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MERCREDI 25 NOVEMBRE 2009

Le point sur
Travail et libert de conviction religieuse : un quilibre trouver P. 02

Au fil des jours


Autorit des marchs financiers : recours contre les dcisions individuelles Dure excessive de l'enqute et droit de la dfense P. 05 P. 05

Harclement moral : l'intention de nuire n'est pas requise Les clauses de prsence des plans de stock-options sous surveillance Francisation du prnom et discrimination

P. 06 P. 07 P. 07

Accident de quad : rgime de rparation Coproprit : responsabilit du syndic pour convocation tardive l'assemble Coproprit : rgularisation d'une procdure engage par une personne non habilite

P. 08 P. 09 P. 10

Conditions de l'appel des ordonnances de refus d'expertise Projet de loi pnitentiaire : validation par le Conseil constitutionnel

P. 11 P. 11

Loi de finances pour 2010 : le dispositif Scellier et le bouclier fiscal sont amnags Abandon de crance financier : le montant dductible est inconnu la date de la dcision Crdit d'impt au titre des intrts d'emprunts : quelques assouplissements administratifs

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Le Conseil d'tat confirme la validation lgislative des autorisations dlivres par les CDEC avant le 1er janvier 2009 Comment concilier la protection des monuments historiques avec la ralisation d'une autoroute ? Un maire ayant renonc prempter ne peut ultrieurement revenir sur sa dcision

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tude en avant-premire
Donation de titres en nue-proprit, mise en rserves et stratgie transmissive par M. Iwanesko, et A. Gaset P. 17

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Le point sur
Travail et libert de conviction religieuse : un quilibre trouver
Les salaris ont droit au respect de leurs convictions religieuses mais sauf dans des cas trs spcifiques ne sauraient rclamer un traitement particulier en raison de leurs croyances.

1. La libert de religion est garantie par la dclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789 et par l'article 9 de la Convention europenne de sauvegarde des droits de l'Homme et des liberts fondamentales. Dans le cadre de l'entreprise prive un point d'quilibre doit tre trouv entre la libert religieuse reconnue au salari et sa subordination dans l'excution de son contrat de travail.

Droit au secret sur ses convictions


2. Nul ne peut tre contraint rvler la nature de ses convictions. Lors de l'embauche, notamment, la collecte des informations relatives la religion du candidat ne serait pas justifie. Ainsi, le fait, pour un candidat l'emploi de fraiseur, de ne pas avoir rvl sa qualit de prtre-ouvrier ne saurait lui tre reproch (Cass. soc. 17-10-1973 n 72-40.360 : Bull. civ. V n 484). Pour une tude complte des renseignements exigibles lors de l'embauche voir le dossier pratique Droits et liberts dans l'entreprise de A Z Editions Francis Lefebvre 2009.

Droit l'expression de ses convictions A. Obligation d'excuter normalement le contrat de travail


3. Les convictions religieuses du salari, sauf clause expresse, n'entrent pas dans le cadre de la relation de travail et l'employeur ne commet aucune faute en demandant au salari de respecter les mmes rgles que tous les autres membres du personnelle. Lors de l'embauche employeur et salari peuvent nanmoins convenir de modalits particulires d'excution du contrat permettant au salari de respecter ses obligations religieuses. Dans la mesure o un tel lment aura t dterminant pour le salari lors de la conclusion de son contrat il pourra par la suite s'opposer sa modification. Ds lors que le travail demand au salari correspondait celui d'un boucher, poste qu'il avait accept d'occuper, et qu'il n'a jamais soutenu qu'une clause de son contrat de travail ou une disposition du statut local prvoyait qu'en raison de ses convictions religieuses il serait dispens de traiter la viande de porc, l'employeur en refusant de muter le salari dans un autre service, n'a pas commis de faute (Cass. soc. 24-3-1998 : RJS 6/98 n 701). Constitue une faute grave le fait pour une cuisinire devenue musulmane pratiquante de refuser de goter les plats base de viandes non gorges. Le motif de licenciement ne rsulte pas alors des convictions religieuses de l'intresse, mais de son changement brutal de comportement (CA Pau 18-3-2002 n 00-2125).

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4. Le comportement du salari doit tre analys au regard de la sincrit des rapports contractuels, c'est-dire de l'obligation d'excuter le contrat de bonne foi qui pse sur les deux parties par application des dispositions des articles L 1222-1 du Code du travail et 1134 du Code civil. Le salari ne peut invoquer des prescriptions religieuses pour refuser d'excuter tout ou partie de ses missions contractuelles ou pour se soustraire aux obligations lgales et rglementaires (Dlibration Halde 2009-117 du 6-4-2009). Par exemple, il ne peut pas refuser de se rendre aux visites mdicales obligatoires en invoquant les conditions dans lesquelles elles se passaient, ces conditions heurtant ses convictions religieuses de musulman intgriste (Cass. soc. 29-5-1986 n 83-45.409). Par ailleurs, des revendications lies aux pratiques religieuses telles que des amnagements du temps de travail pour les prires et autres pratiques ne peuvent s'imposer face aux ncessits du bon fonctionnement de l'entreprise (Dlibration Halde 2009-117 du 6-4-2009).

B. Respect des ftes religieuses


5. La France tant un pays de tradition catholique de nombreuses ftes lgales correspondent des ftes catholiques. Sont ainsi fris les jours suivants (C. trav. art. L 3133-1) : lundi de Pques ; jeudi de l'Ascension ; lundi de Pentecte ; jour de l'Assomption ; la Toussaint ; Nol. En Alsace-Moselle, la liste des jours fris numrs par une ordonnance du 16 aot 1892 comporte deux jours fris ignors par le Code du travail. Le lendemain du jour de Nol (jour de la Saint-Etienne) et le vendredi saint (ce dernier jour n'est fri que dans les communes o existe un temple protestant ou une glise mixte). Il existe par ailleurs des usages professionnels. Dans certaines banques notamment, la pratique veut que le Yom Kippour puisse, aprs autorisation du chef de service, tre chm et pay aux salaris de confession isralite. De mme, la fte de l'Ad-el-Kbir est quelquefois chme et paye aux salaris de confession musulmane, principalement dans des entreprises du btiment. 6. En l'absence de disposition lgale ou conventionnelle ou d'usage en ce sens le salari ne peut pas exiger que son employeur l'autorise s'absenter l'occasion d'une fte religieuse. Nanmoins, l'employeur qui refuse une telle autorisation doit justifier sa dcision par des lments objectifs trangers toute discrimination. Le fait pour le salari de s'absenter sans autorisation en raison d'une fte religieuse constitue une faute qui sera diversement qualifie par les juges selon les cas.

C. Manifestation ostensible des convictions religieuses


7. Le principe de lacit implique pour les agents des services publics une limitation la libert de manifester leur religion dans la mesure o l'Etat a une obligation de neutralit. Une telle obligation n'est en revanche pas prvue dans les textes pour les entreprises prives. Les salaris disposent donc en la matire d'une certaine libert laquelle l'employeur peut toutefois apporter des restrictions si elles sont justifies par l'intrt de l'entreprise, la nature des fonctions et proportionnes au but poursuivi. a. Interdiction du proslytisme 8. La premire limite la libert de religion et de convictions du salari est l'interdiction d'un comportement proslyte dans l'entreprise (que ne suffit pas caractriser le port d'un vtement ou d'un insigne religieux). La libert de religion et de convictions du salari doit en outre s'exercer dans les limites que constitue l'abus du droit d'expression. Pour une tude complte de la libert d'expression du salari voir le dossier pratique Droits et liberts dans l'entreprise de A Z ditions Francis Lefebvre 2009. Enfin, sont proscrits les actes de pression ou d'agression l'gard des autres salaris. Ces derniers pourraient rclamer la protection de l'employeur, en application des articles L 4121-1 et L 1152-4 du Code du travail prvoyant respectivement l'obligation pour celui-ci de prendre les mesures ncessaires pour assurer la scurit et protger la sant physique et mentale du personnel et prvenir les agissements de harclement moral (Dlibration Halde 2009-117 du 6-4-2009). Exemples A t ainsi jug justifi par un motif rel et srieux le licenciement d'un salari fond sur le fait qu'en ponctuant son activit de d'invocations et de chants trangers celle-ci et en se dsintressant de ses tches pour donner libre cours un souci permanent de proslytisme, l'intress a provoqu l'exaspration de ses collgues et nui l'organisation du travail (CA Basse-Terre 6-11-2006 n 06-95). Dans le mme esprit a t rsilie une convention de formation alors que l'intervenant utilisait les stages pour faire du proslytisme en faveur de l'glise de scientologie (CA Versailles 23-1-1998 n 95-736).

