DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

APOSTILA DE DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

CAPTULO I SOCIEDADE INTERNACIONAL A formao da sociedade internacional e do DIP deu-se juntamente com a formao das primeiras coletividades, onde o estabelecimento de relaes entre os indivduos que compunham as coletividades, exigiam normas que as regulassem. Existe uma sociedade internacional porque existem relaes contnuas entre as diversas coletividades, que so formadas por indivduos que apresentam como caracterstica a sociabilidade, que tambm se manifesta no mundo internacional. A sociabilidade no est contida dentro das fronteiras de um Estado, mas as ultrapassa. CARACTERSTICAS DA SOCIEDADE INTERNACIONAL A sociedade internacional : UNIVERSAL: porque abrange todos os entes do globo terrestre; PARITRIA: porque h uma igualdade jurdica; ABERTA, o que significa que qualquer ente, ao reunir determinados elementos, pode nela ingressar, sem que haja necessidade de que os membros j existentes se manifestem sobre o ingresso; ABERTA: significa que qualquer ente, ao reunir determinados elementos poder ingressar, sem que haja necessidade de aprovao dos membros j existentes. DESCENTRALIZADA: porque no possui poderes executivo, legislativo e judicirio. ORIGINRIA: porque no se fundamenta em outro ordenamento jurdico, a no ser no direito natural. - A sociedade internacional composta por entes que possuem direitos e deveres outorgados pela ordem jurdica internacional. So eles os Estados, as Coletividades Interestatais, as Coletividades No Estatais e o Indivduo. Entretanto, ao lado desses entes atuam diversas foras que acabam por influenciar a sociedade internacional. So elas: FORAS ECONMICAS: onde, devido aos acordos comerciais, todos os problemas de natureza econmica s podem ser resolvidos atravs de uma cooperao interestatal. FORAS RELIGIOSAS: que com o passar da histria tiveram uma influncia decisiva no DI, vez que o catolicismo angariou uma srie de institutos, tais como, a Paz de Deus, a Trgua de Deus, etc. FORAS CULTURAIS: se manifestam pela realizao de acordos culturais entre os Estados, na criao de novos organismos internacionais destinados cultura e na aproximao entre os Estados. FORAS POLTICAS: onde claramente se v a luta pelo poder e, pelo aumento do territrio dos Estados. (Busca da hegemonia da ordem internacional NOVOS ESTADOS Entre os sculos XVI e incio do sculo XX o DIP foi considerado por alguns autores como um produto do Cristianismo europeu, vlido

para toda terra. Entretanto, com a independncia dos Estados Unidos no sculo XVII cai a idia de um direito europeu, passando a existir um sistema de Estados de civilizao crist. Com o tempo, a reviso do DI foi sendo defendida pelos chamados "Novos Estados" que ingressaram na ordem internacional existente a fim de participarem ativamente nas relaes internacionais. A reivindicao desses Estados era uma participao democrtica proveniente da convivncia social internacional, que pudesse envolver o maior nmero de Estados e de indivduos a existentes. Entretanto, o que na realidade ocorre que os Estados mais poderosos, embora em minoria eram os que elaboravam e ainda hoje elaboram as normas internacionais. Normalmente, o poderio dos Estados levado em considerao no momento de se decidir sua participao na formao dessas normas. Assim, acende-se conflito constante entre os pases desenvolvidos e os pases em desenvolvimento, sendo que estes ltimos colocam-se em desvantagem. Primeiro, pela dificuldade de controle dos verdadeiros rgos diretores destas organizaes. Segundo, por serem subdesenvolvidos, perdem a unidade por sua maior vulnerabilidade em relao aos pases desenvolvidos frente s influncias estrangeiras. Durante algum tempo os Novos Estados adotaram na poltica internacional uma posio denominada NEUTRALISTA, que consistia, durante a guerra, em no tomar posio nem no bloco sovitico, nem no bloco americano. Embora muito criticado, o Neutralismo dava a estes pases pelo menos o poder de barganha, dando-lhes tempo para aprender tcnicas de poltica estrangeira e de diplomacia. Atualmente, os sub-desenvolvidos formam o MOVIMENTO DOS NOALINHADOS, que, segundo BERG, tentam explorar a bipolaridade em seu benefcio, tentam criar uma zona de paz exercendo uma funo mediadora e pacificadora e acima de tudo, tentam criar uma multipolaridade, estabelecendo as bases de uma nova ordem internacional, atravs dos quais todos os Estados participaro na elaborao e aplicao das normas internacionais. Atualmente, os subdesenvolvidos j tm reivindicado uma "igualdade vantajosa", onde seja dado a eles um tratamento mais benfico em termos de comrcio, bem como em aplicao de recursos. ROBERT BOSCH afirma que o DI clssico um "direito de coexistncia que regula as rivalidades e os conflitos do poder". Para ele, uma alterao no DI deveria conhecer um "direito de cooperao" visando "conciliar os interesses", mas as constantes presses dos fortes sobre os fracos s fazem retardar essa integrao entre os povos. Isso no significa a morte do DI, pois os conflitos sempre devero existir em quaisquer envolvimentos humanos, mas significa que sua importncia tende a diminuir.

CAPTULO II BASES SOCIOLGICAS DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO O DIP, para existir, pressupe a existncia de determinados fatores que os doutrinadores denominam de bases sociolgicas, que podem ser assim resumidas: PLURALIDADE DE ESTADOS SOBERANOS: devem existir vrios Estados soberanos, porque o DIP que regula as relaes entre eles. Ressalve-se, entretanto, que um Estado soberano dentro de suas fronteiras, mas fora delas todos os Estados se equivalem. COMRCIO INTERNACIONAL: havendo comrcio entre vrios Estados so necessrias normas que regulem as relaes existentes. PRINCPIOS JURDICOS COINCIDENTES: ou seja, comuns aos Estados (pacta sunt servanda) - se no existirem valores comuns, no poder existir o DIP. Diz respeito possibilidade de conflito entre uma norma internacional e uma norma interna. Quando isto ocorre, qual das duas normas vai prevalecer? O Estado, por exemplo, assina um tratado que entra em conflito com norma interna anterior. Algumas constituies tm contemplado as relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno. Vm sofrendo um processo de internacionalizao. A nossa, infelizmente, omissa quanto matria. Normalmente cabe ao Poder Judicirio decidir, que o pode fazer at com primado do Direito Interno. Existem trs correntes sobre o assunto:1- Dualismo - Monismo com primazia do direito Interno - Monismo com primazia do Direito Internacional O Dualismo uma das 3 correntes que estudam as relaes que o Direito Internacional e o Direito Interno guardam entre si. So elas: - Dualismo - Monismo com Primazia do Direito Internacional Monismo com Primazia do Direito Interno No momento em que ocorre um conflito, perguntamo-nos qual ser a norma que dever prevalecer. Muitos autores, como Ross, consideram o assunto uma mera "disputa de palavras" e negam sua importncia. O primeiro estudo sistemtico da matria foi feito por HENRICH TRIEPEL, em 1899. Parte ele do princpio de que no existe possvel conflito entre essas duas normas. Declara sua independncia dizendo no existir entre elas nenhuma rea comum e que lhes possvel apresentarem-se como tangentes, mas nunca como secantes. A Teoria de Triepel baseia-se nas diferenas entre as duas normas, interna e internacional e que tentaremos aqui resumir: A primeira diferena: na ordem internacional o Estado o nico sujeito de Direito, enquanto na ordem interna, acrescenta-se tambm o indivduo como sujeito de direito.

A segunda diferena: refere-se s fontes nas duas ordens jurdicas. Enquanto o Direito Interno o resultado da vontade de um s Estado, o DI tem como fonte a vontade coletiva dos Estados. A terceira diferena: est na estrutura das duas ordens jurdicas. Na ordem internacional a estrutura est baseada na coordenao, enquanto na ordem interna, baseia-se na subordinao. Assim, esta concepo nos conduz denominada TEORIA DA INCORPORAO, ou seja, para que uma norma internacional seja aplicada no mbito do Estado, necessrio que se faa primeiro sua "transformao" em direito interno, incorporando-a em seu sistema jurdico. O Dualismo com isso, nega o conflito, porque vai utilizar a norma mais recente. O Direito Internacional no vai atingir diretamente a ordem jurdica interna, pois na medida que passa a ser uma norma interna, pode ser mudada por outra norma interna. A Teoria Dualista passvel de uma srie de crticas, tais como: 1) Nega a condio da personalidade internacional do indivduo, na medida que s a aceita na ordem interna. Entretanto, o homem tambm sujeito internacional, uma vez que tem direitos e deveres outorgados diretamente pela ordem internacional. 2) Sendo duas ordens independentes, como pode o Estado aparecer nas duas? 3) O direito no produto da vontade nem de um Estado, nem de vrios Estados. O voluntarioso insuficiente para explicar a obrigatoriedade do costume internacional. 4) KELSEN observa que coordenar subordinar a uma terceira ordem. Assim, a diferena entre as duas normas no de natureza, mas de estrutura, ou seja, uma simples "diferena de grau". TRIEPEL por sua vez dizia que so ordens independentes, que nada tm em comum. Mas, afirmamos, o Tratado no fica pairando na ordem internacional. Ele vai ser aplicado na ordem interna. MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNO O Monismo com Primazia do Direito Interno foi adotado por autores nazistas e algumas vezes por autores soviticos. Essa Teoria parte do princpio que os Estados so absolutamente soberanos. No esto sujeitos a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade. nesse momento que surge a pergunta: Ora, se os Estados so absolutamente soberanos, por que vo se submeter s normas internacionais?" A resposta que o prprio Estado autolimita essa soberania para acatar a norma jurdica internacional. Esta a TEORIA DA AUTOLIMITAO As diversas crticas a essa Teoria so: - A primeira e mais importante de todas que ela nega a existncia do prprio DI como um direito autnomo, independente. Ela o reduz a um simples direito estatal;

- 2 crtica: alguns a classificam como pseudomonista, pois na verdade ela pluralista, tendo em vista a existncia de vrias ordens internas; Finalmente, podemos apresentar uma 3 crtica que a de que se a validade dos Tratados Internacionais repousasse nas normas constitucionais que estabelecem o seu modo de concluso, toda a modificao na ordem constitucional por um processo revolucionrio deveria acarretar a caducidade de todos os Tratados concludos na vigncia do regime anterior. Mas isso no ocorre, porque em nome da continuidade e permanncia do Estado ele ainda obrigado a cumprir os Tratados concludos no regime anterior. Assim explicado porque um Tratado no pode ser inovado se o direito interno muda. O Tratado feito pelo Estado e no pelo Governo, pois este muda. MONISMO COM PRIMAZIA DO DIREITO INTERNACIONAL O Monismo com Primazia do Direito Internacional uma das correntes que estudam as relaes que o Direito Internacional e o Direito Interno guardam entre si. So elas: Dualismo e Monismo com Primazia do Direito Interno, Monismo com Primazia do Direito Internacional. O Monismo sustenta, de um modo geral, a existncia de uma nica norma jurdica. Essa concepo tem duas posies: uma, que defende a Primazia do Direito Internacional e outra, a Primazia do Direito Interno. Cabe-nos aqui discursar sobre o Monismo com Primazia do Direito Internacional, que foi desenvolvido principalmente na Escola de Viena (Kelsen, Verdross, Kunz, etc) Para KELSEN, toda cincia jurdica tem por objeto a norma jurdica. Ao formular sua Teoria enunciou a clebre pirmide de normas. Afirma que as normas devem ter sua hierarquia: uma norma tem a sua origem e tira sua obrigatoriedade da norma que lhe imediatamente superior. No vrtice da pirmide estaria a norma fundamental, a norma base ("Grundnorm"), que era uma hiptese e cada jurista poderia escolher qual seria ela. Assim, neste primeiro momento KELSEN no se define, dando ensejo TEORIA DA LIVRE ESCOLHA ou FASE DA INDIFERENA. Num segundo momento, influenciado por VERDROSS, KELSEN sai do seu indiferentismo e elege a norma costumeira pacta sunt servanda como norma do DI. a norma fundamental no DI. um princpio ordenador da Ordem jurdica Internacional. Nenhuma outra norma pode modificar a pacta sunt servanda. KELSEN no admite aqui o conflito entre as duas normas jurdicas. Numa terceira fase, KELSEN continua a eleger a pacta sunt servanda como norma base, mas j admite o conflito, com primazia da norma internacional. o MONISMO MODERADO, que veio substituir o MONISMO RADICAL de KELSEN em sua fase anterior.

