il peut y avoir des secrets divulgus. Il en est un dernier spcifique l'arbitrage international est la neutralit. Lorsque des parties ngocient un contrat international, un moment o un autre se pose la question de l'ventuel contentieux qui pourrait natre entre les parties. La premire possibilit est ne rien dire dans le contrat sur ce contentieux. Il y a une forme d'inscurit juridique qui est susceptible de naitre car on ne sait quelle est le juge comptent. La deuxime possibilit est d'introduire une clause attributive de juridiction. Elle consiste choisir, dsigner le juge qui sera comptent en cas de litige. Mais le problme est qu'on va privilgier l'une des parties. La troisime possibilit est le recours l'arbitrage. En choisissant l'arbitrage international, on vite que le contentieux soit port devant les juridictions de tels ou tels parties contractantes, et c'est un avantage indniable de l'arbitrage.

Paragraphe 2 : Les diffrentes formes d'arbitrage


Au del de la dfinition, il existe plusieurs formes d'arbitrage. On va faire une distinction entre l'arbitrage institutionnel et l'arbitrage ad hoc, et la distinction entre l'arbitrage interne et international.

A .L'arbitrage institutionnel et ad hoc


L'arbitrage institutionnel est lorsque pour mettre en place l'arbitrage, on va avoir recours une institution d'arbitrage. Elle n'est pas une juridiction, son rle se limite au secrtariat, l'administration de l'arbitrage. Il existe un nombre trs important de l'arbitrage dans le monde, la plus connue est la Cour international d'arbitrage de la chambre de commerce international. La CCI existe depuis 1923, a son sige Paris, et la Cour administre les arbitrages internationaux. Outre la CCI, il y a d'autres centres d'arbitrages. la CCI est l'organisme le plus important mondialement, elle a un centre secondaire Hong Kong, et son second centre est Londres. Il existe la Chambre d'arbitrage de Stockholm. L'intrt de ces centres d'arbitrage est qu'ils bnficient d'un rglement d'arbitrage, il ont labor des rgles venant rglementer les procdures d'arbitrage. Chaque institution d'arbitrage a ainsi un rglement d'arbitrage. L'autre avantage est que l'institution d'arbitrage va organiser la logistique ncessaire la procdure arbitrale. Cet arbitrage est plus simple pour les parties, mais c'est plus cher. A ct, il y a l'arbitrage ad hoc ; les parties organisent par elles mme la procdure arbitrale en dehors de toute structure pr-existante.

B. L'arbitrage interne et international


Selon les droits nationaux de l'arbitrage, il y a ou il n'y a pas un rgime spcifique entre les arbitrages nationaux ou internationaux. c'est pourtant le cas de la France. Le rgime de l'arbitrage international est plus souple en droit franais que l'arbitrage interne. L'article cl est l'article 1504 du CPC "est

international l'arbitrage qui met en cause les intrts du commerce international". Cette cl de rpartition porte en elle-mme deux exigences ; tout d'abord, le caractre international est uniquement fond sur le contrat. Il en rsulte que l'article 1504 retient un critre conomique du commerce international. Pour que l'article 1504 s'applique, il faut un transfert, un va et vient par del les frontires. La seconde exigence est qu'il rsulte de l'article 1504 que l'internationalit de l'arbitrage repose exclusivement sur le processus conomique du contrat et est indpendante de la nationalit des arbitres, du lieu de l'arbitrage, de la loi applicable au contrat.

3.La caractrisation de la procdure


Qu'est ce qui caractrise une procdure arbitrale ? La particularit est que l'arbitrage repose sur une convention, et plus exactement sur deux conventions ; un contrat entre les parties, et un contrat entre les parties et les arbitres.

A.Le contrat entre les parties elles-mmes


Le caractre conventionnel de l'arbitrage constitue une diffrence essentiel entre ce mode de rglement des litiges et le recours une juridiction tatique. Devant une juridiction national, le recours est impos au dfendeur. Devant un tribunal arbitral, le procs repose sur un accord de volont qui a t donn un moment ou un autre par les deux parties. Une partie qui se trouve attraite devant une procdure arbitrale a toujours donn son accord un moment. Cet accord est donn la faveur d'une convention d'arbitrage. Elle recouvre en ralit deux types d'accords .le premier : est lorsque les parties ont donn leur accord la procdure arbitrale avant le litige. Elles ont donn leur accord dans le contrat, elles ont indiqu qu'en cas de litige, les parties auront recours l'arbitrage. Ce type de clause est une clause compromissoire. Le second type de convention d'arbitrage : est un accord conclu entre les parties, alors que le litige est dj n. Les parties n'avaient pas insr de clause dans le contrat, mais elles dcident de soumettre leur litige un contrat d'arbitrage ; c'est un compromis. Le compromis est peu rpandu. Le fait qu'il y ait de faon systmatique une convention d'arbitrage l'origine de la procdure a pour consquence qu'un tiers qui n'a pas donn son accord un moment ou un autre ne peut tre entrain contre son grs dans une procdure arbitrale. Seules les P qui ont donn leurs ok peuvent tre attraites devant une J arbitrale. Autre chose, cette convention ne peut tre conclue en toute matire .Par exemple on ne peut pas divorcer en soumettant votre D au TA. On parle d'arbitrabilit et d'inarbitrabilit. domaine o l'on peut ou non conclure des conventions d 'arbitrage. Outre ce C entre les P , il y a un C avec les ou l'arbitre.

