Unidad V El Acto Jurdico

Generalidades Nuestro cdigo civil no contiene en forma ordenada o sistemtica una teora del acto jurdico, la teora a la que se alude por tanto no es sino la elaboracin de la doctrina. Lo anterior no significa que el conjunto de normas del cdigo civil no permitan desarrollar el estudio de principios o normas comunes al acto jurdico, pero de ah a hablar de una teora del acto jurdico ms parece un mito que una realidad. Veamos en clases pasadas como se inserta el acto jurdico dentro de los actos propios del hombre, y llegamos en un momento tambin a definirlo. Concepto Acto jurdico: Es la manifestacin de voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas queridas por su autor y reconocidas por el ordenamiento jurdico. Negocio jurdico y acto jurdico. En la doctrina, la alemana al origen, se elabor la teora del negocio jurdico. En nuestro pas introdujo la nocin, sin mucho xito (en palabras del profesor Vctor Vial1), a pesar de que profesores como Rodrigo Barcia L. la emplean con preferencia a la nocin de acto jurdico. En trminos generales la doctrina nacional tiende a hacer sinnimos los conceptos de acto y negocio jurdico, aunque la idea de base en el negocio jurdico es la de restringir los efectos del acto jurdico solamente a lo deseado por las partes, a aquello hecho con la intencin de producir esos efectos jurdicos queridos por sus autores, por lo que los efectos del negocio jurdico seran ms limitados. En nuestra doctrina se estima que la nocin de acto jurdico basta para comprender el fenmeno del negocio jurdico. En otras palabras, en virtud del acto jurdico las partes pueden por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, limitar las consecuencias del acto slo a lo que ellas desean, y no por eso ese acto de efectos limitados deja de ser acto jurdico. As se dice en nuestro pas, siguiendo al profesor Vial, que el negocio jurdico es una especie de acto jurdico, si ahora atendemos a lo que nos dice el maestro Francisco Messineo podemos completar la real dimensin del negocio jurdico, pues dentro de los negocios jurdicos bilaterales es el contrato el ms importante de ellos. Efectos del acto jurdico El acto jurdico puede producir tres tipos de efectos:
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Vial del Ro, V. Actos jurdicos y personas. Teora General del Acto Jurdico, vol. I, 3 ed., PUC, 1998, p.30.

1.- Puede crear derechos y obligaciones. En su momento veremos que es precisamente del contrato, pues ste slo puede crear derechos y obligaciones, mientras que la convencin puede modificarlos y extinguirlos. 2.- Puede modificar derechos y obligaciones. 3.- Puede extinguir derechos y obligaciones. En efecto, cuando el acto jurdico modifica o extingue obligaciones se llama convencin, que puede definirse como un acto jurdico de efectos amplios, en virtud del cual se pueden crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones. Entre convencin y contrato se advierte entonces una relacin de gnero a especie. Todo contrato es siempre una convencin, pero no toda convencin es un contrato. Puede haber convenciones cuyo objeto sea modificar o extinguir derechos y obligaciones, Ej.: el pago: es una convencin, a travs de ella, los derechos y obligaciones se extinguen. Nuestro cdigo civil en el artculo 1438 confunde contrato y convencin. Estructura del acto jurdico a.- Declaracin de voluntad: Por regla general el trmino voluntad se reserva para el acto jurdico unilateral, ste como lo veremos, es la manifestacin de una sola voluntad (puede ser una persona o ms de una, varias, como en el caso del acto jurdico unilateral colectivo: una asamblea de socios o de copropietarios). Tratndose de la declaracin de voluntad unilateral se habla de autor del acto jurdico. Por ejemplo, en la oferta, en la aceptacin, en el reconocimiento de un hijo, en la renuncia de un derecho, etc. Cuando nos referimos al acto jurdico bilateral, preferimos utilizar la expresin consentimiento, que se refiere al rencuentro de dos voluntades contradictorias, de dos voluntades distintas y opuestas que se unen. Para clasificar un acto jurdico en unilateral o bilateral, la ley atiende al nmero de voluntades que concurren a dar nacimiento al acto y no al nmero de personas que componen cada parte, pues cada parte puede ser una o varias personas, as lo seala el art.1438. En los contratos se necesitan dos voluntades, estos son por lo tanto siempre bilaterales, pero ello no obsta a que puedan clasificarse en unilaterales o bilaterales, y para ese caso ley atiende al nmero de partes que se obligan. b.Manifestacin de voluntad destinada a producir consecuencias jurdicas Estas consecuencias jurdicas son variadas, puede estar destinado a crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones jurdicas. c.- Es necesario que las consecuencias estn reconocidas por el ordenamiento jurdico 2

Esto significa que las consecuencias del acto tienen que ser lcitas, lo que no significa que el derecho deje de lado los actos jurdicos que buscan consecuencias ilcitas, el ordenamiento jurdico actuar en ese momento aplicando la sancin respectiva. Clasificacin del acto jurdico Se ensea regularmente que la clasificacin dada para los contratos a partir del art.1439 y ss. es aplicable indistintamente a los actos jurdicos. A.- Estudiemos entonces esa clasificacin positiva: 1.- Segn el nmero de voluntades que intervienen, puede ser unilateral o bilateral. Unilateral: En l interviene una sola voluntad. Ej.: oferta, aceptacin, reconocimiento de un hijo, etc. Bilateral: Intervienen dos o ms voluntades. Si el acto jurdico nace unilateral, va a terminar siendo siempre unilateral. Nunca puede llegar a convertirse en bilateral, aunque despus de perfeccionado llegue a concurrir otra voluntad distinta. Estos actos jurdicos unilaterales son la excepcin. Veremos en su momento que la mayora de estos actos son solemnes, de manera que la nica voluntad que interviene quede protegida. Los actos jurdicos bilaterales son la regla general. En ellos, normalmente, las partes negocian en un pie de igualdad. Por esto, el legislador no se preocupa de regularlos en forma especial, de ah que la mayora sean consensuales y no solemnes. No hay contrato sin consentimiento, es decir, stos son siempre bilaterales, lo que sucede es que el contrato puede obligar a una o a ambas partes, y en ese caso ste ser unilateral o bilateral. Hay contrato unilateral cuando uno slo de los contratantes se obliga. Hay contrato bilateral, cuando ambos contratantes se obligan. Nuestro cdigo no reconoce como categora tpica los actos jurdicos multilaterales o plurilaterales, ellos son considerados como bilaterales. 2.- Gratuitos o de beneficencia y onerosos (art.1440) Los actos jurdicos son gratuitos cuando slo tienen por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen. Ej. Donacin que es un contrato que requiere del consentimiento de ambos contratantes pero una parte sufre el gravamen (el dar gratuitamente una cosa) mientras la otra recibe la utilidad. La regla general en este campo es que los actos jurdicos y los contratos en general no sean gratuitos por ello son generalmente solemnes. El acto jurdico es oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno en beneficio del otro. Ej. compraventa, arrendamiento. La regla general es que los contratos sean onerosos, por lo mismo admiten la distincin entre solemnes y no solemnes. El contrato 3

oneroso es generalmente bilateral y el gratuito es unilateral por regla general. 3.- Los contratos o actos jurdicos en general onerosos pueden clasificarse en conmutativos o aleatorios (art.1441) El contrato es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. La ley dice que se mira como equivalente, no que lo sea realmente, en otras palabras las partes deben creer subjetivamente en esta equivalencia. Ej. compraventa, sociedad, arrendamiento, etc. Es aleatorio cuando la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o perdida. Ej. el contrato de juego o apuesta o el contrato de seguro. En ciertas situaciones encontramos contratos generalmente conmutativos que pueden contener un lea o incertidumbre como en la compraventa de pertenencias mineras o en la compraventa de cosas que no existen pero se espera que existan, lo que se conoce como c-v futura. 4.- Contrato principal y accesorio (art.1442): El contrato es principal cuando subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convencin. Ej.: c-v, arrendamiento. Es accesorio en cambio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella. Se les llaman cauciones o garantas. No hay que confundir esta clasificacin legal con otra doctrinaria que se refiere a los contratos dependientes, que son aquellos que dependen de una convencin principal, sin la cual no puede existir. Decamos que los contratos accesorios se denominan cauciones o garantas, pueden ser reales, si afectan bienes para asegurar el cumplimiento de la obligacin principal (hipoteca, prenda) o personales, cuando se afecta el patrimonio general de una persona para garantizar el cumplimiento de una obligacin (Ej.: fianza). Las cauciones pueden existir, pero no subsistir sin la obligacin principal, ah est la diferencia, siguen el aforismo romano que reza que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 5.- Contratos reales, solemnes y consensuales (art.1443) Contrato real es aquel que para que sea perfecto es necesaria la tradicin de la cosa a la que se refiere. En estricto rigor el contrato real es aquel que para perfeccionarse es necesario, adems del consentimiento, la entrega o tradicin de la cosa a la que se refiere. En su momento veremos que entre tradicin, que es un modo de adquirir el dominio de las cosas y la entrega, es una simple traslacin material de la cosa, hay una diferencia de gnero a especie. De ese modo, hay contratos reales que se perfeccionan por la tradicin de la cosa. Ej.: contrato de mutuo o prstamo de consumo, mientras otros como el comodato o prstamo de uso se perfecciona por la 4

simple entrega pues sta no transfiere el dominio, en todo caso ambos contratos son reales. Los son Contratos solemnes cuando estn sujetos a la observancia de ciertas formalidades especiales de manera que sin ellos no produce ningn efecto civil. Ej.: compra venta de bienes races o de una sucesin hereditaria, o un contrato de hipoteca. La solemnidad aqu es la forma como el consentimiento se exterioriza. Los contratos consensuales son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento de las partes. Son la regla general. El consentimiento se puede expresar de diferentes maneras: expresa, tacita, incluso el silencio. B.- Estudiemos ahora las clasificaciones doctrinarias: 1.- Segn la norma que los regula, puede ser pblico o privado. Pblico: Es el regulado por el derecho pblico, a este tipo de actos pertenecen los actos de la administracin del Estado, los que estudiamos como actos que emanan de la potestad reglamentaria. Privado: Es el regulado por el derecho privado (regla general). 2.- Segn si tiene o no un tratamiento o regulacin legal, puede ser nominado (tpico) o innominado (atpico). Nominado (tpico): Es el acto que tiene una regulacin legal, para que sea nominado no basta que la ley lo mencione, es necesario que ley lo regule. Ej.: contrato de venta. Innominado: Es el que no tiene una regulacin legal, son creados en virtud de la autonoma de la voluntad. Muchos nacen innominados y luego son regulados (Ej.: el contrato de arrendamiento con promesa de venta o leasing). 3.- Segn el contenido pueden ser patrimoniales o extrapatrimoniales: Los patrimoniales tienen un contenido econmico o pecuniario, Ej. la compraventa o el mutuo. Los extramatrimoniales, no tienen contenido econmico o ste, de tenerlo, es de menor importancia, prevaleciendo en ellos el carcter moral. Ej. los actos de familia, el contrato de matrimonio. 4.- Segn el podero de la voluntad pueden ser actos jurdicos de libre discusin, dirigidos, forzosos o de adhesin De libre discusin son aquellos en que las partes se encuentran en un pie de igualdad, las partes tienen plena libertad para discutir el contenido de las clusulas contractuales. Son la regla general. Se les llama tambin actos jurdicos abiertos. Acto jurdico dirigido es aquel cuyos elementos bsicos o esenciales se encuentran regulados en la ley, las partes no pueden modificarlos o alterarlos. Porque la ley supone que las partes no estn en una condicin de igualdad entra a regular las condiciones mnimas del acto. Ej.: contrato de trabajo. 5

Actos jurdicos forzosos son aquellos que el legislador obliga a celebrar para desarrollar una determinada actividad. Ej. Los estatutos de las cooperativas o asociaciones gremiales. Acto jurdico de adhesin o estandarizados son aquellos en que una de las partes tiene la facultad de imponer a la otra todas las condiciones del acto o contrato, restndole a la otra slo la libertad para aceptar o rechazar la celebracin del acto. De aceptarlo rigen todas las condiciones preestablecidas unilateralmente por la que ofrece el contrato, por ello las partes no estn en pie de igualdad, una est subordinada a la otra y la autonoma de la voluntad se ve reducida. El derecho protege en este punto a la parte ms dbil, ya sea interpretando el contrato en caso de dudas en contra de los intereses de la parte que lo redact o imponindole determinadas obligaciones como las que se sealan en la ley de proteccin al consumidor. 5.- Segn la poca en la que vayan a producir sus efectos, hay actos jurdicos entre vivos o por causa de muerte Entre vivos son los actos que producen sus efectos en vida de las partes. Por causa de muerte son aquellos que producen sus efectos para despus de la muerte de los contratantes. Los derechos y obligaciones nacen en el momento en que muere una de las partes o en el momento en que muere su autor. Se caracterizan por que son esencialmente revocables. 5.- Segn la forma en que se cumplan sus efectos, pueden ser instantneos o de tracto sucesivo. Instantneo es el acto cuyos efectos se producen todos en un solo instante, inmediatamente despus de celebrados. De tracto sucesivo o continuado, son aquellos cuyos efectos se van desarrollando a travs del tiempo. Ej.: contrato de arrendamiento, contrato de seguros, contratos de sociedad. Esta clasificacin es importante pues permite determinar la forma como se pone trmino a estos actos: En aquellos instantneos, la parte cumplidora puede pedir la resolucin del contrato, por lo que opera con efecto retroactivo, mientras que en los de tracto sucesivo, la parte cumplidora debe pedir la terminacin y por lo mismo nunca operan con efecto retroactivo. 6.- Segn si estn o no afectos a modalidades, pueden haber actos puros y simples o sujetos a modalidad Son Puros y simples aquellos que producen sus efectos normalmente y son la regla general. Son actos Sujetos a modalidad aquellos en que las partes han incorporado elementos accidentales para alterar sus efectos normales (las modalidades ms usuales son la condicin, el plazo, el modo, la representacin, la clusula penal, etc.). 6

