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ESCE 2012

Larbitrage
Sujet dEthique

Valentin Simonet Tristan Vuitteney Groupe 304

La valeur de larbitrage ne rside-t-elle pas dans son caractre arbitraire ?

Larbitre constate la faute Larbitre a toujours raison Contestation de larbitrage

Intro : 1p Dfinition des termes + prsentation du plan Dveloppemement : 4p Partie 1 : Diffrents types darbitrage 1/ Economie / finance 2/ Droit 3/ Sport Partie 2 : Pfffffff 1 / La lgitimit de larbitre 2/ Lerreur Conclusion.

Pr mettre sn jugement il a ses dispositions un certains nombre de rgles, mais il doit aussi faire appel son bagage perso La partialit dun arbitre (impartialit impossible) Rgles fixent cadre et lgitimit

Larbitre a toujours raison

Larbitrage a comme caractristique et objectif de supprimer la notion de doute et de remise en cause de la prise de dcision lors dun litige. Larbitre est nomm pour trancher, mettre un jugement. En consquence, il doit tout dabord tre neutre et extrieur au litige, pour pouvoir exercer son jugement de manire impartiale. Pour trancher, larbitre dispose dun certain nombre de rgles. En sport, il sappuiera sur les rgles du jeu tandis que pour le rglement de litiges dans le commerce il se fondera sur les droits nationaux ou sur le droit international. Ces rgles fixent une base la prise de dcision de larbitre mais ne la constituent pas exclusivement. Quand il tranche, larbitre met un jugement ; cest--dire quil apprcie la situation, puis se prononce. Le mot apprcier est ici porteur de sens en ce quil renvoie une notion dincertitude. En effet, pour juger, larbitre compose avec des rgles tablies, publiques et connues des acteurs impliqus mais aussi avec ses impressions, son propre bagage personnel et ses sens, qui selon Malebranche sont trompeurs . Un arbitre nest donc jamais rellement impartial et commet rgulirement des erreurs. Cependant, il na jamais tort.

Dans les coles de rugby, lun des premiers principes enseigns aux jeunes joueurs est que larbitre a toujours raison, mme quand il se trompe . Cette phrase, presque devenue une maxime pour tous les amateurs de ballon ovale prend son sens dans le statut confr larbitre. Outre sa neutralit, larbitre jouit dune position de supriorit vis--vis des acteurs quil juge. Lorsque que lon nomme un arbitre pour trancher, dpartager on lui confre une lgitimit, un plein pouvoir et sa parole fait foi. Il est admis quun arbitre aussi thique et professionnel soit-il dans lexercice de ses fonctions, ne peut-tre totalement impartial et est expos des erreurs de jugement. Cependant, on ne peut considrer quil a tord avoir et la remise en cause de son jugement terait toute valeur sa fonction. A travers sa dcision, qui est par dfinition arbitrale mais surtout arbitraire, et grce la lgitimit que lon lui confre, larbitre ne laisse place au doute et la contestation lors de sa prise de position.

Que ce soit dans le domaine commercial et juridique, ou dans le domaine sportif, la dimension humaine de larbitre est prpondrante. Oprer un arbitrage signifie choisir, dpartager, condamner la faute, tablir la responsabilit ou la culpabilit des acteurs en se rfrant des lois et des rgles. Mais larbitrage laisse galement une grande part linterprtation personnelle. En effet, lheure de trancher, larbitre est ncessairement influenc par son bagage personnel, ses croyances et son propre systme de valeurs. Larbitre se doit donc de juger sur des critres objectifs que sont les rgles partir dimpressions et dinfluences ncessairement subjectives. Cest le caractre arbitraire qui confre toute sa valeur larbitrage dans le sens o limpression personnelle et subjective dun individu (si lon considre quil est de bonne foi) ne peut-tre conteste par autrui et fait donc office de loi si cet individu est lgitime et dsign pour juger. Le dbat sur lutilisation de larbitrage vido dans le football est une illustration de ce principe. En effet, bien que cette pratique permette aux arbitres de limiter les erreurs de jugement, elle contrarie le principe mme de larbitrage en supprimant toute notion de subjectivit. La fonction darbitre perdrait ainsi une partie de son pouvoir, de sa lgitimit et par consquent de sa valeur.

