ESTUPRO ART.

. 213 DO CDIGO PENAL Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa: Pena recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Objetividade Jurdica Proteger a liberdade sexual da mulher. Sujeito Ativo Em regra, o sujeito ativo o homem; porm, a mulher tambm pode praticar crime de estupro se auxiliar na conduta delituosa hiptese de concurso de agentes. A mulher ser autora mediata se utilizar um homem para manter conjuno carnal fora com outra mulher. Marido pode praticar estupro contra a mulher? R.: H duas corrente a respeito do tema:

Uma sustenta que h crime se a esposa tem justa causa para negar a conjuno carnal. Para a resposta no, a no ser que ela tenha justa causa, como, por exemplo, no caso de doena venrea do marido. Essa corrente a majoritria.
Nelson Hungria

A posio dominante e atual entende que o marido pratica o crime de estupro sempre que precisa constranger a mulher a manter conjuno carnal. possvel o concurso de agentes no crime de estupro?

R.: Sim. Exemplificando: trs homens revezam-se na prtica da conjuno carnal enquanto um mantm a relao sexual, os outros dois ajudam a constranger a vtima ( a denominada curra). Qual ser a resposta penal para o exemplo acima citado? R.: Cada um responder por trs delitos de estupro: um como autor e os outros dois como co-autores. A jurisprudncia, entretanto, posiciona-se no sentido da existncia de crime continuado. possvel crime continuado em estupro? R.: Sim, tornando-se necessrio distinguir duas situaes:

se, no mesmo contexto ftico, o homem mantm diversas conjunes carnais com a mulher, configura-se crime nico; se, em momentos distintos, o agente pratica o crime de estupro aproveitando-se das mesmas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes art. 71 do Cdigo Penal , haver crime continuado. Pode-se citar como exemplo o pai que estupra a filha um dia, depois outro etc., na mesma casa. Uma linda mulher que fora homem a manter com ela relao sexual pratica qual

crime? Se na hora de prtica o estupro o agente no consegue ter ereo, qual o crime?

A impotncia sexual crnica torna o crime de estupro impossvel; se a incapacidade ocorrer apenas naquele momento, haver tentativa de estupro.

Sujeito Passivo O sujeito passivo a mulher. A prostituta pode ser sujeito passivo de estupro? A prostituta pode ser vtima de estupro porque a lei no menciona mulher honesta. O hermafrodita pode ser vtima apenas se preponderar o rgo feminino.

Elementos Objetivos do Tipo

Conjuno carnal: o que diferencia o estupro do atentado violento ao pudor. A conjuno carnal consiste na introduo completa ou incompleta do pnis na vagina.

O coito vulvar, cpula vestibular, interfmura, no configura o delito; entretanto, quando essa prtica resultar gravidez, a jurisprudncia reconhece o estupro. A vagina forma-se completamente prximo dos 11 anos de idade. Se a vtima no tem vagina formada, possvel conjuno carnal? R.: Existem duas posies:

para a primeira, ocorre atentado violento ao pudor; para a segunda, defendida pelo Professor Damsio de Jesus, se o desenvolvimento do rgo permite a conjuno carnal, h crime de estupro. Constrangimento da vtima: constranger significa obrigar, forar, coagir; a vtima tem de no querer; deve haver resistncia, oposio, ainda que mnima, pois o consentimento afasta o crime. O constrangimento caracteriza-se pela violncia ou grave ameaa (promessa de um mal considervel).

Violncia mora: aquela que age no psquico da vtimia, cuja fora intimidatria capaz de anular sua capacidade de querer; O temor reverencial a submisso em relao ao ascendente. O temor reverencial pode configurar constrangimento?

R.: Dependendo do caso concreto e das condies da vtima, possvel evidenciar-se o constrangimento. A ameaa no tem de ser injusta. Ex.: policial diz para presa manter relao com ele, seno continuar presa isso caracteriza estupro.