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9. Le proslytisme sera d'autant plus condamnable que le salari se trouvera en prsence de personnes fragiles. Exemples Un assistant maternel reconnaissant appartenir la religion aumiste fonde par le seigneur Hamsah Manarah , et exprimant un certain proslytisme sur ce point, ne peut tre regard comme prsentant des garanties de neutralit suffisantes, exiges pour l'accueil et l'panouissement des mineurs confis (TA Versailles 7-2-1997, Gohier c/ Prsident du Conseil gnral des Yvelines). De mme, la rupture de la priode d'essai d'une garde d'enfants est justifie alors que la salarie exigeait de l'enfant de cinq ans qui lui tait confi, qu'il fasse avant les repas la prire de Jhovah et qu'il l'accompagne des runions de prire ou lors de dmarchages pour trouver de nouveaux adeptes (CA Toulouse 21-5-2008 n 07-1305). 10. L'employeur lui aussi doit se garder de tout proslytisme. Il ne saurait tre reproch des salaris de refuser de participer des sminaires alors qu'ils s'interrogent sur leur finalit dans la mesure o plusieurs des intervenants sont membres d'une association rpertorie par la France, la Belgique et le Canada comme ayant des pratiques sectaires (CA Versailles 22-3-2001 n 00-528). b. Autres limites 11. L 'employeur ne peut apporter la libert de ses salaris de pratiquer la religion de leur choix que des restrictions ncessaires et proportionnes la tche accomplir. Selon la jurisprudence, il peut interdire un salari le port d'un signe religieux (insigne, barbe, voile par exemple) lorsque sa tenue risque de poser un problme particulier dans l'entreprise. Il en est ainsi notamment lorsqu'il estime que son apparence physique ou ses vtements risquent de choquer la clientle. Pour une tude plus complte de la libert du salari de se vtir sa guise voir le dossier pratique Droits et liberts dans l'entreprise de A Z ditions Francis Lefebvre 2009. Des impratifs de scurit, de sant ou d'hygine sanitaire peuvent galement amener l'employeur imposer le port de tenues spcifiques pouvant ne pas tre compatible avec le maintien de signes religieux (Dlibration Halde 2009-117 du 6-4-2009). 12. L'employeur peut galement demander au salari de faire preuve de discrtion lorsqu'il estime que l'affichage des convictions religieuses de l'intress risque de porter atteinte l'image de l'entreprise. Est ainsi justifie la sanction disciplinaire prononce l'encontre d'un enseignant au motif que celui-ci a indiqu l'adresse de l'tablissement o il travaille sur le site Internet d'une association religieuse en vue d'changer de la correspondance (CAA Paris 24 janvier 2002 n 99-3034 : RJS 12/02 n 1442).

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Au fil des jours


Autorit des marchs financiers : recours contre les dcisions individuelles
Dcr. n 2009-1409 du 17 nov. 2009, JO 19 nov.
Un dcret du 17 novembre 2009 modifie le point de dpart du recours des tiers.

Dure excessive de l'enqute et droit de la dfense


Paris, ple 5 ch. 5-7, 10 nov. 2009, n 2008/18277
L'examen de l'ventuelle entrave l'exercice des droits de la dfense ne doit pas tre limit la phase mme dans laquelle ces droits produisent leur plein effet, savoir la phase d'instruction, mais doit s'tendre l'ensemble de la procdure en se rfrant la dure totale de celle-ci, enqute comprise.

Aux termes du premier alina de l'article R. 621-44 du code montaire et financier, tel qu'il rsulte du dcret n 2003-1119 du 21 novembre 2003, le dlai de recours contre les dcisions prises par l'Autorit des marchs financiers est de dix jours, sauf en matire de sanctions, o il est de deux mois. Le dlai court, pour les personnes qui font l'objet de la dcision, compter de sa notification et, pour les autres personnes intresses, compter de sa publication . Cette disposition n'a pas t substantiellement modifie par le dcret du 17 novembre 2009, qui n'a fait que prciser que n'taient concernes que les dcisions individuelles . En revanche, la suite de l'article est profondment remanie. Jusqu'ici, le second alina prvoyait que : La publication au Bulletin des annonces lgales et obligatoires des dcisions individuelles de l'Autorit des marchs financiers fait courir le dlai de recours l'gard des tiers . cette rfrence au BALO le prsent dcret substitue celle du site www.amf-france.org. L'alina 2 nouveau dispose, en effet : La mise en ligne de ces dcisions sur le site internet de l'Autorit des marchs financiers fait courir le dlai de recours l'gard des tiers. La date de mise en ligne est expressment mentionne sur le site internet . Ce qui signifie, concrtement, que les dcisions individuelles ne seront plus publies au BALO, mais uniquement sur le site internet de l'AMF. Et, pour que cette novation ne puisse nuire la scurit juridique, l'alina 3 ajout prcise que : L'Autorit des marchs financiers garantit l'accs effectif du public ce site ainsi que la continuit de la mise en ligne pendant toute la dure du dlai de recours. Elle assure la conservation et l'archivage des dcisions mises en ligne .

Profitant de la cassation intervenue sur l'entendu de la saisine d'office du Conseil de la concurrence (devenu l'Autorit du mme nom) dans l'affaire de la parfumerie et des cosmtiques de luxe (Com. 10 juill. 2008, Bull. civ. IV, n 152 ; D. 2008. AJ 2225, obs. Chevrier ; JCP E 2008, n 38, p. 38 ; CCC 2008, n 236, obs. Decocq ; RJDA 2008, n 1312 ; RLC oct.-dc. 2008. 29, obs. Slinsky et Cholet ; ibid. 113, obs. Nourissat ; RDLC 2008, n 4, p. 136 et 137, obs. Momge ; RDC 2008. 1201, obs. Prieto), les saisissantes se plaignaient de la dure inhabituelle de la procdure, principalement de la phase d'enqute, qui aurait compromis irrmdiablement leurs droits de la dfense. Classiquement, la cour de Paris rappelle que si l'obligation de loyaut doit prsider la recherche des preuves, l'enqute n'est pas soumise au principe contradictoire, qui n'est applicable la procdure qu' compter de la notification des griefs (Paris, 2 oct. 2007, BOCC 15 sept. 2008 ; CCC 2007, n 305, obs. Decocq ; RDLC 2007, n 4, p. 71, obs. Debroux). Avant cette notification, les rgles qui prvalent sont celles de la loyaut dans la conduite de l'instruction (Cons. conc. n 07-D-50 du 20 dc. 2007, BOCC 23 avr. 2008). Ainsi, pour les conseillers parisiens, la dure excessive de cette premire phase de la procdure administrative peut avoir une incidence sur les possibilits futures de dfense des entreprises concernes, notamment en diminuant l'efficacit des droits de la dfense dans la phase ultrieure d'instruction et dans la phase finale de dcision de l'Autorit de la concurrence. Le respect des droits de la dfense revtant une importance capitale, il importe d'viter que ces droits puissent tre irrmdiablement compromis, notamment en raison d'une dure excessive de la phase d'enqute et que cette dure soit susceptible de faire obstacle l'tablissement de preuves. Pour
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cette raison, l'examen de l'ventuelle entrave l'exercice des droits de la dfense ne doit pas tre limit la phase mme dans laquelle ces droits produisent leur plein effet, savoir la seconde phase de la procdure administrative, mais l'apprciation de la source de l'ventuel affaiblissement de l'efficacit des droits de la dfense doit s'tendre l'ensemble de cette procdure en se rfrant la dure totale de celle-ci, enqute comprise. Et d'ajouter que cette affaiblissement s'imprgne d'une force particulire dans le cas o l'autorit nationale de concurrence, une fois opre la notification des griefs - donc partir du moment ou le principe du contradictoire trouve s'appliquer -, mne la phase d'instruction puis la phase dcisionnelle avec rapidit, les entreprises n'ayant alors concrtement plus aucune chance de retrouver les pices ou tmoignages qui les exonreraient en tout ou partie des reproches qui leur sont faits. Concrtement, il faut vrifier si les entreprises mises en cause arrivent dmontrer que, partir de la communication des griefs, elles ont prouv des difficults pour se dfendre, difficults qui auraient t la consquence de la dure excessive de la procdure antrieure d'enqute. Cela revient exiger des entreprises une preuve ngative de ce qu'elles auraient d faire ou conserver . Ds lors, il revient l'Autorit de la concurrence expliciter en quoi les entreprises taient prcisment averties de l'enqute en cours et devaient prendre diverses dispositions en consquence, ou ventuellement en quoi cette enqute devait, par exception aux principes sus noncs, rester secrte. En l'espce, la cour de Paris estime que l'atteinte irrmdiable, effective et concrte aux droits de la dfense, par le dpassement d'un dlai raisonnable entre la date des comportements reprochs et le jour o les entreprises ont su qu'elles auraient en rpondre, est dmontre. En consquence elle annule la dcision du Conseil de la concurrence ; puis, statuant en fait et en droit sur les griefs notifis, considre que les motifs mmes de l'annulation de l'instruction et de la dcision pour violation des droits de la dfense, rduisent nant les lments de l'enqute charge, et privent de base factuelle et juridique la mise en cause des entreprises poursuivies. Aprs avoir considrablement rduit le total des amendes infliges aux entreprises du secteur de la parfumerie (Paris, 26 juin 2007, BOCC 16 nov. 2007 ; CCC 2007, n 211, obs. Decocq ; RJDA 2007, n 1015 ; RLC oct.-dc. 2007. 21, obs. Cholet et Slinsky ; RDLC 2007, n 3, p. 81, obs. Debroux), la cour de Paris les absout et rejette tous les griefs retenus par le Conseil (Cons. conc. n 06-D-04 du 13 mars 2006, BOCC 26 janv. 2007 ; CCC 2006, n 83, obs. Malaurie-Vignal ; LPA 13 nov. 2006, obs. Baccichetti ; RJDA 2006, n 705 ; RLDA mai 2006, p. 45, obs. Mar ; RLC juill.-sept. 2006. 30, obs. Dumarcay ; RLDC 2006, n 2, p. 82, obs. Claudel ; RDC 2006. 726, obs. Prieto ; Europe 2006, n 164, obs. Idot).

Harclement moral : l'intention de nuire n'est pas requise


Soc. 10 novembre 2009 n 07-45.321 Soc. 10 novembre 2009 n 08-41.497
La Cour de cassation dcide pour la premire fois que l'intention de nuire n'est pas un lment constitutif du harclement moral. Le harclement peut rsulter de la mise en uvre de certaines mthodes de gestion.