En droit les arbitres sont nomms pour trancher sur des litiges lorsque les parties dsirent viter une action judiciaire. L'acte d'arbitrage est celui par lequel les parties donnent pouvoir un ou plusieurs arbitres de trancher leur diffrend avec lengagement de se conformer la dcision rendue. Ici cest lengagement des parties se conformer la dcision rendue qui agit comme un garant de la lgitimit de larbitre et de la valeur de son jugement. En faisant appel ce mode juridictionnel (et non judiciaire) de rglement du litige, les parties confient le jugement un tiers comptent et se doivent de respecter sa dcision bien quelle soit arbitraire.

Par ailleurs, il existe en microconomie une autre forme darbitrage. Il sagit de larbitrage quopre chaque agent avant de prendre une dcision. Il est par exemple question de

larbitrage quun agent opre entre loisir et travail. Selon la thorie noclassique, chaque agent est rationnel et veut maximiser son utilit ; il procde donc un arbitrage entre revenu et loisirs. De la mme manire au cours du processus dachat, lagent va oprer un arbitrage entre le cot du produit et la satisfaction relle quil va en retirer. Lindividu, par ses arbitrages rationnels lchelle microconomique permet lautorgulation et la croissance lchelle macroconomique. Lagent conomique est donc un arbitre. Tout comme larbitre traditionnel, il jouit dune lgitimit, ici sa rationalit, et sappuie sur la rgle. Il ne sagit pas dune rgle officielle et crite telle que la loi, mais dune rgle informelle, assimile par lagent conomique au moment de faire son choix : la diffrence entre rentabilit et contrainte budgtaire. Mais il laisse galement place une part de jugement personnel. Et si lon considre quil fait ses choix conomiques de manire rationnelle, en fonction du ratio cot/profitabilit, son jugement ne peut tre contest. Il a toujours raison.

Que ce soit au niveau sportif, lgal ou conomique, larbitre jouit dune lgitimit juger qui justifie le caractre arbitraire de sa dcision et empche la contestation.

sources http://www.dictionnaire-juridique.com/definition/arbitrage.php

I.

Les diffrents types darbitrage

Dans le domaine de la finance de march, la notion darbitrage a un sens diffrent. Il sagit dune technique spculative utilise par des arbitragistes qui couvre leur positions sur le march en sassurant de manire certaine un gain positif ou nul. Le principe tant de profiter dinefficiences temporaire de prix entre diffrentes titres ou contrats. Larbitrage en finance/commerce L'arbitrage est une opration financire assurant un gain positif ou nul de manire certaine. Par exemple en prenant simultanment et en sens contraire position sur plusieurs actifs

drivs diffrents ou sur un produit driv et son actif sous-jacent. Il s'agit de profiter d'inefficiences temporaires de prix entre diffrents titres ou contrats. Il se traduit essentiellement par :

soit la vente d'un actif financier et l'achat d'un autre correspondant mieux, au prix actuel du march et dans les circonstances actuelles, ce que recherche l'investisseur en matire de perspectives de rendement et de risque acceptable ; soit la vente et l'achat du mme actif financier, mais sur deux marchs diffrents (par exemple la bourse de New York et celle de Paris), entre lesquels une diffrence de prix permettant un gain montaire est constate.

Les arbitragistes sont des professionnels incessamment l'afft des opportunits que prsentent ces diffrences de prix de march. Ils ont un rle important dans l'autorgulation des marchs financiers en effaant les distorsions : quand un arbitrage est possible, ces oprateurs en profitent jusqu' ce qu'il ne soit plus intressant, ramenant ainsi les prix leur juste valeur. Ainsi, plus un march est liquide et transparent, moins des arbitrages apparaissent et restent disponibles longtemps.

Exemples darbitrage :

Arbitrages de marchs : certains actifs sont cts sur plusieurs marchs (il faut alors prendre en compte les cots de transactions, transport, frais divers, pour arbitrer) Arbitrages sur courbes de taux : on peut comparer les taux obligataires, de prt emprunt, de swaps Overnight (Eonia), les futures...

La mthode consiste dans le calcul des taux zro coupons, la dtermination des "spreads" thoriques (spread de liquidit, spread risque de crdit, spread de swap de base etc...) puis la comparaison avec arbitrage ventuel des spreads de march.

Volatility arbitrages ou arbitrages de volatilit : l'actif est la volatilit. On compare alors vol historique/vol implicite, volatilit inter chances, volatilit d'un panier par rapport ses composants (implicitement on arbitre la "dispersion" ou la corrlation des constituants).