B. Le C avec l'arbitre
Contrairement ce qui se passe devant les j tatiques on peut choisir l'arbitre qui va trancher notre litige. Prcisons qu'un TA est ncessairement compos d'A en nombre impair.(pour la M quand D) 1, 3 ou 5 exceptionnellement.le + svt 3. Comment sont ils choisi?Si un seul arbitre il faut un ok entre les P.Si 3 , chaque partie va dsigner un A et les 2 dsigns vont dsigner le prsident du TA.Quoiqu'il en soit , tjrs un C conclu entre les P et les A accept lorsque la mission lui est propose(pas oblig que ce soit un contrat crit). Comprend les limites de sa missions, ses honoraires etc...Ce mme C pourra conduire engager sa R si l'A n'excute pas sa mission correctement (dlai trop long pr rendre la sentence).R contractuel

C.La mission juridictionnelle du TA


Une X compos le TA a la m mission qu'un J.Des rgles de procdures vont s'appliquer (dfinies au dbut de l'instance), change d'criture entre les P ''les mmoires''(conclusions en droit interne).Il y a des plaidoiries, puis un dlibr dans le cadre duquel le TA prends une solution , remet une SA la suite de ce dlibr: dcision prise par le TA.Elle a la particularit d'avoir t rendue par des personnes prive et non par des magistrats professionnel, ce qui implique 2 consquences:SA peut faire l'objet d'un recours en annulation(=introduit un recours qui vise annuler la SA devant un J

tatique)Ce n'est pas un recours d'appel, la SA est juste contrle sur certain points pour voir si elle est conforme.En second lieu elle n'a pas la force excutoire.Elle n'a pas ab initio de force excutoire dans aucun pays.Pour diligenter une procdure EF sur le fondement d'un SA dans un pays donn il faut donc demander l'exequatur de cette SA dans ce pays.

Section II: les sources du droit de l'Arbitrage


SA rendu par des personnes prives car les E l'ont autoris et en encadre le fonctionnement.C'est pourquoi il existe un droit de l'A mme des droits de l'A.Car c'est avant tout le fruit des lgislations nationales existante.De plus il existe des conventions I(2).Puis des R(3)

1 les lgislations nationales


Dans de nombreux E dans le monde il existe un droit national de l'A spcifique chaque E.Pq ces droits sont ils ? 1.Tout d'abords La CNUDCI a labor une loi type en matire d'arbitrage en 1985,puis amende plusieurs reprise dernire X en 2006.C'est un modle lgislatif.Les E qui souhaite se doter d'un droit de l'A peuvent se calquer sur cette loi type et la T dans le droit national, en le modifiant.D'o certaines similitudes entre les droit ntx d'A.Par exemple le droit franais est antrieur la la loi type de la CNUDCI, mane du D du 12 mai 1981 qui a incorpor dans ce qui tait le NCPC et qui est devenu le CPC tout un rgime de l'A aux articles 1442 et S.Pendant lgtps a constitu la base du droit F de l'arbitrage ,mais il a fallu'' rnover/actualiser''=> ce Dcret a fait l'objet d'une rforme au 13 janvier 2011entr en vigueur le 1er mai 2011. D qui a rform le droit F de l'A en modifiant les articles du CPC, a surtout intgr la JP de la CAP et de la Cour de Cassation.Il reste non influenc par les rgles de la CNUDCI.Idem pour le droit suisse.(non influenc par la CNUDCI)

2 Les conventions Internationales


En matire d'A international, il existe trois grandes conventions internationales.1.Convention pour

la reconnaissance et l'excution des SA trangres conclu NY le 10 juin 1958 entre en vig le 7 juin 1959 sous l'gide de l'ONU.Plus de 140 E P.normment ratifie.Du point
de vue du droit + importance mineure.A surtout un impact historique, c'est la convention qui a permis le dvlp de ce mode de rsolution des litiges.Quasi plus appliqu , car la Cnv de NY rserve l'application des dispositions des traits qui sont plus favorables la reconnaissance des SA.Convention qui a t invoqu pour la dernire fois en 1984.(avec le dvl depuis 1958).2.Convention europenne sur l'A du C I signe Genve le 21 avril 1961 entre en vigueur le 1er juillet 1964.28 E europens y sont parties.Son champ d'application matriel est plus vaste que la convention de NYC.La convention de Genve aborde notamment: q de la constitution des TA etc.Elle est applicable entre les E parties.Il faut que les P a l'instance aient leur SS dans 2 E qui aient ratifi la Convention.Cependant sa valeur en droit + a t dpasse par beaucoup de lgislation nationale comme pour la convention de NY.C'est le cas en France.Mais en Espagne o les disposition sont + restrictives ce n'est pas le cas.3.La Convention pour le rglement des

relatif aux investissement entre E et ressortissants d'autres E sign Washington 18 mars 1965.Rdige sous l'gide de la BM.Elle a un objet trs spcifique:arbitrage entre E /entit
tatique et Investisseurs trangers.Par exemple , l'Argentine a dcid de nationaliser sa Cie ptrolire (il y a une dizaine de jours)ce qui a eu pour csq de priver la S ptrolire espagnole de son Investissement en Argentine ce qui risque de donner lieu un litige devant la CIRDI qui se trouve Paris.C'est un mcanisme de plus en plus utilis notamment du fait du grand nombre d'E qui l'ont ratifi: 148 E.Certains E contestent la lgitimit de cette convention :Prou, quateur et Vnzuela qui se sont retir, considre que trop favorable aux investisseurs.

3Les Rglement d'Arbitrage

Source importante du droit de l' A.Ce sont des textes qui n'manent pas des E.Ont t labor par des organismes non tatiques.Il existe 2 types de R d'A:Ceux associs une I d'A.( entre A institutionnel et Ad hoc)A instL supervis par une I d'A.Il existe un nombre important dans le monde d'I d'A: Cour A de la CCI, CIRDI etc..Tous ces centre d'A se sont dot d'un R d'A qui va venir encadrer la procdure d'A.indique cmmt dclencher la procdures etc..la CCI a un nouveau R d'A depuis 2012.Cx non A un centre d'A.Il n'y en a qu'un , celui de la CNUDCI.Ce R a t labor pour la premire fois en 1976, a fait l'objet d'une refonte le 25 juin 2010 entr en vigueur le 15 aout 2010.Il n'est pas rattach un centre d'arbitrage.C'est un R auquel les P peuvent avoir recours dans le cadre d'un A ad hoc.