Essa Teoria, majoritria, a que maior segurana oferece s relaes internacionais, tendo em vista a garantia de que ela ser cumprida. A Teoria Monstica com Primazia do Direito Internacional foi eleita por vrias constituies, tais como a espanhola, a alem, os pases baixos, a francesa (esta, sob a reserva de reciprocidade com a outra entidade). Crticas: A principal crtica dirigida esta Teoria que ela no corresponde Histria, que nos ensina ser o Estado anterior ao DI. Os monistas respondem que sua teoria "lgica" e no histrica. Realmente, negar a superioridade do DI negar a sua existncia, uma vez que os Estados seriam soberanos absolutos e no estariam subordinados a qualquer ordem jurdica que lhes fosse superior. Embora seja o Estado sujeito de Direito Interno e de DI, ele a mesma pessoa e, assim, no se pode conceber que esteja submetido a duas ordens jurdicas em choque. O direito, na sua essncia, um s e a Ordem Internacional acarreta a responsabilidade do Estado, quando ele viola um dos seus princpios. E o Estado aceita esta responsabilidade. Por este motivo que ocorre a primazia do DI sobre o Direito Interno.

CAPTULO VIII FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO KELSEN confunde a noo de fonte com fundamento. Fundamento: de onde o direito tira sua obrigatoriedade. Fontes do DI: constituem os modos pelos quais o Direito se manifesta, ou seja, as maneiras pelas quais surge a norma jurdica. So os meios formais do DI. No se pretende com isto negar a existncia das fontes materiais (os elementos histricos, sociais e econmicos). Porm, ao direito positivo, s interessam as fontes formais. Exemplo: um Tratado fonte formal do DIP.Quanto s fontes formais existem duas concepes ou verses: 1) POSITIVISTA OU VOLUNTARISTA: Para essa corrente a fonte formal a vontade comum dos Estados, que pode ser expressa nos tratados e tcita nos costumes. Entretanto, esta concepo insuficiente para explicar uma das fontes do DI, que so costumes, vez que a norma costumeira, sendo geral, torna-se obrigatria para todos os Estados membros da sociedade, at mesmo para aqueles que no manifestaram sua vontade no sentido de aceit-la, sendo obrigados a obedec-la. a concepo mais adotada atualmente. Faz distino entre as fontes formais e as fontes materiais. As fontes materiais so os elementos histrico, econmico e social que do origem s fontes formais, que so as normas que regulam as relaes entre as pessoas de DI. Entretanto, as fontes materiais so estudadas apenas para sabermos as origens das fontes formais, porque elas no pertencem ao Direito Positivo, ao qual s interessa a fonte formal. Assim, a fonte formal um simples reflexo da fonte material. Os doutrinadores tm sido unnimes na apresentao da imagem do curso de gua para distinguir as fontes formais das fontes materiais. Observam eles que, se seguirmos um curso de gua, encontraremos a sua nascente, que a sua fonte, isto , o local onde surge a gua. Esta a fonte formal. Todavia, existem diversos outros fatores (ex.: composio do solo, pluviosidade, etc.) que fizeram com que a gua surgisse naquela regio. Esses elementos que provocam o aparecimento das fontes formais so denominados de fontes materiais. Assim se classificam as fontes de DIP, segundo QUADRI: a) fontes primrias: so aquelas que orientam, norteiam a ordem jurdica internacional. o que se chama de princpios. So os princpios constitucionais da ordem jurdica internacional. - pacta sunt servanda (o tratado deve ser cumprido) - consuetudo est servanda (respeito ao costume e norma costumeira). - - princpio da interdependncia do Estado, e - princpio da permanncia e continuidade do Estado.

O novo governo para ser reconhecido deve declarar que manter os compromissos constitucionais vigentes. b) fontes secundrias: so os tratados e costumes baseados nos princpios constitucionais. Em outras palavras, tm fundamento nas fontes primrias. c) fontes tercirias: so as outras fontes. Se apoiam nas fontes secundrias. Exemplos: atos unilaterais, atos convencionais, atos mistos. QUANTO AO ENUNCIADO DAS FONTES: As fontes formais do DI encontram-se enunciadas num texto em vigor, que o ESTATUTO DA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA, o principal Tribunal das Naes Unidas, que as utiliza na soluo dos litgios que lhe so apresentadas. No o Poder Judicirio face descentralizao da Ordem Internacional. O art. 38 do Estatuto da CIJ enumera as fontes formais do DIP: a) CONVENES INTERNACIONAIS - Regras b) COSTUME INTERNACIONAL c) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO RECONHECIDOS PELAS NAES CIVILIZADAS (Europa, Estados Unidos e Amrica Latina) d) AS DECISES JUDICIRIAS E AS DOUTRINAS DOS PUBLICISTAS QUALIFICADOS (com ressalva do art. 59) Pode, ainda, a Corte decidir uma questo ex aequo et bono se as partes com isso concordarem. a deciso por equidade (s entre as partes), mas s com a concordncia das partes. Uma crtica ao art. 38 que ele no estabelece hierarquia entre as fontes. Mas claro que elas devem existir. Critica-se, tambm, que no incorpora outras fontes do DIP, tais como os atos unilaterais, etc. ESTRUTURA DA CORTE: Os rgos principais so: - ASSEMBLEIA GERAL: onde esto presentes todos os Estados (cinco membros temporrios com direito a voto). - CONSELHO DE SEGURANA: o rgo responsvel pela paz e segurana internacional (quinze membros, sendo cinco com direito a voto). CONSELHO DE TUTELA: praticamente extinto na organizao. Sua funo a fiscalizao dos territrios sob tutela da ONU. CONSELHO ECONMICO-SOCIAL: o rgo da ONU, sob a responsabilidade da Assemblia Geral, responsvel pelos assuntos econmicos e sociais. O desenvolvimento das relaes internacionais e a interdependncia cada vez maior entre os Estados tm feito com que os Tratados se multipliquem na sociedade internacional. Os Tratados so considerados atualmente a fonte mais importante do DI, no s devido sua multiplicidade, mas tambm porque geralmente as matrias mais importantes so reguladas por eles. A Conveno sobre o direito dos Tratados concluda em Viena, em 1969, no seu art. 2, 1, alnea a d a seguinte definio: "tratado significa um acordo internacional concludo entre Estados em forma

escrita e regulado pelo DI, consubstanciado em um nico instrumento ou em dois ou mais instrumentos conexos qualquer que seja a sua designao especfica". Esta definio de Tratado em sentido lato, significando que esto abrangidos os acordos em forma simplificada. A forma escrita a mais comum, porm os acordos orais tambm tm obrigatoriedade. A Conveno de Viena excluiu de sua regulamentao os Tratados entre Organizaes Internacionais ou outros sujeitos de DI. Entretanto, tal fato no significa que tais Tratados percam a sua fora legal e por outro lado, nada impede que as normas desta Conveno se apliquem a tais Tratados. A terminologia dos Tratados bastante imprecisa na prtica internacional. Tratado: utilizado para acordos solenes, por ex.: o tratado de paz. Conveno: o tratado que cria normas gerais, por ex.: a conveno sobre mar territorial. Declarao: usada para os acordos que criam princpios jurdicos ou "afirmam uma atitude poltica comum", por es.: Declarao de Paris, em 1856.} Ato: quando estabelece regras de direito, por ex.: Ato Geral de Berlim, de 1885. Pacto: um tratado solene, por ex.: Pacto de Renncia Guerra, em 1928. Acordo: geralmente usado para os tratados de cunho econmico, financeiro, comercial e cultural. Concordata: so os assinados pela Santa S, sobre assuntos religiosos. Trata de matria que seja da competncia comum da Igreja e do Estado. Temos ainda: Estatuto, Protocolo, "Modus Vivendi", Compromisso, Troca de Notas, Acordos em forma Simplificada (executivos), Carta, Convnio, etc... Estas so as principais denominaes com sua utilizao mais comum. Cabe-nos lembrar que a prtica internacional no apresenta, neste aspecto, a menor uniformidade. CONDIES DE VALIDADE DOS TRATADOS INTERNACIONAIS 1 CONDIO: COMPETNCIA DAS PARTES CONTRATANTES Depende da capacidade entre as partes. Quem tem direito Conveno? A resposta a esta pergunta que a capacidade de concluir Tratados reconhecida aos Estados Soberanos, s Organizaes Internacionais, aos Beligerantes, Santa S e a Outros Entes Internacionais. Quanto aos Estados Soberanos, o art. 6 da Conveno de Viena determina que todos os Estados soberanos tm capacidade para concluir Tratados. Esta a regra geral e como tal, possui excees. Assim, os Estados Dependentes ou os membros de uma Federao tambm podem concluir Tratados Internacionais em certos casos especiais.

O Direito Interno (Constituio), pode dar aos Estados Federados o direito de concluir Tratados. O Governo Federal no Brasil no ser responsvel se um Estado membro da Federao concluir um acordo sem que seja ouvido o Poder Executivo Federal e nem seja aprovado pelo Senado. Os Estados Vassalos e Protegidos possuem o direito de Conveno quando autorizados pelos soberanos ou protetores. A Santa S sempre teve o direito de Conveno. Os Tratados formados pela Santa S so acerca de matria religiosa e denominados Concordatas. As Organizaes Internacionais tm sua capacidade limitada pelos prprios fins para os quais foram criadas. Os Beligerantes e Insurgentes tambm possuem direito de Conveno, apesar de ser este um direito discutido. Para uns, eles s podero concluir Tratados referentes s operaes de guerra; para outros, podero concluir Tratados sobre qualquer matria, uma vez que eles adquirem personalidade internacional aps o reconhecimento._ As Outras Entidades Internacionais tambm podem assinar Tratados, como por exemplo, os territrios internacionalizados. Muito difcil se torna estabelecer uma Teoria Geral sobre o direito de Conveno. Tal capacidade deve ser analisada de acordo com cada caso. 2 CONDIO: HABILITAO DOS AGENTES SIGNATRIOS A habilitao dos agentes signatrios de um Tratado Internacional feita pelos "plenos poderes" que do aos negociadores o "poder de negociar e concluir" o Tratado. As pessoas que o recebem so denominadas de plenipotencirios. Um ato de pessoa no habilitada, a respeito da concluso do Tratado, no tem efeito legal at que o Estado confirme tal ato. Os "plenos poderes" surgiram da intensificao das relaes internacionais e, em conseqncia, da impossibilidade de os chefes de Estado assinarem todos os Tratados, bem como do desejo de se dar "maior liberdade" de ao ao chefe de Estado. Outra razo de suma importncia a de evitar que os Tratados obriguem imediatamente os Estados, como ocorreria se o Tratado fosse assinado diretamente pelo chefe de Estado, uma vez que estaria dispensada a ratificao. O instituto dos plenos poderes se desenvolveu no Renascimento, por influncia do "Corpus Juris Civilis". Normalmente esto dispensados dos plenos poderes para a negociao e autenticao dos Tratados: os chefes de Estado e de Governo, Ministro das Relaes Exteriores, chefes de misso diplomtica e representantes acreditados pelos Estados. Nas Organizaes Internacionais no se exigem "plenos poderes" dos secretrios-gerais adjuntos.