LOS ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO (Art.1444) Se habla de los elementos de los contratos, sin embargo, todos los autores estn de acuerdo en considerar que estos son los mismos elementos de los actos jurdicos en general. Son tres tipos de elementos: - De la esencia - De la naturaleza - Accidentales Analicemos cada uno de ellos. A.- Elementos de la esencia del acto jurdico Son aquellos sin los cuales el acto o no produce efecto alguno o degenera en otro diferente. Son esenciales pues no pueden faltar. De ah que si faltan se producirn dos situaciones: a) El acto no produce efecto alguno. El que un acto no produzca efecto alguno quiere decir que el acto no existe, pues lo que no produce efectos es la nada. Los elementos de la esencial pueden ser generales o comunes a todos los actos o particulares o especiales a cada acto. Cuando el acto no produce efecto alguno es porque falta uno de los elementos de la esencia comunes a todos los actos. Estos son: 1.- La voluntad 2.- El objeto 3.- La causa 4.- Las solemnidades, solo cuando la ley las exige en atencin a la naturaleza del acto o contrato). b) El acto degenera en otro contrato diferente. El que el acto degenere en otro contrato diferente significa que el acto existe pero mut a otro acto distinto. Ej.: En la compraventa si faltare el precio, el contrato dejara de ser compraventa y pasara a ser donacin. Estos son elementos esenciales propios a cada acto o contrato. B.- Elementos de la naturaleza Son aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato se entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial. Por lo tanto, si las partes nada expresan en el acto o contrato, estos elementos se entienden incorporados por el slo ministerio de la ley. La ley suple la voluntad de las partes. La ley integra el acto o contrato. Las partes pueden expresarlos en el acto o contrato bien que ello sea innecesario, pueden tambin en virtud del principio de la autonoma de la voluntad convenir en excluirlos. Ej.: en el contrato de compraventa en el saneamiento de la eviccin o de los vicios redhibitorios. Un ejemplo de elemento de la naturaleza es la condicin resolutoria tacita, que va envuelta en todos los contratos bilaterales. La trata el art.1489. C.- Elementos accidentales o modalidades: 7

Son aquellos que sin ser esenciales, ni pertenecerles naturalmente al acto, las partes agregan en virtud de clusulas especiales a fin de alterar los efectos normales del acto. A diferencia de los otros, no se entienden incorporados en el acto, sino mediante clusulas expresamente convenidas. REQUISITOS DEL ACTO JURDICO En el acto jurdico se distinguen los requisitos de existencia y de validez. Requisitos de existencia son aquellos sin los cuales el acto no nace a la vida del derecho. Si el acto jurdico ha sido celebrado omitiendo alguno de estos elementos, ese acto no produce efecto alguno pues no existe en el mundo jurdico. La lgica exige que la sancin para la omisin de alguno de estos elementos sea la inexistencia jurdica, sin embargo nuestro Cdigo civil no reconoce como sancin civil la inexistencia, por lo que se les aplica la mxima sancin civil reconocida por la ley chilena: la nulidad absoluta. Estos elementos de existencia son aquellos que ya analizamos como esenciales comunes a todo acto o contrato: la voluntad, el objeto, la causa y las solemnidades (en los casos en que son exigidas en atencin a la naturaleza del acto o contrato). La teora de la inexistencia nace en Francia con el jurista alemn Zachariaie y se propone a partir de la figura del matrimonio donde se postula cual es la sancin de un matrimonio celebrado entre dos hombres o entre dos mujeres, segn la ley positiva de ese entonces al no haber ley que lo declare nulo entonces sera vlido, para ello se plante que faltando un elemento de la existencia del acto el legislador no necesitara siquiera declarar su ineficacia, l sera simplemente inexistente. Requisitos de validez son aquellos necesarios para que el acto pueda subsistir validamente, por lo que se advierte que el acto nace y existe pero peligra de subsistir pues tiene un germen de nulidad. Cuando uno de estos requisitos falta entonces el acto nace a la vida del derecho, pero viciado. Que le afecta un vicio de validez significa que producir los mismos efectos civiles que si el acto fuera valido hasta mientras no se declare judicialmente su nulidad. Por lo anterior el tiempo que puede curar muchas heridas podr tambin sanear en algunos casos este tipo de actos viciados, eso lo estudiaremos en su oportunidad. Estos requisitos son: la voluntad exenta de vicios, el objeto lcito, la causa lcita y la capacidad de las partes o del autor. La sancin a la que estn afectos puede ser la nulidad absoluta o relativa dependiendo del vicio de que se trate. Si el vicio consiste en la ilicitud del objeto o de la causa o en una intervencin de personas que carecen de voluntad la sancin ser la mxima, es decir, la nulidad absoluta. 8

Si la voluntad esta viciada o en el acto intervine un relativamente incapaz la sancin ser la nulidad relativa o rescisin, que es la regla general de sancin de ineficacia de los actos jurdico. El art. 1445 pareciera que se refiere a los requisitos de validez solamente para los actos jurdicos bilaterales, lo que es una mala interpretacin pues tanto los requisitos de existencia como los de validez deben presentarse en todo tipo de acto. Si analizamos algunas disposiciones de nuestro Cdigo veremos que ellos se presentan tanto en los actos unilaterales como bilaterales. Por ej. el art.968 N4, se refiere a los que son indignos de suceder al difunto, sealando que lo es aquel que por fuerza o dolo hubiera obtenido alguna disposicin testamentaria a su favor. En el art.1007, que se refiere al acto jurdico unilateral por antonomasia, el testamento, se dispone que ste es nulo si ha intervenido fuerza; En el art.1057, vemos que a ste le afecta el vicio de la voluntad llamado error, cuando haya duda acerca de la persona o el art.962 que exige al testamento que tenga una causa lcita. ANLISIS PARTICULAR DE LOS REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURDICOS LA VOLUNTAD. Concepto. La aptitud o facultad humana, manifestada con discernimiento, intencin y libertad, para hacer algo o actuar en un sentido determinado. Es la aptitud del alma para querer algo, como el movimiento o cambio interior, psicolgico, que determina a la accin; como el libre querer interno de lograr un fin determinado por medio de la accin. Requisitos de la voluntad para que sea considerada por el Derecho: A. Debe manifestarse en el mundo exterior, es decir, no basta que se forme en el fuero interno, debe de exteriorizarse. Si el acto es bilateral, al exteriorizarse la voluntad de las partes se forma el consentimiento, que es el concurso real de voluntades coincidentes de dos o ms persona. Consentimiento viene del latn y significa etimolgicamente sentirjuntos. En nuestra legislacin nadie puede obligarse contra su voluntad, pero hay casos dentro del acto jurdico en que la voluntad no se presenta: a.- En la compraventa de cosa ajena, a pesar que la voluntad de dueo no interviene la voluntad de aquel que se hace pasar por dueo de la cosa basta para validarla, lo que pasa es que esta venta es inoponible al dueo. b.- En otras situaciones no hay voluntad jurdica en las personas que concurren al acto pues es ley las considera absolutamente incapaces. Estos son (art.1447): - Los dementes 9

- Los impberes, que son los hombres mayores de 7 aos y menores de 14 y las mujeres mayores de 7 aos y menores de 12. - Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. c.- En otros casos la voluntad es incompleta, estas personas requiren exteriorizar su voluntad a travs de otro, su representante o autorizados por l, son los relativamente incapaces: - Menores adultos, que son los varones mayores de 14 hombres y menores de 19 y las mujeres mayores de 12 y menores de 18. - Los disipadores interdictos. d.- Cuando hay fuerza fsica, se entiende que no ha habido voluntad, pues la fuerza fsica excluye la voluntad, por esto no es considerada como lo veremos ms adelante un vicio de la voluntad. e.- Cuando el acto jurdico es solemne y no se cumplido la solemnidad respectiva, tampoco hay voluntad precisamente porque la ley ha exigido que sta se manifieste a travs de la formalidad respectiva. B.- Debe ser seria, o sea, manifestarse con la intencin de producir efectos jurdicos, con intencin negocial. Esta voluntad seria precisamente porque es manifestada y exteriorizada con la intencin de producir efectos jurdicos, debe emanar de una persona capaz y ser sana, es decir, no debe estar viciada. Luego estudiaremos en detalle los vicios del consentimiento, adelantemos por ahora que se trata en general, del error, la fuerza (moral) y el dolo. La seriedad de la voluntad dice relacin adems como tercer elemento con la existencia de una causa lcita. El cdigo define sta como el motivo que induce el acto o contrato, y este motivo no debe estar prohibido por la ley, ni debe ser contrario al orden pblico, la moral ni las buenas costumbres. Para terminar con esta voluntad seria, ella debe de tener un objeto lcito, esto es contener una prestacin debida lcita, esto es no prohibida por la ley, ni contraria al orden pblico, la moral o las buenas costumbres. Formas en que se puede manifestar la voluntad: 1.- La voluntad puede ser expresa: que es la que se manifiesta en trminos formales y explcitos. No crea ningn problema de interpretacin. Normalmente esta se expresa a travs del lenguaje hablado y escrito, tambin puede manifestarse por signos. Para que la voluntad sea expresa no es necesario que la persona hable, es el comportamiento o su conducta la que exterioriza esta voluntad. La voluntad debe ser expresa: - Cuando las partes lo han convenido. - En la solidaridad pasiva o activa, es decir, cuando varias personas son acreedores y/o deudores de una misma prestacin, estando cualquiera de ellos facultado para cobrar toda la deuda o obligado a pagar toda la deuda. Como se advierte es un elemento accidental del acto jurdico por lo que necesita clusula expresa. 10

2.- La voluntad puede ser tcita, cuando se deduce de ciertos comportamientos exteriores de las personas que inequvocamente demuestran que se est manifestando la intencin. A diferencia de la voluntad expresa, en la tcita, el comportamiento debe ser interpretado. Este debe inducir, inequvocamente una sola conclusin. Por ej., en el art.1241 se trata de la aceptacin de una herencia, se dice que ella puede ser tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar. El profesor Alessandri sealaba que la voluntad tacita se acepta cuando el contenido del propsito no es revelado directamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, las que slo pueden conducir a una sola conclusin, es decir, se trata de un comportamiento unvoco. Puede ocurrir sin embargo que la persona no quiera que su comportamiento se interprete en ese sentido, para ello debe formular una protesta, a travs de la cual expresamente diga no se le d a su comportamiento el sentido que se pretende. 3.- La voluntad puede ser presunta cuando la ley la deduce de ciertas circunstancias que el propio legislador determina. Como se puede comprender es excepcional. En la voluntad tacita el comportamiento slo se puede interpretar en un sentido, mientras que en la voluntad presunta es la ley la que se encarga de sealar que al concurrir ciertas condiciones hay voluntad. Por ej. en el contrato de arrendamientote inmuebles, se verifica la tcita reconduccin (art.1956) por cuya virtud llegado el da del vencimiento o trmino del contrato de arrendamiento si el inmueble sigue siendo usado por el arrendatario, pagando ste las rentas al arrendador o hubiera manifestado de otra manera su intencin de perseverar, el contrato se entender renovado en las mismas condiciones, pero por no ms de 3 meses en los inmuebles urbanos. 4.- La voluntad se puede manifestar incluso con el mero silencio esto es lo que se conoce como silencio circunstanciado. El silencio, por regla general, no tiene ningn valor, pues no permite interpretacin. Excepcionalmente, si ese silencio se encuentra rodeado de ciertos requisitos, ley le asigna valor. A diferencia de la voluntad presunta en que hay un comportamiento de la persona, en el silencio circunstanciado, la persona no hace nada, son las circunstancias las que permiten interpretar una voluntad. Estas circunstancias pueden estar dadas por la ley como por ej. en el art.2125, que se refiere al contrato de mandato, si el mandatario es una persona que por su actividad se dedica a gestionar asuntos ajenos, esta obligada a declarar si acepta el encargo en el menor plazo posible, en caso contrario su silencio ser interpretado como aceptacin. O bien las circunstancias pueden estar dadas por la voluntad de las partes, que es una ley para ellas, por ej, lo encontramos en el contrato de sociedad, en donde se puede pactar que cuando ninguno de los socios comunique a los otros su deseo de poner trmino a la sociedad, ste silencio va a permitir renovar la sociedad por un nuevo perodo. 11

Evidentemente que hay caso en los que el silencio nunca podr interpretarse como expresin de voluntad, como se da en los actos jurdicos solemnes, por cuanto es la ley la que exige que se manifieste la voluntad a travs de la formalidad, si as no se hace no hay voluntad, es decir, es las solemnidades la voluntad debe ser siempre expresa. Hay otros casos en que el silencio no es necesariamente circunstanciado, es decir, puede ser simple y producir efectos jurdicos, son casos raros pero existen por ej. el art.1.233 del Cdigo civil. Se dice que el fundamento del silencio circunstanciado se encuentra en la buena fe, a fin de proteger ese silencio y de evitar abusos. Por ello el silencio nunca puede significar la lesin de un derecho o un dao a otro. Esta es otra razn por la que el legislador le asigna valor, para evitar daos a terceros. Voluntad real v/s voluntad declarada De ordinario la declaracin o manifestacin de voluntad del autor o de las partes de un acto jurdico es congruente o coincidente con el querer de ellos. Se declara lo que se quiere y se quiere lo que se declara. En los casos de plena coincidencia entre la voluntad interna y la voluntad que se declara no hay problema alguno que plantearse y el acto jurdico que se forme ser expresin fiel de la voluntad real de su autor o de las partes concurrentes a l. Puede no obstante darse el caso de divergencia. La divergencia entre la voluntad real y la voluntad que se declara puede producirse en forma consciente o inconsciente. Ejemplos de divergencia voluntaria o consciente entre la voluntad interna y la declaracin la constituye, por ejemplo, la denominada reserva mental, las declaraciones no serias, la simulacin, etc. Se denomina reserva mental el "no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como voluntad real". Dicho fenmeno no afecta la validez y eficacia del acto jurdico. En cuanto a las declaraciones no serias ellas impiden la formacin del acto jurdico. La diferencia entre las consecuencias que acarrea la reserva mental y las declaraciones no serias se explica por cuanto en la primera no es posible al destinatario reconocerla, lo que no ocurre en la declaracin no seria. Por ello la declaracin con reserva mental tiene fuerza vinculante y no la tiene la declaracin no seria. Tambin la divergencia entre la voluntad interna y la voluntad expresada puede obedecer a causas involuntarias o inconscientes de quien declara su voluntad. Tal ocurre, por ejemplo, en los casos de error esencial u obstculo, que veremos en su oportunidad. Como ejemplo de ello se acostumbra citar el caso del extranjero que desconociendo el idioma dice s, queriendo decir no; se quiere comprar un objeto y por error se indica otro; etc. Puede ocurrir que la voluntad real de las partes no coincida con la voluntad que hayan declarado en el acto o contrato. Surge la cuestin de que voluntad debe prevalecer, si la voluntad interna o la voluntad declarada. 12