A relao sexual consentida, mas no durante o ato o agente comea a usar violncia, existir o estupro? Em caso de violncia durante a conjuno carnal consentida no se exprime o crime de estupro, mas sim o de leso corporal. A violncia descrita no art. 213 do Cdigo Penal deve acontecer antes, visando a obteno da conjuno carnal. Elemento Subjetivo do Tipo O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade de obter a conjuno carnal. Consumao A consumao ocorre com a conjuno carnal, ou seja, introduo completa ou incompleta do pnis na vagina. A inseminao artificial no consentida consuma o estupro? No, dever responder apenas pelo constrangimento ilegal. Tentativa A tentativa possvel, desde que o agente inicie a execuo e no alcance a consumao por circunstncias alheias a sua vontade. Estupro admite desistncia voluntria? R.: Sim, respondendo o agente pelos atos anteriormente praticados. O patro que fora a secretria a manter com ele relao sexual para permanecer no emprego caracteriza violncia moral? Assdio Sexual At o advento da Lei n. 10.224/2001, o assdio sexual no tinha tipificao adequada no Brasil; restava a subsuno contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor (art. 61 da LCP). Com a citada lei, o assdio sexual passou a ser crime descrito no art. 216-A do Cdigo Penal: Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. Pena deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos. Concurso de Crimes Estupro e atentado violento ao pudor Se os atos libidinosos foram praticados como preliminar para a conjuno carnal, caracteriza-se apenas o estupro. Se os atos foram praticados de forma independente, h concurso material de crimes. Ex: coito anal, sexo oral. Estupro e perigo de contgio venreo

Se o agente portador de doena venrea e comete o delito de estupro, h concurso formal (apenas uma conduta ofendendo mais de um bem jurdico). Se o agente queria estuprar e transmitir a doena venrea, o concurso formal imprprio art. 70, segunda parte, do Cdigo Penal. As penas sero somadas porque as condutas resultam de desgnios autnomos. Obs.: Aids no hiptese de doena venrea; se a inteno do agente transmiti-la, enquadra-se na tentativa de homicdio. Estupro e posse sexual mediante fraude No possvel o concurso de crimes nessa hiptese porque, na posse sexual mediante fraude, a conjuno carnal consentida (decorrncia da fraude), tornando-se incompatvel com o estupro, que exige o dissentimento da vtima. Descoberta a fraude, se a vtima resistir e o agente for-la, mediante violncia ou grave ameaa, haver estupro. ESTUPRO Bem jurdico Sujeitos A liberdade sexual da mulher Ativo somente o homem. A mulher pode figurar como partcipe ou co-autora. Passivo somente mulher, eventualmente hermafrodita. Tipo objetivo Tipo subjetivo Consumao e tentativa Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa. O dolo e o elemento especial do tipo consistente no fim de constranger conjuno carnal. Consumao introduo do pnis na cavidade vaginal, ainda que de forma parcial. Tentativa admissvel Pena e ao penal Recluso, de seis a dez anos. Ao penal, vide artigo 225 do Cdigo Penal

ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR ART. 214 DO CDIGO PENAL

Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal: Pena recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.

Diferenas entre Estupro e Atentado Violento ao Pudor No estupro, o sujeito passivo a mulher; no atentado violento ao pudor, qualquer pessoa. O estupro exige a conjuno carnal; o atentado violento ao pudor configura-se mediante a prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Bem Jurdico Tutelado O bem jurdico tutelado a liberdade sexual de qualquer pessoa. Sujeito Ativo e Sujeito Passivo O sujeito ativo e o sujeito passivo podem ser qualquer pessoa. Ateno: quando homem constrangido a manter relao carnal, o delito de constrangimento ilegal. A impotncia impede a prtica do estupro, mas no de atentado violento ao pudor, que prescinde da conjuno carnal. O ato libidinoso deve ser considerado objetivamente. Toma-se por base a conduta que ofensiva para o pudor coletivo, no para o agente. Ex.: infrator que satisfaz seu impulso de luxria acariciando o cabelo da vtima; no h ato lascivo nessa conduta, descaracterizando o atentado violento ao pudor. Se o agente constrange a vtima, obrigando-a a se masturbar para que possa contempl-la (viso lasciva do agente), h crime de atentado violento ao pudor. Posio contrria defende que caso de constrangimento ilegal, porque, segundo Nelson Hungria, para caracterizao do atentado violento ao pudor exige-se o contato fsico. O ato libidinoso precisa acontecer entre o agente e a vtima? R.: O entendimento majoritrio de que no precisa. Ex.: o autor do crime constrange a vtima a praticar ato libidinoso em terceiro. O terceiro pode ser vtima (se desconhecer o constrangimento daquela que pratica o ato) ou um co-autor. A vtima tem de participar do ato? R.: Sua participao sempre necessria, porque o tipo expresso ... praticar ou permitir que com ele se pratique ....