Nos Tratados bilaterais os plenos poderes so trocados pelos negociadores e nos multilaterais a verificao dos instrumentos feita por uma comisso ou pelo Secretariado da ONU. Os plenos poderes perderam muito de sua importncia com o desenvolvimento da ratificao. A ratificao passa a no ser obrigatria, vez que o Poder Legislativo pode no concordar com o Tratado.OBJETO LCITO E POSSVEL nulo o Tratado que violar, que ferir a norma imperativa do DI Geral, mesmo que esta norma seja posterior a ele, porque como esta norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional, ela s poder ser modificada por uma outra norma imperativa do DI Geral. Esta questo da norma imperativa do DI Geral foi colocada na Conveno de Viena, em 1969, por insistncia dos pases subdesenvolvidos, que alegavam ser desiguais os acordos celebrados sem atender igualdade jurdica. Enfim, um Tratado no poder ter um objeto que contrarie a moral internacional nem a jus cogens. No poder tambm existir no Tratado um objeto impossvel de ser executado. Se estes casos acontecerem, a parte poder pr fim ao Tratado. 4 CONDIO: CONSENTIMENTO MTUO O acordo de vontade entre as partes no deve sofrer nenhum vcio. O erro, o dolo e a coao viciam os Tratados. ERRO: A maioria dos autores admite o erro como vcio do consentimento nos Tratados Internacionais, mas alguns doutrinadores negam o seu reconhecimento pelo DI. A orientao de admitir o erro como vcio do consentimento foi adotada pela Conveno de Viena. Entretanto, necessrio delimitar o assunto: a) s anula o Tratado, o erro que tenha atingido a "base essencial do consentimento para se submeter ao Tratado"; b) se o erro de redao, ele no atinge a validade do Tratado e dever ser feita a sua correo; c) o erro de fato que constitui vcio do consentimento. O erro de direito deve ser afastado como vcio; o Estado que tenha contribudo para o erro no pode invoc-lo. DOLO: O dolo ocorre sempre que um Estado se utiliza de qualquer espcie de manobras ou de artifcios para induzir outro Estado na concluso de um Tratado, provocando o erro ou aproveitando o erro existente. Para existir o dolo so necessrios dois requisitos: a) ter sido praticado por um a parte contratante; b) que o erro devido fraude de outrem seja escusvel para a vtima e determinante para o seu consentimento. O dolo acarreta a responsabilidade internacional do Estado que o praticou.

COAO: A coao manifesta-se de duas maneiras: contra a pessoa do representante do Estado ou contra o prprio Estado, com a ameaa ou o emprego da fora. A ameaa contra a pessoa do representante do Estado anula o Tratado. A coao contra um Estado pelo uso ou ameaa da fora causa de nulidade do Tratado, uma vez que tal fato viola a Carta da ONU. At o Pacto de Paris, em 1928, de renncia guerra, esta forma de coao no anulava o Tratado, entretanto, ao ser a guerra considerada um ilcito internacional, ela passou a ser considerada um dos vcios do consentimento. O DI s condena a violncia ilcita, pois do contrrio chegaramos a um contra-senso, pois que no caso de um agressor vencido por uma "fora" da ONU, o "Tratado de Paz" estaria inquinado de nulidade. No poder ser invocada a nulidade se, depois de conhecer o fato, foi aceito o vcio de consentimento. A corrupo do representante do Estado outro vcio do consentimento. O Estado cujo representante foi corrupto pode invocar este fato para invalidar o seu consentimento dado ao Tratado. PROCESSO DE CONCLUSO DO TRATADO O Tratado Internacional no seu processo de concluso atravessa diversas fases: - Negociao - Assinatura: - Ratificao: - Registro: - Promulgao: - Publicao As quatro primeiras fases pertencem fase internacional de concluso de um Tratado, ao passo que as duas ltimas fazem parte da fase interna. Cada uma dessas fases possui normas prprias e caractersticas especficas.1 FASE: NEGOCIAO A negociao a fase inicial do processo de concluso de um Tratado. Dentro da ordem constitucional do Estado, sua competncia do Poder Executivo. Nesta fase os representantes do chefe do Estado, ou seja, os negociadores, se renem com a inteno de concluir um Tratado. A negociao de um Tratado bilateral se desenvolve, na maioria das vezes, entre o Ministro do Exterior ou seu representante e o agente diplomtico estrangeiro que so assessorados por tcnicos nos assuntos em negociao... Nessa fase sero analisados os "plenos poderes" dos representantes no Tratado bilateral. A negociao de um Tratado multilateral se desenvolve nas grandes conferncias e congressos. Aqui, os negociadores depositam os "plenos direitos" em uma urna, para serem analisados posteriormente por uma comisso.

Esta fase termina com a elaborao de um texto escrito, que o Tratado. Quando os negociadores esto munidos dos plenos poderes, ou deles dispensados, o Tratado ento assinado. Se no possuem os plenos poderes, permite-se que os negociadores rubriquem o texto at que estes recebam os plenos poderes e possam assin-lo. O lapso de tempo entre a rubrica e a assinatura, neste caso, de poucas semanas em mdia. Entretanto, nada impede que seja acordado que a rubrica constitua a assinatura do Tratado. A regra estabelecida no art. 9 da Conveno de Viena a adoo do texto por todos os Estados. No caso do Tratado bilateral aplica-se o 1 que preceitua a adoo do texto por todos os Estados negociadores (neste caso, os dois Estados contratantes). J nos Tratados multilaterais, isto , na Conferncia, aplica-se o disposto no 2 que determina seja o texto adotado por 2/3 dos Estados presentes e votantes, a no ser que se determine o contrrio, como aconteceu no caso da Conferncia do Direito do Mar que foi tratado num consenso. No sendo atingido o nmero exigvel nos Tratados bilaterais, acaba o projeto. No caso do Tratado multilateral, atingido o nmero exigvel, os Estados que no adotaram o texto deixam de fazer parte do Tratado, que ento no gerar efeito para eles. Se no alcanar o nmero exigvel, acaba o projeto do Tratado e os Estados favorveis ao Tratado podero marcar nova data para a votao, apenas entre eles. s vezes no se chega nem votao, com os Estados chegando a um consenso. A vantagem do consenso a possibilidade de eliminar o confronto entre os Estados. 2 FASE: ASSINATURA A assinatura a segunda fase de concluso do Tratado. Aps a fase de negociao, com o texto do Tratado pronto, este dever ser assinado. Com a assinatura os Estados atestam que esto de acordo com o texto produzido. Para a assinatura do Tratado os negociadores devero estar munidos dos "plenos poderes" ou deles estarem dispensados. Em via de regra, a assinatura no torna o Tratado obrigatrio, com exceo do acordo executivo. Em resumo, a assinatura: autentica o texto do Tratado; atesta que os negociadores esto de acordo com o texto do Tratado; tm ou podem ter grande valor poltico, que afirma que uma vez assinado o Tratado, o Estado no dever apor nenhuma resistncia sua entrada em vigor. Diversos so os tipos de assinatura: a. assinatura ad-referendum as demais partes podero deixar que o Poder Executivo negocie o Tratado, assine o Tratado e o Estado ratificar este Tratado. Assim, esta a assinatura que precisa ser confirmada pelo Estado, porque o negociador no

estava munido dos plenos poderes quando assinou o texto do Tratado; b. assinatura diferida: a possibilidade oferecida a Estados que no negociaram o Tratado, de virem a assin-lo. O efeito que o Estado figura como membro originrio do Tratado. Encontra o Tratado pronto, assina-o e o manda ao Legislativo. Este aprecia o Tratado, que volta ao Executivo, que o ratificar tornando-o vlido na Ordem Internacional. A assinatura diferida pode ou no ter prazo determinado; c. adeso: quando no processo de concluso o Poder Executivo no negociou nem assinou o Tratado, de posse deste, o mandar para o Legislativo explicando, na exposio de motivos, que o pas no participou da negociao nem da assinatura, mas que o Tratado lhe interessa. O Legislativo ento aprecia o Tratado, devolve ao executivo e este adere ao Tratado. A adeso substitui a negociao, a assinatura e a ratificao. Ela apenas passa pela apreciao do Legislativo. d. adeso ad-referendum: sobre a confirmao ou sobre reserva de ratificao. No produz efeitos jurdicos. s manifestao de inteno. O Estado comunica s demais partes contratantes que tem interesse de fazer parte do Tratado, mas o colocar apreciao dos rgos competentes. ATENO: ASSINATURA DIFERIDA DIFERENTE DE ADESO: ASSINATURA DIFERIDA: a possibilidade oferecida ao Estado de assinar o Tratado figurando como membro originrio; ADESO: no h assinatura nenhuma e o Estado vai apenas aderir ao Tratado.3 FASE: RATIFICAO A partir do sculo passado a Ratificao passa a ser um ato discricionrio do Estado. A ratificao o ato que torna o Tratado obrigatrio na Ordem Internacional. At a ratificao o Tratado um mero projeto. A ratificao vai depender da ordem constitucional interna de cada Estado. Normalmente, da competncia do Poder Executivo, exigindo ou no a prvia autorizao do Poder Legislativo. Existem 3 sistemas sobre o poder competente para proceder ratificao:... a. Ratificao s por parte do Executivo: o Legislativo s toma conhecimento do Tratado; e b. Ratificao com Primazia do Legislativo: menos comum; c) Ratificao pelo Executivo com participao do Legislativo: adotado pelo Brasil (art. 84, VIII c/c art. 49, I CF). Neste ltimo caso, que o mais comum, a ratificao considerada um ato discricionrio do Poder Executivo, pois este s submeter o Tratado aprovao do Legislativo se tiver a inteno de ratific-lo. A obrigatoriedade surge apenas quando o Congresso no aprova o Tratado, pois neste caso o Executivo no poder ratific-lo.

A ratificao pode levantar, em relao Constituio Federal, problemas de "constitucionalidade extrnseca" e de "constitucionalidade intrnseca". O primeiro caso ocorre quando o Tratado ratificado pelo Poder Executivo sem a aprovao do Legislativo, como determina a Constituio. O 2 caso ocorre quando o Tratado ratificado pelo Executivo com a aprovao prvia do Legislativo, violando, porm, preceito constitucional do Estado.} A doutrina sobre o valor dessas ratificaes imperfeitas dividiu-se em 3 grupos: a. a que admite a validade dos Tratados irregularmente ratificados. Para este grupo, a no submisso do Tratado ao Legislativo seria uma questo de direito interno sem relevncia no DI. O Estado contratante no obrigado a conhecer o Direito Constitucional do outro contratante. Esta concepo daria maior segurana s relaes internacionais; b. o que sustenta a nulidade do Tratado: alega este grupo que no existe nenhuma norma de DI afirmando a validade destes Tratados. Esta Teoria tem a desvantagem de trazer insegurana s relaes internacionais; c) o da Teoria-Mista, que sustenta a nulidade do Tratado quando a violao for notria e a sua validade em caso contrrio Esta concepo a que melhor atende s necessidades da vida internacional, uma vez que resguarda a segurana das relaes internacionais e ao mesmo tempo responde s maiores necessidades do direito interno dos Estados. Os problemas de "constitucionalidade intrnseca" levantados pela ratificao no so propriamente questes de ratificao, mas que pertencem ao domnio das relaes entre o DI e o Direito Interno, das relaes entre os Tratados e as Constituies. As dvidas que podem surgir dizem respeito execuo do Tratado na Ordem Interna, mas no na Ordem Internacional, onde ele perfeitamente vlido. Se os rgos internos competentes consideram que o Tratado perfeito na sua constitucionalidade, no compete ao Estado estrangeiro averiguar-se se o Tratado conforme Constituio daquele Estado. Cabe-lhes apenas verificar se a ratificao for feita pelos rgos competentes.4 FASE: REGISTRO A Carta da ONU estabelece em seu art. 102 que todos os Tratados concludos devero ser registrados aps entrarem em vigor. A origem do Registro se d com a Revoluo Bolchevista, quando foram publicados uma srie de Tratados perigosos. Esse Registro feito no Secretariado da ONU e seu efeito dar publicidade ao Tratado na Ordem Internacional.