Con prescindencia de las regulaciones legislativas especficas debe hacerse presente que frente al problema de divergencia entre la voluntad interna y la voluntad declarada se han formulado dos doctrinas. 1.- Teora de la voluntad real, clsica o francesa (F.K. von Savigny) Es de origen francs, considera que la voluntad que debe prevalecer en caso de conflicto es la voluntad real de las partes. La declaracin es el solo medio para exteriorizar la verdadera voluntad, sta debe primar en caso de conflicto. En otras palabras hace primar la voluntad interna del sujeto. Esta teora ha sido criticada por dos razones: 1.- incentiva la generacin de conflictos. 2.- se afecta la seguridad jurdica. 2.- Teora de la declaracin de la voluntad, moderna o alemana La voluntad que debe prevalecer es la declarada, nica manera de hacer objetiva la voluntad. La voluntad declarada permite formar el acto jurdico. El derecho slo debe preocuparse de aquellas voluntades que se han declarado. Se sostiene que en el derecho las palabras deben tomarse en su sentido natural y obvio, representan el medio de comunicacin de las personas, es lgico que la voluntad declarada sea la que prevalezca. Esta teora deja en desamparo al declarante. A cual teora adhiere nuestro Cdigo? El cdigo civil adhiere a la teora de la voluntad real, con ciertas atenuantes. Art. 1560, regla bsica en la interpretacin de los contratos: conocido claramente la intencin de los contratantes, debe estarse ms a ella que a lo literal de las palabras. La interpretacin es distinta en la ley y los contratos. El testamento se interpreta segn el art. 1069 haciendo primar la voluntad real. LA FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Cuando el acto jurdico es unilateral hablbamos de voluntad y de autor del acto jurdico. Cuando l era bilateral, hablbamos de consentimiento que es el concurso real de voluntades o el acuerdo de voluntades de dos o ms partes. Ahora bien, para formar este consentimiento se reencuentran dos actos unilaterales que se llaman la oferta y la aceptacin. El cdigo civil no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, parte del supuesto de que el consentimiento ya est formado, hay por lo tanto un vaco legal. Para suplir ese vaco se recurre a las normas que da el cdigo de comercio en los art. 96 al 106, que contiene disposiciones relativas ala formacin del consentimiento. 13

Existe unanimidad en la doctrina que deben aplicarse las normas del cdigo de comercio, en aplicacin del principio de la plenitud del ordenamiento jurdico y de la tcnica de la integracin. Las normas del cdigo de comercio permiten determinar cuando se entiende formado el consentimiento y como la regla general es que los actos jurdicos sean consensuales, determinar ese momento es sumamente relevante pues una vez formado el consentimiento el acto jurdico est perfeccionado y comienza a producir efectos. Etapas en la formacin del consentimiento. Esta materia ha sido tradicionalmente tratada en una divisin tripartita, es decir en tres etapas. La ctedra critica esta clasificacin y entiende que la etapa precontractual o de formacin del consentimiento es una sola, lo que para efectos didcticos, si se quiere, se puede dividir en dos: gestiones unilaterales o gestiones bilaterales. A fin de demostrar nuestra posicin estudiemos la forma como se ensea en los manuales y tratados y descubriremos los errores de que adolece. Los manuales tratan bsicamente de tres etapas de la formacin del consentimiento: 1.- La etapa de negociacin o de las tratativas o conversaciones preliminares: Que los franceses llaman pourparlers. En esta etapa las partes se limitan a conversar, ninguna de ellas hace una proposicin, no hay voluntad vinculante, hay una aproximacin a negociar. Puede ser que las conversaciones terminen o puede que una de las partes formule una oferta, con lo que se pasa a la segunda etapa. Es el periodo en que las partes desarrollan una multiplicidad de conductas tendientes a conocer sus puntos de vista respecto del negocio que se proyecta, sin que las partes queden obligadas. En este periodo los autores dicen que las partes se acercan para conversar, para plantear opiniones sobre un acto o contrato. Esta fase en principio no tiene relevancia jurdica. Para que pueda hablarse del inicio de las negociaciones preliminares, es necesario las voluntades concordantes de las partes para iniciarlas o para continuar las que ya estn en curso, por que sin este consentimiento las tratativas careceran del supuesto bsico para su nacimiento. Los tratos preliminares suelen iniciarse en el instante que las partes se ponen en contacto por primera vez. Para que se pueda hablar de negociaciones preliminares es necesario que el encuentro no se haya dado en virtud de una oferta, por que una de las caractersticas ms importante de los tratos, es que la actuacin de las partes no persigue obligarse, sino, celebrar una mera discusin sobre distintos puntos relacionados con un contrato cuya celebracin se pretende y que va a tener por fin inmediato la elaboracin de una oferta y su posterior exteriorizacin por parte del futuro oferente. 14

La duracin de los tratos depender de las circunstancias que los rodean. En este periodo ms que en ninguna otra etapa se manifiesta ostensiblemente la astucia de los precontratantes que pretenden obtener ventaja dentro de la negociacin, por eso se le conoce como estrategia de las conversaciones y es de aplicacin universal, ste opera eficazmente en el campo comercial, poltico, econmico, etc. La poca de termino de los contratos la fija el juez del fondo que ponderar las circunstancias que propician las rupturas de los tratos. Casos en que se encuentran concluido los tratos: 1.- Cuando se formula la oferta. 2.-Cuando se celebra el contrato. 3.- Cuando una de las partes unilateralmente se desiste. 4.-Cuando las partes de comn acuerdo ponen fin al trato. Los tratos preliminares constituyen la fase exploradora del consentimiento, no se dentran en terreno obligatorio de la formacin del consentimiento, por que este se inicia con la oferta. 2.- Etapa pre-contractual Esta etapa se inicia con la oferta de una de las partes, de celebrar un acto jurdico determinado y termina con la aceptacin o rechazo. Si la oferta rencuentra la aceptacin estamos ya en la tercera etapa.3.- Etapa contractual propiamente tal Se inicia con la aceptacin de la oferta. Regla general: una vez dada la aceptacin, se entiende formado el consentimiento, nace el acto jurdico a la vida del derecho. Crticas: Lo primero que salta a la vista es que la fase precontractual no est realmente constituida por 3 sino por 2 etapas. La tercera etapa no es pre sino contractual propiamente tal. Lo segundo que nos llama la atencin es que la etapa pre-contractual sea reducida a aquella que nace con la oferta y termina con la aceptacin. De partida la etapa de tratativas preliminares es precontractual, y en segundo lugar el reducirla a la sola oferta y aceptacin nos retrata que ella es slo unilateral lo que es un error pues puede ser bilateral o plurilateral, como lo es en el caso muy corriente de la negociacin de un contrato de sociedad o un joint venture o GIE GEIE o asociacin de empresas o en la mayora de los precontratos o avant-contrats o contratos preparatorios. Estudio del sistema clsico de la formacin del consentimiento Las partes se denominan oferentes (quien formula la oferta) proponente o solicitante, y la otra parte es el destinatario de esa oferta. Slo cuando acepta la oferta el destinatario pasa a llamarse aceptante. Una vez dada su aceptacin se inicia el periodo contractual. 15

LA OFERTA, PROPUESTA O POLICITACIN Concepto. La oferta es una declaracin de voluntad a tal punto completa y seria que la sola aceptacin pura y simple de la persona a quien va dirigida basta para formar el contrato. Se puede sealar que es la proposicin o declaracin unilateral de voluntad de una persona a otra u otras personas determinadas o indeterminadas, y destinada a celebrar el contrato propuesto si es que hay aceptacin en tiempo y forma. Se la define tambin como el acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra la celebracin de un contrato, en trminos tales que para que quede perfecto, slo baste con la aceptacin. Elementos de la oferta - Intencin - Manifestacin Intencin: significa que la oferta debe ser hecha en forma seria, con el nimo de celebrar el acto jurdico propuesto (intencin negocial). Falta este elemento cuando la oferta es vaga o si en ella se excluye la intencin de obligarse por parte del oferente. Manifestacin: oferta debe exteriorizarse. Requisitos de la oferta 1.- La oferta debe ser completa, debe tener todos los elementos esenciales del acto que se propone, debe dar toda la informacin necesaria para que el destinatario pueda decidir y aceptndola formar el contrato. 2.- La oferta debe estar dirigida a un destinatario. El Cdigo de comercio distingue tres tipos de ofertas distintas: - oferta determinada dirigida a persona determinada, a la que le asigna pleno valor. - Oferta indeterminada hecha a persona determinada: esta oferta tiene un valor relativo, de acuerdo al Art. 105 inciso 2, tienen la implcita condicin de que la tiempo de producirse la aceptacin no hayan sido enajenados los objetos ofrecidos o no haya sufrido alteracin su precio. Al oferente le resulta muy fcil no cumplir con su oferta. - Ofertas indeterminadas hechas a personas indeterminadas: estas ofertas tienen an menor valor. Tambin le es fcil al oferente no cumplir. En la prctica puede librarse de la responsabilidad el oferente. Segn el art.105 inc.1 del cdigo de comercio sta no tiene ningn valor. Las promesas que se hacen al pblico Estas no deben confundirse con las ofertas. Estas promesas son tambin declaraciones unilaterales de voluntad, en virtud de las cuales 16

el prominente (quien hace la promesa) se obliga a cumplir con una determinada prestacin si es que acontece un determinado hecho. Ej: promesa de pagar una recompensa, la persona que ofrece queda obligada a cumplir con la promesa, si no se cumple puede ser demandado. Este es uno de los pocos casos de declaracin unilateral como fuente de obligaciones, es de todas dudas excepcional, el otro caso excepcional en donde tambin la declaracin de voluntad obliga, es precisamente en la formacin del consentimiento cuando el oferente se obliga a no retractarse, esto es lo que pasamos a estudiar a continuacin. Partamos diciendo que la oferta por naturaleza es transitoria, porque al derecho le repugna la larga duracin de ella y tambin las situaciones inciertas de derroches indefinidos, porque ella crea inseguridad. Mecanismos que utiliza la ley para asegurarse que la oferta sea transitoria: 1.- Facultad del oferente de revocarla. 2.- Transcurso del plazo, que puede ser convencional o legal. 3.- Caducidad de la oferta sta se puede producir por la muerte del oferente o por incapacidad sobreviniente del oferente. La retratacin La retractacin es el arrepentimiento. No necesita de ninguna solemnidad especial slo debe manifestarse en forma clara. En particular el oferente en virtud de la autonoma de la voluntad as como tiene plena libertad para formular la oferta tiene tambin libertad para retractarse de ella, para que ocurra esto (para que el oferente se retracte) deben darse dos requisitos: a) La retractacin debe ser tempestiva, es decir debe ser dada en tiempo til, y es til todo el tiempo hasta mientras no se haya producido la aceptacin de la oferta, pues si se ha producido esta, va a estar formado el consentimiento b) Que el oferente no se haya autolimitado en su facultad de retractarse. El oferente en virtud de la autonoma de la voluntad, puede limitarse en su facultad de retractacin esta limitacin que el se auto impone tiene que ser expresa porque es excepcional. Lo importante es que el oferente queda obligado por esta declaracin. Cmo el oferente se puede auto limitar? Transformando su oferta esencialmente revocable en una oferta irrevocable y esta puede tener dos modalidades: a.- Se hace irrevocable cuando el oferente se ha obligado a esperar respuesta. Los autores han discutido la fuente de la obligacin y piensan que es la declaracin unilateral de la voluntad, aun cuando nuestra legislacin no acepta esta fuente de la obligacin (declaracin unilateral de voluntad) 17

b.- cuando el oferente se obliga a no disponer de la cosa ofrecida o bien se obliga a esperar un respuesta, pero en un determinado plazo. En los dos casos el oferente se esta autolimitando porque l unilateralmente as lo decide. Efectos de la revocacin de la oferta: 1) Si el oferente se retracta de su oferta en tiempo til (antes de la aceptacin) y l no se oblig a travs de una oferta irrevocable: en estos casos la oferta del oferente queda sin efecto. Sin embargo del art.100 del C.com, se desprende que aunque el oferente se retracte en tiempo oportuno igual queda obligado a indemnizar los perjuicios al destinatario a menos que celebre el acto ofrecido. En el fondo, lo que se indemniza son los eventuales gastos que el destinatario haya hecho o haya incurrido con ocasin de la formulacin de la oferta. Se discute la fuente de esta obligacin. La responsabilidad que genera al oferente no puede ser contractual porque todava no hay aceptacin y por lo tanto tampoco hay contrato, tampoco la responsabilidad puede ser extra contractual porque no hay delito ni cuasidelito, y la propia ley es la que le permite al oferente retractarse. J. Pothier consideraba que la responsabilidad del oferente era extra contractual porque en este caso haba culpa, por lo tanto un cuasidelito civil (posicin minoritaria). Esta posicin del jurista francs sigue en cierto modo la del jurista alemn Toms Ihering que denomina culpa in contrahendo. A. Alessandri sostiene que esta obligacin de fundamenta porque existira un abuso del derecho. indemnizar se

Otra parte de la doctrina considera que la responsabilidad es precontractual, esta es aquella que existe cuando se incumplen alguna de las obligaciones que existen en materia de formacin del consentimiento, o sea, si no se cumple con alguna de la obligaciones necesarias para que se forme el consentimiento nace una responsabilidad precontractual y por eso el oferente puede verse liberado de esta indemnizacin si cumple con su oferta (posicin mayoritaria). Casos de caducidad de la oferta. 1.- La muerte del oferente. Si el oferente muere antes de producida la aceptacin, su oferta caduca y por lo tanto los herederos no estarn obligados a cumplir con 18

la oferta por lo tanto para nuestra legislacin la oferta es un acto personalsimo (no es transmisible) a menos que se haya convenido un pacto de transmisibilidad. La oferta no caduca por la muerte del oferente si al momento de la muerte ya se ha producido la aceptacin y por lo tanto los obligados sern los herederos ya que las obligaciones que nacen de los contratos son transmisibles. 2.- La incapacidad sobreviniente del oferente Si el oferente llega a caer en alguna causal de incapacidad, antes de que se de la aceptacin, la oferta caduca (Art.101 c. com). 3.-La quiebra del oferente Esta causal no est sealada en el c.com y poda entenderse como una incapacidad. Si el oferente fuese declarado en quiebra antes de la aceptacin, caduca la oferta. 4.- El vencimiento o la llegada del plazo. Distingamos a que plazos nos referimos: a.- Plazos Voluntarios: Los impone el oferente. Si no se da la respuesta dentro del plazo fijado por el oferente se entiende caducada la oferta. b.- Plazos Legales: Art. 97 y 98 c.com. Estos plazos son de caducidad, esto significa que llegado el da del vencimiento automticamente caduca la oferta. El plazo se extingue por el slo transcurso del tiempo. Cules son estos plazos de caducidad de la oferta? El Cdigo de comercio distingue: 1.- Si la oferta es verbal, se le denomina tambin Oferta entre Presentes. Para el c.com realmente no importa si la oferta se produce entre personas que se encuentran una frente al otro, le basta que la oferta se haga en forma verbal. Evidentemente a la poca de la dictacin del c.com. las personas slo podan hablarse cuando se encontraban una frente a la otra. Por lo anterior puede que la oferta en rigor no sea entre presentes, lo que importa es que la oferta sea verbal de manera que el destinatario est en condiciones de aceptar inmediatamente, por lo tanto si la oferta es verbal la ley fija el plazo para la aceptacin: sta debe darse en el mismo acto, de manera que si no se contesta de inmediato se entiende caducada la oferta. (Art. 97 c.com) 2.- Si la oferta fue hecha por escrito. La ley distingue si las personas estn en el mismo lugar o si estn en lugares distintos.