La dfinition du harclement moral inscrite l'article L. 1152-1 du Code du travail vise des agissements ayant pour objet ou pour effet une dgradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte aux droits et la dignit du salari, d'altrer sa sant ou de compromettre son avenir professionnel. Elle ne comporte pas de rfrence l'intention de nuire de l'auteur des agissements en question. Cependant, une partie de la doctrine et certaines juridictions du fond considraient que la caractrisation du harclement moral suppose que soit tablie une telle intention. En l'espce, la cour d'appel avait retenu que les agissements dont se plaignait la salarie ne relevaient pas de la qualification de harclement moral et s'inscrivaient dans l'exercice du pouvoir de direction de l'employeur dans la mesure o l'intresse ne dmontrait pas qu'ils relevaient d'une dmarche gratuite, inutile et rflchie, destine l'atteindre. La chambre sociale de la Cour de cassation censure cette dcision. Elle nonce explicitement que le harclement moral est constitu indpendamment de la volont de son auteur. Il en rsulte que des agissements involontaires pourront recevoir cette qualification. Cette solution respecte la fois la lettre de la dfinition lgale du harclement moral et l'intention du lgislateur telle qu'elle rsulte des dbats parlementaires ayant prcd son adoption. La prcision apporte par l'arrt est de grande importance dans le contexte actuel qui met en vidence le rle majeur de certaines mthodes de gestion dans le dveloppement des risques psychosociaux. La Cour de cassation admet dans le second arrt du mme jour que les mthodes de gestion mises en oeuvre par un suprieur hirarchique peuvent caractriser un harclement moral ds lors qu'elles se manifestent pour un salari dtermin par des agissements rpts ayant pour objet ou pour effet
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d'entraner une dgradation des conditions de travail susceptible de porter atteinte ses droits et sa dignit, d'altrer sa sant physique ou mentale ou de compromettre son avenir professionnel.

Les clauses de prsence des plans de stock-options sous surveillance


Soc. 21 oct. 2009, n 08-42.026
Une clause privant les salaris licencis pour faute grave du droit de lever les options est rpute non crite. La clause d'un plan d'options d'achat d'actions supprimant le droit d'option ouvert au salari en cas de licenciement pour faute grave constitue-t-elle une sanction pcuniaire interdite ? En application de l'article L 1331-2 du Code du travail prohibant de telles sanctions, il a dj t jug qu'est illicite la suppression d'une prime en raison d'une faute du salari (Voir par exemple Cass. soc. 20 dcembre 2006 : RJS 3/07 n 335), alors mme que cette suppression serait envisage dans un accord collectif (Cass. soc. 11 fvrier 2009 : RJS 4/09 n 344). En matire de plan de stock-options, la Cour de cassation ne s'tait jamais directement prononce. Dans une espce concernant une clause excluant la possibilit de lever les options en cas de licenciement pour motif personnel, elle avait en effet cart le grief tir de la prohibition des sanctions pcuniaires en relevant qu'aucune plus-value n'tant ralise au jour prvu pour la leve des options, aucun lment de rmunration n'tait affect par la perte de ce droit (Cass. soc. 20 octobre 2004 : RJS 1/05 n 66). L'arrt rendu le 21 octobre prend une position plus catgorique : la privation du droit de lever les options ouvertes au salari, en cas de faute grave, constitue une sanction pcuniaire. La clause qui dicte cette sanction doit donc tre rpute non crite, conformment l'article L 1331-2 du Code du travail. Il va nanmoins de soi que le salari n'a intrt invoquer le caractre illicite de cette perte du droit d'option que dans la mesure o son exercice pouvait lui procurer un avantage pcuniaire effectif car, sauf supposer qu'il escompte dans l'avenir une augmentation de la valeur des actions, il n'exercera pas son droit d'option si, au jour convenu, la valeur de l'action est infrieure celle qui tait promise dans le plan.

Cette solution ne remet pas en cause, selon nous, la validit des clauses de prsence, qui soumettent l'exercice des options de souscription ou d'achat d'actions la condition que le contrat de travail du bnficiaire soit en vigueur la date de leve des options, ds lors qu'elles ne visent pas sanctionner un comportement considr comme fautif du salari. Ainsi, par exemple, une clause de prsence inconditionnelle reste opposable aux bnficiaires des options et pourra jouer mme en cas de licenciement sans cause relle et srieuse, tant prcis que, dans cette hypothse, le salari peut prtendre des dommages-intrts (Cass. soc. 29 septembre 2004 : RJS 12/04 n 1307).

Francisation du prnom et discrimination


Soc. 10 nov. 2009, n 08-42.286
Le fait de demander un salari qui porte un prnom tranger d'adopter, dans le cadre du travail, un prnom franais, constitue une discrimination en raison de l'origine.

C'est une pratique rpandue dans les entreprises : chez les commerciaux, et plus particulirement dans les call-center , on demande aux salaris qui portent des prnoms (ou des noms) consonance trangre d'adopter un prnom (ou un nom) d'emprunt consonance bien franaise. Mais cette pratique vient d'tre condamne par la Cour de cassation, qui considre qu'elle constitue une discrimination en raison de l'origine. Curieusement, dans cette affaire, il n'y avait pas de call-center , mais une maison de retraite, dans laquelle un employ prnomm Mohamed s'tait vu demander, ds l'embauche, de changer de prnom et de se faire appeler Laurent. Pendant deux ans, l'intress avait demand rcuprer l'usage de son prnom, et il avait d'ailleurs fini par obtenir satisfaction mais considrant avoir fait l'objet d'une discrimination, cet employ avait saisi l'inspection du travail et l'affaire s'tait donc termine devant les tribunaux. La question de savoir si obliger un salari franciser son prnom relve d'une discrimination a donc t pose, pour la premire fois la Cour de cassation. Il s'agissait de dterminer si cette francisation tombe sous le coup de l'article L. 1132-1 du code du travail, aux termes duquel aucun salari ne peut tre sanctionn, licenci ou faire l'objet d'une mesure discriminatoire, directe ou indirecte () notamment en matire de rmunration () de formation, de

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reclassement, d'affectation, de qualification, de classification, de promotion professionnelle, de mutation ou de renouvellement de contrat en raison de son origine, de son sexe, de ses murs, de son orientation sexuelle, de son ge, de sa situation de famille ou de sa grossesse, de ses caractristiques gntiques, de son appartenance ou de sa nonappartenance, vraie ou suppose, une ethnie, une nation ou une race, de ses opinions politiques, de ses activits syndicales ou mutualistes, de ses convictions religieuses, de son apparence physique, de son nom de famille ou en raison de son tat de sant ou de son handicap . La rponse de la Cour de cassation est, qu'effectivement le fait de demander un salari de changer son prnom de Mohamed pour celui de Laurent est de nature constituer une discrimination raison de son origine . Et d'ajouter : la circonstance que plusieurs salaris portent le prnom de Mohamed n'est pas de nature caractriser l'existence d'un lment objectif susceptible de la justifier . Cette dcision appelle plusieurs remarques. Premire remarque : si l'on revient au libell de l'article L. 1132-1 qui implique une sanction, un licenciement, ou une mesure discriminatoire concernant la rmunration, la formation, l'affectation, la qualification, la promotion professionnelle (etc.) , on constate que dans les faits, le salari n'a pas souffert de quelconque sanction ou rupture du contrat, ou mme perte de promotion. Le fait d'exiger un changement de prnom constitue une discrimination mme s'il n'y a pas de rpercussion sur la carrire ou l'emploi du salari. La Cour de cassation fait donc entrer ce type de directive patronale dans le cadre des mesures discriminatoires directes ou indirectes , en considrant que la demande d'un changement de prnom par l'employeur, lorsque ce prnom traduit une origine ethnique ou gographique ou l'appartenance une religion, est constitutive d'une pratique discriminatoire. Sans doute parce que, si le salari avait refus de changer son prnom, il aurait subi une mesure de rtorsion, qui, elle, aurait t plus nettement discriminatoire. Seconde remarque : en l'espce, le salari avait accept, l'embauche, de changer son prnom. En outre, d'autres salaris de l'entreprise portaient ce prnom de Mohamed. Mais pour la Cour de cassation, ce constat n'est pas de nature caractriser l'existence d'un lment objectif justifiant la discrimination. Pas de circonstances attnuantes pour l'employeur, donc. Pour autant, la Cour semble tout de mme admettre, sur le principe, que l'employeur puisse justifier le changement de prnom de ses salaris par d'ventuels lments objectifs . La question que l'on se pose alors est de savoir quelles justifications les magistrats pourraient admettre ? Une entreprise de call-center pourrait-elle invoquer l'argument commercial (qui motive en gnral le changement de nom des salaris) selon lequel la clientle prfre

avoir affaire des commerciaux originaires du mme pays qu'elle ? Ce type d'argument commercial a dj t jug irrecevable dans une affaire o une socit de cosmtiques ne souhaitait pas recruter des animatrices types pour une campagne d'animation-vente de ses produits (dans cette affaire connue, on avait d'ailleurs utilis le sigle BBR, ce dernier sigle signifiant bleu, blanc, rouge , v. Cass. crim., 23 juin 2009, n 07-85.109).

Accident de quad : rgime de rparation


Civ. 2e, 10 nov. 2009, n 08-20.273
Viole les articles 706-3 du code de procdure pnale et 1er de la loi du 5 juillet 1985 la cour d'appel qui dclare irrecevable la demande d'indemnisation prsente par le conducteur d'un quad victime d'un accident alors que la garde du vhicule lui avait t transfre.

