CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN TERCERA SUBSECCION B Consejera Ponente: STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO

Bogot D. C., veintisiete (27) de abril de dos mil once (2011)

Radicacin nmero: 19001233100019970002301 (21007) Proceso: Accin de reparacin directa Actor: Ramn Gmez Velsquez y otros Demandado: Hospital Francisco de Paula Santander y otros

Procede la Sala a resolver el recurso de apelacin interpuesto por los demandantes, el Hospital Francisco de Paula Santander y el mdico Gerardo Hernn Hoyos, uno de los llamados en garanta, en contra de la sentencia proferida por la Sala de Descongestin del Tribunal Administrativo del Valle, mediante la cual se declar administrativamente responsable a la entidad recurrente, la conden al pago de perjuicios morales y acept algunos de los llamamientos en garanta, dentro del asunto de la referencia.1

I. ANTECEDENTES
En atencin a la solicitud presentada por la apoderada de la Direccin Departamental de Salud del Cauca, mediante decisin del 25 de agosto de 1998 el Tribunal Administrativo del Cauca decret la acumulacin de los expedientes 971210023 y 960527006, por cumplir con los requisitos exigidos al efecto por el artculo 157 del C.P.C.
1

En ejercicio de la accin de reparacin directa los seores Ramn Gmez Velsquez y Cecilia Guarn Lpez; Dora Argelia, Luz Argenis y Geofredy Gmez Guarn; Sergio Vera en nombre propio y en representacin de sus hijos Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez a travs de apoderado judicial, presentaron demanda en contra del Departamento, del Servicio de Salud del Cauca y del Hospital Francisco de Paula Santander de Santander de Quilichao, por la cual solicitan:
1. DECLARAR que el Departamento del Cauca, el Servicio de Salud del Cauca y el Hospital Francisco de Paula Santander son responsables de la muerte de Millerlad Gmez Guarn en hechos ocurridos en las instalaciones del Hospital Francisco de Paula Santander. 2. CONDENAR al Departamento del Cauca, al Servicio de Salud del Cauca y al Hospital Francisco de Paula Santander a pagar a los demandantes los perjuicios morales as como los materiales que cubran la supresin de la ayuda econmica que Millerlad Gmez Guarn les suministrara a algunos de ellos. 3. CONDENAR al Departamento del Cauca, el Servicio de Salud del Cauca y el Hospital Francisco de Paula Santander a cumplir la sentencia en la forma prevista en los Arts. 176, 177 y 178 del Cdigo Contencioso Administrativo.

Los demandantes fundamentaron su demanda en los siguientes hechos: La seora Millerlad Gmez Guarn ingres al Hospital Francisco de Paula Santander el da 30 de noviembre de 1995 con el objetivo de practicarse el procedimiento de ligadura de trompas. En la intervencin se le muerte, el da 3 de diciembre siguiente. perfor el intestino, sufri peritonitis y en razn de sepsis generalizada le sobrevino la

Trmite procesal 1. Llamamientos en garanta El Hospital Francisco de Paula Santander y el Servicio de Salud del Cauca solicitaron convocar a la litis a los mdicos Hernn Muoz, Gerardo Hernn Hoyos, Orlan Mina, Yamileth del Socorro Luna Muoz y Javier Carvajal Zuiga, en su calidad de mdicos tratantes de la seora Millerlad Gmez Guarn y, mediante decisin del 16 de enero de 1997, el Tribunal Administrativo del Cauca admiti los llamamientos en garanta. 2. Intervencin pasiva 2.1 Las entidades pblicas demandadas El departamento2 y el Servicio de Salud del Cauca3, adems del Hospital Francisco de Paula Santander4 contestaron la demanda oponindose a los hechos relacionados y a las pretensiones formuladas. Los dos primeros formularon excepcin de falta de legitimacin en la causa por pasiva, en virtud de que el Hospital Francisco de Paula Santander cuenta con personera jurdica, autonoma administrativa y patrimonio propio y por ende con capacidad de responder en juicio.

Fls. 35 a 38 c.2. Fls. 105 a 114 c.2 y del 119 a 128 c.3. Fls. 104 a 107 c.3.

Sostuvo el Servicio de Salud del Cauca que, sin perjuicio de que los recursos

del situado fiscal asignados por ley 60/93, se transfieren al Hospital a travs del Servicio de Salud del Cauca, (..) el Director del organismo maneja su propio presupuesto, tiene delegacin expresa para contratar en tratndose de contratos sin formalidades plenas, tiene manejo del personal a su cargo, y obviamente es el encargado de asumir directamente la prestacin de los servicios de salud en su organismo, lo cual conlleva a asumir la responsabilidad por cualquier falla que pueda presentarse en la prestacin de los servicios de salud a su cargo, en consecuencia, debe ser el hospital Francisco de Paula Santander y no el Servicio de Salud, quien asuma la responsabilidad en caso de que esta llegare a ser probada para el caso de autos.
El Hospital Francisco de Paula Santander, por su parte i) adujo que si bien contaba con personera jurdica, para la poca en que se trab la litis su Junta Directiva no se haba reunido por primera vez, razn por la cual dependa del Servicio de Salud del Cauca, segn lo establecido en el Decreto 2269 de 1995 y ii) neg su responsabilidad en la muerte de la seora Gmez Guarn, fundado en que las obligaciones que la entidad y los mdicos adquieren con los pacientes son de medio y no de resultado. Sostiene que quienes atendieron a la seora Millerlad Gmez pusieron su conocimiento al servicio de su recuperacin y que aquella firm un documento en el cual renunci a cualquier reclamacin o demanda, por los eventuales daos o perjuicios que se le llegaren a causar con el procedimiento que se le practic. 2.2 Los llamados en garanta

El mdico

Hernn Muoz Carvajal puso de presente sus 22 aos de

experiencia en la prctica de ciruga y ejercicio profesional, as como su capacitacin especializada en el programa de planificacin familiar. Adems refiri que sigui todas las previsiones e hizo a paciente las recomendaciones de cuidado, despus de efectuar el procedimiento de ligadura de trompas y que, por tanto, no puede endilgrsele falta de cuidado, impericia, negligencia o inobservancia de las normas y procedimientos establecidos para esta clase de cirugas ambulatorias.5 La apoderada del llamado en garanta Gerardo Hernn Hoyos inform al despacho que el da de ocurrencia de los hechos ste atendi diligentemente

a la paciente, la interrog sobre su dolencia, le practic un examen fsico minucioso, dej consignadas las impresiones diagnsticas a concretar o precisar, mediante una conducta de observacin de la paciente en la misma sala de urgencias, actividades en las que coloc a disposicin de la misma todos sus conocimientos, y los medios que estaban a su alcance en el centro asistencial en el momento, adems no obr con negligencia ni imprudencia en el manejo de la paciente ya que este fue adecuado; razones que permiten concluir que no se advierte una relacin directa entre la actividad de mi poderdante y la perforacin intestinal, que al parecer fue la causa desencadenante de la infeccin generalizada que determin el fallecimiento de la Sra. GMEZ GUARN. 6
La apoderada de la mdica Yamileth del Socorro Luna Muoz manifest que su poderdante al recibir a la paciente y dictaminar principalmente un abdomen
5

Fls. 220 a 22 c.3. Fls. 181 a 189 c.3.