Chapitre 2: l' A commercial international


le droit franais de l'ACI. L'une des particularits du droit franais (D de 1981 ou D de 2011) est qu'on ne retrouve pas dans la +/ des autres droits, est qu'il opre une entre A interne et A I.1442 CPC.Plus favorable. L'ancien 1504 CPC est I l'A qui met en cause les intrts du commerce international. Cl de rpartition entre A interne et AI.A pour objet un C international au sens conomique. Etude de ces rgles en 3 tapes:section I la mise en place de l'A section II l'instance A section III les voies de recours.

SectionI: la mise en place de l'Arbitrage


1Convention d'Arbitrage 2dsignation du TA

1 la convention d'arbitrage
les articles du code de procdure civil qui traite de la Convention d'arbitrage ne distinguent pas entre le compromis et la clause compromissoire. On peut affirmer que les articles du CPC cherchent favoriser au maximum la fois la validit et l'efficacit de la convention d'arbitrage.

A. la validit de la convention d'Arbitrage


La convention d'arbitrage, est un ok de vlt. A priori elle est soumise des contraintes en termes de validit.Le droit franais de l'A a pris le parti de faire en sorte que dans une trs large mesure la convention d'A chappe aux ventuelles causes de nullit qui pourrait l'affecter.

1.une validit d'arbitrage de principe de la convention d'arbitrage


Pour assurer la plus grande efficacit possible la convention d'arbitrage il faut viter au max des clauses de nullit manant des droits nationaux.D'o le droit franais a consacr le principe d'autonomie de la convention d'arbitrage.Il y a la fois une autonomie // toute loi tatique et une autonomie // au contrat ppl.

a.autonomie par rapport toute loi tatique


On recherche la loi applicable au contrat.Dans cette loi on identifiera des clauses de nullit du contrat.La validit d'un C I et des clauses qu'il contient s'apprcie en principe au regard de la loi qui lui est applicable.Ceci est valable l'exclusion des clauses compromissoire.Ceci pcq la JP fr dans l'arrt Civ 1re 20 dc 1993 DALI CO(revue de l'arbitrage 1994 p 116 gaudemet tallon) a pos une RM de droit de l'A au terme de laquelle les rgles restrictives de droit interne affectant les conventions de l'arbitrage ne s'appliquent pas la sphre internationale.La Cour retient l'attendu de principe suivant ''en vertu d'une RM du DIA l'existence et l'efficacit de la clause compromissoire s'apprcient sous rserve des rgles impratives du droit franais et de l'OPI d'aprs la commune volont des P sans qu'il soit ncessaire de se rfrer une loi tatique.''L'enseignement que l'on peut en tirer est que la clause compromissoire dans un contrat en matire internationale chappe toute loi tatique.

Toutes les restrictions , causes de nullit qui figureraient dans une loi nationale ne peuvent pas affecter la clause compromissoire+limite de l'existence d'une rgle imprative + de l'OPI

b.autonomie par rapport au contrat principal


Pour comprendre, avoir l'esprit le paradoxe suivant: si un C comportant une CC est nul ou suspect de nullit(par ex parce que vice du consentement, ou objet illicite etc)en principe cette nullit elle affecte l'ensemble du contrat y compris la clause compromissoire.Il devrait donc en rsulter que le TA saisi sur le fondement d'une clause compromissoire insre dans un contrat qui est nul ou susceptible d'tre annul ne pourrait pas se prononcer sur cette nullit.Par exemple 3 arbitres assis sur une branche (=contrat) si le TA dit que le contrat est nul la branche tombe .Ils scient la branche sur laquelle ils sont en fait ainsi!A ne pas faire dit le prof!!!Pour viter cela on a inventer ce principe de l'autonomie de la clause compromissoire nonc dans l'arrt Civ 1re GOSSET 7 mai 1963, la Cour de cassation reconnat ce principe. Principe repris dans l'arrt DALI CO 1993 dans les termes suivant ''en vertu d'une RM du DIA , la clause compromissoire est indpendante juridiquement du contrat principal qui la contient directement ou par rfrence.''Cela signifie que la clause compromissoire chappe la nullit du contrat.Mme si le contrat est nul la clause subsiste.Par consquent le TA peut se prononcer sur la nullit de ce contrat et en tirer toute les consquence sans que cela affecte sa comptence.Principe qui figure l'article 1447 du CPC, applicable l'arbitrage interne mais par renvoi de l'article 1506 applicable aussi l'ACI. 1447 CC:La convention d'arbitrage est indpendante du contrat auquel elle se rapporte. Elle n'est pas affecte par l'inefficacit de celui-ci. Lorsqu'elle est nulle, la clause compromissoire est rpute non crite.