Mesmo Estados que no so membros podem registrar Tratados, porque h um interesse maior de que todos os Tratados sejam reconhecidos. O Tratado sem registro considerado um Tratado-secreto, que apesar de no ser reconhecido pelos demais, ser vlido entre as partes contratantes. A nica sano para o Tratado no registrado que no poder ser invocado perante qualquer rgo das Naes nicas, como est previsto no 2 do art. 102 da Carta da ONU. Com o Registro termina a fase internacional. 5 FASE: PROMULGAO A Promulgao ato jurdico de natureza interna, pelo qual o Governo de um Estado afirma ou atesta a existncia de um Tratado por ele celebrado e o preenchimento das formalidades exigidas para sua concluso. Alm disso ordena sua execuo dentro dos limites de sua competncia. A razo da existncia da promulgao que o Tratado no fonte de direito interno e sendo assim a promulgao no atinge o Tratado no plano internacional, mas apenas sua executoriedade no direito interno. So efeitos da promulgao: - tornar o Tratado executrio no plano interno; - constatar atravs do Executivo, a existncia de uma norma obrigatria para o Estado. No Brasil, a promulgao feita por Decreto do Presidente da Repblica, onde ordenada a execuo do Tratado, cujo texto a figura e publicado no Dirio Oficial. 6 FASE: PUBLICAO A Publicao conduta essencial para o Tratado ser aplicado no mbito interno. adotada por todos os pases. Atravs de publicao se leva ao conhecimento de todos a existncia desta norma internacional. Uma vez publicado no Dirio Oficial pelo Poder Executivo, o Tratado ganha executoriedade e eficcia.CLUSULAS ESPECIAIS DOS TRATADOS Algumas clusulas esto implcitas na celebrao dos Tratados. Outras h que devem figurar no texto dos mesmos. Algumas importantes clusulas tm a seguinte denominao: - CLUSULA DE ADESO - CLUSULA COLONIAL - CLUSULA DE SALVAGUARDA - CLUSULA FEDERAL - CLUSULA DA NAO MAIS FAVORECIDA - CLUSULA SI OMNES CLUSULA DE ADESO: a clusula inserida num Tratado, que permite a um Estado no contratante tornar-se parte desse Tratado. Em princpio, s possvel quando o Tratado a previu expressamente. Caso o Tratado silencie sobre a possibilidade de um terceiro se tornar seu contratante, necessrio o consentimento dos Estados partes do Tratado.

A adeso pode ocorrer antes da entrada em vigor do Tratado, pode estar aberta a todos os Estados, como tambm permitir somente aderir aqueles que pertenam a determinada regio do globo. Existem dois processos de adeso: 1 ADESO PURA E SIMPLES: ocorre quando o Estado quer fazer parte de um Tratado, mesmo que no tenha negociado, nem assinado. Simplesmente adere ao Tratado sem a necessidade de ratificao. 2 ADESO AD REFERENDUM: a que suscita a futura apreciao pelo Legislativo.CLUSULA COLONIAL: A regra geral a de que o Tratado se aplica a todas as partes do territrio da contratante. A clusula colonia pode determinar que o Tratado seja, de fato, aplicado a todas as partes do territrio dependentes dos contratantes, ou ainda de se incluir o Tratado de aplicao nos territrios dependentes, podendo-se admitir que os contratantes, por meio de uma declarao, estendam a conveno a todos ou apenas a alguns de seus territrios dependentes. - CLUSULA DE SALVAGUARDA: Possibilita a um Tratado o no cumprimento de determinada clusula que esteja ameaando o seu equilbrio econmico. - CLUSULA FEDERAL: Regula a aplicao dos Tratados em Estados membros de uma Federao. O Governo Federal encontra-se obrigado do mesmo modo que o Governo de um Estado unitrio.- CLUSULA DA NAO MAIS FAVORECIDA: uma clusula clssica em DI. H controvrsias quanto ao seu embrio. ___ aquela em que o Tratado estipula que os Estados contratantes se outorgaro as vantagens mais considerveis que eles j tenham concedido, ou possam vir a conceder no futuro, a um terceiro Estado, sem que seja necessria uma nova conveno entre eles. utilizada em assuntos aduaneiros e se encontra consagrada no GATT. Pode ser: - bilateral: quando ambos os contratantes se outorgam as vantagens da clusula; - - unilateral: quando as vantagens so somente para um contratante. Poderemos classific-la em: positiva: quando declara que sero dadas as mesmas vantagens outorgadas aos terceiros Estados; negativa: quando estabelece que no ser imposto a um Estado, gravames ou nus mais onerosos que aqueles aplicados a terceiros Estados. Ser ainda: geral: quando se aplica a todas as relaes comerciais;

especializada: quando enumera as mercadorias ou o seu campo de aplicao. Finalmente, poder ser: - condicional: ela s opera quando o Estado, que pretende dela se beneficiar, oferece as mesmas vantagens que o terceiro Estado; - incondicional: a mais comum e se estende parte contratante automaticamente. Os Estados sub-desenvolvidos comeam a contestar esta clusula sob a alegao de que todos os Estados so iguais. CLUSULA SI OMNES: aquela em que a conveno s aplicada se todos os Estados a ratificarem, ou ainda se os participantes do so todos partes na conveno. EFEITOS DOS TRATADOS Em virtude do princpio da relatividade, o Tratado produz efeitos apenas em relao s partes contratantes. Eles so uma res inter alios acta, sem produzir efeitos em relao a terceiros. Como se aplicam a todo territrio das partes contratantes geram, do modo indireto, obrigaes para os poderes estatais, que no podem descumpr-los, sob pena do descumprimento acarretar responsabilidade internacional para o Estado. Assim, o Poder Judicirio obrigado a aplicar o Tratado, o Poder Executivo a cumprlo e o Poder Legislativo dever elaborar as leis necessrias regular sua execuo. A produo de efeitos apenas em relao s partes contratantes a regra geral. Entretanto, ela apresenta excees, a saber: a. um Tratado pode criar obrigaes para um terceiro Estado, se este, expressamente, der seu consentimento. A partir da, para as partes contratantes ele convencional e para o terceiro, unilateral. Consequentemente, o ato da criao de um Tratado ser um ato misto. Neste caso, ele s poder ser revogado com o consentimento do terceiro Estado e dos contratantes; b. existe um tipo de Tratado chamado TRATADO DISPOSITIVO, o qual cria obrigaes para terceiro sem que este tenha dado seu consentimento expresso. So Tratados que versam sobre questes territoriais e devem ser obedecidos por todos, vez que a integridade de um Estado deve ser respeitada por todos os outros; c) nos Tratados que outorgam direitos a terceiro Estado, h necessidade do consentimento tcito ou expresso deste. O terceiro Estado pode se opor a isto. Entretanto, se ele exercer o direito que lhe foi outorgado, considerar-se-o tambm aceitas todas as implicaes decorrentes dessa deciso; c. pela Carta da ONU (art. 2, alnea VI), so impostas obrigaes ao terceiro Estado, sem que este tenha dado seu consentimento. Tal ocorre quando uma grande parcela da sociedade internacional, visando ao bem comum, impe

obrigaes (respeitado o DI Geral) a terceiros Estados por meio de um Tratado. IMPORTANTE: Um Tratado pode se transformar em norma costumeira de DI e, em conseqncia, obrigatria para todos os Estados como tal. Observncia: um Estado no pode invocar o seu Direito Interno para o no cumprimento dos Tratados, vez que com a promulgao e a publicao o Tratado incorpora-se ao Direito Interno e torna-se obrigatrio. Retroatividade: um Tratado no alcana situaes que ocorreram antes de sua entrada em vigor, portanto, s gera efeitos para as partes contratantes a partir da data que entra em vigor. Aqui, a uma exceo para o caso da EXTRADIO. A extradio ocorre quando um Estado entrega a outro Estado, determinada pessoa acusada ou condenada neste ltimo. Isto s ser possvel se houver Tratado celebrado entre os Estados envolvidos. O Tratado pode ser celebrado para atingir com a extradio, pessoas que tenham chegado antes ao territrio de um Estado. E por que esta exceo para a Extradio? R: Porque a extradio no pena e sim medida administrativa.O INSTITUTO DA RESERVA Preliminarmente, preciso observar que a reserva s ocorre em Tratados multilaterais (se ele admitir reserva). Consoante o art. 2, 1 da Conveno de Viena, sempre que um Estado no concordar com determinada clusula de um Tratado, mas ainda assim quiser fazer parte dele, poder extra-la, restringi-la, ampli-la ou modific-la. Portanto, a Reserva uma declarao unilateral, qualquer que seja sua redao ou denominao, feita por um Estado, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um Tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou modificar os efeitos jurdicos de certas disposies do Tratado em sua aplicao a esse Estado." As reservas, para serem vlidas, devem preencher uma condio de forma e outra de fundo. A condio de forma que ela deve ser apresentada por escrito pelo Poder Executivo e, como condio de fundo, ser aceita pelas outras partes contratantes. Excluem-se das reservas as denominadas DECLARAES INTERPRETATIVAS. A doutrina mais recente tem ressaltado que as reservas no tm prejudicado muito a eficcia dos Tratados, tendo em vista que os Estados no abusam de sua utilizao. Apresentaria ainda a vantagem de defender a igualdade dos Estados, vez que eles apresentam reservas s clusulas que lhes so nocivas. As reservas deveriam estar sujeitas ao controle do Legislativo, nos casos em que isto exigido, vez que elas modificam os Tratados, modificao essa que pode vir a no ser aceita pelo Executivo. Entretanto, devido lentido do Congresso na apreciao dos atos

internacionais que necessitam de solues rpidas, esta sujeio, na prtica, no ocorre. Entretanto, em alguns Tratados que so submetidos ao Legislativo, pode ocorrer que l ele chegue sem nenhuma reserva para apreciao. Em l chegando, poder o Legislativo estabelecer alguma restrio ao Tratado, sob forma de reserva. O Executivo ao receber o Tratado, poder ratific-lo ou no. Como o Poder Executivo o competente para a formulao de reservas, no est obrigado a aceitar o que for proposto pelo Legislativo. Entretanto, neste caso, se ele no ratificar, o Tratado no entrar em vigor. Se for o caso, dever remeter o Tratado outra vez ao Legislativo para reapreciao. A Conveno de Viena diz que a qualquer momento o Estado que formulou a reserva poder retir-la, sem consultar aqueles Estados que a apreciaram. Tanto a reserva, quanto a objeo reserva podem ser retiradas livremente, porque h um interesse da sociedade internacional de que o Tratado seja aplicado uniformemente ao maior nmero de Estados. A retirada de uma reserva ou de uma objeo s comear a produzir efeitos quando o outro Estado receber a comunicao disto. Se um Tratado omisso quanto possibilidade de reserva, h que se verificar se ela compatvel ou incompatvel com o objeto do Tratado. So estas as situaes estabelecidas pela ONU: 1 O Estado aceita a reserva. H o Tratado com a reserva, isto , a reserva vigora entre o Estado que aceita e o que formulou a reserva; 2 O Estado no aceita a reserva, mas acha que ela compatvel com o Tratado. Neste caso h o Tratado entre aquele que no aceita e o que formulou a reserva. No se aplicar somente clusula que foi tratada com reserva (componente poltico: a reserva no fere a essncia do Tratado). A crtica que a reserva acaba fracionando o Tratado em vrios Tratados. O Estado que j ratificou ou aderiu ao Tratado tem o prazo de 12 meses para apreciar a reserva de outro Estado que adere com reserva. Se ele j encontra a reserva, na hora que ratifica ou adere, j deve manifestar-se sobre ela. O Estado pode se retirar do Tratado pela denncia. Em determinados casos a denncia no previamente submetida ao Legislativo.