agudo, ese hecho conduce necesariamente a un comportamiento mdico por un cirujano, es decir a realizar una ciruga exploratoria, motivo por el cual es remitida la paciente a un nivel superior de urgencia para ese efecto. Es decir,
que su actuacin fue diligente y adecuada7. 3. Alegatos de conclusin El Departamento del Cauca, el Servicio de Salud del Cauca y el Hospital Francisco de Paula Santander reiteraron los argumentos expuestos en la contestacin de la demanda. Tambin el Hospital puso de presente la ausencia de prueba sobre los lazos afectivos entre la occisa y sus hermanos, por lo que sus pretensiones de reparacin deban rechazarse. 4. Sentencia de primera instancia Mediante sentencia proferida el 28 de febrero de 2001, la Sala de Descongestin del Tribunal Administrativo del Valle i) declar administrativamente responsable al Hospital Francisco de Paula Santander por los perjuicios causados a los demandantes por la muerte de la seora Millerlad Gmez Guarn, ii) absolvi al departamento y al Servicio de Salud del Cauca; iii) no reconoci a los hermanos los perjuicios morales invocados y se abstuvo de condenar por concepto de perjuicios materiales y iv) conden algunos de los llamados en garanta. Sostuvo el ad quo:
() se desprende para el caso sub judice la existencia de un dao consistente en el detrimento, menoscabo, dolor o molestia causado a quien respondi en vida al nombre de MILLERLAD GMEZ GUARN, despojndola de uno de los derechos ms preciados y de mayor proteccin legal, su
7

Fls. 191 a 204 c.3.

vida, que ni ella, ni sus familiares estaban obligados a soportar (carcter antijurdico del dao) ().

Respecto a la falla del servicio la providencia seala:

Si en el momento en que se intervino quirrgicamente a la seora MILLERLAD GMEZ GUARN, no se hubiese cometido falla alguna en el procedimiento quirrgico, nada de lo tantas veces comentado en esta providencia hubiese sucedido, pues como lo argumentan los mismos galenos, la ciruga de ligadura de trompas es una intervencin de poco riesgo, adems de ser ambulatoria, motivo por el cual para esta Sala, es muy extrao de que tratndose de una intervencin quirrgica donde el riesgo para el paciente es mnimo, se presente un desenlace tan desafortunado, si en la misma el mdico hizo todo lo que estuvo a su alcance y emple todos los medios disponibles para el xito de la operacin. Al no presentar mejora acude nuevamente por urgencias al Hospital Francisco de Paula Santander, siendo atendida por la Dra. Yamileth Luna, quien la remite al Hospital Universitario del Valle. Toda esta demora que soport la seora MILLERLAD GMEZ GUARN, le signific la muerte, puesto que cuando se intent hacer algo por ella ya era demasiado tarde. Lo anterior constituye un retardo en la prestacin del servicio imputable slo a la entidad hospitalaria, configurndose de esa forma una falla en el servicio.

Finalmente sobre los llamados en garanta manifest:

En primer lugar, no es concebible que en un tratamiento tan rutinario, como lo es la ligadura de trompas, se cometa un error tan grave que se termine comprometiendo la vida del paciente. Si bien es cierto la obligacin de los galenos es de medio y no de resultado, tambin lo es que en intervenciones donde se espera que el resultado NORMAL sea el bienestar del paciente, por ejemplo, en el caso de autos, tal situacin determina la responsabilidad del profesional mdico tratante, puesto que con ello se demuestra una conducta negligente y gravemente culposa. En consecuencia, se aceptar el llamamiento en garanta realizado al mdico cirujano HERNN MUOZ CARVAJAL. En segundo lugar, nos encontramos con la impericia de los galenos de turno, en el momento en que la seora en mencin acudi al Hospital para

que se le brindara una adecuada atencin mdica, por estar sintiendo dolores en la zona abdominal, si partimos de la premisa de que se cometi una falla en el momento de la intervencin quirrgica por parte de quien la realiz, tambin es cierto de que esta falla pudo haber sido subsanada con un adecuado diagnstico por parte de los mdicos Gerardo Hernn Hoyos y Orland Mina, quienes cuando la paciente acudi por urgencias al hospital, no le pudieron descifrar el problema y por el contrario le dieron de alta, envindola para su casa.

En virtud del anterior anlisis, resolvi:

PRIMERA. Declrese que las excepciones de FALTA DE LEGITIMACIN EN LA CAUSA PASIVA e INEXISTENCIA MISMA DE LA OBLIGACIN, han prosperado, motivo por el cual no sern condenados la Direccin Departamental de Salud del Cauca y el Departamento del Cauca. SEGUNDA. Declarar administrativamente responsable al HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER de Santander de Quilichao, por la muerte de la seora MILERLAD GMEZ GUARN, como consecuencia de la deficiente prestacin en el servicio mdico. TERCERA. Condenar al HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER de Santander de Qilichao, a pagar a los demandantes por concepto de perjuicios morales las siguientes cantidades de oro: En el proceso No. 97210023.
RAMN GMEZ VELSQUEZ y CECILIA GUARN LPEZ en su condicin de padres de la fallecida MILLERLAD GMEZ GUARN (fl. 11, c. principal), el equivalente en pesos de 500 gramos oro.

Con relacin a los dems hermanos, considera esta Sala que no existe suficiente prueba para su reconocimiento. En el proceso No. 960527006.
SERGIO VERA (fl. 20, c. principal), cnyuge de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro.

 SERGIO VERA GMEZ (fl. 24, c. principal), hijo de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro. VCTOR HUGO VERA GMEZ (fl. 25, c. principal), hijo de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro. DIANA MARA VERA GMEZ (fl. 26, c. principal), hija de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro. RAMN VERA GMEZ (fl. 27, c. principal), hijo de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro. de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro. BEATRIZ EUGENIA VERA GMEZ (fl. 28, c. principal), hija de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, se le reconocer la cantidad de quinientos (500) gramos oro.

Estas cifras se pagarn atendiendo el valor del gramo oro en la fecha de la ejecutoria de esta providencia, segn certificacin que expida el Banco de la Repblica. CUARTA. Aceptar los llamamientos en garanta efectuados a los seores ORLAN MINA VERGARA, GERARDO HERNN HOYOS y HERNN MUOZ CARVAJAL, QUIENES RESPONDERN SOLIDARIAMENTE CON EL HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER, de acuerdo a lo expuesto en la parte motiva de esta sentencia. QUINTA. Dese cumplimiento a la sentencia en la forma estipulada en los artculos 176 y 177 del C.C.A., entregndose copia de la misma a las partes de conformidad con el artculo 115 del C.P.C. SEXTA. Niguese las dems pretensiones de la demanda. SPTIMA. Devulvase el expediente al Tribunal de origen.