c.la transmission de la clause compromissoire


L'une des particularits du droit franais de l'arbitrage international est qu'il est trs libral.Les J ont dvelopp une ligne Jpl favorisant la transmission de la clause compromissoire.ARRET Civ 1ere 27 mars 2007 pourvoi 20 842 ALCATEL BUSINESS contre AMCOR TECH.Dcision relative une chane de contrats au terme de laquelle est vendue successivement divers interlocuteur.Dans le premier des contrats figurait une clause compromissoire.En revanche les contrats suivant(V etc) n'en avaient pas prvu.action du sous-acqureur contre le fabricant est contractuelle.C'est en Allemagne.On estime qu'elle est soumise la clause compromissoire qui est soumise au contrat.La Cour de Cassation a considr que la clause compromissoire est transmise avec le bien.On impose une clause compromissoire a une partie qui n'y avait pas souscrite.Autre exemple relatif a une cession de crance.Com 28 mai 2002 CIMAT (revue de l'arbitrage 2003 p 297 note COHEN).Une cession de crance.Un contrat dans lequel une clause compromissoire, mais l'une des P au contrat a cd sa crance un tiers. Cdant contrat d'obligation cd (dbiteur cd)
cde la crance qu'il a sur le cd au cessionnaire=cession

cessionnaire Quand crance cde elle l'est avec la clause compromissoire.Si le cd ne paye, pas le cessionnaire peut intenter une action devant le TA car cd soumis la clause compromissoire. La particularit de cette affaire est que la cession tait nulle .La Cour de cassation a quand mme considr que le cessionnaire tait soumis la clause compromissoire.L'attendu de la Cour: ''en matire Internationale la clause d'arbitrage juridiquement indpendante du contrat principal est transmise quelque soit la validit de la transmission des droits substantiels.'' La tendance de la JP en la matire est de considrer que la clause compromissoire fait l'objet d'une

transmission dans des conditions trs librales.La consquence est que (ce qui revient saper les fondement du droit de l'A) frquemment des P qui n'ont pas accept expressment une clause compromissoire et qui pourtant s'y trouve soumise, sont contrainte de porter un litige devant un arbitre.

2.Les limites la validit de principe de la convention d'arbitrage


le droit franais considre que la Clse A est autonome // tout droit national et // au contrat.Pour autant la JP ''rserve l'ventuel mise en oeuvre de disposition imprative franaises''.Elles sont constitutives de la limite au principe de validit de la convention d'arbitrage.Il faut ainsi comprendre que le droit franais considre que certaines questions ne doivent pas tre soumises l'arbitrage.On dit que ces litiges sont inarbitrables. Quand un litige est tel la csq est que la clause compromissoire ou le compromis est priv d'effet.C'est comme si elle n'avait pas tait stipule.(succession; droit de la famille etc: inarbitrable)

a. arbitrabilit des litiges internationaux des personnes publiques


l'E franais , les PP franaises concluent des contrats internationaux de commerce.Ce qui peut laisser penser que soumis au droit de l'arbitrage.Le problme c'est que l'article 2060 du code civil interdit tout recours l'A pour les CP, et les EP.En pratique toutes les personnes de droit publique.Principe gnral d'inarbitrabilit des PP, qui cependant connait des exceptions en DCI.Premire exception GALAKIS (GADIP 44)Civ 1re 2 mai 1966:(interdiction de compromettre des PP*). Dans cet arrt , une PP franaise/l'Etat avait affrt un navire auprs d'un armateur .Contrat daffrtement international qui comporte une clause compromissoire.Survient un litige entre les parties et survient la Q de l'arbitrabilit/l'application de la clause.La Cour de cassation a pos un principe qui limite la porte de l'article 2060 du code civil.S'agissant des contrats du commerce maritime le principe d'inarbitrabilit ne s'applique pas.La doctrine a tendu cette exception d'inarbitrabilit par la suite tous les contrats du commerce international de droit priv.La question s'est pose plus rcemment de savoir si cette exception devait s'tendre des contrats administratifs internationaux.Q qui s'est pose au milieu des 80'S quand Walt Disney a voulu crer le parc d'attraction.Lors de cet investissement la S amricaine devait passer des contrats avec la rgions , la ville etc et ces contrats avaient une nature administratives. Et donc la S amricaine s'est rendue compte qu'en cas de litige elle aurait du aller devant le juge administratif d'o la S amricaine a exig qu'on puisse insrer dans ses contrats des clauses compromissoire.Le CE a indiqu que de telles clauses seraient contraires l'article 2060 du cc.Du coup lgislateur a pass la loi du 19 aout 1986 qui autorise le recours l'arbitrage s'agissant des C conclu avec des S trangre pour ''la ralisation d'opration d'IG''.En l'espce il s'agissait de l'installation du parc d'attraction. Rcemment dans une affaire INSERM (tablissement public franais) et une fondation d'un pays scandinave.C comprenant une clause compromissoire.Une SA prononce condamnant l'INSERM.L'INSERM a cherch faire annuler la SA en saisissant concomitamment le J judiciaire et le juge administratif.De ce fait le TC a t saisi de la Q et a rendu un arrt du 17 mai 2010.Considrant que pour certains contrats administratifs internationaux le recours l'arbitrage est possible. exclu pour contrat de MP et de dlgation et l'autorise pour les autres contrats. EXAMEN 9 JUIN 13H15 b. arbitrabilit des contrat de travail international le contrat de travail par dfinition peut tre international.Employeur et salari de NT, dtachement etc..Du coup les employeurs peuvent tre tents de soumettre ces contrats l'arbitrage.Par exemple en matire maritime (CT li au commerce maritime), c'est courant.Il y a des pratiques particulires.On inclus souvent des clauses compromissoires.Quand contrat arrive devant J franaise la Q se pose de savoir si le contrat de travail est arbitrable.La cassation dit non le contrat de travail n'est pas arbitrable .22 Juin 2005 socit Taiphoon contre Bobinet pourvoi 45042.M Bobinet a saisi le CPH. Devant le CPH la S employeuse avait contest la comptence du CPH sur le fondement

de la clause compromissoire figurant dans le contrat de travail.La CA , le CPH et Cass ont considr que le contrat de travail tant inarbitrable la clause compromissoire tait dpourvue d'effet.Problme d'interprtation car dans cet arrt la Cour de cassation semble considrer que la clause compromissoire n'est pas nulle mais inopposable.Ce qui pourrait vouloir dire que certes on ne peut pas imposer l'A au salari mais que si c'est son choix il peut l'accepter.