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A.- Si el oferente y el destinatario estn en el mismo lugar la respuesta del destinatario debe darse en el plazo de 24 horas, este es un plazo de horas y no de das. Los plazos de horas son muy excepcionales en el cdigo civil. (Art. 98 c.com) El problema se produce porque la ley no seala que se entiende por mismo lugar, la doctrina ha entendido que significa que vivan en el mismo radio urbano es decir la misma ciudad. La cuestin es materia de prueba y corresponde a los jueces de fondo decidir. Para contar el plazo de las 24 horas existen dos teoras: a.- Amplia: la cuenta desde que el destinatario toma efectivo conocimiento de la oferta. b.- Restrictiva: considera que el plazo debe contarse desde que el destinatario recepciona la comunicacin o carta del oferente (teora mayoritaria) B.- Si el oferente y el destinatario estn en lugares diferentes el art.98 c.com dice que el destinatario debe responder a vuelta de correo. La Corte Suprema ha sealado que esta expresin tiene un origen histrico porque en la poca en que se dict el Cdigo de Comercio (1865) todas las correspondencias se enviaban en diligencias y las respuestas deban salir en la prxima diligencia entonces segn la corte esta expresin debe interpretarse como sinnimo de que el destinatario para responder debe emplear a lo menos el mismo medio que emple el oferente para hacerle llegar su oferta. Podra emplear un medio ms rpido pero no ms lento. Si la aceptacin es dada fuera de plazo estamos frente a una aceptacin extempornea que no tiene el mrito de formar el consentimiento pues no puede hacer revivir a la oferta, o sea la oferta sigue estando caducada (art.98 c.com). La ley le impone al oferente en estos casos una obligacin la cual consiste en que el oferente est obligado a dar pronto aviso al destinatario de que su aceptacin ha sido extempornea. Pronto aviso se entiende que el oferente debe informar a la brevedad tan pronto como le sea posible. Se ha entendido que esta obligacin existe para evitar que la aceptacin extempornea sea considerada como una nueva oferta o una contraoferta y por lo tanto el primitivo oferente est obligado a comunicarle con su destinatario que no acepta esta nueva oferta y que la que de l ya caduc. La mayora de los autores considera que en este caso la responsabilidad del oferente se fundamente en razones de equidad porque es posible que el destinatario de buena fe creyendo que su aceptacin ha sido til, incurre en gastos y por lo tanto si el oferente no le da pronto aviso de que la aceptacin ha sido extempornea, deber indemnizarle. Dentro de la expresin pronto aviso, los autores han dicho que el oferente debe emplear para informarle al destinatario que la aceptacin ha sido extempornea al menos el mismo medio que utiliz el destinatario para hacerle llegar su aceptacin y por lo tanto si 20

residan en el mismo lugar tendr un plazo de 24 horas y si residan en lugares diferentes tendr que avisar a vuelta de correo. LA ACEPTACIN Concepto. Es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien se le ha hecho una oferta manifiesta pura y simplemente su voluntad afirmativa de adherir a la oferta. En el fondo no es ms ni menos que una la respuesta afirmativa dada por el destinatario a la oferta. Una vez que el destinatario acepta la oferta dentro del plazo se producen varias consecuencias: 1.- El destinatario pasa a llamarse aceptante. 2.- Se forma el consentimiento 3.- Si el acto es consensual se perfecciona, si el acto es real, adems se necesita la entrega o tradicin. Si es solemne adems se necesitan las solemnidades requeridas. Requisitos de la aceptacin: 1) Debe ser oportuna, esto es: a) Debe darse en un tiempo til, b) Es necesario que la oferta no haya caducado. La Corte Suprema a dicho que salvo prueba en contrario se presume que la aceptacin ha sido oportuna y por lo tanto el oferente deber probar que ella ha sido extempornea. La Corte Suprema sigue el supuesto de conservacin del acto jurdico en virtud de este principio, al legislador le interesa que los actos jurdicos se celebren, que se concreten. 2) Debe ser Pura y Simple. Que sea pura y simple se opone a que sea condicional. La aceptacin sujeta a modalidad o a la cual se le introduce alguna variable, se convierte en una oferta y por lo tanto el destinatario pasa a ser oferente y el oferente destinatario. La ley no exige que la aceptacin se d en los mismos trminos que la oferta, lo que importa es que se acepte ntegramente la oferta. En virtud del principio de conservacin del acto jurdico hay algunos autores que consideran que si la aceptacin modifica en aspectos secundarios la oferta, no se altera la esencia de ella y sigue siendo aceptacin, en cambio, otros autores sostienen que si la aceptacin modifica cualquier elemento de la oferta pasa a ser una nueva oferta. La aceptacin como todo acto jurdico tiene que tener los requisitos de existencia y de valides de los actos jurdicos igual que la oferta. 21

Clasificacin de la Aceptacin: 1) Expresa o tacita - Es expresa cuando se hace en trminos formales. - Es tacita se deduce inequvocamente del comportamiento del destinatario. Tanto la expresa como al tacita producen los mismos efectos y tienen el mismo valor, a menos que el oferente en virtud de la autonoma de la voluntad haya exigido una aceptacin expresa. 2) Pura y simple y condicional Es pura y simple cuando el destinatario se limita a adherir en la oferta. Es condicional aqulla que tiene reservas o modificaciones, que alteran la oferta primitiva. Esta aceptacin tiene un valor de nueva oferta o contraoferta. La aceptacin no puede colegirse o deducirse del silencio porque si el destinatario permanece en silencio, no manifiesta ninguna voluntad, salvo como ya lo hemos visto, el caso del silencio circunstanciado. El oferente tambin por la autonoma de la voluntad puede exigir que la aceptacin se de revestida de ciertas solemnidades. En este caso si el oferente exigi el cumplimiento de una solemnidad especial y el destinatario no cumple con esa solemnidad pero el oferente acepta su propuesta se entiende que se renunci a la solemnidad, estas son las llamadas solemnidades voluntarias. En la compraventa en el Art. 1802 Momento en que se entiende perfeccionado el consentimiento Es un problema que se plantea cuando el oferente y el destinatario estn en lugares distintos, porque si estn en el mismo lugar (oferta verbal o entre presentes) el consentimiento se forma automticamente. Existen dos teoras para resolver estos problemas y son: 1.- Teora de la declaracin o emisin de voluntad o de la aceptacin Para esta teora el consentimiento se entiende formado en el momento mismo en que el destinatario acepta, independientemente si el oferente ha tomado o no conocimiento de la aceptacin. Para que se produzca esta situacin es necesario que la aceptacin del destinatario cumpla con todos los requisitos propios de la aceptacin. Esta teora se critica porque se dice que la afecta la seguridad jurdica ya que pasa a depender del destinatario el determina en que momento se forma el consentimiento. 2.- Teora del conocimiento o informacin 22

Esta teora postula que el consentimiento se forma cuando la aceptacin del destinatario llega al conocimiento del oferente, es decir, slo cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin se forma el consentimiento. Se critica por la misma razn que la anterior, o sea, deja entregado al arbitrio de una de las partes el determinar cuando se forma el consentimiento; y adems porque se dice que as como el oferente debe saber que el destinatario acept tambin podr pensarse que este deber saber la conformidad del oferente a su aceptacin y as sucesivamente. 3.- Teora de la expedicin Expone esta teora que el consentimiento se entiende formado cuando el destinatario enva su aceptacin sin que pueda retractarse. Esto es una variante de la teora de la aceptacin. Esta teora se critica por las mismas razones que la teora de la aceptacin y en definitiva depende del destinatario determinar cuando se forma el consentimiento. 4.- Teora de la recepcin El consentimiento se entiende formado cuando la aceptacin llega al domicilio del oferente sin importar si el oferente tom efectivo conocimiento de la aceptacin, porque se presume que en el momento en que la aceptacin llega a su destino es conocida por el oferente. Es una variante de la teora de la informacin. Por qu es importante determinar cuando se forma el consentimiento? Por muchas razones: a.- Porque una vez perfeccionado el consentimiento se forma el contrato Esto es aplicable slo a los contratos consensuales pues si son reales necesitan de la entrega o tradicin y si son solemnes necesitan el cumplimiento de las solemnidades. b.- Para la revocacin de la oferta, porque una vez que est formado el consentimiento la oferta no puede ser revocada y si seguimos con la teora de la aceptacin se dara que el oferente no podr revocar la oferta desde la aceptacin, en cambio en la teora del conocimiento ser hasta que toma conocimiento de la aceptacin. c.- Para determinar las causales de caducidad de la oferta. d.- Para determinar hasta cuando puede retractarse el aceptante, si nos adherimos a la teora de la aceptacin podr retractarse hasta que acepte en cambio en la teora del conocimiento tendr mas tiempo porque se da hasta que el destinatario le comunique su aceptacin al oferente. e.- Teora de los riesgos: los riesgos de la especie debida pertenecen al acreedor, por lo tanto es necesario saber quien es el acreedor y eso se sabe una vez que el acto jurdico esta perfeccionado y como la regla general es que los contratos sean consensuales es 23

saber que ya formado el consentimiento se sepa quien es el deudor y el acreedor. f.- Para la aplicacin Art. 22 LER para determinar la ley va a regir el contrato, porque la regla general es que una vez formado el consentimiento el acto se perfecciona y van a incorporarse a el todas las leyes que en ese momento estn vigentes (contratos consensuales) g.- Para efectos de la prescripcin extintiva: que es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, de acuerdo al Art. 2514 empieza a correr el plazo de prescripcin una vez que la obligacin se ha hecho exigible y se hace exigible cuando el contrato se perfecciona. La regla general entonces es que en el momento en que se forma el consentimiento se comienzan a producir los efectos del acto, siempre que el acto sea consensual. A que tipo de teora adhiere nuestro cdigo de comercio? Nuestro Cdigo de comercio adhiere a la teora de la aceptacin, es decir, en nuestra legislacin la regla general es que el consentimiento se forme en el momento en que el destinatario acepta (Art.101 c.com) En general los autores consideran que la teora de la aceptacin es la ms jurdica de todas, porque el consentimiento es un concurso de voluntades, y es la unin de una aceptacin pura y simple a una oferta vigente y por lo tanto es jurdicamente razonable que el consentimiento se forme cuando el destinatario acepta de manera que el oferente cuando toma conocimiento, lo hace de un consentimiento ya formado (el oferente se entera de la aceptacin) Hay dos casos de excepcin en que el cdigo adhiere a la teora del conocimiento. Estos ejemplos se encuentran en el Cdigo civil en: a.- En la donacin entre vivos Art.1412 c.civ el cual es un contrato y por lo tanto necesita de consentimiento (art.1386) De acuerdo al Art.1412 mientras la donacin no ha sido aceptada y notificada la aceptacin al donante podr este revocarla a su arbitrio por lo tanto se exige la notificacin. b.- En la remisin o condonacin (Art. 1653) Esta es un modo de extinguir las obligaciones y consiste en el perdn de la deuda que hace el acreedor al deudor y de acuerdo a la ley esta remisin se rige por las reglas de las donaciones entre vivos, por lo tanto, para que se entienda formado el consentimiento es necesario que la aceptacin que hace el deudor se le notifique al acreedor y mientras eso no ocurra no hay consentimiento. En todos los dems actos jurdicos se adhiere a la teora de la aceptacin.

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Lugar en que se entiende formado el consentimiento Por regla general se entiende formado en el domicilio del destinatario. Excepciones: Donacin y remisin, porque se entiende formado en el domicilio del donante y del acreedor en l ltimo (los dos son oferentes). Por qu es importante determinar el lugar? Por muchas razones tambin: 1.- En todo acto se entienden incorporadas las costumbres del lugar. 2.- Para determinar la ley que va a regir el contrato. 3.- Para determinar la competencia de los tribunales, porque por regla general el lugar en que deben cumplirse las obligaciones es en el domicilio del aceptante. 4.- Porque si el acto es solemne el contrato quedar perfeccionado en el lugar en que se cumpla con la solemnidad, y si es real ser perfeccionado en donde se haga la entrega y la tradicin y consensual en el lugar en que se haya formado el consentimiento.

LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD Decamos que la voluntad es uno de los requisitos de la esencial de todo acto jurdico y a la vez un requisito de existencia. La voluntad nunca puede faltar en el acto jurdico de faltar el acto es inexistente, o simplemente no hay acto jurdico. La voluntad sin embargo puede hacer nacer el acto pero con un vicio o germen de nulidad que lo afecte. Ello se produce cuando la voluntad ha sido atacada por este germen de nulidad, esto es lo que se conoce como vicios de la voluntad. Cuando la voluntad viciada hace nacer el acto jurdico, ste nace a la vida del derecho pero con el germen de la nulidad. La voluntad sin vicios es uno de los requisitos de validez del acto jurdico. Recordemos el art.1445 que seala como requisito de validez: el consentimiento exento de vicios. Decamos adems que la redaccin no es feliz, pues habla de consentimiento lo que es propio del acto bilateral, la voluntad debe estar exenta de vicio sea el acto unilateral o bilateral. Hablaremos entonces de voluntad exenta de vicio como requisito de validez. El Cdigo se preocupa de proteger la voluntad una vez que se exterioriza, es decir le importa que la voluntad se exprese en forma correcta. Puede producirse: 1 que una persona en un acto jurdico exprese su voluntad pero sobre la base de un falso concepto que tiene de la realidad, de la cosa sobre la cual contrata o incluso de la ley. Su voluntad estara exteriorizndose sobre la base de un error. 25

2 que la voluntad de una persona la exprese bajo una presin o una amenaza (fuerza moral, psicolgica, recordemos que si es fuerza fsica no hay lisa y llanamente voluntad). 3 que una persona exprese una voluntad distorsionada porque ha sido victima de un engao, de una maquinacin fraudulenta destinada a hacerla consentir en un sentido dado. Decimos en ese caso que la voluntad est viciada por el fraude o por dolo. Concluyamos entonces que la ley consagra tres vicios de la voluntad - El error - La fuerza y, - El dolo El legislador se encuentra en la disyuntiva de qu privilegiar: si conservar el acto jurdico que ha producido efectos en el mundo del derecho, o proteger la voluntad. Salomnicamente decide que proteger la conservacin del acto jurdico salvo que la voluntad haya sido afectada en un elemento relevante para ese acto. De lo anterior podemos concluir que estos vicios van a afectar efectivamente la voluntad cuando son relevantes, determinantes, ya que si recayeren sobre aspectos secundarios o accidentales no se viciar la voluntad, generalmente habr lugar al pago de una suma de dinero a ttulo de indemnizacin de perjuicios, pero no lo afectar una declaracin de nulidad. Los vicios de la voluntad pueden afectar al acto jurdico, en general, de dos maneras diferentes: 1.- Puede ser que el vicio excluya completamente a la voluntad (en este caso no corresponde hablar de un vicio propiamente tal, Ej.: fuerza fsica, y en el error esencial) 2.- Puede ser que el vicio intervenga distorsionando la voluntad y en este caso si es un vicio propiamente tal. A pesar de que dijimos que los vicios de la voluntad reconocidos por nuestra legislacin son el error, fuerza y dolo, debemos de sealar que el legislador regula un cuarto vicio que es excepcional y ms bien un vicio del contrato: la lesin. Entremos al estudio de cada uno de los vicios de la voluntad. EL ERROR Concepto. Se puede definir como un falso concepto de la realidad, de una persona, de una cosa o de la ley y que se manifiesta en una falta de concordancia entre lo que piensa el sujeto y la realidad, la cosa o la ley. Errar es diferente de ignorar. En la ignorancia hay una falta de conocimiento en cambio en el error la persona tiene un conocimiento pero equivocado. Sin embargo para todos los efectos jurdicos la ignorancia y el error se confunden y en ambos casos se habla solamente de error. 26

Clasificacin: De la definicin dada se desprende que errores pueden haber de varios tipos: 1.- Error de Derecho y error de hecho. Error de derecho es el falso concepto que se tiene del sentido o alcance de una norma jurdica, es decir es aquel que recae en una norma jurdica y concretamente puede consistir en ignorar de la norma jurdica. Se yerra de derecho entonces cuando se tiene una falsa interpretacin de una norma jurdica o cuando se le da a ella una inadecuada aplicacin. Este error no vicia la voluntad porque si la viciara se atentara contra el principio de la omnipotencia de la ley y contra el principio de la presuncin del conocimiento de la ley. El artculo 1452 seala: El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. El error de derecho no permite que una persona pueda alegar que no conoce una norma para solicitar la nulidad del acto y as eximirse de cumplir con sus obligaciones. La ley estima que una alegacin de este tipo es una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario (art.706 inc.3) En el mismo art.706 inc.3 se seala que un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe. Se ha dicho que la norma del inc.3 es de aplicacin general, mientras la del inc.4 slo se aplica en la posesin y cuando se alegue con una finalidad que no sea excusar o justificar el incumplimiento de una obligacin, es decir, tendran una clara aplicacin restringida. Si se aceptara el error de derecho el acto jurdico sera nulo y las partes no cumpliran y podran excusarse de no cumplir una obligacin, simplemente sealando que desconocan la ley que regulaba el acto. 2 Error de hecho, es el falso concepto que se tiene de una realidad, de una persona o de una cosa. Por regla general el error de hecho puede viciar la voluntad segn el art.1453. Clasificacin del error de hecho: La ley distingue 5 tipos de error a) Error esencial u obstculo b) Error sustancial c) Error accidental d) Error en al persona e) Error en el nombre. La doctrina dos: f) Error en los motivos g) Error comn a) Error Esencial u Obstculo (art.1453) 27

Dispone el art. 1453: El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Se distingue entonces claramente dos tipos de error esencial u obstculo y en ambos existe una falta o ausencia de voluntad que impide que se forme el consentimiento: - Error en el negocio (especie) o in negotium: Cuando creyendo comprar una cosa en realidad lo que hago es tomarla en arriendo. - Error en la identidad de la cosa o in corpore: Cuando pensando comprar una liebre compro un gato. Como se ve, se trata del mismo acto jurdico pero no hay acuerdo entre las partes en la identidad de la cosa objeto del acto o contrato. Sancin del acto jurdico viciado por error esencial u obstculo. Lo cierto es que no hay acuerdo en la doctrina sobre cual es la sancin precisa para este error. Tres posiciones se enfrentran: 1 posicin: Agunos piensan que la sancin debiera ser la inexistencia porque como en estos casos no puede haber un consentimiento verdadero no hay voluntad jurdica 2 posicin: Debiera ser la nulidad absoluta por dos rasones: a) Es la maxima sancin civil en nuestro cdigo. b) La voluntad como requisito de validez es exigida en atencin a la naturaleza del acto o contrato y por lo tanto se dice que debiera haber nulidad absoluta. 3 posicin: Debiera ser la nulidad relativa por tres razones: a.- Por aplicacin del art.1682 que seala las nicas causales de nulidad absoluta y entre ellas no menciona el error esencial. b.- Del mismo 1682 se colige entonces que la regla general es la nulidad relativa. c.- La parte del encabezado del Art.1454 que regula el error sustancial dice que el error vicia a si mismo el consentimiento y todos los autores estn de acuerdo en considerar que la sancin al error sustancial es la nulidad relativa. Mayoritariamente se piensa que la sancin es la inexistencia o la nulidad absoluta porque no hay consentimiento, las voluntades de las partes nunca se van a encontrar y por lo tanto falta un requisito de existencia que es la voluntad. b.- Error substancial (1454 inc.1) Dispone el inc.1 del art. 1454 que el error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato es diversa de lo que se cree, como si por 28

alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y realmente es una masa de algn otro metal semejante. En la poca en que se dicto el cdigo se discuta si se deba distinguir entre la sustancia y su calidad esencial. Se establecan dos criterios: 1 Objetivo: segn el cual slo poda viciarse la voluntad si el error recaa en la sustancia de la cosa. 2 Subjetivo: el error poda recaer en la sustancia (composicin qumica o fsica de la cosa) o en su calidad esencial. El Cdigo civil francs sigui el criterio objetivo, pero el nuestro sigui el subjetivo por lo que el error puede recaer en: 1) La sustancia de la cosa. 2) En la calidad esencial del objeto es decir en aquellas cualidades que tiene el objeto y que le dan una fisonoma propia. Ej: Creyendo comprar una primera edicin del Cdigo civil compro una edicin ms nueva En cualquiera de los dos casos el error vicia la voluntad y en cualquiera de los dos casos su sancin es la nulidad relativa y esta es la regla general y no se discute. Error accidental (1454 inc.2) Dispone este inciso que El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Este error entonces es aquel que recae sobre una calidad accidental de la cosa. Este error accidental no vicia el consentimiento (regla general) en virtud del principio de la conservacin del acto jurdico, sin embargo hay una excepcin en que este error lo vicia y se da cuando la calidad accidental es el principal motivo que induce a una de las partes a contratar y ese motivo es conocido por la otra parte. En este caso excepcional, el error va a viciar la voluntad y la sancin va a serla nulidad relativa. Error en la persona (1455) Seala el art.1455: El error acerca de la persona con quien se tiene la intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esa persona sea la causa principal del contrato. Este error entonces es aquel que recae en la persona con quien se tiene la intencin de contratar. La regla general en materia patrimonial no vicia la voluntad, existe sin embargo una excepcin, cuando la consideracin de esa persona ha sido la causa principal que induce a contratar. En general en la doctrina la autoridad distingue 3 identidades ms en las personas: - Identidad fsica - Identidad social: se refiere a las cualidades de las personas - Identidad civil: estado civil de la persona 29

Se considera que cuando el error en la persona vicia la voluntad este error tiene que recaer en la identidad fsica. Para analizar cuando el error en las personas vicia la voluntad hay que distinguir a que tipo de actos jurdicos se refiere: a.- Actos a titulo oneroso: aquellos que tienen un contenido pecuniario. En estos actos por regla general no interesa la persona del otro contratante y por lo tanto el error en la persona no vicia la voluntad. b.- Actos a titulo gratuito: estos actos por regla general se celebran en consideracin a la persona del otro contratante y por lo tanto por regla general el error en la persona vicia la voluntad en estos actos. Los derechos y obligaciones que nacen de los actos intuito personae no se transmiten; ejemplo: en la transaccin. Este contrato se presenta cuando las partes para terminar un litigio pendiente o precaver uno eventual se hacen en consideracin a las personas concesiones recprocas y por lo tanto si hay error en ella se vicia la voluntad Art. 2457. Otro ejemplo es el mandato que tambin es intuito personae. Tambin en los actos del derecho de familia, pues la regla general es que error en la persona vicie la voluntad. Por ej, en el matrimonio, en el reconocimiento de un hijo. De acuerdo al Art.1455 inciso 2, cuando el error en la persona vicia la voluntad (en los casos excepcionales), la ley seala que hay que determinar si las personas con las que erroneamente se contrat estaban de buena fe o mala fe. Si estaban de buena fe tienen derecho a que se le indemnicen los perjuicios, en el otro caso no. El error en las personas cuando excepcionalmente vicia la voluntad, tambien tiene como sancin la nulidad relativa. Error en los motivos Este error no esta regulado en forma sistemtica en el Cdigo civil, pero en general se considera que es otra forma que tiene de presentarse el error de hecho. Podemos definirlo como aquel que recae en las razones que se han tenido para contratar recae en la causa del acto o contrato y la causa es el motivo que induce a contratar. Se discute si este error vicia o no la voluntad. La regla general por el principio de la conservacin del acto jurdico es que este error no vicie la voluntad, pero tambin hay una excepcin, cuando ese motivo es la causa fundamentad que lleva a contratar, es la causa determinante o es el motivo principal. Algunos autores precisan que en este caso habr una especie de error esencial porque el error recaer en la especie del acto o contrato y otros autores consideran que en este caso el error estara recayendo en al causa del acto o contrato. Cuando el error en los motivos vicia la voluntad, los autores discuten acerca de la sancin que le es aplicable: puede ser la nulidad relativa aunque la mayora de los autores precisan que la norma debera ser la absoluta o la inexistencia porque se asemeja al error esencial. 30

Error comn Este error es aquel que es compartido por la mayora de las personas de una localidad o por todas ellas. Tiene un origen histrico en Roma y pasa a nuestra legislacin por la teora de la apariencia, esta consiste en reconocer como validos aquellos actos anteriores que si bien tcnicamente son nulos, estn revestidos de una imagen de validez. Para que el error comn le de validez al acto tiene que cumplir con tres requisitos: - Debe ser comn - Debe existir una justa causa de error, el error debe ser verosmil - Debe existir buena fe por parte de las personas que padecen el error. La Corte suprema a sealado que este error comn no constituye una norma jurdica solo es causal de convalidacin de un acto jurdico por la apariencia de normalidad. Casos del cdigo civil donde se presenta: En el art.1013, sobre el testamento: la ley permite que sean testigos personas que no hayan cumplido las reglas establecidas por la ley, pues no se demuestra en su apariencia. En el art. 704n4 cuando se refiere al heredero putativo o aparente que es aquella persona que sin ser heredero parece serlo. En el art.51 LMC, en el matrimonio putativo, antiguo art.122 del c.civ. Este matrimonio es aquel matrimonio nulo, pero que produce los mismos efectos que el vlido si al menos uno de los cnyuges est de buena fe y lo celebr con justa causa de error. La prueba del error El error debe probarlo el que lo alega y es el juez el que determina si es o no determinante para declarar la nulidad del acto. Origen del error Para que el error vicie el consentimiento, siendo el acto bilateral, no es necesario que ambas partes lo sufran. La Corte Suprema basndose en el Art. 1454 ha especificado que debe sufrirlo alguna de las partes. De lo anterior se colige que si la persona que produce error incurri en l por su propia negligencia, es decir, tiene un error inexcusable no puede alegarlo como vicio de su voluntad, esto es el resultado de la aplicacin del principio jurdico Nadie puede aprovecharse de su propio dolo. LA FUERZA Se define como la presin o coaccin fsica o moral que se ejerce sobre la voluntad de una persona para obligarla a manifestarla en un sentido determinado. 31

La fuerza se entiende tambin como el conjunto de apremios fsicos o morales que se ejercen sobre la voluntad de una persona, para obligarla a consentir. El artculo 1456 del cdigo civil, seala los requisitos para que vicie el consentimiento: La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento. Para que la fuerza vicie el consentimiento debe de reunir entonces las siguientes cualidades: a.- Debe se grave o sea tratarse de una impresin fuerte. b.- Debe ser injusta o ilegtima, c.- Debe ser determinante. d.- Dene ser obra del hombre. El tratamiento de la fuerza est regulado en los Art.1456 y 1457, que se refieren a la fuerza en las convenciones o sea en los actos jurdicos bilaterales. Sin embargo la fuerza tambin puede viciar la voluntad en los actos jurdicos unilaterales y tambin extrapatrimoniales. Explicaciones 1 que sea grave (art.1456) quiere decir que debe ser capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin. Es por lo tanto un sistema subjetivo para determinar la gravedad de la fuerza Este artculo consagra un hecho que para los autores es una presuncin de derecho de la gravedad de la fuerza. Se presumira de derecho que la fuerza ha sido grave, sin la necesidad de tener que acreditarlo cuando el acto infunde en una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave Cabe preguntarse que pasara si este mal afecta a personas distintas a los mencionados en este artculo, a un gran amigo por ejemplo o al querido profesor de Derecho civil, no se aplicara la presuncin de derecho? La respuesta es dudosa, pero en principio digamos que no. Que sea grave significa adems que tiene que ser actual, debe estar presente al momento de manifestarse la voluntad inminente, es decir, no hipottica. 2 que sea determinante significa que debe existir una relacin de causalidad entre la amenaza y la conducta que adopt la persona vctima de la fuerza, que aparezca de forma inequvoca que sin la fuerza la persona no habra contratado o la habra hecho en trminos muy distintos. 32