Larbitrage en Droit

L'arbitrage est un mode alternatif de rsolution des conflits, dans lequel un arbitre intervient pour prendre des dcisions qui engagent les deux parties qui font appel ses services. C'est un mode non tatique de rglement des litiges L'arbitrage est un mode de rsolution des conflits par l'intermdiaire d'un tribunal arbitral compos d'un ou plusieurs arbitres (en gnral trois). L'arbitre est un vritable juge dont la

dcision s'impose aux plaideurs. L'arbitrage permet donc de rgler un litige (sans passer par les tribunaux de l'tat mais par une juridiction arbitrale), en confiant le diffrend un ou plusieurs particuliers choisis par les parties. L'arbitrage est une alternative l'instance judiciaire, et le lgislateur a voulu que la libert, aux termes de l'article 1460 du NCPC, soit la rgle. Les parties reprennent le contrle de l'affaire et conduisent l'instance arbitrale leur guise, l'arbitre tant un dlgu. Elles peuvent choisir chacune un arbitre qui dsigneront un troisime arbitre, les trois formant un collge appel tribunal arbitral. Les parties ont le choix de la personne laquelle sera confie la mission d'arbitre, mais dans la pratique, la technicit de la plupart des litiges passant devant l'arbitrage exige que la mission choit des juristes et techniciens chevronns (et parfois trs spcialiss: franchise, import-export, informatique, proprit intellectuelle, etc.) attachs des structures permanentes, telles que la Chambre Arbitrale de Paris. Le terme de "mode juridictionnel" (mais non judiciaire) de rglement des litiges trouve donc ici parfaitement s'appliquer. En effet, l'arbitrage est de nature hybride, la fois dcisionnel et conventionnel, les arbitres tant missionns pour dcider en vertu d'une convention forme par les parties. Leur dcision, appele sentence arbitrale, ressemble presque exactement une dcision de justice classique et est motive en droit. L'arbitrage bien que trs encadr par l'autorit judiciaire, est ainsi parfois qualifi de justice prive. Les commerants et les entreprises ont recours l'arbitrage en raison des besoins spcifiques du monde des affaires: rapidit, discrtion et surtout cas d'espces trs spcialiss. L'arbitrage est sans doute le plus employ des modes de rglements alternatifs des litiges, notamment en contentieux commercial international (grandes entreprises contre tats, comme par exemple l'affaire des Frgates de Tawan...). A tel point qu'il en arrive prsenter maints dfauts attribus la justice d'Etat: encombrement, lourdeur, complexit, auxquels s'ajoutent les honoraires assez consquents des arbitres, qui mettent ce mode de rglement hors de porte des particuliers.

Larbitrage international

L'arbitrage international a pour objet le rglement des litiges entre Etats par les juges de leur choix et sur la base du respect du droit. Le recours l'arbitrage implique l'engagement de se soumettre de bonne foi la sentence . L'article 37 de la convention pour le rglement pacifique des conflits internationaux, sign La Haye en 1907, vient donner la dfinition de l'arbitrage : L'arbitrage a pour objet de faire trancher, par une dcision juridiquement obligatoire, une contestation internationale. D'un commun accord, les parties vont avoir recours un tiers choisi par elles avec l'engagement de se conformer la dcision rendue.

la lecture de cet article il apparat clairement que la libre volont des Etats intresss est primordiale. Le recours l'arbitrage dpendra donc de cette volont, d'autant plus que les parties auront libre choix sur la composition de l'organe arbitral, sa comptence et l'objet du litige qui lui sera soumis. L'Histoire montre que l'arbitrage, en tant que rglement pacifique des diffrends, est surtout concentr sur la dlimitation territoriale maritime (par exemple lIndependence des Etats-Unis). Ce mode de juridiction est donc fond sur la libre volont tatique. Pourtant, certains Etats l'apprhendent comme une atteinte leur souverainet. Qu'en est-il rellement ? L'volution historique de l'arbitrage montre une certaine fluctuation de l'intrt des Etats y recourir, bien qu'il faille noter un vritable regain actuel en la matire. Il faut donc s'interroger sur la place de l'arbitrage dans la socit internationale : comment l'arbitrage existe-t-il en Droit International Contemporain ? Tout l'enjeu de la problmatique rside dans l'intrt que les Etats portent cette institution, car il ne faut pas oublier que la Cour Internationale de Justice constitue l'organe judiciaire principal des Nations unies , comme indiqu dans la Charte des Nations unies. Il est donc primordial de voir en quoi l'arbitrage est une juridiction la porte grandissante dans le Droit International Contemporain, aprs avoir abord l'ide que l'arbitrage est une juridiction fonde sur la libre volont des Etats.