c. arbitrabilit des contrats internationaux de consommation


Les contrats sont assez frquemment internationaux notamment ceux conclus par internet.Dans ces contrats figurent parfois une clause compromissoire.On s'est interrog sur la validit de ces clauses dans le contrat de consommation.L'est il en droit international?Dans un arrt JAGUAR Civ 1re 21 mai 1997 (revue d'arbitrage 1997 p 537 note Guaillard).Un consommateur franais avait achet auprs d'un concessionnaire anglais une jaguar.Dans le contrat de vente figurait une clause compromissoire. L'acheteur insatisfait par le vhicule livr voulu saisir le J franais pour obtenir indemnisation.Devant le J franais la S dfenderesse invoque l'incomptence de la J franaise en invoquant la clause compromissoire.Ce raisonnement a t valid par la Civ 1re qui a considr que le contrat de consommation est arbitrable.Ce qui a suscit beaucoup de critique de la part de la doctrine.Sachant qu'en l'espce il semblerait les juges aient pench pour l'arbitrabilit parce qu'il s'agissait d'un acheteur de jaguar qui avait donc les moyens et donc l'arbitrage a t dcid possible.Civ 1re 30 mai 2004 (RTD com p 447 obs LOQUIN)Dans cette affaire une dame laquelle on avait propos un produit financier, seulement dans les documents qu'elle avait sign il y avait une clause compromissoire en faveur d'une institution d'arbitrage situ NY.Elle a saisi le j franais . Cour de cassation a dit: il y a une clause compromissoire et donc le TA de NY comptent.Remarque: cela bafoue le droit d'accs la justice de cette demanderesse. Conclusion: il y a un domaine l'arbitrabilit. Quand ''in'' ne peut pas tre remise en cause quand ''en dehors'' la clause peut tre invalide.

B. les effets de la convention d'arbitrage


La convention d'arbitrage on lui assimile 2 types d'effets.

1.effet ngatif
Cet effet ngatif se situe du ct des j tatique.Une J E saisi d'un litige portant sur un C comportant une clause compromissoire doit se dclarer incomptente. Elle doit ncessairement enjoindre aux parties de saisir le tribunal arbitral.Effet ngatif qui connait des limites. 1er type de limite dont la porte est gnrale: la j tatique retrouve sa comptence dans l'H o la convention d'arbitrage est ''manifestement nulle ou inapplicable''.''manifestement nulle'': clause adopte dans une matire inarbitrable, le j peut ici se saisir du litige.Par ex dans un contrat de travail.''manifestement inapplicable'':clause compromissoire pathologique c'est dire qui a t mal rdige.Par exemple:une clause formule de la manire suivante:''en cas de litige les P auront recours l'arbitrage''.Ne permet pas de constituer le TA , non suffisamment labore, trop lacunaire pour tre mise en uvre.2me limite porte circonstancielle: quand P peuvent adopter des mesures conservatoire, provisoire ou d'urgence:par exemple rfr, saisie conservatoire.Tant que le TA n'a pas t constitu on peut le demander au juge tatique.Une fois constituer on s'adresse au TA. 18-05 dernier cours

2.effet positif
l'effet + confre comptence au TA pour statuer sur le litige.Il est galement comptent pour apprcier sa propre comptence.Il statue sur sa propre investiture:1465 CPC, on parle de principe de comptence-comptence. 1465 :''Le tribunal arbitral est seul comptent pour statuer sur les contestations relatives son pouvoir juridictionnel.''

En matire internationale le principe a t pos par l'arrt ZANZI Civ 1re 5 janvier 1999 (pourvoi 96 21430.rev crit 1999 p 546 bureau).Dans cette affaire la Cour de cassation a affirm que la rgle selon laquelle il au TA de statuer sur sa propre comptence doit tre considre comme un principe dtach de tout support textuel.Sens de cet arrt : il importe peu que la loi de procdure ne reconnaisse pas le ppe de comptence-comptence, l'arbitre n'a pas en tenir compte.Il B du principe de comptence -comptence(pouvoir de statuer sur sa propre comptence) qlq soit les dispositions des lois nationales qui ont un lien avec la procdure.EN tout tat de cause il peut statuer sur sa comptence.Ne sera appliqu que dans l'H o c'est le j franais qui est saisi du contrle d'une sentence. =>Permet de vrifier que la CC est valable, que le litige est arbitrable, que la clause a bien t accepte par les parties au litige.Si il constate qu'il y a un problme dans sa comptence il peut prononcer une sentence d'incomptence'' pour tel et tel raison nous ne sommes pas comptent pour trancher ce litige''.Les P pourront aller devant le J tatique pour faire trancher le litige sur le fond. Se pose en JP la question de savoir quelles sont les limites de se principe ?Dans l'affaire NEFTEGAZ TGI de paris , CAP 6 janvier 2011(revue d'arbitrage 2011 p171).Met en prsence la S elf(devenu total) .En lien avec la Russie.Q : qu'en est il lorsqu'une S a t reprsente dans le cadre d'un arbitrage par une personne qui n'avait pas qualit pour le faire.Ce mandat a t rvoqu rtroactivement d'o dsignation d'un arbitre.(avait lanc la procdure) arbitre qui s'est vu adjoindre co-arbitre et les 2 avaient dsign un Prsdt du TA.Le pb c'est que le mandant de la S NEFTAGAZ a t annul donc n'avait pas comptence /pouvoir pour dsigner l'arbitre.Qui est comptent pour apprcier les csq de la rvocation des mandant sur la dsignation des arbitres ? TGI Paris a considr que ce sont les J nationale.La CAP a infirm estimant que ce sont les arbitres qui doivent trancher cette q.Ce qui est pbtiq puisque les arbitre vont apprcier la manire dont ils ont t nomm(un peu j et p dans cette affaire pendante devant la Cour de cassation).`