L'organisme saisi sur le terrain de l'article 706-3 du code de procdure pnale est comptent pour connatre des demandes d'indemnisation du conducteur victime, gardien du vhicule, seul impliqu dans l'accident. C'est ce qu'indique la deuxime chambre civile dans un arrt du 10 novembre 2009. En l'espce, un individu, qui avait conclu auprs d'une socit un contrat de location de quads et un accompagnement, a t victime d'un accident alors qu'il tait au volant d'un de ces engins. Les prjudices corporels subis par sa fille, passagre arrire du quad, furent indemniss par la socit de location. N'ayant pu obtenir l'indemnisation de ses propres prjudices, l'intress se tourna, sur le fondement de l'article 706-3 du code de procdure pnale, vers une commission d'indemnisation des victimes d'infractions. Sa demande fut dclare irrecevable au motif que le contrat de location n'avait pas eu pour effet de transfrer les pouvoirs d'usage, de direction et de contrle au conducteur de l'engin ; retenant que l'accompagnateur avait dcid du circuit et disposait de la facult de choisir la vitesse et, en toute hypothse, d'arrter le groupe, les juges du fond considrrent que la socit avait, par le biais de son prpos, conserv la garde de l'engin, ce qui permettait au conducteur victime d'invoquer la loi n 85-677 du 5 juillet 1985. La question qui se posait tait celle du rgime de rparation applicable. La deuxime chambre civile y rpond en cartant l'application de la loi de 1985 au profit de l'article 706-3 du code de procdure pnale. Cet article pose le principe de la rparation intgrale des dommages rsultant des atteintes la
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personne et en dfinit le champ d'application. Comme le prcise la circulaire C. 706-3 du 27 dcembre 1990, le prjudice ouvrant droit rparation sur le fondement de l'article 706-3 doit avoir pour origine des faits volontaires ou non qui prsentent le caractre matriel d'une infraction . Sont cependant exclues du champ d'application de ce texte les victimes d'atteintes la personne qui relvent de rgimes de rparation spcifiques : les victimes d'accidents de la circulation (L. 5 juill. 1985), de dommages corporels occasionns par tous actes de chasse ou de destruction des animaux nuisibles (art. L. 421-1 c. assur.) et d'actes de terrorisme (L. n 86-1020 du 9 sept. 1986). L'applicabilit de la loi de 1985 aux faits d'espce dpendait de la dtermination du gardien de l'engin, au sens de l'article 1984, alina 1er, du code civil. On sait, en effet, que le conducteur victime d'un accident de la circulation ne peut invoquer les dispositions de la loi de 1985 lorsque seul son vhicule est impliqu dans l'accident, sauf tablir qu'il n'en tait pas le gardien (V. Rp. civ. Dalloz, v Responsabilit - rgime des accidents de la circulation, par M.-C. Lambert Piri). La Cour de cassation estime ici qu'en l'tat des constatations dresses par la cour d'appel (qui tablissaient que le rle du prpos s'tait limit au choix du circuit et l'accompagnement de l'excursion), celle-ci ne pouvait qu'en dduire que la garde du vhicule avait t transfre au conducteur. La loi de 1985 tant inapplicable, le conducteur victime tait donc fond invoquer l'article 706-3 du code de procdure pnale pour obtenir l'indemnisation de son prjudice corporel (V. Rp. pn. Dalloz, v Victimes d'infraction, par R. Cario, nos 201 s.). La cassation est prononce au visa de ces deux dispositions (rappr. Civ. 2e, 6 dc. 1991, Bull. civ. II, n 328 ; RCA 1992. Comm. 90, qui approuve une commission d'avoir retenu que la victime n'avait pas subi un accident de la circulation mais l'infraction de coups et blessures avec arme, en l'occurrence une automobile, et accueilli sa demande d'indemnisation).

Coproprit : responsabilit du syndic pour convocation tardive l'assemble


Civ. 3e, 21 oct. 2009, n 08-19.111
Il incombe au syndic de coproprit de pourvoir au mieux aux intrts de son mandant et de le prserver de tout risque connu.

En dpit de son ct surann (il est question du dlai de convocation de quinzaine et des rgles de computation des dlais antrieures la rforme de 2000), l'arrt de censure rapport mrite une attention toute particulire, ne serait-ce qu'en raison de la gnralit de son attendu principal (et certainement de principe). Gnralit qui se traduit ds le stade des visas : la cour d'appel est censure pour violation, non d'un article de la loi de 1965, mais de l'articles 1992 du code civil, ensemble l'article 1147 du mme code. Dans cette affaire, la convocation tardive d'un copropritaire avait entran l'annulation de l'assemble. Bien plus, cette assemble ayant dsign (ou reconduit) son mandataire (c'est du moins ce que l'on croit comprendre la lecture de la dcision), de cette annulation s'en est suivie l'invalidation des assembles subsquentes, convoques par un syndic de fait (sur le caractre simplement annulable de ces assembles, V. not. Civ. 3e, 6 fvr. 2002, Bull. civ. III, n 32 ; D. 2002. IR 779 ; AJDI 2002. 611, obs. Guitard ; 3 mars 2004, Bull. civ. III, n 49 ; D. 2004. IR 924, avec les obs.). Il en avait rsult un important prjudice dont le syndicat, dot d'un nouveau syndic, entendait obtenir rparation (sur le caractre d'ordre public du dlai - aujourd'hui de 21 jours - devant sparer l'envoi de la convocation de la tenue de l'assemble, V. not. Civ. 3e, 17 avr. 1991, Bull. civ. III, n 121 ; D. 1992. Somm. 137, obs. Lafond ; Paris, 12 janv. 1993, D. 1994. Somm. 199, obs. Bouyeure ; 4 dc. 1996, RDI 1997. 620, obs. Giverdon). Sa demande a toutefois t rejete par la cour de Versailles, au motif qu'en prsence d'incertitudes jurisprudentielles quant au calcul du dlai de convocation, il ne pouvait tre fait grief au syndic d'avoir adress une convocation un copropritaire qui, selon la solution retenue pour le calcul du dlai de quinzaine, tait valable ou ne l'tait pas . On rappellera en effet, qu'avant la modification de l'article 63 du dcret n 67-223 du 17 mars 1967 (auj., art. 64) par le dcret n 2000-293 du 4 avril

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2000 (qui fait courir le dlai de convocation du lendemain de la premire prsentation de la lettre recommande AR), le doute concernant la date prendre en considration tait (peut-tre) permis (jugeant que la date prendre en compte n'est pas celle du dpt de l'avis de passage dans la bote lettres, mais celle laquelle la lettre a t effectivement remise au copropritaire, V. Civ. 3e, 30 juin 1998, Bull. civ. III, n 143 ; D. 1998. IR 201 ; RDI 1998. 685, obs. Capoulade ; contra, estimant qu'en cas de refus de la lettre recommande, le dlai court de la date de la prsentation, Civ. 3e, 22 janv. 1974, D. 1974. IR 85 ; JCP 1974. II. 17690, note Guillot). Pour notre part, il nous semble toutefois, compte tenu de l'article 669, alina 3, du code de procdure civile, que seule devait tre retenue la date de remise effective. Quoi qu'il en soit (incertitude jurisprudentielle ou non), la position du juge versaillais ne tenait pas, dans la mesure o le mandataire de la coproprit se devait de prendre toutes les mesures de nature assurer le respect du dlai de convocation. Ainsi, en admettant l'existence de plusieurs points de dpart possibles, le syndic aurait d arbitrer en faveur de celui qui tait le plus rigoureux.

154, obs. Capoulade ; AJDI 1999. 231, note Giverdon), au conseil syndical (Civ. 3e, 10 mai 1994, D. 1996. Somm. 166, obs. Capoulade ; RDI 1994. 502, obs. Capoulade) ou, comme au cas particulier, un copropritaire.

La nullit d'une telle autorisation, qui dcoule du caractre d'ordre public des dispositions des articles prcits (sur le caractre impratif de l'article 55 du dcret de 1967, V. not. Civ. 3e, 14 mai 1974, Bull. civ. III, n 190 ; JCP 1974. II. 17795, note Guillot ; 7 janv. 1981, D. 1982. IR 437, obs. Giverdon) n'est toutefois pas inluctable. En effet, la jurisprudence admet la validit d'une rgularisation (entendons par l l'autorisation donne au syndic par l'assemble de continuer l'action), ds lors qu'elle intervient en cours d'instance, c'est--dire avant que le tribunal ou la cour ne statue (V., respectivement, Civ. 3e, 19 dc. 2006, AJDI 2007. 665, note Capoulade et Civ. 3e, 7 juill. 1999, Bull. civ. III, n 162 ; RDI 1999. 687, obs. Capoulade et Giverdon ; Comp., en matire pnale : Crim. 14 mars 2007, Bull. crim. n 81 ; D. 2007. AJ 1205 ; ibid. 2007. Pan. 2191, obs. Capoulade ; AJDI 2007. 573, note Allain ; AJ pnal 2007. 233, obs. C.). Dans la prsente particulire. espce, la situation tait

Coproprit : rgularisation d'une procdure engage par une personne non habilite
Civ. 3e, 4 nov. 2009, n 07-17.618
Le dpt des conclusions prises par le syndic reprsentant le syndicat des copropritaires et habilit exercer l'action rgularise la procdure introduite au nom du syndicat par une autre personne qui ne pouvait agir comme reprsentant de celui-ci.