5. Recurso de apelacin

Los demandantes, la entidad pblica condenada y el llamado en garanta -Gerardo Hernn Hoyos- interpusieron sendos recursos de apelacin contra la sentencia proferida por la sala de Descongestin del Tribunal Administrativo del Valle. Los demandantes i) no encuentran razonable ni justificado el valor reconocido a los padres de la occisa, si se considera que la jurisprudencia contenciosa impone condenas de 1.000 gramos oro para casos como el presente, en el que los hijos y los padres reclaman por la muerte de su ser querido, dada la cercana del parentesco y el profundo dolor que comporta su muerte y ii) discrepan de la negativa del a quo a reconocer a los hermanos el derecho a la indemnizacin por el sufrimiento que debieron soportar, dado que se encuentra probado el vnculo de parentesco y no se desvirtu su cercana afectiva con la vctima. La entidad demandada manifiesta que obra en el expediente prueba del consentimiento informado suscrito por la seora Millerlad Gmez, mediante el cual adems de aceptar el procedimiento teraputico -ligadura de trompas- al que fue sometida y sus posibles riesgos, renunci a adelantar cualquier tipo de reclamacin o demanda por los perjuicios que se le pudieran causar como consecuencia de la intervencin, a su parecer suficiente para absolver al Hospital. Subsidiariamente, ste solicita que de llegarse a confirmar su responsabilidad se aclare la proporcin con la que deben contribuir al cumplimiento de la sentencia los llamados en garanta condenados, en los trminos del artculo 57 del C.P.C.

Por su parte, el mdico Gerardo Hernn Hoyos, llamado en garanta, seala que el a quo no se detuvo en las pruebas ni las circunstancias que se presentaron en desarrollo de la patologa de la paciente, y mucho menos

analiz detalladamente la conducta de los mdicos que prestaron el servicio. Sencillamente, por el slo hecho de haber tenido algn contacto con la paciente, se les endilga a los mdicos una responsabilidad sin tener su conducta una relacin directa con la causa de la muerte de la paciente, en
consecuencia solicita exonerarlo de responsabilidad en la ocurrencia del dao.

II. CONSIDERACIONES DE LA SALA

1. Competencia Esta Corporacin es competente para resolver los recursos de apelacin interpuestos contra la sentencia de primera instancia, dentro de la accin de reparacin directa de la referencia, porque para la fecha de presentacin de las demandas -17 de mayo de 1996 y 28 de noviembre de 1997-, la cuanta exigida para que estas acciones tuvieran vocacin de doble instancia ascenda a $13.460.000 y la pretensin mayor invocada por los accionantes asciende a $104.180.565 por concepto de perjuicios materiales (artculo 131 del C.C.A. subrogado Decreto 597 de 1988). 2. Problema jurdico

Corresponde a la Sala determinar si la suscripcin del documento que el Hospital Francisco de Paula Santander le present a la seora Millerlad Gmez Guarn, antes de que la misma se sometiera al procedimiento de ligadura de trompas, comport en s mismo la liberacin de la responsabilidad administrativa de la entidad y del personal mdico y asistencial comprometidos con las resultas de la intervencin.

3. Alcance de la clusula de indemnidad Obra en el expediente nota firmada por la seora Millerlad Gmez Guarn que al texto dice: SERVICIO DE SALUD DEL CAUCA PROGRAMA DE PLANIFICACIN FAMILIAR ANTICONCEPCIN QUIRRGICA VOLUNTARIA
Yo, Millerlad Gmez Guarn de 32 aos con 5 hijos vivos, manifiesto en forma expresa que voluntariamente me present al Hospital Fco. de Paula Santander del servicio de Salud del Cauca, para solicitar y autorizar se me practique la Esterilizacin Quirrgica (Ligadura de Trompas). Dejo constancia que Olga Luca (ilegible) me inform que: a) Existen otros mtodos temporales que puedo usar para planificar mi familia como: pastillas, inyecciones, dispositivos intrauterinos, condones, vulos y los mtodos naturales. b) La esterilizacin es un mtodo quirrgico, y como tal tiene sus posibles riesgos. c) Es un mtodo permanente e irreversible y por lo tanto no podr tener ms hijos. d) Puedo cambiar de opinin en cualquier momento, incluyendo en la sala de operaciones y decidir que no se me efecte el procedimiento de esterilizacin que solicito, sin que por ello pierda el derecho a recibir los servicios y la atencin mdica del hospital.

e) Que aun cuando est utilizando un mtodo temporal, pudo haber fallado por algn motivo y encontrarme embarazada en el momento de la operacin que solicito, con las consecuencias de que el embarazo llegue a su trmino o acabe en un aborto, sin que ello sea un efecto responsable de la operacin y sta slo servir para prevenir embarazos posteriores. f) Tambin se me explic la reducida posibilidad de que la operacin fallara o, que no pueda culminar con xito por algn motivo que as lo impida. g) As mismo hago constar que libero al Hospital Fco. (sic) de Paula Santander del Servicio de Salud del Cauca, sus mdicos y dems personal que all labora de cualquier reclamo, demanda, accin o remuneracin por daos o perjuicios que pudiera resultar de esta operacin. h) Doy fe que estoy de acuerdo con el contenido, lo entiendo claramente y me responsabilizo por el mismo ante el Hospital, ya que esta determinacin ha sido tomada libre y voluntariamente, sin coaccin, ni aliciente y para constancia firmo esta solicitud. Firma firmado- (subrayas fuera del

texto). Ahora bien, aunque el texto antes transcrito parecera indicar que la vctima de antemano exoner de responsabilidad a la entidad estatal, por los daos que le podran ser ocasionados dada su liberalidad en someterse al procedimiento, varios son los aspectos sobre los que la Sala habr de detenerse para fijar la proyeccin de un escrito, como el firmado por la seora Gmez Guarn el cual, ms que un consentimiento informado constituye una clusula de indemnidad. Colombia es un Estado Social de Derecho en el que priman los derechos inalienables de la persona humana, de suerte que nada permite a las autoridades, instituidas para respetarlos y hacer efectivos los deberes sociales estatales y particulares, utilizar el espacio en que debe informar con suficiencia al paciente sobre los alcances del tratamiento, procedimiento o intervencin mdica o asistencial al que ste habr de someterse, para obtener su renuncia a exigir un trato ceido a los principios, valores constitucionales y previsiones legales que su condicin humana exige. Tanto as que, bien puede afirmarse que quien se somete a un procedimiento mdico, cualquiera fuere el documento que suscriba, no libera a las instituciones prestadoras de salud,

como tampoco a sus agentes y dependientes de sus deberes de salvaguardar sus derechos e intereses jurdicamente protegidos y de responder por sus falencias en los trminos del artculo 90 constitucional. De otro lado, esta Corporacin ha definido el dao antijurdico como la lesin

de un inters legtimo, patrimonial o extrapatrimonial, que la vctima no est en la obligacin de soportar, que no est justificado por la ley o el derecho; o tambin se ha entendido como el dao que se produce a una persona a pesar de que el ordenamiento jurdico no le ha impuesto a la vctima el deber de soportarlo, es decir, que el dao carece de causales de justificacin.
8

Lo anterior tiene que ver con el principio de confianza que el particular deposita legtimamente en sus autoridades, porque todo le indica que stas actuarn conforme lo determina el ordenamiento, es decir, que tratndose del acto mdico y la atencin hospitalaria y asistencial, el Estado responder a cnones estrictos de tica individual y organizacional. Resulta dable sostener, entonces, que quien demanda prestaciones en salud -para el caso sub exmine la seora Millerland Gmez Guarn- bien puede suscribir confiada la documentacin que le est siendo exigida, en el entendido que en ningn caso su aceptacin podra ser utilizada para condonar las deficiencias futuras en la prestacin del servicio y as mismo para dejar impune su propio dolor y el sufrimiento que se ven obligados a soportar sus seres queridos, quienes, adems, tampoco tendran que atender una defensa institucional abusiva, basada en la aceptacin del paciente de suyo inaceptable, a ser tratado por las instituciones de salud y por su personal mdico y asistencial de cualquier manera.
8

Consejo de Estado Seccin Tercera, sentencia del 5 de diciembre de 2005, radicado 12158.