2 la dsignation du TA
Un TA est ncessairement compos d'arbitres en nombre impairs.Soit 1 ou soit 3 voire 5 quand trs grosse affaire mais rare. Quand clause compromissoire ne prvoit qu'1 arbitre, il faut un ok entre les P pour choisir cet arbitre(elles vont dresser une liste et choisir).Quand 3 arbitres : chaque parties dsigne 1 arbitre et les 2 arbitres dsignent le prsident du TA.Les qualits d'indpendance et d'impartialit de ces arbitres sont indispensables.Pour ce faire ils doivent indiquer aux parties et publiquement tous les liens qui ont pu exister dans le pass avec les P ou les avocats des P(par ex s'il a travaill pour l'une des S en cause doit en inform ou s'il a travaill avec une filiale de la S en cause etc) .S'il s'avre qu'il existe une proximit entre l'arbitre et l'une des parties et bien la partie adverse peut faire une demande de rcusation de l'arbitre.Rcusation ne fonctionne que dans la procdure institutionnelle.Par exemple la CCI dira s'il peut trancher ou non.H aussi o la P adverse refuse de participer l'arbitrage, la nomination des arbitres.Il y a alors un problme de constitution du TA.Comment le rgler?Qd il s'agit d'un A institutionnel , le R de ce type de pb est assez ais car dans les R d'arbitrage des I d'arbitrage cette H est prvue : ''si l'une des P refuse de dsigner son arbitre, c'est le centre d'arbitrage qui le fera sa place''.Qd A ad hoc(sans I qui vient pauler la procdure arbitrale)? Dans ce cas on peut faire appel un J tatique.On dit que ce juge est un juge d'appui(vient appuyer la procdure arbitrale).Sa fonction c'est de dsigner un A lorsque la P dfenderesse refuse de dsigner son arbitre et qu'on est pas dans un A institutionnel.En France ce juge d'appui c'est le Prdt du TGI de Paris.Mais il ne peut pas intervenir dans toutes les procdure arbitrale ou que ce soit dans le monde il doit y avoir des liens avec la France.Le DIPV dit que le juge d'appui est dot d'une''comptence internationale.''Cette comptence internationale est nonce l'article 1505 du CPC.Prvoit 4 H ou le juge d'appui peut tre saisi. En matire d'arbitrage international, le juge d'appui de la procdure arbitrale est, sauf clause contraire, le prsident du tribunal de grande instance de Paris lorsque :

1505 CPC : 1 L'arbitrage se droule en France ou 2 Les parties sont convenues de soumettre l'arbitrage la loi de procdure franaise ou 3 Les parties ont expressment donn comptence aux juridictions tatiques franaises pour connatre des diffrends relatifs la procdure arbitrale ou 4 L'une des parties est expose un risque de dni de justice. La 4me H est tire d'une affaire de la Civ 1re 1er fvrier 2005 Etat d'Israel contre S national Oil Cie.S de ptrole iranienne(national oil Cie).Un contrat conclu en 1968 entre l'E d'Israel et cette S.Ce contrat comprenait une clause d'arbitrage CCI un peu particulire, avec un mcanisme de dsignation du 3me arbitre par le prsident de la CCI en l'absence d'ok cet effet entre les P.C'est une clause qui utilise le R de la CCI mais pas la CCI en tant qu'institution.La S iranienne a dcid d'engager bien aprs une procdure contre l'E d'Israel.L'E d'Israel a refus de dsigner son arbitre.C'tait problmatique:arbitrage ad hoc , clause ne prvoyait pas d'utiliser la CCI.2.Elle ne prvoyait rien en cas de carence de dsignation de l'un des 2 co arbitres, ce qui tait le cas en l'espce.la S NOC dcide de saisir le prsident du TGI de Paris.La CA s'est dclare incomptente.(on tait sous l'empire de l'ancien droit 1493: les 2 siges de comptence: T Paris , soit la loi de procdure franaise ce qui n'tait pas le cas ici. A priori le J d'appui franais t dpourvu de comptence international.Mais la Cour de cassation a estim qu'il pouvait se dclarer comptente sur le fondement d'un risque de dnie de justice.C'est cette rgle qui a t repris par l'article 1505 introduit au CPC suite la rforme de l'arbitrage (Dcret du 13 fvrier 2011.) Comptence la fois exclusive et subsidiaire. Exclusive: Cette comptence de J d'appui ne peut tre exerce que par le prsident du TGI de Paris dans l'H o les P n'ont pas prvues un autre systme, car cette comptence est aussi subsidiaire (suppltive de volont).C'est le systme qui s'applique quand les P n'ont rien choisi d'autre mais peuvent choisir quelqu'un d'autre T comm, une I d'arbitrage.

Section II:L'instance arbitrale. 1 Le droulement de l'instance arbitrale A La procdure .