On comprend en effet, surtout la lecture du moyen, que le contentieux opposait un syndicat au syndic ayant particip la construction de l'immeuble. Or, faisant fi des dispositions spcifiques de l'article 56 du dcret de 1967 (qui permettent tout intress de demander au prsident du TGI la nomination d'un mandataire ad hoc pour ester en justice contre le syndic constructeur), l'assemble gnrale avait habilit une socit propritaire de plusieurs lots mettre en cause la responsabilit du syndic et de son assureur (en raison d'un prjudice d une faute du premier dans la gestion des rseaux d'eau et d'lectricit). Par la suite, nanti d'une habilitation en bonne et due forme de l'assemble, le syndic ultrieurement dsign a dpos des conclusions par lesquelles il dclarait poursuivre l'instance. De ces circonstances, les juges du fond (Chambry, 24 avr. 2007) ont estim que l'habilitation irrgulirement donne au copropritaire ne pouvait tre couverte faute, pour celui-ci, d'avoir t dsign en qualit de syndic en cours de procdure. Cette position est censure par les hauts magistrats de la troisime chambre civile, aprs avis de leurs homologues de la deuxime chambre, au visa de l'article 121 du code de procdure civile, en raison de la disparition de la cause de nullit.

Alors qu'il ressort de la combinaison des articles 18 de la loi n 65-557 du 10 juillet 1965 et 55 du dcret n 67-223 du 17 mars 1967 qu'il revient au seul syndic d'agir en justice au nom du syndicat aprs y avoir t autoris par l'assemble gnrale, il arrive encore que des habilitations soient donnes : un avocat (Civ. 3e, 5 avr. 1995, Bull. civ. III, n 97 ; D. 1998. Somm. 276, obs. Capoulade ; RDI 1995. 596, obs. Capoulade), au prsident de la coproprit (Civ. 3e, 9 dc. 1998, Bull. civ. III, n 237 ; RDI 1999.

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Et cette position semble devoir tre approuve, puisque, si la dsignation de la socit en qualit de mandataire ad hoc tait irrgulire, il n'en reste pas moins que l'action en justice irrgulirement initie avait t rtroactivement ratifie par la collectivit.

puisque, conformment l'article 186, il peut simplement rendre une ordonnance de nonadmission de l'appel quand celui-ci porte sur une ordonnance non vise par le lgislateur, lorsqu'il a t form aprs expiration du dlai lgal ou lorsqu'il est devenu sans objet. Il convient, ds lors, ainsi que l'illustre cet arrt de la chambre criminelle, de bien dissocier les ordonnances rejetant une demande de contreexpertise ou de complment d'expertise (art. 167, al. 4) dont l'appel relve de l'article 186 de celles qui refusent une demande d'expertise (art. 156, al. 2), qui continuent de relever de l'article 186-1. En l'espce, le mis en examen prtendait que le prsident de la chambre de l'instruction avait commis un excs de pouvoir en refusant, sur le fondement de l'article 186-1, de prsenter la chambre de l'instruction son appel contre une ordonnance ayant refus une demande de complment d'expertise. La Cour de cassation rejette cependant le pourvoi en redonnant l'ordonnance litigieuse son exacte qualification. Elle souligne que la demande adresse au juge d'instruction ne contenait, en ralit, aucune indication d'une expertise antrieure que le demandeur aurait voulu voir compter . Il faut en conclure qu'il s'agissait d'une ordonnance de refus de demande d'expertise, prvue par l'article 156, alina 2, du code de procdure pnale, dont l'appel reste soumis aux conditions de l'article 186-1 du mme code. Le prsident de la chambre de l'instruction n'avait donc pas excd ses pouvoirs en refusant de transmettre le dossier la chambre de l'instruction. Bien qu'elle soit justifie, il faut se demander si la nuance introduite par la loi du 5 mars 2007 n'est pas trop subtile pour s'imposer et perdurer

Conditions de l'appel des ordonnances de refus d'expertise


Crim. 10 nov. 2009, n 09-84.822
Appliquant les nouvelles dispositions de la loi du 5 mars 2007 relatives l'appel des parties contre les ordonnances du juge d'instruction, la Cour de cassation souligne la distinction, et la diffrence de rgime qui en rsulte, entre les ordonnances de refus d'expertise, d'une part, et les ordonnances de refus de contreexpertise ou de complment d'expertise, d'autre part.

Exceptionnel et limit quant son tendue, le droit d'appel des parties contre les ordonnances du juge d'instruction obit galement des conditions d'exercice conues pour viter les manuvres dilatoires ou les dbats inutiles devant la chambre de l'instruction. Un filtrage des appels est ainsi exerc par le prsident de la chambre de l'instruction, charg de se prononcer, soit sur la recevabilit de l'appel contre l'une des ordonnances vises par l'article 186, soit sur l'opportunit de l'appel contre une ordonnance numre par l'article 186-1 du code de procdure pnale (sur la distinction, V. F. Desportes et L. Lazerges-Cousquer, Trait de procdure pnale, Economica, 2009, n 2112). Si l'examen de la recevabilit de certains appels au regard des prescriptions lgales peut aisment se comprendre, la facult de slectionner des recours, et donc de les soustraire aux dbats de la juridiction collgiale, en raison de leur opportunit, est plus discutable. la suite du procs d'Outreau, notamment, certains ont entendu dnoncer le pouvoir discrtionnaire du prsident de la chambre de l'instruction lorsqu'il portait sur l'appel des ordonnances rejetant une demande de contre-expertise ou de complment d'expertise, ordonnances prvues par l'article 167, alina 4, du code de procdure pnale. Prenant acte de ces critiques, la loi n 2007-291 du 5 mars 2007 a retir les ordonnances de l'article 167, alina 4, du domaine de l'article 186-1 pour les intgrer au rgime de l'article 186. Il en rsulte que l'appel de celles-ci n'est plus soumis un filtrage portant sur son opportunit. Le pouvoir reconnu au prsident de la chambre de l'instruction est dsormais plus limit

Projet de loi pnitentiaire : validation par le Conseil constitutionnel


Cons. const. 19 nov. 2009, n 2009-593 DC
Par la dcision n 2009-593 DC du 19 novembre 2009, le Conseil constitutionnel valide le projet de loi pnitentiaire, en censurant la marge une disposition applicable Wallis et Futuna et en mettant une rserve s'agissant de l'article 91 relatif au rgime disciplinaire.

Le Conseil constitutionnel a valid, par une dcision du 19 novembre 2009, le projet de loi pnitentiaire,
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dfinitivement adopte par le parlement le 13 octobre dernier (V. notre article, Projet de loi pnitentiaire : adoption dfinitive , Lettre Omnidroit, 21 oct. 2009, p.14). Saisi de l'ensemble du texte, le Conseil a soulev d'office seulement deux dispositions : l'article 91 relatif au rgime disciplinaire des personnes dtenues places en dtention provisoire ou excutant une peine privative de libert, et l'article 99 portant sur l'application du texte aux les Wallis et Futuna. Sur le premier point, le Conseil met une rserve s'agissant du dcret en Conseil d'tat qui doit, dans le cadre du nouvel article 726 du code de procdure pnale, dterminer le rgime disciplinaire des personnes dtenues, fixer le contenu des fautes et les diffrentes sanctions disciplinaires encourues selon leur degr de gravit et prciser la composition de la commission de discipline ainsi que la procdure applicable. Indiquant les limites du pouvoir rglementaire en la matire ( le rgime disciplinaire des personnes dtenues ne relve pas en lui-mme des matires que la Constitution range dans le domaine de la loi [] il appartient cependant au lgislateur de garantir les droits et liberts dont ces personnes continuent de bnficier dans les limites inhrentes aux contraintes de la dtention ; 4), le Conseil prcise qu' il appartiendra aux auteurs du dcret de ne pas dfinir des sanctions portant atteinte aux droits et liberts dont ces personnes bnficient dans les limites inhrentes aux contraintes de la dtention . Pour le reste, le rgime institu par l'article 91 s'agissant du placement en cellule disciplinaire et du confinement en cellule individuelle ordinaire est valid, le Conseil relevant les garanties prvues (limitation de dure, droit un parloir hebdomadaire, prise en considration de l'tat de sant, droit l'assistance par un avocat et droit saisir le juge des rfrs, en application de l'art. L. 521-2 COJ, en cas de placement en quartier disciplinaire ou en confinement). On notera que le Conseil prend soin de rappeler, par rfrence au prambule de 1946, le caractre inalinable et sacr des droits de tout tre humain ainsi que le principe valeur constitutionnelle de sauvegarde de la dignit, et de donner une dfinition de la peine privative de libert conue, non seulement pour protger la socit et assurer la punition du condamn, mais aussi pour favoriser l'amendement de celui-ci et prparer son ventuelle rinsertion ( 3). Sur le second point, le Conseil censure la possibilit pour l'tat de conclure avec les autorits comptentes des les Wallis et Futuna une convention concernant la prise en charge de la sant des personnes dtenues (art. 46 de la loi), la rpartition des comptences entre l'tat et la collectivit d'outre-mer relevant de la loi organique (art. 74 Constitution).

Loi de finances pour 2010 : le dispositif Scellier et le bouclier fiscal sont amnags
Texte adopt AN n 360
Les dputs dcident de diffrer d'un an le verdissement du Scellier et modifient les rgles de prise en compte des dividendes, des dficits et des moins-values pour le calcul du bouclier fiscal.

Les dputs ont vot le 17 novembre en premire lecture l'ensemble du projet de loi de finances pour 2010. La rforme des rgles de territorialit de la TVA sur les prestations de services comprise dans la seconde partie du projet a t adopte sans aucune modification. Ont galement t vots en l'tat : le recentrage progressif du crdit d'impt accord au titre des intrts d'emprunts contracts pour l'acquisition de la rsidence principale sur les logements BBC (btiment basse consommation) en cas d'achat dans le neuf ; et la suppression de l'exonration partielle dont bnficient les indemnits de dpart volontaire la retraite.

Les dispositions nouvelles adoptes portent sur les points suivants.