Repugna en consecuencia a la Sala que -de antemano se ve obligada a proscribirlos- los medios defensivos institucionales que contravienen las ms elementales obligaciones de respeto y consideracin con las vctimas y sus allegados, de por s adoloridos por las falencias en la prestacin del servicio mdico de salud. No sobra precisar, adems, que la liberacin de responsabilidad bien podra aceptarse cuando el alea del tratamiento o procedimiento mdico lo permita y siempre que el eximente no sustraiga a la autoridad mdica de su obligacin de actuar con la estrictez que el estado de la investigacin cientfica en la materia previene. Para la Sala es claro, entonces, que la seora Gmez Guarn, al suscribir el documento que el Hospital alleg con la contestacin de la demanda, no liber a la demanda, tampoco a su personal mdico, de futuras fallas en la prestacin del servicio, sino que la misma, al tiempo que solicitaba la intervencin, asuma como propios los riesgos inherentes a la misma que le estaban siendo advertidos, nicamente, es decir en lo que tena que ver con su carcter definitivo, frente a mtodos de esterilidad femenina temporales. Como quiera que solo ello se le advirti, al tiempo que se le informaba que asuma un riesgo reducido. Se precisa, finalmente, que el documento aportado por la entidad demandada, adems de que no la exonera de responsabilidad como la misma lo pretende, s permite a la Sala establecer que la dignidad humana de la seora Millerlad Gmez Guarn fue agredida en grado sumo por la institucin hospitalaria, en cuanto fue instada a suscribir un escrito que daba lugar a ser tratada desconociendo su dignidad de suyo inalienable. Afrenta que la demandada extiende a sus parientes

ms cercanos, pues la entidad no solo actu abusivamente al obtener la firma de la paciente, sino que insisti en exhibir el documento ante sus deudos, fundando en ste el derecho a ser exonerada de responsabilidad.

4. Responsabilidad por falla mdica La responsabilidad del Estado por falla en la prestacin del servicio de salud demanda el anlisis de las actuaciones hospitalarias, asistenciales y mdicas, hasta el resultado final, pues son varios los momentos y etapas y distintos los protagonistas que comprometen el resultado exitoso o desafortunado y todos y cada uno deben entenderse comprendidos en la causa petendi y por lo mismo objeto de anlisis para determinar la responsabilidad, porque la causa del

dao final bien puede provenir de cualquier accin u omisin que se produzca durante todo ese proceso 9.
Podra suceder que el fracaso del acto mdico responde a un diagnstico errado o podra ser el resultado de no haber previsto lo previsible o de no haber actuado conforme lo determinan los protocolos e incluso por haber culminado con xito una etapa o varias etapas, seguimiento10. 5. Caso concreto empero desatendido su

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 31 de agosto de 2006, radicacin 15772.
10

Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 10 de febrero de 2000, radicacin 11878.

Establecido el verdadero alcance del documento presentado por la entidad hospitalaria demandada a la seora Millerlid Gmez Guarn y suscrito por sta, con antelacin al procedimiento de ligadura de trompas al que la misma se someti voluntariamente, corresponde a la Sala establecer sin restricciones la presencia de los elementos que comprometen la responsabilidad estatal por su fallecimiento y dan lugar a la reparacin de los daos causados, en los trminos del artculo 90 constitucional. Lo anterior si se considera que el recurso de apelacin fue interpuesto por los demandantes, el Hospital demandado y alguno de los mdicos llamados en garanta. 5.1 Material probatorio 1.- Obra en el plenario la historia clnica que revela los detalles de la atencin prestada a la seora Millerlad Gmez Guarn, de la que se extrae por su relevancia para la solucin del caso concreto la siguiente informacin11: a. El 30 de noviembre de 1995 la paciente ingres al Hospital Francisco Jos de Caldas para el procedimiento de ligadura de trompas y refiere la historia que, concluida la etapa de recuperacin post anestsica, fue dada de alta por no presentar cambios, que sali de la institucin hospitalaria en compaa de una hermana y que lo hizo por sus propios medios. b. El 1 de diciembre, segn nota de ingreso, la paciente retorn al servicio de urgencias, en horas de la tarde, por presentar dolor abdominal progresivo a
11

Fl. 39 a 80 y 191 a 201 c.2 pruebas.

nivel epigstrico de predominio derecho, sin deposiciones y emesis (vmito) de color verdoso, abdomen blando doloroso a palpacin en hipocondrio derecho e (ilegible) a mesogastrio. Se diagnostic dolor abdominal, enfermedades acidoppticas, colesistitis, zcolelima (sic), posquirrgico (A.Q.V). Inicialmente el llamado en garanta mdico Gerardo Hernn Hoyos dispuso mantener a la paciente en observacin, no obstante el mismo da, en horas de la noche, el tambin vinculado a la actuacin, mdico Orlan Mina Vergara, dispuso sin ms la salida de la paciente. c. El 2 de diciembre la paciente retorn al Hospital por presentar dolor abdominal severo, sin mejora. La mdica Yamileth del Socorro Luna Muoz la atendi, anot que el da anterior fue recetada con cido pptico y ranitidina, dispuso exmenes de diagnstico y el traslado de la paciente al Hospital Universitario del Valle, donde se la intervino con mal pronstico, producindose el desenlace fatal. d. El 3 de diciembre la historia refiere paciente en muy malas condiciones, trasladada a la UCI. Paro cardiaco. No responde a maniobras de reanimacin. Fallece. 2.- Dictamen rendido por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses Seccional Cauca12:
Las complicaciones que pueden presentarse durante el acto quirrgico de ligadura de trompas son: sangrado, hematomas del ligamento ancho, infecciones y si el procedimiento fue realizado por minilaparotoma, por lo
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Dictamen solicitado dentro del proceso contencioso por la Procuradura Judicial 39 en Asuntos Administrativos, decretado por el Tribunal Administrativo mediante decisin del 30 de julio de 1997, allegado el 9 de febrero de 1998 (fls.343 a 346 c.3) y del que se dio traslado a las partes oportunamente.

estrecho del campo quirrgico pueden presentarse lesiones (perforacin) de intestino delgado, colon o vejiga. Para el caso de la hoy occisa la lesin encontrada en el ilen (perforacin de 2 cm) lo ms probable es que esta fue ocasionada durante la ligadura de trompas. Esta perforacin fue el foco principal de contaminacin bacteriana a la cavidad peritoneal, ocasionando peritonitis, choque sptico y finamente la muerte de la paciente. Hubiera sido conveniente, cuando la paciente consult por primera vez despus de la ligadura, dejarla en observacin. Replantear diagnstico, practicar algunos exmenes paraclnicos y remitirlo (sic) al Hospital Universitario del Valle. Si a la paciente se le sospecha rpidamente la presencia de perforacin intestinal y se le da el manejo que esta patologa amerita; si es probable que el resultado hubiera sido otro y no la muerte. Es importante considerar que la paciente consult por unos sntomas y signos que orientaron a pensar en una patologa de orden biliar o de pncreas, debido a la localizacin del dolor, pero esto no indica que slo se debe pensar en ello pues, paciente con cuadro de abdomen agudo el abanico de patologas es muy amplio, de ah la importancia de una adecuada exploracin fsica, observacin y complementar con ayudas paraclnicas.
()