Instance arbitrale c'est comme une instance devant un J , elle est encadre par des rgles de procdures.On a des changes de pices entre les parties''mmoires''.On peut avoir des ordonnances de procdures.Puis des plaidoiries.En matire d'A elles sont importante mais c de devant le juge judiciaire.(pas d'habit officiel comme pour les juges).En matire procdurale il est reconnu la + grande autonomie aux parties et aux arbitres pour fixer la procdure.Le principe:les p peuvent choisir les rgles de procdure.Comment peuvent elles choisir?Elles peuvent se mettre d ok pour dire que le TA suivra les rgle franaise ou NY .Ou des rgles de procdure anationale. International bar association a dvelopp un texte IBA rules . Entit

de droit priv depuis 1947 . Rgles souvent invoques par les parties. Elles peuvent aussi dsigner un R d'Arbitrage comme par exemple celui de la CNUDCI pour encadrer la procdure.C'est ce que prvoit l'article 1509 de CPC.Si elles ne le font pas , ce sont les arbitres eux mmes qui au dbut de l'instance arbitrale vont le faire 1509 al 2 CPC. Soit eux mme soit par rfrence une loi nationale ou une norme comme IBA rules applicables pendant toute la procdure arbitrale.C'est pourquoi on peut avoir des systmes qui permettent d'interroger de faon croise les tmoins par les conseils des 2 parties ''cross examination''.La limite ces choix est qu'un certain nombre de grands principes doivent tre respects: l'galit des parties et le principe du contradictoire 1510 CC.Un moyen de droit , une preuve doit tre ncessairement discute par les parties.

B.Le fond
=La manire dont les arbitres vont trancher le litige qui leur est soumis.Il doivent en principe appliquer des rgles de droit, mais possibilit de statuer en amiable compositeur.

1.L'arbitre statuant en droit

En principe il doit trancher le litige l'aune de rgles de droit.Comment va t on dsigner ces rgles de droit ?On doit 2 H:les parties ont choisi le droit applicable. Elles n'ont pas choisi de droit applicable.

a.en cas de dsignation du droit applicable


1511 du CPC impose aux arbitres de trancher le litige conformment aux R de droit choisie:principe de l'autonomie de la Vlt .Les P incluent dans le contrat qui comprend la clause compromissoire ou passent un ok pour enjoindre aux P de trancher le litige en fonction de tel ou tel droit. Quelles sont les rgles de droit que les P peuvent choisir?loi nationales , mais aussi des textes anationaux, ce qui montre une entre C I dont litige est soumis l'AI et ceux soumis au juge tatique,car en principe un j tatique des EM ne peut pas trancher un contrat sauf au nom d'un texte qui n'est pas une loi tatique.En revanche les P peuvent choisir les principes UNIDROIT applicable au DCI.

b.en l'absence de dsignation du droit applicable

Si l'on compare l'arbitre et le J national.Le Juge national met en uvre la RDC de son droit/loi du for et applique la loi dsign.Un arbitre lui est dpourvu de for , ce qui lui permet d'avoir une plus grande libert. L'article 1511 dit ''l'arbitre dtermine le droit applicable au fond en choisissant les rgles qu'il estime appropries'' => B d'une libert de choix du droit applicable.EN pratique les arbitre veulent choisir un droit qui colle avec le litige.Il vont faire attention 2 choses.Prendre en compte les attentes lgitimes des parties (droit en lien avec le contrat).Ne voulant pas que sa SA soit annule , l'arbitre va choisir une loi qui assurera selon lui aura la + grande chance de ne pas tre annul.Par exemple la loi du pays ou la SA sera excute.Ils peuvent choisir une convention internationale, une loi nationale, ou une loi nationale.L'arrt de la Cour de Cassation VALENCIANA 1991 (supra), dans cette affaire les arbitres ont choisi la LEX MERCATORIA, et par la suite il y a eu un recours en annulation contre cette SA , ont a reproch aux arbitres de ne pas avoir statu en droit.La premire chambre civile de la cassation a cart ce raisonnement estimant que jugement en droit.

2.amiable compositeur
1512 CPC : l'arbitre statue comme amiable compositeur si la convention des parties lui a confi cette mission.Cela signifie que l'amiable composition c'est uniquement un choix des parties.Et cela signifie statuer en quit.Rarement utilis , contentieux trs technique ou contentieux ou les P se sont rendu compte que juridiquement il n' y avait pas de solution par exemple parce que le droit national d'un E n'est pas assez dvelopp.

2Le dnouement de l'instance arbitrale


une fois que la procdure a t conduite , les mmoires changs, les parties ont plaid etc..et l-ils ont rendues une dcision qu'on appelle la sentence.La sentence emporte effets : 1.Le dessaisissement 1485 CPC : le dessaisissement=> applicable l'arbitrage international par renvoi de l'article 1506 4ment.La SA a pour effet de clore sont activit et de le priver pour l'avenir de juger ce litige pour l'avenir. Cepdt possible que des erreur matrielles se soient glisse dans la SA.Notamment concernant le calcul des DI , ce qui est embtant pour les P.Ils peuvent demander au TA de se recomposer nouveau pour rectifier cette erreur.Dans le cas ou il est impossible de reconstitu un TA par exemple si l'arbitre est mort , l'article 1485 al3 nous dit qu'on peut aller devant la J qui eut t comptente en l'absence de TA. 2.Autorit de chose juge 1484 par renvoi de l'article 1506CPC. La SA a des qu'elle est rendue l'ACJ relativement la contestation qu'elle tranche.Cela signifie que le litige ne peut plus tre rintroduit devant un J franais ou devant un autre TA .SA a l'ACJ sans exequatur. 3.la force excutoire Quand une SA est rendue elle condamne une partie au dtriment de l'autre.Il est possible que la P condamne paye directement les DI mais le plus souvent on doit procder l'excution force de la SA.Pour qu'une SA puisse avoir la force excutoire sur le sol franais il faut la faire exequaturer. Procdure trs proche de celle d'un jugement tranger.Elle doit tre introduite devant le TGI qui va statuer juge unique, le JEX, L 311-11 du code de l'organisation judiciaire.Il opre un contrle succinct de la sentence, de plus la procdure n'est pas contradictoire.(pas obliger d'informer la P adverse de cette exequatur)contrle succinct de : l'existence de la SA(sign des P), d'une clause compromissoire , et qu'elle n'est pas manifestement contraire l'OPI .S'il estime que ces 3 contrles sont satisfaisant il rend une ordonnance d'exequatur l'encontre de laquelle l'appel n'est pas possible quand sentence rendue en France, car alors c'est un recours en annulation , mais si SA rendue l'tranger l'appel est possible.S'il rejte l'EXEQUATUR l'appel est tjrs possible.