Se a vtima obrigada a assistir o ato libidinoso diverso da conjuno carnal em outras pessoas, no est praticando, nem permitindo que se pratique. caso de constrangimento ilegal ou corrupo de menores (se for menor entre 14 e 18 anos). A vtima precisa ter conscincia do ato libidinoso que est praticando? R.: No, porque o ato deve ser objetivamente libidinoso.

Observaes A vtima no precisa estar sem roupa. A vtima precisa se opor, ou seja, o constrangimento deve ficar caracterizado. O ataque-surpresa pode configurar atentado violento ao pudor violncia presumida. A palavra e o escrito obscenos no configuram o crime de atentado, pois a manifestao corprea indispensvel para sua caracterizao. Elemento Subjetivo do Tipo O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade de praticar ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Consumao e Tentativa O atentado violento ao pudor consuma-se com a prtica do ato libidinoso diverso da conjuno carnal. A tentativa admissvel quando, empregada a violncia, a conduta no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. O beijo lascivo, sem o consentimento da vtima, pode configurar a contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor (art. 61 da LCP). Atentado violento ao pudor Bem jurdico Sujeitos Tipo objetivo Tipo subjetivo Consumao e tentativa A liberdade sexual da vtima Ativo e passivo qualquer pessoa Constranger algum a pratica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa Conscincia e vontade de praticar o ato libidinoso que atente contra pudor sexual da vtima Consumao ocorre com concreo do ato lascivo objetivando pelo agente Tentativa difcil caracterizao Pena e ao penal Recluso, de seis a dez anos.

Ao penal, vide artigo 225 do Cdigo Penal

CORRUPO DE MENORES ARTIGO 218 DO CDIGO PENAL

Corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

2.1. Objeto Jurdico Tutela-se a moral sexual dos menores.

2.2. Sujeito Passivo Sujeito passivo qualquer pessoa (homem ou mulher), desde que maior de 14 e menor de 18 anos de idade. Assim, no se considera vtima a pessoa com menos de 14 anos e um dia ou com 18 anos completos. P.: Menor prostituda pode ser vtima de corrupo? R.: No, porque no h mais o que corromper. Obs.: o legislador ptrio foi omisso, no tipificando a conduta do agente que obriga vtima menor de 14 anos a presenciar ato de libidinagem. No possvel enquadrar essa conduta no delito de constrangimento ilegal porque o nosso Direito Penal no considera a vontade do menor de 14 anos. A presente conduta tambm no configura atentado violento ao pudor nem estupro porque presenciar no praticar.

2.3. Elementos Objetivos do Tipo Esse crime tutela a moral sexual. Corromper: depravar, perverter a moral sexual do menor. O menor pode estar parcialmente corrompido; neste caso, haver o crime. Ex.: menina de 15 anos saidinha, mas algum a transforma em prostituta. Tambm crime ajudar, auxiliar a corromper = facilitar.

P.: Basta o ato de libidinagem para ocorrer a corrupo de menores? R.: Para Nelson Hungria, corrupo de menores crime formal, ou seja, basta o ato de libidinagem. Os autores mais atuais dizem que o crime material, ou seja, no basta o ato de

libidinagem; preciso a efetiva corrupo, sendo essa a posio majoritria da doutrina e da jurisprudncia. Antigamente, podia-se dizer que o crime era formal, pois o ato libidinoso deteriorava a moral sexual do menor por no ser normal para a poca. O ato de libidinagem, hoje, por si s, no corrompe; em conseqncia, o delito passou a ser material. A conjuno carnal est includa na corrupo de menores. Existe um outro crime de corrupo de menores que consta na Lei n. 2.252/54. Difere do previsto no art. 218 do Cdigo Penal (moral sexual). A Lei especial tipifica a corrupo do menor de 18 anos para a prtica de ilcitos penais, tais como furto e roubo.

2.4. Elemento Subjetivo do Tipo o dolo, inteno de corromper. O autor pode alegar que no sabia que a pessoa era menor; a dvida exclui o dolo.

2.5. Consumao Se o crime for considerado formal, segundo posio de Nelson Hungria, a prtica de qualquer ato libidinoso consuma o delito; se entendido que o crime material, a consumao ocorre com a prtica do ato que leve corrupo.

2.6. Tentativa possvel. Se o crime for tido como:

formal: qualquer tentativa de ato libidinoso configura a tentativa de corrupo de menores; material: para que haja tentativa de corrupo de menores, preciso que a tentativa de um ato libidinoso leve efetiva corrupo.