Las pruebas analticas pueden tener un valor muy importante en el estudio del paciente con dolor abdominal, aunque no permiten establecer el diagnstico por si mismos con algunas excepciones. La leococititis nunca debe ser el nico factor que nos decida o indica a desechar la intervencin quirrgica. En los casos de perforacin visceral se puede detectar un recuento leucocitario superior a 20.000 por milmetros 3; aunque la pancreatitis, la colecistitis aguda, la enfermedad plvica inflamatoria y el infarto intestinal tambin se pueden asociar con una intensa leucocitiasis. En casos de una perforacin de una vscera abdominal no es suficiente un recuento leucocitario normal. Las radiografas abdominales simples o en bipedestacin o en el decbito lateral pueden tener un valor muy importante, sobre todo en caso de perforacin de estmago, por una lcera o de intestino, debido a la presencia de aire libre en cavidad. La ecografa puede ser til para detectar presencia de lquido o pus en cavidad (subrayas fuera de texto).

3.- De la investigacin penal adelantada, entre otros, contra los seores Orlan Mina, Gerardo Hoyos, Hernn Muoz y Yamitelth del Socorro Luna, por el

punible de homicidio en contra de Millerlad Gmez Guarn, 13 resulta relevante para la decisin el dictamen mdico legal sobre prctica mdica, elaborado por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses Unidad Local de Santander de Quilichao14, que expresa:
Toda paciente que ingrese a un servicio de urgencias debe ser valorada en forma completa por el mdico de turno, se le practica la anamnesis y examen fsico, se plantea un diagnstico y se dan las siguientes eventualidades: A. si la patologa no reviste gravedad se le da un manejo ambulatorio de acuerdo al diagnstico. B. Si amerita aclara diagnstico y/o observacin se practicarn los exmenes paraclnicos y/o observacin segn criterio del mdico tratante. C. si se decide observar se debe practicar controles peridicos (interrogatorio, examen fsico) de acuerdo con la gravedad del caso si la evolucin es satisfactoria se da de alta en caso contrario se hospitaliza. Para los hechos en estudio no se consigna en el periodo de observacin la realizacin del examen fsico ni el planteamiento de una impresin diagnstica. D. Si el paciente ingresa en malas condiciones generales y al evaluarlo se encuentra que la patologa sospechada debe ser atendida en un nivel superior de atencin mdica. Se procede a estabilizarlo cuanto antes y remitirlo al nivel adecuado para que se le practique los paraclnicos necesarios y se le brinde tratamiento adecuado (subrayas fuera de texto).

Solicitada su ampliacin, medicina legal15 refiere que el procedimiento de ligadura de trompas adelantado a la seora Gmez Guarn estuvo acorde con el protocolo establecido por la ciencia mdica. Y a la pregunta sobre la actuacin de los mdicos Gerardo Hernn Hoyos, Orlan Mina Vergara y Yamileth del Socorro Luna Muoz se respondi que se ajust a lo establecido
13

La parte demandante solicit el traslad, dispuesto mediante auto de pruebas del 30 de julio de 1997 y allegado a la actuacin mediante oficio 818 del 2 de diciembre de 1996.
14

Fls. 481 a 483 proceso penal. Fl. 485 ibdem.

15

en la prctica mdica, excepto el mdico Mina quien claramente no cumpli los parmetros establecidos para situaciones como la que se present . 5.2 Anlisis de la responsabilidad 5.2.1 El dao El dao antijurdico que los demandantes pretenden sea reparado se encuentra acreditado con el certificado individual de defuncin16, con la diligencia de necropsia practicada por medicina legal17 al cadver de la seora Millerlid Gmez Guarn, quien perdi la vida por sepsis con peritonitis y fasceitis como

complicacin de perforacin de ilen quirrgica en ciruga de ligadura y con

los registros civiles de nacimiento, que demuestran las relaciones de parentesco entre los demandantes y la occisa. En ese orden de ideas, y como ha tenido la oportunidad de sealarlo esta Seccin recientemente:
[L]a afectacin de los derechos, bienes e intereses legtimos de los demandantes se encuentra probada, ya que el ordenamiento jurdico no les impone el deber o la carga de tolerar el dao irrogado, esto es, la muerte de su hijo y hermano, circunstancia que es demostrativa de una lesin o afectacin cierta y personal, padecida por quienes concurren al proceso. As las cosas, en el caso concreto s existe dao antijurdico y est referido a las consecuencias que se desprenden del deceso de un ser querido, sin que los demandantes estn compelidos u obligados a tolerarlas o soportarlas. 18
16

Fl. 23 c.3. Fls. 407 y 408 proceso penal.

17

Constatada la existencia del dao antijurdico, la Sala deber realizar el anlisis de imputacin con miras a determinar si aquel deviene atribuible o endilgable por accin u omisin a la entidad demandada y a sus agentes llamados y vinculados a la actuacin. 5.2.2 Imputacin del dao. Falla del servicio El material probatorio recaudado demuestra que durante el procedimiento quirrgico de ligadura de trompas, al que fue sometida la seora Millerlad Gmez Guarn, le fue perforado el intestino delgado, sin que el mdico tratante y la entidad hospitalaria se percataran de lo sucedido y habiendo omitido el deber de seguimiento, observacin y diagnstico temprano, que muy seguramente habran evitado el desenlace fatal. Lo anterior porque, tratndose de una paciente postquirrgica y conocido

como lo est que durante el acto quirrgico de ligadura de trompas, entre otras complicaciones, pueden presentarse lesiones en el intestino delgado, la paciente no fue sometida a observacin y se omiti ordenar los exmenes paraclnicos necesarios en orden a comprobar o descartar la lesin, particularmente al da siguiente de haber sido intervenida y dada de alta, cuando regres a la institucin aquejada con fuertes dolores abdominales y vmito. Oportunidad sta en la cual, en lugar de ordenar los exmenes paraclnicos como era lo conveniente, fue tratada por enfermedad acido pptica con ranitidina y se dispuso en la noche su salida, sin percatarse de que en la historia figurada que deba permanecer en observacin.

18

Sentencia del 9 de junio de 2010, radicacin 19385.

Solo al da siguiente, dada la persistencia del dolor y habiendo regresado la paciente en demanda de atencin y alivio, se ordenaron los exmenes de diagnstico y el traslado al Hospital Universitario del Valle, donde se la intervino con mal pronstico, producindose el desenlace fatal. Concepta medicina legal que si a la paciente se le hubiese dado el manejo que su patologa indicaba, no se esperaba su muerte, por ello echa de menos que la seora no hubiese sido sometida a una valoracin completa el primer da de su regreso a la institucin, disponiendo la prctica de los exmenes paraclnicos necesarios y remitindola a una institucin de mayor nivel. Siendo as, estima la Sala que hay lugar a imputar responsabilidad por la muerte de la seora Gmez Guarn al Hospital Francisco de Paula Santander, como quiera i) que en sta institucin se le practic la intervencin con la complicacin conocida, ii) fue en este mismo Hospital donde la vctima acudi en demanda de atencin, aquejada por fuertes dolores abdominales y iii) se trata de la institucin mdica que no la valor como corresponda y con la prontitud que su antecedente post quirrgico de ligadura de trompas exiga, dando lugar a que la lesin del intestino delgado, riesgo inherente a la intervencin, la condujera a la muerte como efectivamente aconteci. 5.2.3 El llamamiento en garanta La Sala no puede pasar por alto la decisin del Tribunal a quo en cuanto calific de solidaria la responsabilidad de los llamados en garanta. Circunstancia que comporta reformar la decisin y as mismo hacer algunas siguientes precisiones.