3 Que sea ilegitima nos dice que sea contraria a derecho, es decir que no debe estar amparada por el ordenamiento jurdico, pues hay fuerzas que son legtimas (el embargo sobre los bienes del marido o mujer). 4 Que sea obra del hombre, significa que puede provenir de cualquier persona, pero no as de una cos o un animal. El temor Reverencial (art. 1456 inc. final) Es el respeto que se tiene a los ascendientes que obliga a los descendientes a obrar de determinada manera. Por regla general se toma a los ascendientes, pero puede temrsele a cualquier persona a quien se le deba sumisin y respeto, es decir miedo a desagradar. Este temor no vicia la voluntad. Que sancin tiene la fuerza? Nulidad relativa, la accin para alegar nulidad relativa del acto prescribe en 4 aos, se cuentan en el caso del error y el dolo desde que se celebra el acto o contrato; en el caso de la fuerza desde que la fuerza cesa (art.1691) EL DOLO Concepto El dolo es la maquinacin fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento a la celebracin de un determinado acto o contrato. El art.44 lo define: El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. La Corte suprema a dicho que la expresin injuria debe entenderse como sinnimo de dao o perjuicio; basta con la intencin de perjudicar, importa entonces el nimo. El artculo 1458 del Cdigo civil nos seala los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento: El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando adems aparece claramente que sin l no hubieran contratado. En los dems casos el dolo da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de l; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo. Para que el dolo vicie el consentimiento, lo veremos ms adelante en necesario que sea obra de la otra parte contratante y que sea determinante, es decir, que de no mediar el dolo, la persona no hubiera concurrido con su voluntad; no hubiese celebrado dicho contrato. El dolo es una de las materias transversales del derecho civil, esta tratado en tres grandes reas 1) Como vicio de la voluntad en la formacin del acto jurdico. En este caso la definicin del art.44 no corresponde y se aplica la doctrinaria dada al principio, es decir la que lo concibe como 33

maquinacin fraudulenta destinada a conducir a la contra parte a expresar su voluntad en forma distorsionada En este caso la persona a travs de engaos, fraudes etc. hace que su contraparte caiga en error y producto de ese error expresa una voluntad distorsionada; por esto muchos autores dicen que el dolo no es un vicio independiente porque supone error (los vicios autnomos seran slo el error y la fuerza). 2) En el cumplimiento de las obligaciones. Las obligaciones se pueden incumplir por culpa o por dolo (generalmente se incumplen sin nimo de defraudar al otro, con culpa). La responsabilidad del deudor est limitada a los perjuicios directos y previstos. Si en cambio incumple con dolo se agrava su responsabilidad, debe responder de los perjuicios directos, previstos e imprevistos. 3) En materia extra contractual Se estudia como un elemento del delito civil , esto es un hecho ilcito cometido con dolo y que causa dao. Este es el nico caso en que es necesario que el dolo cause un dao efectivo. Clasificacin A.- Dolo bueno y malo: a.- Dolo bueno se dice que es aquel que est constituido por todos aquellas exageraciones que hacen las partes para lograr la celebracin del acto, este no vicia la voluntad, por ej. en el matrimonio. b.- Dolo malo, se dice de ste que si vicia la voluntad por que es el que efectivamente est constituido por maniobras fraudulentas. B.- Dolo positivo y negativo: a.- Dolo positivo: aquel que consiste en una accin y es la regla general. b.- Dolo negativo o reticencia dolosiva, es aquel que consiste en una abstencin. C.- Dolo principal y dolo accidental a.- Dolo principal: (o determinante o inductivo) es aquel que vicia la voluntad. b.- Dolo accidental es aquel que recae en los aspectos incidentales y no vicia la voluntad. Elementos del dolo El dolo contiene: I.- Un elemento psicolgico que esta contenido en el art.44, definido como la intencin positiva significa que en el dolo la persona debe actuar con la intencin de engaarla. Basta por lo tanto con la intencin no importa si se lleva a cabo realmente. II.- Un elemento material, el autor del dolo tiene que materializar su nimo a travs de actitudes externas. Como las maniobras dolosas pueden ser muchas corresponde al juez en cada caso determinar si estn o no presentes. 34

Requisitos del Dolo para que vicie la voluntad: 1.- Debe ser principal o inductivo o determinante (art.1458) Esto significa que de no mediar la maniobra dolosa no se habra celebrado el acto o se habra realizado en trminos distintos. Cuando el dolo no es principal, sino incidental (art.1458 inc.2) no vicia la voluntad (principio de conservacin del acto jurdico) slo se sanciona con indemnizacin de perjuicios. La ley da accin de perjuicios contra aquel que incurre en la conducta dolosa, pero adems puede ser obligado todo aquel que se beneficia con el dolo, eso si hasta la concurrencia del beneficio que a l le report el dolo. 2.- El dolo debe ser obra de la contra parte (art.1458) Este requisito ha sido muy criticado por la doctrina, pues para la misma razn en la fuerza el cdigo entrega una diferente disposicin. Este requisito induce a equvocos pues pareciera que el dolo slo se presentaran en los actos jurdicos bilaterales, lo que no es exacto pues se presenta en los unilaterales, de ah que se concluye que en estos actos unilaterales, como no hay contraparte, no habra inconveniente que el dolo lo cometa un tercero. 3.- El dolo debe estar presente en el momento en el que se expresa la voluntad. Este no es un elemento que exija la ley es meramente doctrinario. Si se produce el dolo despus de celebrado al acto, ya no se puede alegar como vicio, slo como agravante de la responsabilidad. Anlisis de algunas situaciones especiales 1 Situacin del dolo de los incapaces (art.1685) Que pasa cuando un incapaz realiza maquinaciones fraudulentas destinadas a ocultar su incapacidad, es decir, utiliza artificios para convencer a quien contrata que l no es incapaz? La ley seala que la simple accin que hace el incapaz tendiente a convencer de que no tiene incapacidad alguna, no constituye dolo, es necesario de que realice maquinaciones fraudulentas. Si efecta esta maniobras e incurre en este tipo de dolo, la ley le aplica la sancin segn la cual ni el ni sus herederos o cesionarios podrn alegar la nulidad. La doctrina ha sealado que si el incapaz guarda silencio acerca de su incapacidad debiera considerarse que tampoco acta con dolo. 2 Situacin del dolo del representante o mandatario La ley regula la representacin que es una modalidad del acto jurdico segn la cual la persona que acta a nombre de otra producir como consecuencia que todos los efectos jurdicos del acto se radiquen en la persona representada. Quien acto fue el representante, no la persona misma. 35

Qu pasa si el representante acta con dolo? El acto jurdico queda igualmente viciado de nulidad. La persona que contrata con el representante puede alegar la nulidad del acto, pero el representado slo tiene derecho a exigirle al representante que le indemnice los perjuicios. 3 Situacin del dolo bilateral o compartido La Corte Suprema ha sealado que se produce una especie de compensacin en virtud de la cual ambas partes quedan privadas de la accin de nulidad. Campo de Aplicacin del dolo El dolo puede estar presente en todo tipo de acto, con una sola excepcin como ya vimos: el matrimonio, pues all no se acepta el dolo como vicio de la voluntad. El dolo no se presume, pues el Cdigo civil, recordmoslo, se inspira del principio de buena fe. El dolo no puede condonarse o personarse anticipadamente, esto significa que no pueden eximirse de responsabilidad a las personas por las acciones dolosas que puedan cometer, pues se incurre en objeto ilcito (art.1465) Lo que no significa que no se pueda condonar nunca el dolo. En efecto, se puede perdonar el dolo una vez cometido aunque una parte considerable de la doctrina estima que ms que perdonarse el dolo, lo que se hace es renunciar a la accin de nulidad. Sancin del dolo Si es dolo principal, la sancin es la nulidad relativa Si se trata de dolo incidental la sancin es la indemnizacin de perjuicios La culpa grave equivale al dolo en nuestro sistema de derecho. pero qu significa que la culpa grave equivalga al dolo en nuestro cdigo civil? El art.44 seala en el inc. 2 ltima parte, que la culpa grave en materia civil equivale al dolo. Para entender esto debemos saber como se clasifica la culpa que es, en trminos generales, la falta de cuidado o de diligencia en que se incurre al celebrar un acto o al ejecutar un hecho. El art.44 clasifica la culpa contractual, que est presente cuando se celebra un acto y la divide en tres: 1.- Culpa grave o lata. El cdigo seala que es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa es la menos exigente de todas por que se incurre en ella cuando se acta con extrema negligencia. Por esta razn la ley seala que si se incurre en esta conducta se asimila en materia civil como si la 36

persona actuara con dolo, es decir, es tanta la negligencia de la persona que la ley presume que esta actuando en forma dolosa. La culpa grave no es lo mismo que el dolo la ley simplemente la equipara al dolo, pero son diferentes. En efecto, la culpa grave nunca es causal de nulidad del acto y adems la culpa se presume en materia contractual en cambio el dolo por regla general no se presume. La ley seala que el deudor responde de este tipo de culpa cuando el acto beneficia o cede slo en beneficio del acreedor, por ej. en un contrato de depsito pues aqu el nico que se beneficia es el depositante. 2.- Culpa leve. Se la define como la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. Esta culpa de acuerdo a la ley es la regla general, es decir, cuando la ley habla de culpa sin nada ms, ella debe entenderse como culpa leve. De esta culpa responde un buen padre de familia. El deudor por regla general responde de la culpa leve cuando el acto beneficia a ambas partes. 3.- Culpa levsima. Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios ms importantes. Esta culpa es la ms exigente de todas y de esta culpa responde el deudor cuando el acto beneficia a l mismo o cede en su propio beneficio, por ej. en el contrato de comodato. En materia extra contractual la culpa no se grada. En virtud del principio de la autonoma de la voluntad las partes pueden establecer que en un determinado acto la responsabilidad del deudor sea distinta a la que debiera tener de acuerdo a las reglas generales. Existe alguna limitacin o dicho de otro modo de que culpa el deudor nunca puede eximirse? De la culpa grave, ya que equivale al dolo en materia civil. LA LESION Nuestro cdigo la considera como un vicio del contrato, ms que un vicio de la voluntad. En el proyecto del Cdigo civil la lesin se considera como un vicio de la voluntad propiamente, pero con posterioridad se elimin. La lesin es el perjuicio que una parte sufre con motivo de la celebracin de un acto jurdico bilateral, oneroso y conmutativo a consecuencia de la desproporcin econmica de las prestaciones que 37

el acto impone. En aquellos casos en que la lesin es aceptada la sancin es la nulidad del acto. La lesin no se da nunca en los actos jurdicos aleatorios, slo en los conmutativos. En los actos jurdicos gratuitos tampoco opera la lesin porque una sola de las partes se grava, por lo que hay desproporcin en las prestaciones. Para explicar la naturaleza jurdica de la lesin hay dos teoras: 1.- Teora de la escuela objetiva Para esta corriente de pensamiento la lesin debe existir para evitar los enriquecimientos injustos, porque cuando hay enriquecimiento indebido se afecta el orden pblico. 2.- Teora de la escuela subjetiva Para esta postura la lesin es un vicio de la voluntad. En efecto, esta escuela considera que la lesin implica un engao que hace que la voluntad de la parte afectada se exprese en forma distorsionada. La mayora de los cdigos modernos adhieren a esta teora, pero nuestro c.civ adhiri a al teora objetiva, es decir, en nuestro sistema la lesin se acepta en forma excepcional para evitar enriquecimientos injustos, como excepcional que es slo procede entonces en los casos expresamente regulados por la ley, y en los casos en que se acepta se establece con un criterio matemtico u objetivo, donde la ley se encarga de decir cuando hay lesin es decir el juez no puede interpretar con libertad. Casos en que se acepta la lesin como vicio en nuestro cdigo civil 1.- En la compra venta de bienes races (art.1888 y 1889) El cdigo denomina a la lesin en este caso lesin enorme. Art. 1889 El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende Por ejemplo si vendo mi casa en 30 y el justo precio es 80. Lo importante es que el justo precio debe ser ms del doble, no igual al doble. Por su parte el comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella Por ejemplo el justo precio de la casa es 50 y yo pague 101. El justo precio dice el Cdigo se va a determinar al momento de celebrar el contrato. Determinar el justo precio es una cuestin de hecho y vara en cada caso, debe por lo tanto el juez determinar si ha habido o no lesin enorme sobre la base del justo precio que se fija. La lesin enorme por expresa disposicin de la ley no opera en: a.- En la compraventa de bienes muebles. 38

b.- En la compraventa que se hace por el ministerio de la justicia. En remate pblico. c.- En las compraventas de pertenencias mineras por su carcter aleatoria (art. 1881). La lesin enorme cuando opera tiene como sancin la nulidad relativa y segn la ley en este caso la accin para pedir la nulidad relativa o rescisoria prescribe en 4 aos por regla general, contados desde la fecha que se celebr el contrato (art.1896) 2.- En la aceptacin de una asignacin hereditaria El cdigo la llama lesin grave (art.1234). Hay lesin grave cuando se disminuye el valor total de la asignacin en mas de la mitad Por ejemplo si el heredero acepta la herencia porque estima que va a recibir 100 y no sabe que por existir una deuda slo va a recibir 40, en ese caso el heredero puede pedir dejar sin efecto la aceptacin por lesin grave. La sancin es que queda sin efecto la aceptacin. 3.- En la particin de bienes (art.1348 inc.2) El cdigo en este caso habla slo de lesin, sin apellidos. Opera cuando uno de los co-asignatarios o comuneros es perjudicado en ms de la mitad de su cuota. 4 En el mutuo de dinero (ley 18.010) Cuando se celebra un mutuo se pueden pactar dos intereses distintos: - Los intereses corrientes, que son los que se fijan todos los meses por la superintendencia de bancos e instituciones financieras (SBIF) y corresponde a los intereses promedio que han cobrado las instituciones financieras el mes anterior. Si nada se ha dicho en el prstamo de dinero el inters pactado se presume que es corriente. - Inters mximo convencional que es el inters mximo que las partes pueden pactar, autorizado por la ley. Se funda en la autonoma de la voluntad, tiene como lmite que no puede exceder ms all del 50% del inters corriente. Imaginemos que el inters corriente es de 1% y el mximo convencional es 1,5%. Si las partes fijan un inters superior, la sancin es que se reduce el inters al corriente, no al convencional. 5 En la clusula penal (art.1544) Aqu la ley denomina a la lesin clusula penal enorme La clusula penal es en general una garanta o caucin. Por ella una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal se sujeta a una pena que debe pagar en caso de no cumplir la obligacin principal. La ley dice que la clusula penal es enorme cuando la pena que se conviene excede al doble de lo debido, incluyendo la pena en ese doble. Por Ejemplo, imaginmonos que yo les presto mi cdigo de comercio que cuesta $10.000 obligndose ustedes a devolvrmelo. Para asegurar el cumplimiento de esa obligacin se sujetan al pago de una 39