3.

DISPOSIES GERAIS DOS CRIMES CONTRA OS COSTUMES

6.1. Formas Qualificadas Artigo 223 do Cdigo Penal Se da violncia resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso de 8 a 12 anos.

Pargrafo nico: Se do fato resulta morte: Pena recluso de 12 a 25 anos.

O art. 223 do Cdigo Penal prescreve formas de crimes contra os costumes qualificados pelo resultado. So delitos preterdolosos, devendo o resultado agravador ser proveniente de culpa.

se da violncia resultar leso corporal grave; se do fato resultar morte.

Diversamente, se o agente causar leso corporal grave ou morte dolosamente, deve ser aplicada a regra do concurso material. Discute-se na doutrina sobre quais crimes incidem as qualificadoras do art. 223. A posio majoritria entende que se aplicam apenas ao estupro e ao atentado violento ao pudor. Victor Eduardo Rios Gonalves expe sobre a divergncia da seguinte forma: Tendo em vista que a lei no esclarece a quais crimes as qualificadoras se aplicam, existe grande controvrsia envolvendo o tema, pois, por estarem descritas no Captulo das disposies gerais, as qualificadoras seriam aplicveis a todos os crimes sexuais que tivessem como pressuposto o emprego de violncia (estupro, atentado violento ao pudor e rapto violento). Prevalece, entretanto, o entendimento de que as qualificadoras no se aplicam ao crime de rapto violento, uma vez que a pena extremamente excessiva para a hiptese e porque o art. 222 do Cdigo Penal determina a aplicao do concurso material entre o rapto e qualquer outro delito praticado durante sua execuo ou aps sua consumao. Assim, o agente responde por crime de rapto em concurso material com leses corporais ou homicdio, e no pelo crime qualificado.1 O caput do art. 223 traz a expresso violncia, o pargrafo em fato. Como o pargrafo sempre se refere ao caput, prevalece o entendimento que tanto para o caput como para o pargrafo necessrio o emprego de violncia; desta surgindo o nexo causal que efetiva o resultado. O resultado agravador, leso corporal grave ou morte, deve ocorrer na vtima do estupro ou do atentado violento ao pudor, no podendo acontecer em terceiro (que, por exemplo, tenta salvar a vtima e alvejado pelo agente). P.: Aplica-se a reduo da tentativa, apesar da ocorrncia do resultado agravador leso corporal grave ou morte (ex.: estupro tentado com resultado morte)? R.: Majoritariamente, entende-se que no, porque o art. 223 do Cdigo Penal um tipo penal autnomo; tem preceito primrio e secundrio. qualificado pelo resultado, no qualificadora. Sendo autnomo, a tentativa de estupro ou atentado violento ao pudor, com a consumao da leso corporal grave ou morte, ensejam a consumao.

Assim, conclui-se que so elementos do tipo do art. 223 do Cdigo Penal, a existncia de um crime contra os costumes praticado com violncia e com resultado culposo (morte ou leso grave). Presentes esses elementos, o crime est consumado. No possvel a tentativa porque no existe tentativa de crime culposo.

P.: Vtima de crime contra os costumes, menor de 14 anos, com resultado leso corporal grave ou morte. Qual a soluo jurdica mais acertada?
1

GONALVES, Victor Eduardo Rios. Sinopses Jurdicas. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. Vol. 10. p. 19.

R.: Alm da presuno de violncia, o art. 9. da Lei n. 8.072/90 manda aplicar um aumento de metade da pena. Trata-se de crime hediondo; no havendo qualquer discusso na doutrina e na jurisprudncia, o entendimento pacfico.

A divergncia existe apenas quanto aplicao do art. 9. da Lei n. 8.072/90 ao art. 224 do Cdigo Penal. Se no houver morte ou leso corporal, sendo a vtima menor de 14 anos, trata-se de estupro com violncia presumida. Assim, os seguintes posicionamentos:

No pode ser aplicado o art. 9. na hiptese de presuno de violncia porque haveria bis in idem. A mesma circunstncia que presume a violncia aumenta a pena no art. 9. da Lei dos Crimes Hediodos. Pode, pois no h bis in idem. O art. 224 do Cdigo Penal apenas uma norma explicativa, interpretativa. O art. 9. da Lei dos Crimes Hediondos pode ser aplicado.

Para o Ministrio Pblico aplica-se o art. 9.. Para a Magistratura, h divergncia, mas no Tribunal de Justia a maioria dos julgados pela no-aplicao do art. 9..