El

Cdigo

Contencioso

Administrativo

prescribe

la

coexistencia

de

responsabilidades de la administracin y de los funcionarios, lo cual le garantiza al administrado afectado con la actuacin del ente estatal, resarcir su dao y a la administracin recuperar lo pagado por dolo o culpa grave del agente. As, el artculo 78 del C.C.A. dispone:
Los perjudicados podrn demandar, ante la jurisdiccin en lo contenciosos administrativo segn las reglas generales, a la entidad, al funcionario o a ambos. Si prospera la demanda contra la entidad o contra ambos y se considera que el funcionario debe responder, en todo o en parte, la sentencia dispondr que satisfaga los perjuicios la entidad. En este caso la entidad repetir contra el funcionario por lo que le correspondiere.

La Corte Constitucional realiz el anlisis de constitucionalidad de dicha norma y en sentencia C-430 de 2000 seal:
Slo despus de que se declare la responsabilidad y se condene a la entidad pblica, es cuando sta puede repetir contra el funcionario. De manera que con la demanda simultnea de la entidad y del agente no se vulnera la norma constitucional, sino que se atiende a la economa procesal, porque en un mismo proceso se deduce la responsabilidad que a cada uno de ellos corresponde. La norma debe interpretarse en el sentido de que nicamente puede perseguirse al funcionario por la va de la accin de repeticin, slo despus de que se haya resuelto mediante sentencia la condena del Estado por el dao antijurdico por el cual debe responder. La demanda que pueda incoar el perjudicado contra la entidad responsable o contra su agente, de manera conjunta o independientemente, no contraviene el artculo 90 de la Constitucin, porque la norma acusada no autoriza que se pueda perseguir exclusivamente al funcionario, sin reclamar la indemnizacin del Estado.

Siendo as cabe distinguir las responsabilidades estatal y la del agente llamado en garanta porque cada una genera relaciones jurdicas independientes; la primera: entre demandante y demandado que recae sobre el litigio propiamente dicho, con el fin de determinar la responsabilidad estatal por el dao causado por el acto, hecho, omisin, operacin administrativa o contrato;

y la segunda relacin jurdica; entre el demandado y el llamado, por el derecho legal o contractual, que invoca el llamante, para exigirle al llamado la indemnizacin o el reembolso total o parcial de la condena que deba pagar la suma pagada por condena judicial.19
As pues, el patrimonio del llamado en garanta, en cuanto obligado por consecuencia a la responsabilidad del Estado y de tipo subjetivo, fundado en el dolo o la culpa grave de su titular, no concurre con el de la entidad y por ende excluye la solidaridad. Sobre el concepto de solidaridad y sus efectos, puede verse, entre otras, la sentencia del 19 de julio de 2010, radicacin 38341:
() las obligaciones solidarias, son aquellas en que existiendo pluralidad de acreedores (solidaridad activa) o de deudores (solidaridad pasiva), segn el extremo del vnculo de que se trate, cada uno de stos debe de manera ntegra y total la obligacin a cada uno de aqullos de forma que cualquiera de los acreedores puede exigir el total de la deuda a cada uno de los deudores y el pago realizado por uno de ellos a uno cualquiera de los acreedores, extingue la obligacin de todos y para con todos. La nocin legal anterior [inciso segundo del artculo 1568 del Cdigo Civil] abarca tanto la solidaridad activa (entre acreedores), como la solidaridad pasiva (entre deudores), siendo esta ltima la que adquiere relevancia en relacin con la responsabilidad civil extracontractual, en tanto en virtud de la misma el acreedor puede cobrar a cualquiera de los deudores la totalidad de la prestacin debida.

Establecido entonces que se trata de responsabilidades independientes, huelga concluir que la sentencia de primer grado, en cuanto conden al Hospital y a los llamados en garanta solidariamente, por este aspecto ser revocada. Responsabilidad de los mdicos vinculados al proceso

19

Consejo de Estado, sentencia del 16 de junio de 2005, radicacin 05001-23-31000-2003-03502-01(AG)

Como consecuencia de la responsabilidad del Hospital Francisco de Paula Santander y dadas las actuaciones gravemente culposas20 de los mdicos llamados en garanta, la entidad podr repetir como se dispuso en la sentencia de primer grado. Lo anterior si se considera que i) el mdico Hernn Antonio Muoz Carvajal intervino a la paciente producindole una lesin, sin percatarse de ello y sin las observaciones y seguimiento que la eventualidad de la misma requera y ii) los galenos Gerardo Hernn Hoyos y Orlan Mina Vergara atendieron a la seora Gmez Guarn en el servicio de urgencias al da siguiente de su intervencin y, sin perjuicio de que la ligadura de trompas bien puede ocasionar lesiones internas, desatendieron los sntomas que as lo indicaban, resolvieron tratar sus dolencias con ranitidina y no dispusieron los exmenes previstos para el caso, que habran permitido detectar el problema que aquejaba a la vctima evitando, de esta manera, el desenlace fatal, incumpliendo de suyo los deberes profesionales que les correspondan21.
20

Recientemente, en sentencia del 18 de febrero de 2010, radicacin 17888, esta Seccin expres:

Sobre la nocin de culpa se ha dicho que es la reprochable conducta de un agente que gener un dao antijurdico (injusto) no querido por l pero producido por la omisin voluntaria del deber objetivo de cuidado que le era exigible de acuerdo a sus condiciones personales y las circunstancias en que actu; o sea, la conducta es culposa cuando el resultado daino es producto de la infraccin al deber objetivo de cuidado y el agente debi haberlo previsto por ser previsible, o habindolo previsto, confi en poder evitarlo. Tambin por culpa se ha entendido el error de conducta en que no habra incurrido una persona en las mismas circunstancias en que obr aquella cuyo comportamiento es analizado y en consideracin al deber de diligencia y cuidado que le era exigible. Tradicionalmente se ha calificado como culpa la actuacin no intencional de un sujeto en forma negligente, imprudente o imperita, a la de quien de manera descuidada y sin la cautela requerida deja de cumplir u omite el deber funcional o conducta que le es exigible; y por su gravedad o intensidad, siguiendo la tradicin romanista, se ha distinguido entre la culpa grave o lata, la culpa leve y la culpa levsima, clasificacin tripartita con consecuencias en el mbito de la responsabilidad contractual o extracontractual, conforme a lo que expresamente a este respecto seale el ordenamiento jurdico. De la norma que antecede [artculo 63 del Cdigo Civil] se entiende que la culpa leve consiste en la omisin de la diligencia del hombre normal (diligens paterfamilias) o sea la omisin de la diligencia ordinaria en los asuntos propios; la levsima u omisin de diligencia que el hombre juicioso, experto y previsivo emplea en sus asuntos relevantes y de importancia; y la culpa lata u omisin de la diligencia mnima exigible an al hombre descuidado y que consiste en no poner el cuidado en los negocios ajenos que este tipo de personas ponen en los suyos, y que en el rgimen civil se asimila al dolo. (Subrayas fuera de texto).