Dispositif Scellier
Le projet prvoyait initialement de ramener de 25 % 20 % le taux de la rduction d'impt pour les logements ne respectant pas la norme btiment basse consommation (BBC) acquis en 2010. Mais les dputs ont dcid, avec l'accord du Gouvernement, de diffrer d'un an le verdissement du Scellier. Le texte vot maintient donc le taux de la rduction d'impt 25 % pour tous les logements acquis en 2010, BBC ou non. Le taux serait ensuite fix : en 2011, 25 % pour le BBC et 15 % pour le non-BBC ; en 2012, 20 % pour le BBC et 10 % pour le non-BBC.

partir de 2013, le dispositif Scellier serait prennis sur la base d'un taux uniforme de 15 %, tous les logements devant alors obir la norme BBC. Une mesure d'assouplissement galement t adopte pour investissements raliss dans bnficier de la rduction d'impt du zonage a permettre aux la zone C de ds lors que le

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programme immobilier aura fait l'objet d'un agrment ad hoc par le ministre en charge du logement.

Bouclier fiscal
Les modalits de calcul du bouclier seraient modifies et deviendraient moins favorables pour la dtermination du droit restitution acquis compter du 1er janvier 2011. Les changements concernent : les modalits de prise en compte des dividendes soumis au barme progressif de l'impt sur le revenu, qui seraient retenus pour la totalit de leur montant, avant application de l'abattement de 40 % et de l'abattement forfaitaire de 1525 ou 3050 ; les reports de dficits et de moins-values des annes antrieures qui ne pourraient plus venir en diminution des revenus servant au calcul du bouclier.

Abandon de crance financier : le montant dductible est inconnu la date de la dcision


CE 31 juillet 2009, n 297274
Pour le Conseil d'tat, le montant dductible de l'aide financire consentie une filiale ne peut tre connu qu' la clture de l'exercice de la socit mre.

Investissements dans des rsidences de tourisme


Les propritaires confronts la dfaillance du gestionnaire de la rsidence seraient autoriss se regrouper au sein d'une structure adapte, et en partenariat avec une ou plusieurs entreprises locales, pour se substituer au gestionnaire dfaillant et prserver l'exploitation normale de la rsidence. Cette possibilit leur permettrait d'chapper la reprise de la rduction d'impt dont ils ont bnfici, ainsi qu' la remise en cause du rgime spcifique de TVA qui leur est applicable. On rappelle que les dputs ont dj insr dans la premire partie de la loi de finances une mesure visant taler la reprise d'impt laquelle les contribuables doivent faire face dans une telle situation (voir article publi le 30/10).

1. Une socit mre peut valablement venir en aide une filiale en difficult avec laquelle elle n'entretient pas de relation commerciale, en lui consentant un abandon de crance motiv par des proccupations financires. La charge qu'elle supporte est alors dductible hauteur de la fraction de son montant qui n'a pas pour effet d'accrotre la valeur de la participation dtenue. Afin de calculer la dduction admise, il convient d'apprcier si l'aide consentie a seulement eu pour effet de combler les pertes de la filiale ou a permis de valoriser les titres inscrits au bilan de la mre. La date laquelle il convient de se placer pour mener cette apprciation a suscit de nombreux dbats et donn lieu des positions divergentes des juges du fond. Le Conseil d'tat vient de mettre un terme ces hsitations en retenant une solution rigoureuse. Il juge que c'est seulement la date de clture par la socit mre de l'exercice au cours duquel l'abandon de crance a t consenti qu'il convient d'apprcier la situation nette de la filiale, dont dpend le montant de la dduction fiscale autorise. 2. La mise en uvre de cette solution serait un facteur d'inscurit pour les entreprises qui devraient arrter le montant de l'aide accorde leur filiale en difficult sans mme connatre la quotit qu'elles pourraient porter en charge. Fort heureusement, les entreprises pourront en pratique se prvaloir de la doctrine administrative qui est plus souple que la solution retenue par le Conseil d'tat. L'administration considre en effet que la situation nette de la filiale doit en principe tre apprcie la date laquelle l'abandon de crances a t consenti. Il peut alternativement tre fait rfrence la plus proche situation provisoire tablie avant ou aprs l'abandon ou au plus proche bilan (D. adm. 4 A-2163 n 19 et 20). Tant qu'elle n'a pas t expressment rapporte, cette doctrine reste opposable l'administration.

Indemnits pour accidents du travail


Les indemnits journalires pour accidents du travail verses partir du 1er janvier 2010 seraient soumises l'impt sur le revenu. Seule la part des indemnits quivalente l'indemnisation des arrts maladie serait toutefois fiscalise. La part supplmentaire reprsentant la rparation du prjudice li l'accident du travail (10 % ou 30 % du salaire) resterait exonre.

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Crdit d'impt au titre des intrts d'emprunts : quelques assouplissements administratifs


Inst. 3 nov. 2009, 5 B-28-09
Le contribuable qui ralise dans les douze mois de l'achat d'un immeuble neuf ou de son achvement des travaux permettant l'attribution du label "BBC 2005" a droit la majoration du crdit d'impt.

travaux permettant au logement remplir les conditions d'attribution label sont raliss dans les douze mois suivent l'acquisition ou l'achvement l'immeuble.

de du qui de

Dans tous les cas, la majoration doit tre demande par le contribuable lors du dpt de la dclaration d'ensemble des revenus de l'anne au titre de laquelle le crdit d'impt est demand pour la premire fois (anne de premire mise disposition des fonds ou, sur option, anne d'achvement ou de livraison du logement). Le document justifiant que le label " BBC 2005 " est respect ne doit pas tre joint cette dclaration. Il doit tre conserv et prsent si l'administration le demande. Lorsque le contribuable n'est pas en mesure de justifier que le logement rpond aux conditions d'attribution du label " BBC 2005 ", seule la fraction du crdit d'impt relative la majoration obtenue est remise en cause.

Depuis l'intervention de la loi de finances pour 2009, le crdit d'impt est subordonn, pour les logements neufs, au respect de normes thermiques et de performance nergtique. Par ailleurs, une majoration de l'avantage fiscal est accorde pour les logements neufs qui prsentent un niveau de performance nergtique globale suprieur. Trois points relever parmi les prcisions qui viennent d'tre apportes par l'administration sur ces amnagements. L'administration tend les nouvelles dispositions aux locaux non affects usage d'habitation qui sont transforms en logements. L'obligation de justifier du respect de la rglementation thermique en vigueur (rglementation " RT 2005 ") pour bnficier de l'avantage fiscal est subordonne la parution d'un dcret et est effective au plus tard compter du 1er janvier 2010. Dans l'attente de la publication de ce dcret, tous les logements neufs dont la demande de permis de construire a dj t dpose ouvrent droit au crdit d'impt sans qu'aucune justification puisse tre demande au contribuable, mme si l'achvement du logement intervient aprs l'entre en vigueur de cette obligation. Les logements neufs ouvrant droit la majoration du crdit d'impt sont ceux qui bnficient du label " btiment basse consommation nergtique, BBC 2005 ". L'avantage fiscal s'applique, selon le cas, aux logements acquis ou achevs compter du 1er janvier 2009 ou ceux ayant fait l'objet d'une dclaration d'ouverture de chantier compter de la mme date. Le label doit, en principe, tre dlivr au plus tard la date d'acquisition ou d'achvement de l'immeuble. L'administration admet toutefois, sous certaines conditions, que la majoration puisse galement s'appliquer lorsque des

Le Conseil d'tat confirme la validation lgislative des autorisations dlivres par les CDEC avant le 1er janvier 2009
CE 18 nov. 2009, n 307862
La validation lgislative opre par l'article 102, IV, de la loi du 4 aot 2008 ne porte pas atteinte au droit un procs quitable garanti par la convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme.

Lors du vote de la loi dite LME du 4 aot 2008, le lgislateur a adopt une mesure de validation des autorisations d'exploitation commerciales dlivres avant le 1er janvier 2009 susceptibles d'tre contestes sur le fondement du dfaut de caractre nominatif de l'arrt prfectoral fixant la composition de la commission dpartementale d'quipement commercial (CDEC) ayant dlivr l'autorisation (L. n 2008-776, 4 aot 2008, art. 102, IV et XXIX partiel). Cette disposition avait pour but de scuriser des autorisations fragilises par une dcision du Conseil d'tat dclarant illgal un arrt prfectoral qui ne prcisait pas, comme le prvoyaient alors les textes, l'identit des

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reprsentants ventuels des lus et autorits devant siger (CE, 16 janv. 2008, n 296528, St Leroy Merlin). Cette mesure est toutefois conteste par certaines juridictions administratives qui continuent annuler les autorisations commerciales pour dfaut de caractre nominatif de la dsignation des membres de la commission. Elles considrent, en effet, que la validation n'est pas justifie par d'imprieux motifs d'intrt gnral et que les dispositions de l'article 102, IV, de la loi LME mconnaissent les stipulations du 1 de l'article 6 de la convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme (CAA, Nantes, 2e ch., 29 dc. 2008, n 08NT00893, St civile de placement immobilier FICOMA ; CAA Versailles, 2e ch., 25 juin 2009, n 08VE00294, St Bricorama France). Le Conseil d'tat vient de trancher la question. Il prcise que les dispositions de l'article 102, IV incrimin sont justifies par un motif imprieux d'intrt gnral et ne sauraient, ds lors, tre regardes comme portant une atteinte excessive au droit un procs quitable garanti par l'article 6, paragraphe 1, de la convention europenne de sauvegarde des droits de l'homme et des liberts fondamentales. En effet, la mesure, qui rserve expressment les droits ns des dcisions passes en force de chose juge, n'a pas pour objet de valider intgralement les autorisations dlivres mais seulement d'empcher l'annulation de dcisions sur le moyen tir du caractre non nominatif de l'arrt prfectoral dsignant les membres de la commission. Elle ne remet en cause ni la possibilit de contester les autorisations pour d'autres motifs, tenant leur lgalit aussi bien interne qu'externe, ni la possibilit de contester par tous moyens les dcisions de refus. Un grand nombre de recours soulevant ce moyen sont pendants devant la juridiction administrative. Le Conseil d'tat rappelle que cette validation entend limiter les consquences de l'inscurit juridique supporte par les entreprises bnficiaires des autorisations et les personnes ayant conclu des contrats avec elles et rsultant du risque d'annulations contentieuses pour ce seul motif d'illgalit. De telles annulations pourraient entraner des effets ngatifs importants sur le service offert aux consommateurs et sur l'emploi en contraignant les entreprises concernes interrompre leur activit sous peine de sanctions pnales ou administratives.