Section 3: les voies de recours


1518 et S du CPC.Lesquels oprent une selon que SA rendue en France ou

l'tranger. 1.SA rendue en France le sige de l'arbitrage tait en France.Elle peut tre attaque par un recours en annulation:art 1518 CC.Sous le rgime antrieur du D de 1991.Il tait insusceptible de renonciation.Depuis la rforme c'est possible .L'article 1522 CPC nous dit :par convention spciale les P peuvent tout mmt renoncer expressment au recours en annulation.Recours port devant la CA devant le ressort du sige duquel la SA a t rendue.Un mois pour l'introduire compter de la notification de la SA la partie condamne.A la suite de ce recours que se passe t-il ?Soit il est rejet, et alors l'exequatur est automatiquement confre la SA.Soit la SA est annule , la CA n'a pas la possibilit'' d'voquer l'affaire''.Elle ne peut pas statuer sur le fond de l'affaire la place des arbitres.Sur quels motif ce recours en annulation est il introduit ? On ne rejuge pas l'affaire .Ce n'est pas un appel.On examine uniquement, un certain nombre de chef de contrle (5)numrs l'article 1520 du CPC .Le juge vrifie: 1520 CPC: Le recours en annulation n'est ouvert que si : 1 Le tribunal arbitral s'est dclar tort comptent ou incomptent ou 2 Le tribunal arbitral a t irrgulirement constitu ou 3 Le tribunal arbitral a statu sans se conformer la mission qui lui avait t confie ou 4 Le principe de la contradiction n'a pas t respect ou 5 La reconnaissance ou l'excution de la sentence est contraire l'ordre public international. Sur la 3me conditions: on vrifie s'il s'est prononc ultra ou infra petita. Sur la 4me conditions:que les moyens de droit ont fait l'objet d'un dbat entre le parties 2.Lorsque la SA a t rendue l'tranger Elle ne peut faire en aucun cas l'objet d'un recours en O devant le J franais, mais seulement dans son pays d'origine.Quelle est l'effet en France de l'annulation l'tranger d'une SA?Une dcision dans les 90'S puis une dcision plus rcente de la Civ 1re 29 juin 2007 PUTRABALI. Une S indonsienne qui avait vendue a une S franaise (RENA) du poivre.La M qui a fait l'objet d'un T maritime a t perdue car le navire T ce poivre a fait naufrage.Dans ce contrat une clause compromissoire en faveur d'une institution d'arbitrage londonienne.La S PUTRABALI a donc saisi ce centre d'arbitrage spcialis sur la vente d'pice.Il a prononc une SA le 10 avril 2001 o il a estim que la S RENA tait fonde a refuser de payer le prix .Cette SA a fait l'objet d'un recours en O devant le J anglais qui a annul cette SA.Le TA a t reconstitu et a rendu une nouvelle SA le 21 aout 2003 au terme de laquelle il a condamn la S acheteuse.La S avait demand exequatur entre temps.S que le J franais peut ok l'exequatur a une SA qui a t O dans son pays d'origine et qui a t par la suite remplace par une autre SA ?La Cour de cassation a estim qu'une telle SA pouvait tre exequature en France.Elle a juge que '' la S RENA tait recevable prsenter en France la SA rendue Londres le 10 avril 2001 conformment la convention d'arbitrage de l'I d'arbitrage l'IGPA

(institution d'arbitrage) ,est fonde se prvaloir des dispositions du droit franais de l'arbitrage international qui ne prvoit pas l'annulation de la SA dans son pays d'origine comme cause de refus de reconnaissance et d'excution de la sentence 58 rendue 'tranger. => Pour le J franais peu importe que la SA ait t annul dans son pays d'origine elle peut tre exequature en France.

H d'une SA prononce l'tranger: SA => recours en annulation au sige de l'arbitrage .Les rgles de droit locale. => exequatur dans tous les pays trangers Quid de cette SA en France? Exequatur=> devant le JEX du TGI(existence de la clause d'arbitrage,existence de la sentence , conformit l'ordre public international) =>En appel le juge va contrler l'ordonnance d'exequatur mais ce contrle ne sera pas entier=> l'aune des mmes motifs de contrle qu'en annulation : contrle des motifs viss l'article 1520 du CPC.(attention ce n'est pas un recours en annulation mais l'article 1525 renvoi au motif de l'article 1520) H SA prononce en France: Une X la SA rendue=> 1 P crancire et P dbitrice va chercher EXEQUATURER va vouloir l'annuler

le recours en annulation est directement introduit devant la CA qui va examiner la SA l'aune des motifs de l'article 1520 CPC(le TA s'est dclar tort cmptt ou incomptent/le
TA a t irrgulirement constitu/le TA a statu sans se conformer la mission qui lui a t confie/le ppe de la contradiction n'a pas t respect/la SA est contraire l'OPI).

la CA va annuler la SA ou rejet le recours qui va entraner exequatur automatique de la SA. Dans le cadre de l'exequatur En premire instance, le JEX fait un contrle succinct(existence de la sentence , de la convention d'arbitrage et conformit l'OPI) 2 possibilits : exequatur ok ou exequatur refuse ce qui implique des csq procdurales en fait l'appel c'est un recours en annulation

On peut faire appel de l'ordonnance d'exequatur mais dans ce cas ce sont les motifs de l'article 1520 qui sont vrifi/contrl en fait en appel les contrles des motifs sont identiques que ce soit recours en annulation ou appel.

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FIN
A l'crit: 2 Q contextualises ou un sujet thorique

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