Ahora bien, debe la Sala analizar la conducta del mdico Hernn Antonio Muoz Carvajal, nico apelante de los llamados en garanta, para confirmar lo resuelto por el a quo porque como se dijo, el antes nombrado atendi a la paciente el 1 de diciembre de 1995 y, sin perjuicio de que esta presentaba los sntomas de la lesin que la condujo a la muerte, le diagnostic enfermedad acidopptica y dispuso mantenerla en observacin, cuando lo conducente, segn el dictamen de medicina legal, tena que ver con, adems de dejarla en observacin, replantear el diagnstico, practicar algunos exmenes paraclnicos y remitirla al Hospital Universitario del Valle. Establecido entonces que el llamado en garanta no previ los efectos nocivos de su actuacin, habiendo podido hacerlo, dada su profesin y toda vez que no hizo uso de su experiencia en el manejo de pacientes, como tampoco de su poder decisorio para disponer sobre la prctica de exmenes, incurriendo en culpa grave en los trminos de los artculos 6 y 121 de la C. P., la Sala considera configurada su responsabilidad al tenor de lo dispuesto en el artculo 90 de la Constitucin Poltica y su llamado a responder en repeticin ser confirmado. Punto en el que se modifica y adiciona la sentencia de primer grado, comoquiera que esta impuso, indebidamente, una responsabilidad solidaria. 6. Liquidacin de perjuicios 6.1 Perjuicios morales
21

Ley 23 de 1981. ARTICULO 10. El mdico dedicar a su paciente el tiempo necesario para hacer una evaluacin adecuada de su salud e indicar los exmenes indispensables para precisar el diagnstico y prescribir la teraputica correspondiente.

Por haber quedado demostrado el vnculo de parentesco y en consecuencia el dolor que les caus la muerte de la seora Millerlad Gmez Guarn, a sus padres seores Ramn Gmez Velsquez y Cecilia Guarn Lpez; a sus hermanos seores Dora Argelia, Luz Argenis y Geofredy Gmez Guarn, a sus hijos menores Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez y a su cnyuge seor Sergio Vera, conforme a las reglas de la experiencia resulta del caso disponer que les sea reparado el dao causado, incluyendo a los hermanos y corrigiendo de esta manera la omisin del a quo. Adems atendiendo al criterio jurisprudencial vigente se procede a convertir la condena proferida en gramos oro a salarios mnimos legales mensuales vigentes, as: Para cada uno de los seores Dora Argelia, Luz Argenis y Geofredy Gmez Guarn, 50 salarios mnimos legales mensuales vigentes, valor este que la jurisprudencia reconoce a los hermanos, en los eventos de mayor dolor como la muerte. Para Ramn Gmez Velsquez, Cecilia Guarn Lpez, Sergio Vera, Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez, 100 salarios mnimos legales mensuales vigentes para cada uno. Valor que la jurisprudencia reconoce en los eventos de muerte, a favor de los padres, cnyuges, compaeros permanentes e hijos en caso de fallecimientos generados por accin u omisin de los agentes estatales. 6.2 Materiales

De la existencia del vnculo matrimonial y filial que da lugar a la obligacin alimentaria, se infiere el perjuicio material en la modalidad de lucro cesante, causado a los demandantes por la muerte de su esposa y madre, que da derecho a su titular a la indemnizacin del perjuicio en la modalidad de lucro cesante, por el trmino de la obligacin, esto es, cuando los hijos llegarn a la mayora de edad y el cnyuge al trmino de la vida probable del mayor de los dos. Adems de dicho vnculo se encuentra demostrada la actividad econmica permanente de la seora Millerlad Gmez Guarn, quien, adems de vender productos alimenticios en una pequea tienda ubicada en su residencia, lavaba ropas por encargo y ayudaba a la manutencin del hogar. En este sentido obran en autos las declaraciones de las seoras Mara Eugenia Banguero Ocampo (fl. 17 a 19 c.1 pruebas), Mara Ins Lpez Ortiz (fl. 86 c.1 pruebas), Gersain Martnez Molano (fl. 88 c.1 pruebas), Luis Alfredo Torres (fl. 326 c.2 pruebas), Gloria Edith Hurtado (fls. 84 a c.1 pruebas), entre otros y que, por dems, resultan consistentes. Al encontrarse probado como se encuentran los perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante causados al cnyuge y los hijos con la muerte de la seora Millerlad Gmez Guarn, esta Sala proceder a declarar su existencia y adicionar la sentencia de primera instancia en este sentido. Sin embargo, debido a que el material probatorio no da cuenta del valor de sus ingresos y la prueba testimonial que seala valores no responde a la razn y ciencia de lo dicho, la liquidacin se efectuar con base en el salario mnimo mensual legal vigente para la fecha de los hechos.

Tenemos entonces que para la actualizacin de la renta que devengaba la seora Millerlad Gmez Guarn se aplicar la regla R * IPC final / IPC inicial, siendo R el valor a actualizar ($118.933)22, IPC final correspondiente al mes anterior a la liquidacin (108.74)23 y el IPC inicial o histrico a la fecha de los hechos (59.86)24. A este valor se le sumar el 25% correspondiente a las prestaciones sociales y luego se restar el 25% que se supone la vctima reservaba para sus propios gastos.
Ra= $ 118.933 108,74 59,86 (216.050,35 + 25% (54012,58))= 270.062,58 270.062,58 - 25% (67.515,64) = $ 204.546,94 Ra= $ 216.050,35

Resulta entonces que el salario base de liquidacin es de $204.546,94. El 50% de dicha suma a favor de Sergio Vera, esposo de la occisa, correspondindole la suma de $102.273,47. El 50% restante se dividir en partes iguales entre los cinco (5) hijos menores de edad, es decir $20.454,69 para cada uno. Teniendo en cuenta las anteriores cifras, se proceder al clculo del lucro cesante consolidado y futuro i) para el esposo que se le cuantificar durante el resto de su vida probable, pues era mayor que aquella y para la poca del fallecimiento contaba con 39 aos de edad (36,25 aos equivalente a 435
22

Salario mnimo mensual legal vigente para el ao de 1995, fecha en la que ocurrieron los hechos objeto de la presente demanda.
23

IPC de marzo de 2011. IPC de diciembre de 1995.

24

meses)25 y, ii) para los menores de edad hasta cuando cumplan la mayora de edad. Clculo del lucro cesante consolidado Al valor actualizado que le correspondera a Sergio Vera, se le aplicar un inters mensual de 0,004867, por los 184 meses que han transcurrido a la fecha (abril de 2011) desde la muerte de Millerlad Gmez Guarn (el 3 de diciembre de 1995). Aplicando la frmula resulta que: 1. Para el seor Sergio Vera:
V/ACTUAL
26

$102.273,47 0,004867 184

n

INTERES (i) TIEMPO (n)

S (ind.debida) = Ra (1 + i)

-1 i

S= 102.273,47 (1 + 0.004867)184 - 1 0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $30.329.329 en su calidad de cnyuge de la seora Millerlad Gmez Guarn. Para Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez,

quienes para la fecha de esta decisin son mayores de edad, la liquidacin se efectuar desde la fecha de ocurrencia de los hechos hasta que cada uno de estos hubiera cumplido la mayora de edad.
25

Se acude a la Resolucin 996 de 1990, mediante la cual se adoptan la tabla colombiana de mortalidad vigente para el ao en que ocurrieron los hechos.
26

Corresponde al 50% de la renta actualizada de la seora Millerlad Gmez Guarn.