Comment concilier la protection des monuments historiques avec la ralisation d'une autoroute ?
CE 13 nov. 2009, n 300036
Le Conseil d'tat se prononce sur les conditions dans lesquelles le ministre peut donner son autorisation la ralisation de travaux entrant dans le champ de visibilit d'un monument historique class.

L'article 13 ter de la loi du 31 dcembre 1913, devenu l'article L. 621-31 du code du patrimoine, subordonne l'autorisation de raliser des travaux entrant dans le champ de visibilit d'un monument historique class l'accord exprs du ministre charg des monuments historiques, ds lors que celui-ci a dcid d'voquer le dossier. C'est sur cette base qu'en premire instance, avait t annule la dcision de l'tat arrtant le trac de l'autoroute A 20 aux abords du chteau d'Arcambal, monument class. Ce jugement avait t annul par la cour administrative d'appel de Bordeaux au motif que la dcision conteste ne portait que sur le choix dfinitif du trac de l'autoroute A 20 et ne constituait pas une autorisation de raliser des travaux. Cette interprtation ayant t censure par le Conseil d'tat, qui a considr que l'on se trouvait bien devant une autorisation de ralisation des travaux de l'autoroute, l'arrt du 13 novembre 2009 donne au juge l'occasion de se prononcer sur les conditions dans lesquelles le ministre peut donner son autorisation et la nature du contrle du juge. En l'espce, la difficult tenait ce que l'opration avait t successivement soumise diverses conditions. Dans un premier temps, usant de la facult ouverte par l'article L. 23-2 du code de l'expropriation, l'tat s'tait engag, l'occasion de la dclaration d'utilit publique, enterrer l'autoroute proximit du monument. Le respect de la dclaration d'utilit publique (DUP) ayant t contest, le Conseil d'tat rejette la requte en considrant que l'engagement ne portait que sur le principe de l'enfouissement d'un tronon de l'autoroute et non sur les modalits prcises de celui-ci . Dans un second temps, l'accord du ministre de la culture avait t donn au regard des conditions prvues dans la DUP qu'il faisait siennes sous la condition supplmentaire d'un traitement paysager de l'ouvrage et, notamment, des entres du tunnel ralis. C'est en prenant en compte cet ensemble de prcautions que le Conseil d'tat considre que l'accord du ministre n'est pas fond sur une erreur d'apprciation et que les mesures de
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limitation, compensation ou suppression des atteintes l'difice class sont suffisantes au regard des intrts protgs par la loi de 1913.

Un maire ayant renonc prempter ne peut ultrieurement revenir sur sa dcision


CE, 12 nov. 2009, n 327451
Un maire ayant renonc exercer son droit de premption soit par l'effet de l'expiration du dlai de deux mois prvu par la loi soit par une dcision explicite, ne peut ultrieurement dcider de retirer sa dcision puis prempter le bien.

La haute juridiction tait saisie par l'acqureur vinc d'un pourvoi contre une ordonnance de rfr de la cour administrative d'appel de Marseille qui avait rejet sa requte tendant la suspension de la dcision du maire procdant au retrait de sa dcision renonant l'exercice de son droit de premption. Le juge des rfrs avait estim que le moyen tir de l'illgalit d'une telle dcision de retrait n'tait pas de nature crer un doute srieux sur sa lgalit. Revenant sur l'ordonnance de rfr, le Conseil d'tat juge qu'au vu des dispositions du code de l'urbanisme visant notamment garantir que les propritaires qui ont dcid de vendre un bien susceptible de faire l'objet d'une dcision de premption puissent savoir de faon certaine et dans les plus brefs dlais s'ils peuvent ou non poursuivre l'alination entreprise, [] lorsque le titulaire du droit de premption a dcid de renoncer exercer ce droit, que ce soit par l'effet de l'expiration du dlai de deux mois imparti par la loi ou par une dcision explicite prise avant l'expiration de ce dlai, il se trouve dessaisi et ne peut, par la suite, retirer cette dcision ni, par voie de consquence, lgalement dcider de prempter le bien mis en vente [] . Cet arrt qui tend assurer une meilleure scurit juridique au propritaire du bien susceptible d'tre prempt et l'acqureur doit tre approuv. On peut rappeler cet gard que si le titulaire du droit de premption, la suite d'une premire DIA, renonce l'exercice de son droit, il peut toutefois exercer sa prrogative si le propritaire prsente ultrieurement une nouvelle DIA portant sur le mme bien (CE, 7 oct. 1988, M. Gbedey, JCP N 1989, II, p. 253, note Vandermeeren).

Dans cette intressante dcision du 12 novembre 2009 qui fera prochainement l'objet d'une publication aux tables du recueil Lebon, le Conseil d'tat estime qu'un titulaire du droit de premption ne peut lgalement retirer sa dcision de renoncer l'exercice de ce droit. Invoquant une confusion entre deux dcisions d'intention d'aliner (DIA) reues intervalles proches, un maire avait procd au retrait de sa dcision initiale renonant prempter un bien puis avait prempt ce dernier (V. not. sur la question du droit de premption, RDI 2008. 304, tude Struillou ; AJDA 2008. 734, tude Vandermeeren).

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tude en avant-premire
Donation de titres en nue-proprit, mise en rserves et stratgie transmissive

Par Marc Iwanesko, notaire Toulouse et Arnaud Gaset, expert-comptable Toulouse paratre au Bulletin du patrimoine et socits civiles Francis Lefebvre 6/09
La donation en nue-proprit de titres ses enfants suivie de la mise en rserves des bnfices de la socit est une opration de transmission patrimoniale efficace. Elle est galement l'abri des foudres de l'administration fiscale, ainsi qu'en atteste la dernire jurisprudence. Reste en matriser les aspects comptables et financiers, qui ne doivent pas tre ngligs.

1. Un arrt de la Cour de cassation concernant la donation en nue-proprit de titres de socit suivie de la mise en rserves des bnfices sociaux ouvre d'intressantes perspectives en matire de transmission de patrimoine (Cass. com. 10-2-2009 n 07-21.806, Cadiou : BPAT 2/09 inf. 65, RJF 5/09 n 514 ; R. Gentilhomme, Affectation de rsultats et distribution de dividendes dans les socits capital dmembr : Dr. fisc. 12/09 comm. 252).

I. Donation de la nue-proprit de titres de socits endettes


2. Afin de limiter l'impact des droits de mutation titre gratuit, de nombreux contribuables sont tents de donner la nue-proprit des parts sociales des socits civiles immobilires qu'ils auront pu constituer. Le schma transmissif imagin est le suivant : les parents constituent une socit civile petit capital intgralement libr. Ils donnent ensuite la quasi-totalit des parts sociales leurs enfants tout en en conservant l'usufruit, stipul rversible au profit du survivant. La socit achte ensuite un immeuble, intgralement financ par un emprunt bancaire. Une analyse rapide laisse penser qu'au dcs du survivant des donateurs, l'usufruit s'tant teint en franchise d'impt (CGI art. 1133), les enfants seront quittes de leurs obligations fiscales... Il n'en est rien, ainsi que l'exemple suivant permet de s'en convaincre. 3. Exemple Daniel et Monique constituent une socit civile au capital de 1 000 et donnent la nueproprit des parts leurs enfants, Emilie et Rmy. La socit achte ensuite un immeuble de rapport pour 1 000 000 , financ (ainsi que les frais, s'levant 63 000 ) l'aide d'un emprunt amortissable au taux de 4,5 %.

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Le bilan d'ouverture de la socit se prsente ainsi : Immeuble Frais d'acquisition Banque 1 000 000 63 000 1 000 Capital social Emprunt 1 000 1 063 000

1 064 000

1 064 000

Au terme de l'emprunt, la socit aura rembours la banque le principal du prt (1 063 000 ) et les intrts (421 700 ). Le taux de rendement de l'immeuble tant de 9 %, le montant total des loyers (indexs 1,5 %) perus sur la dure du prt est de 1 501 392 . Le rsultat comptable sur l'ensemble de la priode s'lve donc : 1 079 692 (1 501 392 421 700 ). La socit a pris chaque anne la dcision de distribuer ce rsultat ses associs afin de limiter leurs efforts de trsorerie destins payer l'impt sur le revenu. En pratique, les versements effectivement raliss aux associs se sont limits la trsorerie disponible soit, aprs remboursement du principal de l'emprunt, la somme de : 1 079 692 + 1 000 - 1 063 000 = 17 692 . Quant la diffrence entre le montant de la crance des associs au titre de la dcision de distribution et les sommes effectivement verses, soit la somme de 1 062 000 (1 079 692 - 17 692 ), elle restera affecte au compte courant de l'usufruitier, faute de trsorerie disponible. 4. Le bilan de la socit au terme de l'emprunt se prsente ainsi : Immeuble Frais d'acquisition 1 000 000 63 000 Capital social Compte courant 1 000 1 062 000

1 063 000

1 063 000

Si les usufruitiers dcdent le lendemain du remboursement de l'emprunt, la totalit du compte courant figurera l'actif de leur succession et subira les droits de mutation titre gratuit. La seule chose qui aura t transmise en franchise d'impt, c'est la plus-value prise par l'immeuble entre le jour de l'acquisition et celui de la succession. 5. Pour viter ces consquences, on a alors song mettre le rsultat en rserves, ces dernires appartenant au nu-propritaire. Un auteur y a toutefois vu le risque d'une requalification en donation indirecte (P. Fernoux, Une bombe retardement : la taxation des donations indirectes : BF 4/99 p. 190) ; avis totalement partag par l'administration, faut-il le souligner. La jurisprudence, au demeurant parfaitement orthodoxe au regard du droit des socits, a heureusement balay un tel risque.