L'arbitrage (mode non tatique de rglement des litiges) est la rsolution de conflit par l'intermdiaire d'un tribunal arbitral compos d'un ou plusieurs arbitres (en gnral trois). L'arbitre est un vritable juge dont la dcision s'impose aux plaideurs. L'arbitrage permet donc de rgler un litige (sans passer par les tribunaux de l'tat mais par une juridiction arbitrale), en confiant le diffrend un ou plusieurs particuliers choisis par les parties. Il sagit pour les deux parties en prsence daccepter de faire trancher leur litige par un ou plusieurs tiers. Cette justice prive prsente certains davantages : - Elle est consensuelle, puisque la lgitimit de larbitre est reconnue par les parties ; - Elle est discrte, puisque la procdure darbitrage nest pas publique, ce qui est un atout dans un certain nombre de domaines, en particulier en matire commerciale ; - Elle est rapide, puisquelle saffranchit des lourdeurs de la justice dEtat ; du point de vue de celui-ci, - Elle est gratuite, puisque ce sont les parties qui prennent leur charge la rmunration du ou des arbitre(s) - Il est possible que les arbitres se prononcent non en droit, mais en quit si les parties le leur demandent au titre de lamiable composition. - Larbitrage prsente cependant quelques dsagrments: il peut tre difficile de trouver des arbitres incontestables et leur rmunration peut tre un problme.

Larbitre sportif

Un arbitre, quel que soit le sport dans lequel il volue, est une personne impartiale investie d'une autorit par sa fdration de rattachement, qui est charg de la direction du droulement d'une preuve sportive et du respect des rglemente tablis par les instances organisatrices. L'arbitrage sportif existait dj sous l'Antiquit, mais a eu tendance disparatre du Moyen ge au XVIIIe sicle. Le Jeu de paume mdival n'avait ainsi pas de corps arbitral, les joueurs devant s'incliner devant les dcisions du public. Chaque sport connat une histoire diffrente sur la gestion de l'arbitrage comme le montre aujourd'hui la trs grande varit existant dans ce domaine :

arbitrage vido ou pas ? un seul arbitre ou plusieurs ?

Chaque sport a ses propres spcificits darbitrage. A not quils peuvent parfois tre appels juge (en tennis : juge de ligne). La plupart du temps larbitre principale est assiste par dautres arbitres spcialiss , comme larbitre de touche ou le juge de filet. Seul larbitre principal prend la dcision finale mais toujours aprs consultation de ses assistants. Depuis quelques annes, les diffrentes fdrations sportives essayent dapporter toujours plus de perfection larbitrage de leur sport. Ainsi, la notion darbitrage vido est apparue, notamment en rugby, en hockey sur gazon ou encore en sport automobile. Ce nouveau paramtre permet a un arbitre assistant et non prsent sur le terrain de donner une dcision rflchis et non influence un fait de jeu. Malgr ce nouveau paramtre, certaines situations restent litigieuses. Egalement on peut noter larrive darbitrage lectronique , en tennis par exemple, le juge de filet a laiss la place un capteur de mouvement. Tous ces artifices darbitrage enlvent de plus en plus de charge larbitre. Nous pouvons alors nous poser certaines questions comme : est-ce que tous ces substituts larbitrage humain ne dnature pas en quelque sortes le sport ? On se souvient quen 2009 la main de Thierry Henry avait permis la France de se qualifier. Triche ? Erreur darbitrage ? Certain sont contents dautres non, mais la seul chose quil faut en tirer cest que larbitre ne lavait pas vue et cest ce qui fait quelque part le charme du sport et qui le rend intressant. Arriverons-nous un jour un arbitrage automatis et informatique ? Pourrons-nous encore parler darbitrage ? Car larbitrage dans son sens originel est bien de donner une dcision arbitraire et non exacte, il en va donc de lapprciation dun humain et non dune machine.