2. Para Sergio Vera Gmez (nacido el 22 de mayo de 1981):

V/ACTUAL

27

$20.454,69 0,004867 52
n

INTERES (i) TIEMPO (n)

S (ind.debida) = Ra (1 + i) i

-1

S= 20.454,69 (1 + 0.004867)52 - 1 0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $1.207.028 3. Para Vctor Hugo Vera Gmez (nacido el 28 de agosto de 1982):
V/ACTUAL
28

$20.454,69 0,004867 67
n

INTERES (i) TIEMPO (n)

S (ind.debida) = Ra (1 + i)

-1

S= 20.454,69 (1 + 0.004867)67 - 1 0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $1.615.711 4. Diana Mara Vera Gmez (nacida el 25 de julio de 1985):

V/ACTUAL

29

$20.454,69 0,004867 102

n

INTERES (i) TIEMPO (n)

S (ind.debida) = Ra (1 + i)
27

-1

S= 20.454,69 (1 + 0.004867)102 - 1

dem. dem. dem.

28

29

0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $2.693.426 5. Para Ramn Vera Gmez (nacido el 22 de septiembre de 1987):

V/ACTUAL 30 INTERES (i) TIEMPO (n)

$20.454,69 0,004867 128

n

S (ind.debida) = Ra (1 + i) i

-1

S= 20.454,69 (1 + 0.004867)128 - 1 0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $3.621.296 6. Para Beatriz Eugenia Vera Gmez (nacida el 10 de agosto de 1992):

V/ACTUAL

31

$20.454,69 0,004867 187

n

INTERES (i) TIEMPO (n)

S (ind.debida) = Ra (1 + i) i

-1

S= 20.454,69 (1 + 0.004867) 187 - 1 0.004867

El valor por concepto de lucro cesante consolidado es de $6.216.527 Clculo del lucro cesante futuro
30

Corresponde al 10 % de la renta actualizada de la seora Millerlad Gmez Guarn.

31

Corresponde al 10 % de la renta actualizada de la seora Millerlad Gmez Guarn.

Slo se calcular para el seor Sergio Vera, pues Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez al momento de adoptar la presente decisin son mayores de edad. As pues, al mismo valor actualizado que le corresponde a Sergio Vera ($102.273,47) se le aplicar un inters mensual de 0,004867, pero se utilizar un tiempo de 251 meses que resulta de restarle al tiempo total a liquidar para l (435 meses), el calculado en el lucro cesante consolidado (184 meses). En este orden tenemos:
V/ACTUAL INTERES (i) TIEMPO (n) $102.273,47 0,004867 251

S (ind. futura) = Ra (1 + i) n 1 i (1 + i) n

S=$102.273,47 (1 + 0.004867)251 - 1 0.004867(1 +0.004867) 251

El valor por concepto de lucro cesante futuro es de $14.801.434 para el seor Sergio Vera en su condicin de cnyuge. En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera- Subseccin B, administrando justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley, R E S U E L V E:

CONFIRMAR PARCIALMENTE en el sentido de MODIFICAR Y ADICIONAR la sentencia de primera instancia proferida por la Sala de Descongestin Tribunal Administrativo del Valle el 28 de febrero de 2001, dentro de la accin de reparacin directa instaurada por Ramn Gmez

Velsquez y otros, contra el Hospital Francisco de Paula Santander de Santander de Quilichao, que quedar as: PRIMERO: Declrese que las excepciones de FALTA DE

LEGITIMACIN EN LA CAUSA PASIVA e INEXISTENCIA MISMA DE LA OBLIGACIN, han prosperado, motivo por el cual no sern condenados la Direccin Departamental de Salud del Cauca y el Departamento del Cauca. SEGUNDA. Declarar administrativamente responsable al HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER de Santander de Quilichao, por la muerte de la seora MILERLAD GMEZ GUARN, como consecuencia de la falla en la prestacin del servicio mdico. TERCERA. Condenar al HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA

SANTANDER de Santander de Qilichao, a pagar a los demandantes por concepto de perjuicios morales las siguientes cantidades: -A favor de Ramn Gmez Velsquez y Cecilia Guarn Lpez en su condicin de padres de la fallecida Millerlad Gmez Guarn, el equivalente de cien (100) SMMLV. -A favor de Sergio Vera, en su condicin de cnyuge de la vctima Millerlad Gmez Guarn, el equivalente de cien (100) SMMLV. -A favor de Sergio, Vctor Hugo, Diana Mara, Ramn y Beatriz Eugenia Vera Gmez en su calidad de hijos de la vctima MILLERLAD GMEZ GUARN, el equivalente a cien (100) SMMLV.

-A favor de Dora Argelia, Luz Argenis y Geofredy Gmez Guarn en su condicin de hermanos de la fallecida Millerlad Gmez Guarn, el equivalente en pesos de 50 SMMLV. CUARTA. Condenar al HOSPITAL FRANCISCO DE PAULA SANTANDER de Santander de Quilichao, a pagar a los demandantes por concepto de perjuicios materiales las siguientes cantidades: - A favor de Sergio Vera, en su condicin de cnyuge de la vctima Millerlad Gmez Guarn, la suma de cuarenta y cinco millones ciento treinta mil setecientos sesenta y tres pesos ($45.130.763).
- A favor de Sergio Vera Gmez en su calidad de hijo de la vctima

Millerlad Gmez Guarn, la suma de $1.207.028

- A favor de Vctor Hugo Vera Gmez en su calidad de hijo de la

vctima Millerlad Gmez Guarn, la suma de $1.615.711

- A favor de Diana Mara Vera Gmez en su calidad de hija de la

vctima Millerlad Gmez Guarn, la suma de $2.693.426

- A favor de Ramn Vera Gmez en su calidad de hijo de la vctima

Millerlad Gmez Guarn, la suma de $3.621.296

- A favor de Beatriz Eugenia Vera Gmez en su calidad de hija de la

vctima Millerlad Gmez Guarn, la suma de $6.216.527

QUINTA. Condenar a los llamados en garanta mdicos Hernn Antonio Muoz Carvajal, Gerardo Hernn Hoyos y Orlan Mina Vergara, a responder cada uno en una tercera parte, por la condena impuesta al Hospital demandado. Efectuado el pago a los demandantes en la forma dispuesta en los numerales anteriores la entidad obligada podr perseguir su reembolso. SEXTA. Para el cumplimiento de esta sentencia expdanse copias con destino a partes, con las precisiones del artculo 115 del Cdigo de Procedimiento Civil y con observancia de lo preceptuado en el artculo 37 del Decreto 359 de 22 de febrero de 1995. Las copias destinadas a la parte actora sern entregadas a los apoderados judiciales que han venido actuando en cada uno de los procesos acumulados.

CPIESE, NOTIFQUESE, CMPLASE Y DEVULVASE

STELLA CONTO DIAZ DEL CASTILLO Presidenta de la Subseccin

RUTH STELLA CORREA PALACIO BETANCOURTH Magistrada Magistrado

DANILO ROJAS