CAPTULO X COSTUME O Costume foi a principal fonte do DIP, em virtude de a sociedade internacional ser descentralizada. Atualmente, embora a sociedade internacional ainda permanea descentralizada, o Costume comeou a regredir, tendo em vista a sua lentido e incerteza. Na sua origem, o Costume uma regra de conduta observada espontaneamente e no em execuo a uma lei posta por um poltico superior. Transforma-se em direito positivo quando adotado como tal pelos Tribunais de Justia e quando as decises judicirias formadas com base nele so feitas valer atravs da fora do poder do Estado. Antes disso, apenas uma regra de moralidade positiva cuja fora vem da reprovao geral que recai sobre aqueles que a transgridem. So dois os elementos do Costume: a. elemento material ou objetivo: o uso, a repetio social; b. elemento subjetivo: geralmente aceito como sendo exigvel para o comportamento dos Estados. ele que d o carter obrigatrio ao Costume. O elemento material apresenta duas caractersticas: o tempo e o espao. Quanto ao tempo, podemos dizer que no existe um prazo determinado para que surja um Costume internacional, sendo suficiente apenas provar que tal regra reconhecida como sendo direito. Quanto ao espao, que o Costume seja seguido por uma parcela da sociedade internacional. O elemento subjetivo, por sua vez, tem a vantagem de distinguir o Costume do Uso e do Hbito. O hbito tem caractersticas individuais. O uso mera prtica social, no obrigatria. O Costume tem o elemento social, mas alm disso exigvel juridicamente O Costume, alm do uso, necessita do elemento subjetivo que forma o costume. H a prtica social e num determinado momento verificase que ela preenche a necessidade social e ento passa a ser obrigatria no Direito. O fundamento do Costume explicado por 3 teorias que podem ser reduzidas s duas concepes presentes em todo o DI: o voluntarismo e o objetivismo. TEORIA VOLUNTARISTA sustenta que o fundamento do Costume se encontra no consentimento tcito dos Estados. So crticas ao voluntarismo: ele se esquece de que a vontade s produz efeitos jurdicos quando existe uma norma anterior a ela lhe dando esse poder;

no explica como um novo membro da sociedade internacional se encontra obrigado a um costume formado antes de seu ingresso nesta sociedade; insuficiente para explicar o estabelecido no art. 38 do Estatuto da CIJ, que manda este Tribunal aplicar um "costume geral", ou seja, uma norma costumeira geral, mas sem ser unnime e obrigatria para todos os membros da sociedade internacional. Mesmo que um Estado no a aceite, ter que cumpr-la. Ento, como explicar que a obrigatoriedade do Costume se encontra no consentimento tcito? o costume que d ao DI a sua verdadeira base universal e se fosse reduzido ao consentimento, esta base acabaria por desaparecer; esta Teoria descaracteriza o Costume como uma prtica que se adapta espontaneamente s transformaes sociais. TEORIA OBJETIVISTA representada por duas teorias: a da conscincia jurdica coletiva e a sociolgica. A Teoria da Conscincia Jurdica Coletiva, sustenta que o fundamento do Costume a "conscincia social do grupo", o que na realidade uma noo vaga e imprecisa, parecendo-nos inaceitvel. A Teoria Sociolgica a que melhor explica a obrigatoriedade do Costume. Aqui, o Costume um produto da vida social, que visa a atender as necessidades sociais. Seu fundamento exatamente as necessidades sociais. O Costume pode ser universal (geral) e particular (regional). O Costume geral o que oferece o carter de universalidade ao DI. H necessidade de que esta prtica seja aceita pelo Estado como Direito. Quando o Costume formado por um Estado que tem liderana ele ser obrigatrio. Do contrrio, no aceito. No Costume regional, a vontade do Estado fundamental. O art. 38 da CIJ elenca como fonte o Costume Internacional, como comprovao de uma prtica geral aceita como sendo o Direito. Entretanto, isto no correto, por no ser o Costume Internacional a prova de uma prtica, mas a prpria prtica geral. A prova do Costume elemento externo do Costume, mas no se confunde com o prprio Costume. O Costume termina: por um Tratado mais recente que o codifica ou revoga; pelo desuso; pelo surgimento de um novo Costume. Repetimos: o Costume deve ter uma sano jurdica, caso contrrio tornar-se- uma prtica de uso. Poder o Tratado revogar o Costume e vice-versa.

CAPTULO XI ATOS UNILATERAIS So aqueles em que a manifestao de vontade de uma pessoa de direito vai produzir efeitos na Ordem Internacional. Quem pode formular Atos Unilaterais so os Estados e as Organizaes Internacionais. O Indivduo no poder formul-lo. Alm da pessoa do direito, deve-se observar tambm se o rgo daquela pessoa competente para formular Atos Unilaterais (neste caso, o Poder Executivo), que devero por sua vez ter um objeto lcito e possvel, alm de no conter vcios de consentimento. No podero ferir a moral internacional nem a norma imperativa do DI (Jus Cogens). O Ato Unilateral tem sido considerado pelos modernos doutrinadores do DI como uma de suas fontes, embora no se encontre entre as fontes a serem aplicadas pela Corte Internacional de Justia, conforme a enumerao do art. 38 do seu Estatuto. considerado fonte de 3 grau, uma vez que eles tiram o seu fundamento do Costume ou Tratado Internacional. ROSSEAU assim os classifica: 1) Ato Tcito por excelncia, o silncio, que significa a aceitao. A omisso do Estado significa a aceitao deste. Entretanto, salienta que no se trata de regra geral, mas que depender das circunstncias. Para que haja reconhecimento pelo silncio necessrio acrescentar os seguintes elementos: a. que o Estado que guarda silncio conhea o fato; b. o interesse jurdico do Estado no fato; c. a expirao de um prazo razovel. A aplicao dever ser feita aps a anlise de cada caso concreto. Aqui, surge ainda a figura do "stoppel", que corresponde precluso e confunde-se com o silncio. 2) Ato Expresso como Ato Unilateral expresso, temos entre outros: O Protesto pode ser escrito ou oral. ato eminentemente facultativo e excepcionalmente um Estado poder ser obrigado a protestar. O protesto tem por fim defender os direitos de quem protesta. O novo estado de coisas no ser oponvel ao autor do protesto. O protesto evita a criao de uma norma jurdica, mas ele mesmo no cria uma. A Denncia surge quando um Estado denuncia um Tratado e se retira dele. Pode ser por: a. ato unilateral tpico: quando no consta clusula de denncia no Tratado e o Estado mesmo assim o faz. b. ato unilateral atpico: quando h clusula de denncia no Tratado -A Renncia ocorre quando um sujeito de direito internacional, voluntariamente abandona o seu direito.

A manifestao de vontade dever ser inequvoca, uma vez que a renncia no se presume. Permite-se a interpretao no sentido de que seja menos prejudicial ao seu autor. No DI todos os direitos so passveis de renncia. O Reconhecimento: o mais importante dos Atos Unilaterais. o contrrio do Protesto.) o ato pelo qual um sujeito de direito internacional aceita uma determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la legtima. Ato Unilateral de natureza jurdica declaratria, isto , no cria nem constitui seu objeto. O principal efeito do reconhecimento que o objeto ou situao reconhecida passa a ser oponvel a quem o reconheceu. O Estado que reconheceu no pode mais contestar aquele fato.

CAPTULO XII DECISES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS A LEI INTERNACIONAL So fontes do DI. So decises no s jurdicas, como tambm polticas. Discute-se sua obrigatoriedade como fontes do A resposta s perguntas dessa natureza, que: se ela aprovada, mas no aplicada pelas grandes naes, ento no fonte;" se ela no aprovada pela maioria das naes, mas aplicada pelas grandes potncias, ento fonte. H decises que se tornam imediatamente obrigatrias para os Estados membros, como o caso do oramento. Genericamente, as decises das Organizaes Internacionais, vo formar o Direito Branco, a Soft Law, o Direito Verde. So essas decises que do origem a uma nova fonte formal, que no se encontra enumerada no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia: a LEI INTERNACIONAL A Lei Internacional teria se formado com o fenmeno do associacionismo internacional, acima de tudo, aps a II Guerra Mundial e se desenvolvido com as comunidades europias. Esta nova fonte consiste em normas originadas em uma Organizao Internacional, que so obrigatrias para os Estados membros, independentemente de qualquer ratificao por sua parte. A Lei Internacional manifesta-se, entre outros, nos seguintes atos da vida internacional: a. nos Tratados Internacionais do Trabalho, que obrigatoriamente devero ser levados aprovao do Poder Legislativo e uma vez aprovados, devero ser ratificados pelo Poder Executivo. Este, no obrigado a enviar para o Legislativo imediatamente, porque pode no ser do seu interesse a ratificao do Tratado. Entretanto, uma vez submetido ao Legislativo e aprovado, a ratificao pelo Executivo ainda um ato discricionrio; b. Tratados em matria sanitria da OMS entram em vigor se os Estados no declaram a sua no aceitao em determinado lapso de tempo; c. as decises das comunidades europias (majoritrias), caracterizam-se por serem diretamente exeqveis, sem qualquer transformao, no territrio de cada um dos Estados membros, mesmo contra sua vontade. H divergncia na doutrina, quanto qualidade de fonte Lei Internacional. Entretanto, no podemos negar-lhe o carter de fonte. Salientamos que apesar de sua denominao de Lei Internacional no corresponder inteiramente realidade, se houver comparao com a Lei do Direito Interno, elas se assemelham no principal ponto, pois

so normas obrigatrias para sujeitos de direito, independentemente de sua vontade. Podem ser ainda de mbito restrito, mas nem por isto deixam de constituir norma de conduta, isto , Direito na sua essncia e cujas violaes so normalmente passveis de sano. As Leis Internacionais, principalmente as da Assemblia Geral da ONU, esto sendo utilizadas pelos Estados sub-desenvolvidos. Cabe dizer que elas reconhecem Princpios Gerais do Direito, tendo em vista que a sua aprovao feita por uma grande maioria dos Estados que compem a AG da ONU, que pode ser considerado o rgo mais representativo da Sociedade Internacional.-

CAPTULO XIII ANALOGIA E EQUIDADE No so propriamente fontes, os elementos subsidirios que a Corte pode utilizar No constituem uma maneira pela qual se manifesta a norma jurdica internacional. So apenas meios auxiliares na constatao do Direito ou na sua interpretao. Em no sendo fontes do DI, tambm no sero obrigatrios para os sujeitos do DI. So eles: a Analogia e a Equidade. A Analogia no uma fonte formal do DI, mas um meio de integrao deste direito. utilizada para preencher lacunas do Ela pode ser definida como a aplicao de uma norma j existente a uma situao nova, quando esta semelhante que aplicvel a norma j existente. Repousa na idia de justia de que casos iguais devem ser tratados igualmente. A Analogia se apresenta sob duas formas: a. analogia "legis": quando o assunto j se encontra regulamentado, mas contm uma falha; b. analogia "juris": quando o caso inteiramente novo e no existe uma norma aplicvel. ROUSSEAU assinala trs funes: 1. confirmar as concluses atingidas por outros mtodos de interpretao; 2. como meio de esclarecer os textos obscuros; 3. como meio de suprir lacunas dos textos constitucionais. A Analogia ainda tem aplicao restrita no DI e no apresenta um papel decisivo. A Equidade (ex aequo et bono): segundo ROSSEAU, "a aplicao dos princpios da Justia a um determinado caso". Portanto, no constitui uma fonte formal do DI. O Juiz internacional somente poder decidir com base na Equidade quando as partes litigantes assim o desejarem. Caso contrrio, a sentena ser nula. Nos dias de hoje, a equidade tem diminudo de importncia na jurisprudncia internacional, por duas razes: a) das partes exige-se que tenham grande confiana no Juiz; a. o desenvolvimento do DI Positivo. A doutrina considera equidade trs funes: 1. corrigir o Direito Positivo; 2) suprir as lacunas do Direito Positivo; 2. afastar o Direito Positivo. A Corte Internacional da Justia nunca deu uma deciso baseada exclusivamente na Equidade. A Equidade apresenta o perigo de ser uma noo imprecisa, bem como conduzir arbitrariedade.