pena. La pena puede ser de hasta $20.000 y no 21.000; si hay clusula penal enorme la sancin es que se reduce la pena al lmite legal. 6 En la anticresis (art.2443) La anticresis es un contrato por el cual se le entrega al acreedor un bien raz, para que se pague con sus frutos. La ley seala que las partes pueden estipular que los frutos de ese bien raz se compensan con los intereses en ese caso se aplican las limitaciones que rijan para el mutuo de dinero. 7 En la permuta (art.1900) Este es un contrato que se somete en todo lo que sea aplicable a las reglas de la compraventa, pues las partes se obligan mutuamente a dar un cuerpo cierto o especie por otra. De ah que cuando la permuta se refiere a un intercambio de bienes races se le aplicaran las reglas de la compraventa de bienes races y consencuencialmente las reglas de la lesin enorme (Art. 1888 y 1889) Fuera de estos 7 casos no hay otros casos de lesin, son los nicos casos en que le ley acepta la lesin y en todos ellos la ley aplica un criterio sistemtico y por lo tanto objetivo. La lesin en estos casos por regla general tiene como sancin la nulidad relativa del acto o contrato, y el vicio en caso de lesin debe estar presente al momento de celebrarse el acto o contrato. LA CAPACIDAD Veamos que el artculo 1445 c.civ. dispona que para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz (...) La capacidad en trminos generales es un atributo de la personalidad, esta es la denominada capacidad de goce, si una persona no tuviera capacidad, deca el profesor Alessandri: sera mejor borrarla de la lista de las personas. En este sentido de atributo de la personalidad la capacidad es la aptitud de la persona para adquirir derechos o ser titular de derechos. Adquirir derechos es una cosa pero poder ejercerlos por si mismo sin el ministerio ni la autorizacin de otro es distinto. La capacidad en este segundo aspecto es que se conoce como capacidad legal o de ejercicio, es decir, aquella que evidentemente implica la aptitud para adquirir o ser titular de derechos, pero adems para poder ejercerlos por si mismos sin el ministerio ni la autorizacin de otro. En nuestro Cdigo civil, la capacidad legal o de ejercicio es la regla general. Lo dice el art.1446: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. La terminologa capacidad de goce y capacidad de ejercicio nos viene de Roma en donde se utilizaba para explicar la posicin de un individuo respecto del ordenamiento jurdico. En Roma, recurdese, no todos los hombres eran persona, por lo que no se tena capacidad jurdica. Para detentar capacidad de goce era necesario ser hombre libre, ciudadano romano o sui iuris. Fuera de las 40

situaciones de esclavos, alieni iuris y extranjeros, se tenan en cuenta las limitaciones de la capacidad de ejercicio que afectaban a los sui iuris, estas eran incapacidades de ejercicio relacionadas como la edad, sexo, enfermedades mentales y otras especiales por factores como tacha de infamia, religin y otras. Volviendo a nuestro Cdigo debemos decir que no contiene una teora general de la capacidad, sino por el contrario un estudio de la incapacidad. Dicho de otro modo el Cdigo estudia la capacidad desde un aspecto negativo, desde el aspecto de las incapacidades. LA pesar de lo anterior as reglas contenidas en los arts. 1445 y 1446 se refieren a la capacidad exigida para los actos jurdicos, mientras que el art.1447 se refiere al estudio de las incapacidades. L capacidad es tambin un estudio transversal de derecho civil, se estudia en materia contractual, cuasidelictual, en materia de familia (matrimonio) en los actos jurdicos unilaterales, como el testamento, etc. La capacidad en los actos jurdicos. La capacidad como decamos se clasifica en dos grandes reas: la capacidad de goce, de disfrute o adquisitiva y la capacidad legal o de ejercicio o poder. A.- La capacidad de goce o adquisitiva Es la aptitud legal para adquirir, gozar, ser titular o sujeto de un derecho. No est definida por el Cdigo, pero se estudia doctrinariamente como un atributo de la personalidad, por lo que todo individuo de la especie humana tiene capacidad de goce, de ah que se diga que se confunde con la nocin de personalidad. Las incapacidades de goce no deberan existir entonces en las personas naturales con existencia legal, pues sera un contrasentido hablar en ese caso de personas Los mismo puede decirse de las otras personas, las jurdicas o morales. Sin embargo nuestro c. Civ. Trata algunos casos excepcionales. Excepcionalmente entonces la ley reconoce ciertas incapacidades de goce propias a entes colectivos no constituidos como personas jurdicas y a ciertas personas naturales y jurdicas. Analicemos los arts.963 y 965 que se refieren a las incapacidades para suceder. El 963 hace incapaces de toda herencia o legado a cofradas, gremios o establecimientos que no tengan personalidad jurdica. El 965 descarta a las siguientes personas naturales: el eclesistico que hubiere confesado al difunto en la ltima enfermedad o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento ni a los deudos por consanguinidad afinidad de este eclesistico, siempre que no fueren al mismo tiempo herederos ab intestato. Hace extensivo tambin esta incapacidad a la persona jurdica de derecho pblico a la que pertenece el eclesistico: orden, convento o cofrada. Por lo tanto, el cdigo excluye a la iglesia parroquial del testador y a las mismas personas en el caso que igualmente habran heredado ab intestato. 41

Histricamente existi una incapacidad de carcter particular que afectaba a los eclesisticos (muerte civil) y que les impeda adquirir bienes. Esta situacin dur hasta el ao 1943. B.- La capacidad de ejercicio Es, en trminos generales, la aptitud legal para hacer valer, poner en movimiento o ejercitar por s mismo un derecho. El art.1445 la define sealando que la capacidad legal de una persona consiste en la poderse obligar por s misma y sin el ministerio o autorizacin de otra. La capacidad de ejercicio supone la capacidad de goce y no lo contrario, es decir, la capacidad de goce puede concebirse sin capacidad de ejercicio, porque el titular de un derecho puede ser, segn los casos, capaz o incapaz para hacerlos valer por s mismos. Reiteremos una vez ms que la regla general es la capacidad, de ah que el art. 1446 exprese: Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces. La incapacidad es por tanto la excepcin. Estudio de las incapacidades Es incapaz de ejercicio (incapacidad legal propiamente tal) la persona que carece de aptitud legal para hacer valer sus derechos por s misma y sin el ministerio de otra. Clases de incapacidad de ejercicio La incapacidad puede ser de tres clases: absoluta o relativa e incapacidades especiales. La incapacidad absoluta impide ejecutar acto jurdico alguno. El incapaz absoluto no puede ejercitar el derecho bajo ningn respecto ni circunstancia alguna. La incapacidad relativa permite en cambio la celebracin de actos jurdicos. El relativamente incapaz puede ejercitar sus derechos bajo determinados respectos y ciertas circunstancias. La incapacidad absoluta y relativa son generales, porque se refieren a la generalidad de los actos. Estas incapacidades se encuentran taxativamente sealadas en la ley. Slo la ley puede establecerlas, por lo tanto no pueden ser creadas convencionalmente ni interpretarse en forma extensiva o por analoga. Al ser de orden pblico, adems, son irrenunciables. En trminos generales el estudio de las incapacidades se reduce al estudio de las medidas de proteccin en favor de ciertas personas en razn de la edad, demencia, estado civil o moral, as como las medidas que establece la ley para sancionar los actos ejecutados por o con el incapaz a fin de restablecer el imperio del derecho y su proteccin. Las incapacidades especiales o particulares consisten ms bien en prohibiciones que la ley impone a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. (art.1447 in. final). Estas tambin son excepcionales, pues la regla general sigue siendo que toda persona legalmente capaz 42

puede ejecutar cualquier tipo de actos, excepto aquellos que la ley le prohbe. ESTUDIO PARTICULAR DE LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS (art.1447 inc.1 y 2) Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin. Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida del derecho representados. El art.43 seala quienes son representantes legales: Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante y su tutor o curador La sancin a los actos ejecutados por los incapaces absolutos es la nulidad absoluta, segn lo prescribe el art.1682 inc.2. Como se advierte del art. 1447 el efecto de los actos de los absolutamente incapaces es que ellos no producen ni aun obligaciones naturales y no admiten caucin. Para entender lo anterior debemos avanzar un poco en la materia. Las obligaciones se clasifican en civiles y naturales (art.1470). Las obligaciones naturales no dan accin para exigir su cumplimiento, pero si excepcionalmente para retener lo dado o pagado en razn de ellas. Los actos de los absolutamente incapaces ni siquiera autorizan para retener lo dado o pagado en razn de ellos. Quienes son incapaces absolutos? Los Dementes. La palabra demente est tomada por A. Bello en sentido amplio, es decir, como toda enfermedad mental privativa de razn. Podemos decir que la nueva ley de matrimonio civil caracteriza la demencia en sentido amplio en el art.5 N3 cuando seala que no pueden contraer matrimonio: Los que se hallaren privados del uso de razn y los que por un trastorno o anomala psquica , sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. En conclusin, la demencia en sentido amplio comprende las enajenaciones mentales en todas sus formas, cualquiera sea su causa. Por lo tanto la expresin demente ha sido tomada en un sentido diverso al tcnico, que podra proponer la ciencia de la psiquiatra (art.21). La interdiccin y la demencia la interdiccin de una persona se produce por resolucin judicial en que el tribunal declara la incapacidad a peticin de las personas habilitadas que la ley seala para solicitarla (art. 456 en relacin con el 459). 43

La demencia evidentemente debe ser probada. Lo importante es advertir que la interdiccin no configura la incapacidad, slo sirve para efectos probatorios y en general una vez declarada, inscrita en los registros respectivos y publicada en un diario comunal, provincial, regional o nacional, sirve para hacer oponible ese estado de incapacidad respecto de todos aquellos que quieran contratar con el demente.. De conformidad con lo dispuesto en el art.461 ciertas reglas aplicables a la curadura del disipador se aplican al demente (arts.443, 446 y 447). Esto permite concluir que la resolucin judicial que declara la interdiccin (sea provisoria o definitiva) debe inscribirse en el Registro de Interdicciones y prohibiciones del Conservador de Bienes Races. La regla consagrada en el inc.1 del art.445 consiste en una presuncin de derecho, y como tal no admite prueba en contrario. De lo anterior se colige que el valor probatorio del decreto de interdiccin consiste en permitir presumir de derecho la incapacidad del interdicto (en este caso por demencia). Los intervalos lcidos. Seala el art.456 que el adulto que se haya en estado habitual de demencia deber ser privado de la administracin de sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos. De acuerdo con la ciencia psiquitrica es muy difcil que un demente tenga intervalos lcidos. Si no existen los intervalos lcidos la prueba se reduce a acreditar que a la poca de la celebracin del acto la persona del contratante estaba demente. Los tribunales han resuelto que se puede utilizar cualquier medio de prueba, especialmente el informe de peritos. De toda evidencia probar que a la hora precisa del da preciso en que se celebr el acto es una prueba bastante irreal incluso para el mejor de los peritos, pero el establecer el estado de demencia antes y despus de la celebracin del acto constituyen hechos que permiten presumir la demencia a la fecha de la ejecucin del acto. Segn don Manuel Somarriva la regla del art.465 inc.1 slo es aplicable a los actos y contratos patrimoniales, excluyndose los actos jurdicos de familia, respecto de los cuales podra alegarse la validez de aquellos actos realizados en intervalos lcidos; por ejemplo, un demente podra contraer matrimonio si alega un intervalo lcido. La verdad es que esta opinin nos parece un poco dbil pues de partida el matrimonio por muy acto de familia es un contrato, genera si nada dicen los contrayentes, por el slo ministerio de la ley, el rgimen de sociedad conyugal, donde el marido es el jefe de la sociedad conyugal y administrador de los bienes sociales y de la mujer, por lo tanto tarde o temprano llegamos a la privacin de la facultad de administrar bien jurdico al que se refiere el art.456. Los impberes 44

Se llama impber, al varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido doce aos (art.26). Dentro de la clasificacin del impber la ley distingue al infante o nio, que es todo el que no ha cumplido siete aos, distincin que jurdicamente no reviste mayor importancia, salvo lo dispuesto en el art.723, segn el cual los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesin, sea por s mismos o para otros (bienes muebles) o en materia extracontractual donde el art.2319 prescribe que no son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia. Sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente Antiguamente se consideraba absolutamente incapaces los sordomudos que no podan darse a entender por escrito. Hoy la causal pareciera que se ampliado, pero en realidad se ha restringido considerablemente, pues para ser absolutamente incapaz puede padecerse de sordera o sordomudez sin saber expresarse por escrito, pero a travs de otro forma de comunicacin como por ej. El lenguaje de seas, siempre que se exprese claramente. En este caso la causa de la incapacidad radica en que dichas personas carecen de un medio para expresar su voluntad con claridad. La nueva ley de matrimonio civil por ejemplo incluye la modificacin para considerarlos inhbiles para ser testigos de un matrimonio (art.16 N5), pero no lo hace para (art.13) la informacin y la celebracin del matrimonio en donde se permite que el acto se celebre a travs de una persona habilitada para entender el lenguaje de seas. ESTUDIO PARTICULAR DE LAS INCAPACIDADES RELATIVAS (art.1447 inc.3) a) Los menores adultos Son menores adultos (art.26) la mujer mayor de 12 y menor de 18 aos y el varn mayor de 14 y menor de 18 aos. Los actos de los menores adultos tienen valor y producen efectos cuando han sido ejecutados con la autorizacin de su representante legal o a travs de ste, o bien, cuando se refieren al peculio profesional o industrial o los actos de familia, dentro de los cuales los menores adultos gozan de plena capacidad. No obstante lo anterior, el legislador ha puesto ciertas restricciones para la enajenacin de los bienes del menor adulto, por ejemplo, el art.255 expresa que No se podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa. b)Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo 45