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II. L'affaire Cadiou et ses perspectives patrimoniales Affaire Cadiou


6. Une mre constitue une socit civile avec ses trois enfants. Elle leur donne ensuite la nue-proprit de la quasi-totalit des titres, chacun des trois enfants dtenant en outre une part en pleine proprit. Majoritaire l'assemble gnrale, la mre vote la mise en rserves des bnfices de la socit au cours de plusieurs exercices. L'administration y voit une donation indirecte consentie par l'usufruitire ses enfants et notifie ces derniers un rappel de droits d'enregistrement. Voyant leur rclamation rejete, les donataires saisissent les tribunaux qui prononcent la dcharge de l'imposition : la mise en rserves du rsultat social vote par la mre, usufruitire des parts, ne peut pas tre qualifie de donation indirecte au profit de ses enfants, nus-propritaires (Cass. com. 10-2-2009 n 07-21.806, prcit). Qu'en est-il au regard du droit des libralits et du droit des socits ? 7. Sur le terrain du droit des libralits. La donation entre vifs est l'acte par lequel le donateur se dpouille actuellement et irrvocablement de la chose donne en faveur du donataire qui l'accepte (C. civ. Art. 894). Une libralit suppose la conjugaison de deux lments : un lment matriel consistant dans l'attribution d'un droit patrimonial au bnficiaire sans que ce dernier soit tenu de verser une contrepartie quivalente au disposant (J.-Cl. Notarial Formulaire Donation entre vifs fasc. 10 n 14) ; un lment intentionnel, c'est--dire la volont du disposant de procurer un avantage au gratifi (notamment, Cass. req. 27-1-1887 : DP 1888 I p. 303).

Sans ces deux lments, il n'y a pas donation (Cass. 1 e civ. 20-11-1984 : JCP G 1985 II n 20571 note M. Dagot). Dans l'affaire Cadiou, l'administration qualifie la mise en rserves des bnfices de donation indirecte par l'usufruitier au profit des nus-propritaires. La donation indirecte est tout acte sincre, qui, sans recourir aux formes normales des donations, aboutit cependant transporter gratuitement, par la volont des parties, une valeur d'un patrimoine l'autre (Savatier cit par Ponsard : Les donations indirectes en droit civil franais Thse Dijon 1946 p. 20). 8. Sur le terrain du droit des socits. Confrontons maintenant la dfinition de la donation indirecte qui vient d'tre donne au droit des socits : la donation indirecte est tout acte sincre . Il n'est pas contest que la dcision de l'assemble gnrale est juridiquement valable ; qui, sans recourir aux formes normales des donations . La mise en rserves ne revt pas la forme notarie prescrite par l'article 931 du Code civil ; aboutit cependant transporter gratuitement, par la volont des parties, . La donation est un contrat qui suppose en l'espce l'accord de l'usufruitier et du nu-propritaire. Or, force est ici de constater que l'accord du nu-propritaire fait dfaut, l'affectation du rsultat tant l'apanage exclusif de l'usufruitier (Cass. com. 31-3-2004 : Bull. civ. IV n 7). La rsolution tant vote par l'usufruitier, le nu-propritaire ne l'accepte ni expressment, ni tacitement. Les rgles du contrat socitaire s'imposent lui. une valeur d'un patrimoine l'autre . Autrement dit, l'usufruitier a-t-il transfr au nupropritaire un bien lui appartenant ? Ce dernier point mrite que l'on s'y attarde.

9. Nul ne pouvant disposer de plus de droits qu'il n'en possde, l'usufruitier ne peut consentir de donation que de biens lui appartenant. Il faut donc vrifier si l'usufruitier a le pouvoir de disposer des bnfices de la socit. L'usufruitier a le droit de jouir de toute espce de fruits que produit l'objet dont il a l'usufruit (C. civ. art. 582). Ces fruits peuvent tre naturels (produit spontan de la terre, produit et crot des animaux), industriels (obtenus par la culture) ou encore civils (loyers, intrts des sommes exigibles, arrrages des rentes). Les fruits civils prsentent la particularit de s'acqurir jour par jour. 10. Initialement, la jurisprudence considrait que les bnfices sociaux constituaient des fruits civils ds leur ralisation (Cass. civ. 21-10-1931 : DP 1933 I p. 100 note Cordonnier, S. 1933 I p. 137 note Batiffol). Un auteur, quant lui, considrait que les bnfices sociaux ne constituent des fruits civils qu' compter de leur mise en distribution : ce n'est pas le bnfice distribuable qui est fruit, c'est le bnfice

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distribu (Colomer, Rserves de socits et rgimes matrimoniaux communautaires : Defrnois 1980 art. 32380 n 13). La chambre commerciale de la Cour de cassation s'est rallie cette dernire position dans un arrt de principe rendu le 23 octobre 1990 : c'est la dcision de l'assemble gnrale de distribuer tout ou partie des bnfices raliss au cours de l'exercice sous forme de dividendes qui confre ceux-ci l'existence juridique (Cass. com. 23-10-1990 : JCP E 1991 II p. 127 note P. Serlooten ; D. 1991 p. 173 note Y. Reinhard). Position confirme dans l'affaire Cadiou, les Hauts magistrats retenant que les bnfices raliss par une socit ne participent de la nature des fruits que lors de leur attribution sous forme de dividendes, lesquels n'ont pas d'existence juridique avant l'approbation des comptes de l'exercice par l'assemble gnrale, la constatation par celle-ci de l'existence de sommes distribuables et la dtermination de la part qui est attribue chaque associ ; [...] il s'ensuit qu'avant cette attribution, l'usufruitier des parts sociales n'a pas de droit sur les bnfices et qu'en participant l'assemble gnrale qui dcide de les affecter un compte de rserve, il ne consent aucune donation au nu-propritaire (Cass. com. 10-2-2009 n 07-21.806, prcit). La mise en rserves des bnfices prcde de la donation des titres en nue-proprit aux enfants aura ainsi permis de leur transmettre le rsultat de la socit hors de tous droits de mutation titre gratuit.

Consquences pratiques
11. Au regard du droit des socits, l'assemble gnrale est souveraine dans l'affectation du rsultat. Ce dernier peut tre mis en rserves ou distribu, indpendamment du fait de savoir s'il existe de la trsorerie. Si la dcision de distribuer est prise en l'absence de trsorerie, le compte courant de l'usufruitier sera crdit. Dans les socits dont le capital est dmembr, un quilibre doit tre trouv entre l'intrt de l'usufruitier et celui du nu-propritaire. L'usufruitier doit payer l'impt sur le revenu raison du rsultat courant ralis (socit translucide) ou distribu (socit soumise l'IS), indpendamment du fait de savoir s'il existe ou non de la trsorerie distribuable. Il semble donc cohrent que l'assemble gnrale lui affecte titre de rsultat la trsorerie disponible, le solde tant mis en rserves pour viter la formation d'un compte courant. Cela peut tre un acte de bonne gestion en l'absence ou mme en prsence de trsorerie. 12. En l'absence de trsorerie. La mise en rserves du rsultat peut sembler une inutile provocation l'gard de l'administration fiscale. Des raisons purement juridiques peuvent pourtant fonder une telle dcision, par exemple la crainte de l'usufruitier actuel, en cas d'usufruit rversible, que l'usufruitier successif ne demande le remboursement du compte courant lors de l'ouverture de son droit. Exemple Ariel a donn la nue-proprit des parts de la SCI Yoyo-Bata ses enfants, Ada et Ins, et a stipul un usufruit successif au profit de sa seconde pouse Tatiana. Il dtient par ailleurs un compte courant de 1 000 000 dans cette socit qui possde un immeuble d'gale valeur. Ariel dcde. Tatiana, ayant besoin d'argent, demande la socit le remboursement du compte courant dont elle a l'usufruit. Faute de trsorerie, cette dernire devra raliser son seul actif pour faire face ses obligations. La stratgie de transmission mise en place par Ariel au profit de ses enfants sera djoue. La mise en rserves du rsultat aurait permis d'viter cet cueil. 13. En prsence de trsorerie. Le droit des socits ou l'intrt social peuvent conduire mettre une partie du rsultat en rserve. Une rserve lgale doit mme tre constitue dans les SARL et les socits par actions. Le prlvement pour doter cette rserve est de 5 % sur le bnfice de l'exercice, diminu le cas chant des pertes antrieures. Cette obligation cesse lorsque le compte de rserve atteint 10 % du capital (C. com. art. L 232-10). Les statuts peuvent prvoir l'existence d'une rserve statutaire. Cette dernire devra alors tre dote avant toute distribution de dividendes et immdiatement aprs la rserve lgale. Ces rserves serviront faire face aux besoins de l'entreprise, assurer la stabilit des dividendes ou raliser des investissements. Dans les socits immobilires, la ncessit d'entretenir les immeubles peut conduire affecter une partie du rsultat cette fin (E. Tort, Les immeubles de placement : des rgimes complexes et diffrencis : RF compt. avril 2006 p. 38).

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