CAPTULO XIV CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL Codificar, no DI, quer dizer transformar normas consuetudinrias em normas convencionais, sem significar, entretanto, que o costume desaparea, pois o tratado nem sempre aceito por todos os Estados. Transformar o Costume em Tratado, desenvolver progressivamente o DI. No se trata apenas de pegar o Costume e escrev-lo simplesmente. Desde 1960, os Novos Estados vm tentando modificar o DI. A Codificao do DI apresenta inmeras diferenas com a codificao do Direito Interno. No Direito Interno ela realizada por meio de um processo legislativo, enquanto no DI ela o por meio de uma conveno. No mbito interno, realizada por "via autoritria", isto , um pequeno grupo de pessoas (Congresso, Poder Executivo) a faz e ela se impe a todos os habitantes do Estado, independente da vontade destes ltimos e no DI a conveno, isto , onde se faz a codificao, s obrigatria para os Estados que a assinarem e ratificarem, ou aderirem a ela. No DI ela s se impe aos sujeitos de direito (Estados) que com ela concordarem. A prpria finalidade da codificao diversa: no Direito Interno (Alemanha, Itlia, Turquia) ela foi o "complemento da unidade poltica"; enquanto no DI ela toma aspecto meramente tcnico, ou seja, terminar com as incertezas do costume. Quanto s condies em que so realizadas elas tambm diferem: no Direito Interno ela precedida de um grande trabalho preparatrio (jurisprudncia abundante); no DI isto no ocorre, uma vez que a jurisprudncia internacional pequena. Na codificao do Direito Interno procura-se reunir todas as normas sobre o assunto; no DI a codificao visa apenas aos princpios gerais da matria. A codificao no DI e no Direito Interno s apresenta em comum a idia central de toda e qualquer codificao: agrupar sistematicamente as normas jurdicas. A Codificao pode se fazer de trs maneiras: Codificao Declaratria: capta qual o Costume Internacional e o torna Tratado que obrigatrio entre as partes. Codificao Constitutiva: cria o Costume atravs do Tratado. quando o prprio processo social cria uma norma costumeira. Codificao Cristalizadora: existe uma prtica embrionria. Existe uma regra costumeira (informao) e a Conveno a cristaliza. Uma codificao pode considerar um Costume. A jurisprudncia se forma pelas decises reiteradas sobre um mesmo assunto.

CAPTULOS XV, XXIII e XXIV PESSOAS DE DIREITO INTERNACIONAL PESSOAS INTERNACIONAIS Sujeito de direito todo ente que possui direitos e deveres perante determinada ordem jurdica. Assim, pessoas internacionais so os destinatrios das normas jurdicas internacionais. No importa, para o conceito de pessoa internacional se, ao lhe ser atribuda personalidade, tambm lhe outorgada a capacidade de agir no plano internacional. A pessoa fsica ou jurdica a quem a ordem internacional atribui direitos e deveres transformada em pessoa internacional, isto , sujeito de Direito Internacional. A noo de sujeito de DI tem uma dimenso sociolgica, histrica e lgico-jurdica. Histrica: muito importante, pois a composio da sociedade internacional no imutvel. Ao contrrio, vem sofrendo diversas variaes atravs da evoluo histrica. Lgico-Jurdica: caracteriza-se por no poder existir uma ordem jurdica sem destinatrios. Sociolgica: significa que os principais entes tero necessariamente personalidade diante do DI. CHARLES ROUSSEAU faz a melhor e mais didtica classificao para as pessoas de DIP: a. COLETIVIDADES ESTATAIS: o Estado como pessoa de DI. As bases sociolgicas do DI so: pluralidade de Estados, - comrcio internacional, princpios jurdicos coincidentes, ou seja, comuns aos Estados (pacta sunt servanda) O Estado a principal pessoa de DI. o criador das demais pessoas. Elabora as normas de DI e ele que vai cumpri-las (DUPLA FUNO DO DESDOBRAMENTO DO ESTADO NA ORDEM INTERNACIONAL) O Estado dever ter: populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e soberania. O Estado formador do DI. a. COLETIVIDADES INTERESTADUAIS: So as organizaes internacionais, fenmeno recente na ordem internacional (societarismo ou associetarismo). Exemplo: Liga das Naes. Aps a 2 Guerra Mundial que ocorreu a exploso das Organizaes Internacionais. Passaram da COEXISTNCIA COOPERAO. So associaes voluntrias, criadas por Tratados, etc. b. COLETIVIDADES NO ESTATAIS: Junta-se tudo. No Estado, no Organizao Internacional, no Indivduo. Tm personalidade.

Exemplos: Santa S, Cruz Vermelha Internacional, OLP, etc. (O Vaticano o territrio da Santa S, que quem possui personalidade internacional). c. INDIVDUO: Em outras palavras, cada um de ns com personalidade internacional. Existem trs geraes de direitos humanos: 1 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS POLTICOS E CIVIS (DIREITOS NEGATIVOS) LIBERDADE PROPRIEDADE Somente a partir da 2 Guerra Mundial que o indivduo vai ter personalidade internacional. A Independncia Americana e a Revoluo Francesa so os primeiros textos. A Declarao de Virgnia e a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado so outros exemplos. Esses so os chamados direitos negativos, porque o indivduo tem esses direitos independentemente do Estado, que neles no poder interferir. So exemplos desses direitos: liberdade de conscincia, o direito reunio sem armas, o direito prpria liberdade, o direito de propriedade, o direito de associao, etc. HOBBES tinha a viso do estado de natureza. Atravs do contrato entramos em estado de sociedade. Nos direitos negativos, a liberdade vinculada ao direito de propriedade no pode ser limitada, mas quando vinculada ao direito poltico sofre limitaes.2 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS (DIREITOS POSITIVOS) Aqui existe interferncia do Estado. So os direitos ao trabalho, educao, sade, remunerao condigna, etc. A questo dos direitos humanos assume grande importncia com a Carta da ONU, em 1945. instaurada a Comisso de Direitos Humanos em 1948 e editada a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Entretanto, ela no tem carter obrigatrio e a ONU trabalha na elaborao de um Tratado (documento que vincula o Estado). Em 1966 a Assemblia Geral da ONU aprova dos pactos de direitos humanos: - Tratado dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, e Tratado de Direitos Civis e Polticos. Vrios Estados assinam um Protocolo Facultativo ao Pacto dos Direitos Civis e Polticos. Eles entrariam em vigor na Ordem Internacional em 1976 e, para o Brasil, em julho de 1992. Direitos civis e polticos devem ser imediatamente aplicados, pois no implicam gastos, ao passo que os direitos econmicos, sociais e culturais so paulatinamente aplicados, porque geram gastos).

O primeiro sinal de fraqueza est no art. 1 do Pacto de Direitos Civis e Polticos: o Tratado pode ser suspenso, quando ocorre no Estado o estado de crise (estado de stio). No existe a renncia ao Pacto. Entrando, no se pode mais sair dele, embora seja permitido suspender as determinaes nele contidas. O Brasil no parte do Pacto, mas to somente dos Tratados. 3 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: ____DIREITOS DIFUSOS Hoje j se fala numa terceira gerao de direitos, que tem como exemplos: direito ao desenvolvimento, direito de solidariedade, direito paz, direito ao meio ambiente, direito ao crescimento, etc. 4 GERAO DE DIREITOS HUMANOS: DIREITOS DOS GENES uma nova gerao de direitos humanos que desponta na Ordem Internacional, em decorrncia dos efeitos da revoluo biotecnolgica na vida humana.

CAPTULO XVI O ESTADO COMO PESSOA DO DIREITO INTERNACIONAL O Estado surge na Idade Mdia, mas o poder central desaparece aps a Queda de Roma. Nos sculos XVI e XVII, o "Estado" existente na Idade Mdia vai se transformar no Estado Moderno. O DI comea se formar na Idade Moderna com a formao dos Estados e do capitalismo. Os Estados so os principais sujeitos do DIP por terem sido os fundadores da Sociedade Internacional. Apesar de no serem mais os nicos sujeitos de direito da ordem internacional, continuam sendo os principais e mais atuantes." o Estado quem cria as regras do DI. No existe um Poder Legislativo para criar a norma e nem Poder Executivo que v aplicla. H dupla funo de desdobramento do Estado na ordem internacional, pois ele vai criar as normas que ele mesmo cumprir. No so todos os entes de DI que so considerados Estados, pois para tal faz-se necessrio preencher certos requisitos fixados pelas normas internacionais, que lhes vo atribuir personalidade internacional. So eles: a. Populao: dividida entre nacionais e estrangeiros, sendo irrelevantes para o DIP, o nmero, a cultura e a formao; b. Territrio: importante que seja delimitado para saber at onde o Estado exerce a sua jurisdio. O tamanho e a qualidade do territrio so irrelevantes para o DIP, apesar de apresentarem grande importncia no campo da poltica internacional fatores como: localizao estratgica, recursos, etc., que vo aumentar ou diminuir a sua dependncia externa. O territrio estatal no se limita ao domnio terrestre, mas se estende ao espao areo e determinados espaos martimos (guas interiores e mar territorial); c. Governo: a organizao poltica do Estado. Deve ser efetivo (exercer administrao e controle sobre todo territrio e sobre toda a populao) e independente (no estar subordinado a outro Estado). d. Soberania: hoje entendida apenas na concepo relativa, pois os Estados esto subordinados ordem jurdica internacional. Estado soberano aquele que se encontra subordinado direta ou indiretamente ordem jurdica internacional, sem que exista entre ele e o DI qualquer outra coletividade de permeio. A soberania tem dois aspectos: 1. Independncia (aspecto externo): determina que o Estado possui o direito de conveno que lhe d competncia para celebrar Tratados e o direito de legao, o que lhe permite enviar e receber agentes diplomticos; 2. Autonomia (aspecto interno): significa que o Estado tem jurisdio e competncia, podendo com isso estabelecer formas de Estado, Governo, etc.

Na Ordem Internacional, alm da soberania relativa h tambm a questo da INTERDEPENDNCIA, o que muito importante atualmente, a partir do momento que nenhum Estado pode viver isoladamente. H uma cooperao internacional nas relaes de compra e venda entre os Estados. Essa interdependncia diferente da dependncia de auxlio tcnico, econmico e financeiro (interdependncia assimtrica), que ao satisfazer interesses comuns existentes entre os grupos sociais dominante e dependente, acaba por aniquilar a soberania. A assistncia externa dada por outros Estados no uma doao. Ao contrrio, gera a dependncia econmica e consequentemente, a poltica, passando a se constituir em nus para o Estado carente. Atualmente, a verdadeira finalidade da assistncia externa sem dvida, a de ser um instrumento de dominao.