6.2. Presuno de Violncia Artigo 224 do Cdigo Penal Presume-se a violncia, se a vtima: a. no maior de 14 (catorze) anos; b. alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia; c. no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.

6.2.1. Menoridade da vtima No dia em que completa 14 anos ainda est dentro da hiptese de presuno; esta elidida quando a vtima possui 14 anos e 1 dia. Prova-se a menoridade da vtima por qualquer meio admitido em Direito (certido, exame mdico de fixao da idade, prova testemunhal). Havendo certido de nascimento, esta prevalece, pois tem presuno de veracidade, at que se prove em contrrio. A presuno relativa porque o agente pode no saber que a vtima menor de idade. A prova a ser feita em sentido contrrio refere-se idade. A dvida do agente quanto menoridade da vtima indiferente; a dvida caracteriza dolo eventual.

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Se a menor quiser, da prtica do ato prevalece a presuno. H apenas uma deciso em sentido contrrio, proveniente do Supremo Tribunal Federal, Ministro Marco Aurlio.

6.2.2. Deficincia mental da vtima Debilidade mental expresso tcnica; a vtima deve ser inimputvel. Se a vtima for semi-imputvel, no estamos diante da presuno de violncia. Prova-se a inimputabilidade por laudo pericial. A dvida acerca da inimputabilidade favorece o agente, uma vez que a lei exige que ele tenha conhecimento; requer-se, portanto, dolo direto.

6.2.3. Impossibilidade de resistncia da vtima por qualquer outra causa Ex.: vtima doente, embriagada, drogada, idade avanada, surpresa etc. A impossibilidade deve ser total. Ex.: embriaguez completa. O agente no precisa causar a impossibilidade; basta que se aproveite do momento para que incida a presuno de violncia. Todas as trs hipteses do art. 224 do Cdigo Penal so de presuno relativa e admitem prova em contrrio.

4.

AO PENAL NOS CRIMES CONTRA OS COSTUMES ARTIGO 225 DO CDIGO PENAL

Regra: ao penal privada Excees:

Ao penal pblica condicionada representao: quando a vtima e seus pais forem pobres, no podendo prover as despesas do processo sem privarem-se dos recursos indispensveis para a prpria manuteno e de sua famlia. Verifica-se o caso concreto.

Na prtica prova-se por atestado da autoridade policial, mas pode ser feita por qualquer meio. P.: At que momento esta prova pode ser feita? R.: At a sentena final, porque pode a pobreza ser constatada em Juzo, no curso do processo.

Ao penal pblica incondicionada: quando do crime resultar leso corporal grave ou morte (art. 223). O art. 223 um tipo autnomo prprio, que se encontra no mesmo captulo do art. 225.

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Ao penal pblica incondicionada: quando o crime for praticado com abuso do ptrio poder ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Quem pratica o crime o prprio representante legal. Ao penal pblica incondicionada: quando o crime for praticado com violncia real: vias de fato ou leso corporal (leve).

Segundo a Smula n. 608 do Supremo Tribunal Federal, no crime de estupro praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. Essa regra tem por base o art. 101 do Cdigo Penal, que trata do crime complexo. Tem como elemento do tipo um fato que por si s j crime. Se a ao penal pblica para este elemento, deve ser tambm para o todo. Essa Smula foi questionada com o advento da Lei n. 9.099/95. Com o advento dessa Lei, a leso corporal leve passou a ser de ao penal pblica condicionada representao. Discute-se, ainda, quanto a vias de fato. A doutrina afirmou estar a Smula revogada, mas o Supremo Tribunal Federal a manteve porque a Lei n. 9.099/95 s tem aplicao para os crimes de menor potencial ofensivo, e no para os crimes hediondos.

7.1. Causas de Aumento da Pena Artigo 226 do Cdigo Penal A pena aumentada de 1/4 nas seguintes hipteses:

Quando o crime for praticado em concurso de agentes. Se o agente for ascendente, pai adotivo, padrasto, irmo, tutor, curador, preceptor ou empregador ou, ainda, pessoa que tenha autoridade sobre a vtima. Se o agente for casado (unio for estvel) ou separado, h quem entenda que acresce a pena ou no. O divorciado est excludo.

Se a pessoa estiver incursa nas trs hipteses de aumento, aplica-se o acrscimo uma s vez, e as demais ficam como circunstncias judiciais na aplicao da pena.

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