CAPTULO XVII RECONHECIMENTO DE ESTADO E GOVERNO Reconhecimento o ato por meio do qual um sujeito de direito internacional aceita uma determinada situao de fato ou de direito e, eventualmente, declara consider-la legtima. ato unilateral de natureza jurdica declaratria, isto , no cria nem constitui seu objeto. O principal efeito do reconhecimento que o objeto ou situao reconhecida passa a ser oponvel a quem a reconheceu. O Estado que reconheceu no pode mais contestar aquele fato. O reconhecimento de Estado ou de Governo dado aps um "pedido" do "interessado", atravs de uma notificao dirigida aos demais Estados.` O reconhecimento apresenta as seguintes caractersticas: um ato: a. discricionrio: a questo de sua oportunidade de apreciao discricionria do Estado autor do reconhecimento. No existe no DI a fixao de um momento para que seja feito o reconhecimento. Entretanto, a prtica internacional e a doutrina tm salientado que ele no deve ser um ato prematuro; b) incondicional: significa dizer que o Estado no poder criar condies para o reconhecimento, vez que estas j esto previstas pelo Direito Internacional; b. irrevogvel: no significa isto que o reconhecimento seja perptuo. Quer dizer apenas que quem o efetuou no pode retir-lo discricionariamente. Entretanto, como ele dado ao Estado que preencher determinados requisitos, caso esses deixem de existir, o reconhecimento desaparece. c. retroativo: quando do reconhecimento, este abranger todos os atos emanados desde o surgimento deste Estado ou Governo, na Ordem Internacional. Caso contrrio, haveria uma soluo de continuidade na personalidade do Estado ou Governo. Quando se reconhecer o Estado, estar tambm se reconhecendo o Governo. Quando se reconhecer o Governo estar se reconhecendo apenas o Governo. RECONHECIMENTO DE ESTADO o reconhecimento do 1 Governo frente daquele Estado. Para uma coletividade ser reconhecida como Estado ela tem que possuir populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e, por fim, soberania.' Preenchendo estes requisitos ela passa a ser uma pessoa internacional plena e passvel de ser reconhecida. Esse reconhecimento pode ser feito de modo expresso ou tcito. O reconhecimento expresso pode ser individual, quando emanado de um Estado atravs de seus rgos (chefe de Estado ou Ministro

das Relaes Exteriores), ou coletivo, quando atravs da assinatura de um Tratado. O reconhecimento tcito, tambm pode ser individual, quando se envia ou recebe agentes diplomticos; ou coletivo, quando um Tratado assinado sem que o assunto que ele trate seja o reconhecimento. NATUREZA JURDICA DO RECONHECIMENTO DOS ESTADOS: Sobre esta matria existem 3 teorias: 1 TEORIA CONSTITUTIVA: sustenta que a personalidade do novo Estado constituda pelo ato de reconhecimento. O reconhecimento que constitui, cria, estabelece a personalidade do novo Estado. Tal afirmao est em contradio com tudo que at agora se disse sobre o Estado, da as crticas que se seguem: a. O Estado teria a sua personalidade constituda quantas fossem as vezes em que fosse reconhecido;( b. o reconhecimento um ato retroativo, o que no seria possvel se a personalidade do Estado s surgisse a partir do reconhecimento; c. por esse modo no seria um Ato Unilateral e sim bilateral e se fssemos admitir como ato bilateral seria um negcio jurdico entre uma no pessoa de direito internacional e uma pessoa de direito internacional. Para a Teoria Constitutiva o reconhecimento um Ato Unilateral. 2 TEORIA DECLARATRIA: mais aceita na ordem internacional. O reconhecimento do Estado um simples ato de constatao do Estado, que preexiste a ele. O Estado tem personalidade jurdica independentemente do reconhecimento, uma vez que ela existe desde que preencha os requisitos: populao, territrio delimitado, governo efetivo e independente e soberania. 3 TEORIA MISTA: admite que o reconhecimento constata um fato (Teoria Declaratria) e produz efeitos jurdicos e a partir desse reconhecimento que surgem os direitos e deveres (Teoria Constitutiva). Salienta-se que o reconhecimento do Estado implica no reconhecimento do primeiro governo que estiver frente do mesmo. Acrescenta-se tambm, que a ONU no reconhece situaes contrrias descolonizao. Ingressar na ONU no significa reconhecimento pelos outros Estados membros da ONU., RECONHECIMENTO DE GOVERNO O reconhecimento de Governo deve ocorrer sempre que um novo governo se instalar em um Estado, com a violao do seu sistema constitucional, isto , quando alcana o poder por meios no previstos no sistema jurdico estatal. Chegando ao poder por golpe ou revoluo, ter esse novo Governo de ser reconhecido. Em 1964, no Brasil, a revoluo em que os militares subiram ao poder. Em 1969, a Junta Militar violou a Constituio.

Neste caso, no h necessidade de qualquer reconhecimento, pois no se trata de novo grupo. S h necessidade de reconhecimento, quando um novo grupo chega ao Governo, violando a Constituio. So requisitos para o reconhecimento de Governo: a. governo efetivo e independente; b. deve cumprir as obrigaes internacionais vigentes, pois se no as mantiver, no sero reconhecidas; c. o governo de ser conforme o DI, isto , no deve violar os direitos humanos e no deve ter chegado ao poder pela interveno em outro Estado. So efeitos do Reconhecimento de Governo: a. estabelecimento de relaes diplomticas; b. imunidade de jurisdio - o Governo no reconhecido tambm goza de imunidade c. capacidade para demandar em tribunal estrangeiro; a. admisso de validade das leis e dos atos de governo.

CAPTULO XIX DIREITOS E DEVERES FUNDAMENTAIS DOS ESTADOS A teoria dos direitos fundamentais dos Estados surgiu no sculo XVIII, com os jusnaturalistas racionalistas: Wolff e Vattel. uma decorrncia da afirmao de independncia dos Estados em relao ao Papado e ao Imprio. Seus partidrios defendem que os Estados, semelhana dos indivduos, possuem direitos naturais, direitos inatos, pelo simples fato de existirem. Essa "viso antropomrfica" no pode ser aceita. O Estado no pode ser comparado ao indivduo no tocante aos seus direitos fundamentais. Nunca houve Estado de natureza na vida internacional, e mesmo que tivesse existido, nele predominaria a fora e no o direito. Todo direito subjetivo pressupe a existncia de uma norma que o consagre. Diversas outras teorias dirigiram as suas crticas formulao clssica dos direitos fundamentais. A defesa destes direitos da maior importncia para os Estados mais fracos, que precisam afirmar a sua existncia pelo direito e no pela fora. Assim, uma necessria reformulao passou a entender os direitos fundamentais dos Estados como resultantes da personalidade internacional dos Estados. Um Estado sem qualquer destes direitos fundamentais deixaria de ser uma pessoa internacional com capacidade plena. Entretanto, o "alcance" destes direitos tem variado com a poca histrica. Segundo o DI, o Estado seria livre para agir na ordem interna e na ordem internacional. O direito independncia ou soberania se manifesta no aspecto interno e no aspecto externo do Estado. No aspecto interno ele se manifesta nos diferentes poderes do Estado: Legislativo, Executivo e Judicirio. a consagrao do direito de autodeterminao, isto , o direito do Estado de ter o governo e as leis que bem entender sem sofrer interferncia estrangeira.. No aspecto externo, o direito independncia e soberania se manifesta no direito de celebrar Tratados, estabelecer a sua linha de poltica externa, direito ao respeito mtuo. Enfim, o Estado tem absoluta liberdade na conduta dos seus negcios. Conclui-se assim, que o direito de liberdade entendido de acordo com a tica internacional (o Estado relativamente soberano). A violao destes limites acarreta a responsabilidade internacional do Estado. DIREITO AO EXERCCIO DE JURISDIO: O Estado tem o direito de exercer a sua jurisdio sobre todas as pessoas e coisas no seu territrio nacional, entretanto, existem restries jurisdio estatal, que so impostas pelo DI. A Jurisdio domstica (exclusiva) ou domnio reservado, est definida na alnea VII do art. 2 da Carta da ONU. a ONU quem vai decidir quais os assuntos so de jurisdio domstica.

H 3 critrios para identificar: 1. material, objetivo: h assuntos que pertencem ao domnio da jurisdio domstica; 2. poltico: assuntos que pertencem jurisdio do Estado, mas e alguns momentos eles escapam e passam para a jurisdio internacional. 3. jurdico: o que oferece uma segurana maior. Escapar da jurisdio domstica do Estado todo assunto que for regulamentado por normas internacionais. No h qualquer impedimento para que o DI venha a regular qualquer assunto. Exemplos: Direitos Humanos - jurisdio internacional - Relao entre o Estado e seus nacionais - jurisdio domstica As embaixadas estrangeiras situadas no pas no so territrio estrangeiro, so territrio nacional, apenas gozam de imunidade de jurisdio. A IMUNIDADE DE JURISDIO: A imunidade da embaixada ampla, atinge os prprios familiares. J a imunidade do consulado restrita, diz respeito s atividades consulares. A imunidade decorre da soberania dos Estados, mas aqui tambm existem excees e limitaes: imunidade dos chefes de Estado, os cnsules que gozam imunidade de jurisdio, etc. As embaixadas estrangeiras situadas no pas no so territrio estrangeiro, so territrio nacional, apenas gozam de imunidade de jurisdio. DIREITO IGUALDADE JURDICA DO ESTADO: questo fundamental do DI. A igualdade uma defesa da soberania dos Estados. Alguns autores consideram a noo de igualdade uma redundncia, porque ela nada acrescenta de soberania. A igualdade jurdica na ordem internacional, entretanto, no absoluta. Rigorosamente, no h um Estado igual ao outro (territrio, populao, etc.). Na Carta da ONU, no Conselho de Segurana, foi dado aos 5 grandes (EUA, URSS, Gr Bretanha, Frana e China) o direito de veto, o que viola o princpio da igualdade jurdica entendido estritamente, porque o voto destes Estados enumerados passada a ter maior peso do que os dos demais membros. Salienta-se ento, que a igualdade jurdica uma fico no sentido de que de fato os Estados so desiguais. Em questes iguais (situaes idnticas), os Estados desfrutam de igualdade jurdica na Ordem Internacional. A moderna interpretao do princpio de igualdade jurdica considera que no DIP, onde ainda domina a poltica, deve-se levar em considerao as desigualdades de fato dos Estados. Pode-se concluir que o princpio da igualdade jurdica domina a vida internacional. Entretanto, ele sofre excees quando forem livremente estatudas pelos Estados

Em um regime liberal, a igualdade jurdica conduz a uma desvantagem para os pases subdesenvolvidos (ex.: clusula de nao mais favorecida). Atualmente estes pases tm reivindicado maiores vantagens, tendo em vista que as "desigualdades compensatrias" no violam a igualdade jurdica. Assim, reivindicam eles maiores vantagens com a finalidade de alcanarem o desenvolvimento LEGTIMA DEFESA A legtima defesa est consagrada na Carta da ONU (art. 51) e na Carta da OEA (art. 21). A doutrina tem visto o direito a legtima defesa como uma manifestao de um direito de conservao do Estado. Devido paralisao dos rgos de segurana coletiva, a legtima defesa tem-se desenvolvido. Embora sejam conceitos diversos, a legtima defesa apresenta pontos em comum com a represlia, no sentido de que ambas so atos que violam o direito, so praticados em resposta a um ato ilcito e no acarretam a responsabilidade do Estado. O Estado possui o direito de legtima defesa que, para se configurar, necessrio que haja um ataque armado injusto e atual, bem como que a defesa no ultrapasse a agresso. A legtima defesa tem sido encarada tambm no seu aspecto coletivo. A legtima defesa coletiva ocorre quando, por meio de uma fico, se considera a agresso a um Estado como sendo uma agresso a todos os demais Estados. Ela se encontra na Carta da ONU (art. 51) e no sistema pan-americano (art. 3 do Tratado Interamericano de Assistncia Recproca, 1947) e art. 28 da Carta da OEA. Ela uma exceo ao uso da fora armada, vez que Estados que no sofreram ataque armado faro uso dela. Para que haja a legtima defesa coletiva necessrio que o Estado vtima do ataque d o seu consentimento. Na verdade, a legtima defesa coletiva acaba por ser uma forma de interveno. questo processual: por 9 votos- questo importante: vale o direito de veto, por 9 voto, onde devem estar includos os votos dos 5 membros permanentes do Conselho de Segurana.

CAPTULO XXII RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS A responsabilidade internacional do Estado "o instituto jurdico atravs do qual o Estado a que imputado um ato ilcito segundo o direito internacional deve reparao ao Estado contra o qual este ato foi cometido" (Rosseau, Basderant). A responsabilidade internacional sempre uma responsabilidade com a finalidade de reparar o prejuzo. uma responsabilidade civil. A responsabilidade penal na ordem internacional sempre recaiu em pessoas e no contra o Estado, como por exemplo: o Tribunal de Nuremberg. Hoje, a sano seria a expulso do Estado da Ordem Internacional. Delito internacional aquele ilcito de tal gravidade que atinge a ordem internacional como um todo Na responsabilidade penal ser sempre de Estado para Estado. A Teoria subjetiva, ou seja, a TEORIA DA CULPA. O Estado, para ser responsabilizado tem que ter culpa, identificada na ao ou omisso do Estado. A Teoria objetiva que vem sendo aplicada hodiernamente a TEORIA DO RISCO. Se o Estado assume o risco, ser responsabilizado. Aplicase no direito nuclear, no direito do espao interior (art. 7), etc. A ilicitude de um ato tem de ser conforme o DI. A responsabilidade internacional tem por base a violao de uma norma internacional. O autor do ilcito nem sempre diretamente responsvel por ele perante a Ordem Internacional. Assim, o Estado o responsvel por ato praticado por seus funcionrios. INSTITUTO DA PROTEO DIPLOMTICA A responsabilidade internacional feita de Estado a Estado. Assim, quando o lesado o indivduo ou uma sociedade, necessria a proteo pelo Estado ao seu nacional, endossando a sua reclamao, ou seja, tornando-a sua. Esta proteo poder ser a pessoas fsicas ou jurdicas. O Estado assim, protege os bens de um nacional, ou o nacional em outro Estado. A proteo diplomtica de formao costumeira e da jurisprudncia internacional. Alguns autores consideram a proteo diplomtica benfica para os pases subdesenvolvidos, porque estimula os investimentos privados ao dar maior confiana ao investidor estrangeiro. Por outro lado, autores do Terceiro Mundo a consideram um pretexto para a ingerncia de Estados estrangeiros. A proteo diplomtica s se realiza mediante o preenchimento de certas condies: nacionalidade do autor da reclamao, esgotamento de recursos internos e procedimento do autor da reclamao.

Quanto Nacionalidade do Reclamante: o Estado s pode proteger diplomaticamente o seu nacional, ou o membro de uma coletividade que ele representa na ordem internacional. Diz-se que a reclamao deve ser nacional desde o seu incio, embora a jurisprudncia internacional a este respeito no seja uniforme. O ponto comum, entretanto, que, uma vez apresentada a reclamao, ele no pode mudar de nacionalidade. Somente em casos excepcionais que a jurisprudncia internacional amenizou esta regra (ex.: em caso de transferncia forada de territrio). O aptrida no ter direito proteo diplomtica. O poliptrida ter esse direito assegurado, aplicando-se a ele o princpio da efetividade, ou seja, a proteo levar em conta a nacionalidade efetiva do reclamante Neste caso, deve-se fazer uma observao que j est consagrada no sculo XX: a proteo diplomtica no se exercer contra o Estado de que o indivduo nacional. No ser permitido usar uma nacionalidade de um Estado contra o outro. Quanto pessoa jurdica, o critrio de sua nacionalidade tem variado: o da sede onde exercita a atividade ( o mais antigo); o do controle acionrio ( o mais moderno). Quanto ao Esgotamento dos Recursos Internos: a proteo diplomtica s poder ocorrer aps o indivduo esgotar todos os recursos internos possveis, como por ex.: levar o recurso ao Judicirio at a ltima instncia.? Seu fundamento duplo: 1. evitar reclamaes prematuras; 2. a presuno de que os recursos internos do Estado so capazes de dar satisfaes aos estrangeiros. Quanto ao Procedimento do Reclamante: este no poder ter cometido nenhum ilcito interno ou externo. Esgotadas essas trs condies, a proteo diplomtica faz com que a reclamao individual passe a ser do Estado, isto , nacional. a TEORIA DO ENDOSSO. Entretanto, este um ato discricionrio do Estado. No h norma que obrigue o Estado a proteger o seu nacional. No existe prazo de prescrio. Entretanto, deve-se observar o tempo, caso a caso. Os doutrinadores positivistas negam a sua existncia no DI, alegando que no existe norma internacional consagrando-a. Para o Direito Internacional, a responsabilidade termina com a reparao oferecida de Estado para Estado. Se o Estado no repassa ao nacional a reparao, este dever recorrer contra o seu Estado.

CAPTULO XXV ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS ONU (Origens-Composio-Sede-Estrutura), A ONU a principal Organizao Internacional. Na opinio de Schurman, a ONU pela primeira vez na Histria "a concreta institucionalizao de uma idia de governo mundial". A ONU possui duas categorias de membros: os originrios e os admitidos. Esta distino no traz qualquer diferena em relao aos direitos e deveres dos membros. Os membros originrios so todos aqueles que estiveram presentes na Conferncia de So Francisco ou que haviam assinado a Declarao das Naes Unidas em 1942. Os membros admitidos ou eleitos, so aqueles que preenchem determinadas condies e apresentam a sua candidatura ONU. So os membros que nela ingressaram aps a sua constituio e atualmente, so em maior nmero do que os originrios. A sede da ONU na cidade de Nova Iorque, entre as ruas 42 e 48, ao longo do East River. A Carta no declara qual a sua sede, como fizera o Pacto da Liga das Naes. A Assemblia Geral, em dezembro de 1946 decidiu instalar no local descrito a sua sede permanente. A ONU possui seis rgos, a saber: Conselho de Segurana, Assemblia Geral, Conselho Econmico e Social, Conselho de Tutela, Secretariado e a Corte Internacional de Justia. Existem ainda os organismos subsidirios, que so aqueles criados por seus rgos, como a Comisso de DI, a Comisso de Quotas, criadas pela Assemblia Geral e outros. Ao lado destes rgos, a ONU coordena a ao de uma srie de organismos especializados, tais como a OIT, a UNESCO, a OMS, a FAO, etc. ESTRUTURA DA ONU CONSELHO DE SEGURANA o rgo mais importante da ONU. O art. 24 da Carta da ONU estabelece que incumbe a ele, em nome dos membros das Naes Unidas, "a principal responsabilidade na manuteno da paz e da segurana internacionais". Nos termos do art. 23 ele formado por quinze membros, sendo cinco permanentes e dez no permanentes, que sero eleitos pela Assemblia Geral pelo prazo de dois anos. Os no permanentes no podem ser reeleitos. O Conselho de Segurana um rgo permanente. Seu sistema de votao o seguinte: a. nas questes processuais (ordem do dia, etc.), as decises so tomadas por voto afirmativo de nove membros; b) as decises nos "outros assuntos", sero tomadas por um voto afirmativo dos nove membros, inclusive os votos afirmativos de todos os

membros permanentes. Aqui surge o veto (nas questes importantes). Na Conferncia de Ialta foi resolvido definitivamente que os grandes teriam o direito de vetar qualquer deciso sobre assunto que no fosse matria processual. A grande questo a respeito do veto que a Carta da ONU no estabelece quais so as questes processuais ou no. Assim, o assunto submetido preliminarmente a uma votao para ser decidido se processual ou questo de fundo. Esta deciso considerada matria importante, surgindo assim a figura do duplo veto. Em relao manuteno da paz o Conselho de Segurana goza de autonomia. Age em razo das Organizaes Unidas. So funes do Conselho de Segurana regulamentar os litgios entre os Estados membros da ONU regulamentao de armamentos - agir nos casos de ameaa paz e de agresso - decidir sobre as medidas a serem tomadas para o cumprimento das sentenas da CIJ. So suas atribuies exclusivas: - ao nos casos de ameaa paz - aprova e controla a tutela estratgica - execuo foradas das decises da CIJ. So atribuies exercidas conjuntamente com a Assemblia Geral: - excluso, suspenso e admisso dos membros - eleio dos juizes da CIJ - designao do Secretrio Geral - emendas Carta. So atribuies comuns ao Conselho de Segurana e Assemblia Geral: - regulamentao de armamentos - soluo de litgios - pedir pareceres CIJ. ASSEMBLIA GERAL A Assemblia Geral um dos rgos que compem a ONU. onde esto representados todos os Estados membros que tm direito a um voto, apesar de poderem designar para represent-los, at cinco delegados. As questes processuais so decididas por maioria simples, enquanto as questes importantes o so por 2/3 dos membros. As questes importantes esto elencadas no art. 18, inc. 2, como por exemplo: admisso de novos membros, recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana internacionais, etc. O inciso 3 estabelece ainda que a dvida entre questes processuais e de fundo resolvida por votao da maioria presente e votante. Ao contrrio do que ocorre no Conselho de Segurana, a soluo da dvida considerada matria no importante. A Assemblia Geral no um rgo permanente, reunindo-se anualmente. As sesses tm incio na 3 feira do ms de setembro, mas algumas vezes o seu incio adiado em carter excepcional... Ela funciona por meio de sete comisses, onde esto representados todos os seus membros. As funes da Assemblia Geral so:

a. discutir e fazer recomendaes sobre quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro das finalidades da Carta da ONU ou que se relacionarem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos (art. 10); b. discutir e fazer recomendaes sobre desarmamento e regulamentao de armamentos; c. considerar os princpios gerais de cooperao na manuteno da paz e da segurana nacionais e fazer recomendaes relativas a tais princpios (art. 11); d. fazer estudos e recomendaes sobre cooperao internacional, nos diferentes domnios econmicos, cultural e social, codificao e desenvolvimento do DI; e. recomendaes para a soluo pacfica de qualquer situao internacional. So suas atribuies exclusivas: a. eleger os membros no permanentes do Conselho de Segurana e os Membros dos Conselhos de Tutela e Econmico e Social.; b. votar o oramento da ONU; c. aprovar os acordos de tutela; d. autorizar os organismos especializados a solicitarem pareceres CIJ; e. coordenar as atividades desses organismos. O CES e o Conselho de Tutela exercem suas competncias sob a autoridade da Assemblia Geral. CONSELHO ECONMICO E SOCIAL um dos rgos da ONU, formado por 54 membros eleitos pela Assemblia Geral, por um perodo de 3 anos. So suas principais funes a. o rgo da ONU sob a autoridade da Assemblia Geral, responsvel pelos assuntos econmicos e sociais; b. prepara relatrios e estudos e faz recomendaes nestes assuntos c. c) convoca conferncias e prepara projetos de conveno sobre matrias econmicas e sociais; d. promove o respeito e a observncia dos direitos do homem e das liberdades fundamentais; e. negocia os acordos entre a ONU e as organizaes especializadas, bem como coordena as atividades destas organizaes. As suas decises so tomadas por maioria simples. Rene-se 2 vezes por ano (uma em Genebra e outra em Nova Iorque), podendo ter sesso extraordinria. Possui uma srie de comisses que o auxiliam nas suas funes. SECRETARIADO um rgo permanente da ONU, encarregado da sua parte administrativa. Seu chefe o Secretrio-Geral, que tem um mandato

de 5 anos, conforme afixado pela Assemblia Geral, pois a Carta da ONU omissa a esse respeito. O Secretrio-Geral indicado pela Assemblia Geral mediante recomendao do Conselho de Segurana. Suas funes so: a. o chefe administrativo da ONU; b. exerce as funes que lhe forem confiadas pela Assemblia Geral, Conselho de Segurana, de Tutela e Econmico e Social;` c. fazer relatrios AG sobre os trabalhos da ONU; d. tem o direito de "chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que em sua opinio possa ameaar a manuteno da paz e da segurana internacionais (art. 99); e. indicar os seus auxiliares. Desta maneira, o Secretariado tem funes tcnico-administrativas e um direito de iniciativa poltica. O Secretrio-Geral s responsvel perante a ONU, no podendo em conseqncia, receber instrues dos Governos.