Se llama disipador o prdigo al individuo que gasta habitualmente en forma desproporcionada sus haberes y sin finalidad lgica. Si el disipador no ha sido puesto bajo interdiccin es por lo tanto plenamente capaz (art.445 al art.447). La inscripcin y notificacin debern reducirse a expresar que tal individuo, designado por su nombre, apellido y domicilio, no tiene la libre administracin de sus bienes. Segn se desprende del art.443 slo determinadas personas, previa prueba de la prodigalidad o disipacin, pueden provocar el juicio de disipacin. Cmo acta en el mundo del derecho el relativamente incapaz A diferencia del absolutamente incapaz, el relativamente incapaz puede actuar l mismo en la vida del derecho, pues el art.1447 inc.3 parte final seala que sus actos pueden tener valor bajo ciertas circunstancias y bajo cierto respectos determinados por las leyes, eso si para actuar debe hacerlo representado o autorizado por su representante legal. En el primer caso, ste ejecuta en nombre y lugar de aquel el acto o contrato en que el incapaz tenga inters; en el segundo, es el incapaz l mismo el que obra, pero con la aquiescencia del representante, manifestada en la forma prescrita por la ley. Decamos que son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adoptante oysu tutor o curador (art.43). No obstante lo anterior, segn la ley los relativamente incapaces pueden y deben actuar personalmente en ciertas circunstancias, es decir, se trata de actos personalsimos y por lo mismo indelegables: los actos de familia en general. El reconocimiento de hijo por ejemplo es personalsimo e indelegable. Valor de los actos de los relativamente incapaces La ley determina las formalidades a que deben sujetarse estos incapaces en la celebracin de los actos jurdicos. Todas estas formalidades se llaman formalidades habilitantes, pues son exigidas en consideracin al estado o calidad de las personas, de manera que si en el acto se observan las formalidades, el acto es vlido, si se omiten, en cambio, es nulo de nulidad relativa (art.1682) pues produce este tipo de nulidad la omisin de los requisitos que la ley exige en consideracin al estado o calidad de las personas. ESTUDIO PARTICULAR SOBRE LAS INCAPACIDADES ESPECIALES O PARTICULARES. (1447 inc. Final). Adems de estas incapacidades (absolutas y relativas) hay otras incapacidades particulares que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. Para celebrar un acto no basta tener capacidad, por plena que sea, sino que es necesario adems estar legitimado, o sea, tener calidad o ser un sujeto calificado para ejercitar el derecho de que concretamente se trata en cada caso. Si no se tiene dicha calidad, falta la legitimacin 46

para el negocio, que nuestro Cdigo hace equivalente a la prohibicin impuesta por la ley a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. La legitimacin para el negocio ha sido definida como la idoneidad jurdica del agente para ser sujeto de la relacin que se desarrolla en un determinado y concreto acto jurdico. Que valor tienen los actos ejecutados sin observar incapacidad particular? La legitimacin para el negocio puede traer sanciones diversas. la

a.- Puede acarrear como sancin la nulidad absoluta, cuando la incapacidad se traduce en la incapacidad absoluta de celebrar el acto a que se refiere. Por ej. en la compraventa entre cnyuges no separados judicialmente o entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad (art.1796). b.- Puede acarrear como sancin la nulidad relativa, cuando la incapacidad se traduce, no en la prohibicin absoluta de ejecutar el acto, sino en la misma imposibilidad que tiene la persona de ejecutarlo por s misma, sin el ministerio o la autorizacin de otra. Por ej. los actos celebrados entre curador y pupilo sin la autorizacin de los otros curadores generales, que no estn implicados de la misma manera o por el juez en subsidio (art.412 inc.1). c.- Puede la ley establecer otras sanciones diversas. Por ej. no hay nulidad sino otra sancin en el caso del que no habiendo cumplido 18 aos se casare sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo (art.114), la ley seala que podr ser desheredado, no slo por aqul o por aquellos cuyo consentimiento le fue necesario, sino que por todos los otros ascendientes. Si alguno de stos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere correspondido en la sucesin del difunto. Hay opiniones sin embargo que se sustentan en el tenor del art.1682 que no distinguen la naturaleza del precepto infringido para determinar la sancin, la que no sera diferente a las contempladas para las incapacidades relativas, que como sabemos es la regla general en materia de sanciones civiles de ineficacia. EL OBJETO Habamos visto que uno de los requisitos de existencia del acto jurdico lo constitua el objeto y que, a su vez, uno de los requisitos de validez del acto jurdico era la concurrencia de objeto lcito. La regulacin del objeto contenida en el Cdigo Civil, incurre en algunas imprecisiones y presenta ciertas imperfecciones que han suscitado muchas dudas sobre dicha importante materia. 47

El art.1445 N3 seala que es requisito de validez del acto jurdico, el objeto lcito. Por su parte el art.1460 expresa que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer. Veremos entonces que desde un punto de vista doctrinario al menos, debe distinguirse claramente la existencia del objeto, que es requisito de existencia del acto jurdico, y la licitud del objeto que es requisito de validez. Existen tres conceptos relacionados con el objeto que no deben confundirse: Objeto del acto jurdico, objeto de la obligacin y objeto de la prestacin. Analicemos brevemente cada uno de ellos. Por objeto del acto jurdico ha de entenderse los efectos jurdicos que de l emanan. En general, la creacin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones. As los contratos generan obligaciones y derechos que de l nacen. En otros actos jurdicos ser el derecho que el acto ha creado, modificado o extinguido (las convenciones nacen para extinguir obligaciones). El objeto de la obligacin en cambio, es la prestacin o comportamiento que debe cumplir el deudor en favor de su acreedor. El objeto de la prestacin ser la cosa que se trate de dar, o los hechos o abstenciones a que debe ceirse el deudor si la obligacin es de hacer o no hacer. En algunos textos se omite toda referencia al objeto de la prestacin y slo se alude al objeto del acto jurdico y al objeto de la obligacin, entendiendo por esto ltimo lo que el deudor debe dar hacer o no hacer. Es decir utilizan un slo concepto para englobar lo que nosotros hemos denominado separadamente objeto de la prestacin y objeto de la obligacin. Analicemos un ejemplo. Compramos un auto peugeot 206. El acto jurdico bilateral, oneroso, conmutativo, principal, nominado, etc., se llama compraventa de cosa mueble. El objeto del acto jurdico son la creacin, modificacin o extincin que la manifestacin de voluntad pretendi producir. En nuestro ejemplo es el derecho que nace para el comprador de exigir la entrega del auto y el derecho que nace para el vendedor de exigir el pago del precio. El objeto de las obligaciones sern las prestaciones o comportamientos debidos a que estn sujetas las partes del contrato. Del lado del vendedor el objeto de la obligacin ser la entrega de la cosa y del lado del comprador el pago del precio. 48

El objeto de las prestaciones estar constituido por el automvil vendido en el caso del vendedor y por el dinero que constituye el precio en el caso del comprador. El Cdigo, sin embargo no sigue esta claridad doctrinaria. En efecto, al regular y definir el objeto del acto, se est refiriendo al objeto de las prestaciones que las partes deben, es decir las cosas que deben darse, o los hechos que deben hacerse o no hacerse (art.1460). Resulta obvio que la expresin cosa que dicho artculo utiliza est tomado en su acepcin amplia, tanto para aludir a la cosa que se debe dar, como al hecho que se debe ejecutar o a la abstencin que se debe cumplir. Se ve entonces que el Cdigo confundi el objeto del acto jurdico con el objeto de la prestacin. Sin embargo la confusin carece de real significacin pues, en definitiva, todo acto jurdico se refiere a las cosas o hechos que han de darse o ejecutarse y que constituyen el contenido econmico y prctico de ste. El objeto como requisito de existencia o constitutivo de los actos jurdicos Todo acto jurdico produce efectos jurdicos, es decir, crea, modifica o extingue derechos y obligaciones. La obligacin a su vez tiene un objeto, que consiste en la prestacin que se debe dar, hacer o no hacer. De este modo el objeto no sera un elemento constitutivo del acto jurdico: segn algunos autores, se confundira al objeto de la obligacin con el objeto del acto o contrato. Pero a decir verdad, nuestro cdigo no confunde los objetos, sino que trata el objeto del acto o contrato como un elemento del acto o contrato y lo identifica con el objeto de la prestacin. Atribuye el objeto de la obligacin (tcnicamente cierto) al acto o contrato. Dice toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin (art. 1460). Con la expresin cosas se comprende tanto a cosas materiales como a hechos positivos (ejecucin) y negativos (abstencin). Concluyamos entonces que se presenta: - El objeto del acto jurdico como los derechos y obligaciones que este acto crea. - El objeto de la obligacin como las prestaciones que deben hacerse las partes. - El objeto de la prestacin como aquello que se debe dar, hacer o dejar de hacer. Requisitos del objeto Hay que distinguir: 49

A.- Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales. (obligacin de dar). El objeto que recae sobre cosa material debe ser: Real Comerciable y Determinado o determinable. Art.1461 inc.1 y 2: No slo las cosas que existen pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino que las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla. a.- Que sea real, significa que debe existir al tiempo de celebrarse el acto o contrato, o que se espera que exista. Si el objeto no existe pero se espera que exista de deben distinguir dos situaciones: 1.- Si la cosa existe pero perece antes de contratar, no hay obligacin, porque carece de objeto. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno (art. 1814 inc.1). 2.- Si la cosa no existe pero se espera que exista o cosa futura, el acto o contrato puede ser puro y simple aleatorio o sujeto a condicin. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte. (art.1813). Cuando se vende una cosa que no existe, pero se espera que exista (cosa futura), el contrato es condicional, y se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir. Pero si lo que se vende no es cosa futura sino la suerte, o la contingencia de que una cosa llegue a existir, el contrato es puro y simple-aleatorio. Segn se desprende del art. 1813, en caso de dudas se entiende que la venta es de cosa futura. b.- Que sea comerciable: Se entiende por comerciable el que la cosa sea susceptible de dominio y posesin privada. El principio general es que todas las cosas son comerciables, es decir, susceptibles de dominio o posesin privada. Excepcionalmente no son comerciables algunas cosas en razn de su naturaleza misma (como las comunes a todos los hombres: alta mar, aire art.585), las que son absolutamente incomerciables; a virtud de su destinacin (como los bienes nacionales de uso pblico art.589) las que son relativamente incomerciables, pues su uso exclusivo puede entregarse, en determinadas circunstancias, a ciertos particulares. c.- Que sea determinada: La cosa sobre que versa el acto o contrato debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero (art.1461 inc.1). 50

En derecho, las determinaciones pueden ser: 1.- En cuanto a su especie, que es la mxima determinacin de una cosa, ya que se la individualiza con todas las particularidades que las distinguen de las dems. 2.- En cuanto a su gnero: es la clase que tiene mayor extensin; se halla, pues, extensivamente encima de la especie (Ferrater Mora, Jos). La determinacin en gnero exige una doble limitacin: El gnero debe limitarse cualitativamente. Si se admitiera la determinacin en cuanto a un gnero ilimitado cualitativamente, no podra decirse que hay una declaracin seria de voluntad. As, si slo se dice que se debe un animal, bien puede entregarse un elefante como una mosca. El gnero debe limitarse cuantitativamente, pero la cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan que sirvan para determinarla. (art. 1461 inc.2). Segn se desprende de este precepto, el objeto puede ser determinable, esto es, susceptible de una determinacin posterior. As lo permite la ley al referirse a la cantidad. En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquiera individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. (art. 1509). Si el objeto no est determinado en la forma exigida por la ley, falta un requisito de existencia del acto o contrato: carece de objeto. Requisitos del objeto que recae sobre un hecho. El objeto de la obligacin y por ende del acto puede ser una ejecucin (hacer) o una abstencin (no hacer), es decir, puede ser un hecho positivo o un hecho negativo. Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. (art.1461 inc.3). - Debe ser determinado o posible de determinar; porque de lo contrario no habra declaracin seria de voluntad. Si el objeto es indeterminado, el acto jurdico carece de obligacin. Debe saberse en que consiste el hecho. B - Debe ser fsicamente posible: Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza. Sostiene la doctrina que esta imposibilidad debe ser absoluta, esto es, el hecho a que se refiere debe ser irrealizable por todos. Si la imposibilidad es slo relativa (irrealizable por algunos), no hay imposibilidad y la obligacin existe, porque el objeto tambin existe. Si el deudor no puede realizar el hecho a que se oblig, debe realizar una prestacin que la reemplace, pero si en esto es absolutamente imposible no hay obligacin alguna, ya que a lo imposible nadie est obligado. 51

La imposibilidad absoluta puede adems, ser perpetua, quitando irremisiblemente a la prestacin toda aptitud jurdica para constituir objeto de obligacin contractual, o temporal, en cual caso ser absolutamente imposible, slo cuando la obligacin deba cumplirse enseguida, no cuando est concebida de manera que deba cuando y donde la prestacin pactada se haga posible (Claro Solar). C.- Debe ser moralmente posible: Es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. El objeto moralmente imposible se vincula al objeto ilcito del art. 1466. Si el objeto es contrario a la ley es moralmente imposible, por tanto, no hay objeto, ya que se trata del objeto como requisito de existencia (si se considera como requisito de validez el acto adolecer de objeto ilcito). Las buenas costumbres son formas de vida, concepto esencialmente cambiante. Debe ser dilucidado por el Juez. El orden pblico -concepto en evolucin- es el conjunto de normas que tienden a asegurar un mnimo de orden considerado necesario para el mantenimiento de una organizacin social. Tiende a regular los intereses generales de la sociedad para su buen y adecuado funcionamiento, nocin que se encuentra tanto en el derecho pblico (derecho laboral) como en el derecho privado (derecho de familia, derecho econmico, etc.). Si el hecho es contrario a las buenas costumbres o al orden pblico, es moralmente imposible y por ende el acto jurdico carece de objeto. B.- El Objeto Lcito como requisito de validez. Para que el acto jurdico sea vlido, el objeto no slo debe existir, sino que adems debe ser lcito, ya que segn lo establece el art.1445 N.3, para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario, que recaiga sobre un objeto lcito. La nocin de objeto lcito slo se observa en el Proyecto Indito, lo que explica la falta de definicin del mismo. Los autores discrepan en cuanto a lo que debe entenderse por tal. Para Claro Solar es el que est conforme a la ley y amparado por ella. Para Somarriva objeto lcito es el conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden pblico. Para Alessandri el trmino lcito es sinnimo de comerciable. Para Eugenio Velasco Letelier el objeto lcito es aquel que est conforme con la ley, es decir, que cumple con todas las cualidades determinadas por ellas (en el art. 1461): realidad, comercialidad, determinacin y si se trata de un hecho, posibilidad fsica y moral para realizarse_ agrega que slo en los arts. 1445, 1468 y 1682 el CC da al objeto ilcito su real significado (esta opinin est conforme al Dic. de la RAE). En otras disposiciones emplea impropiamente el concepto como sucede en el art. 1462. Ms an, en los arts. 1464 y 1466 el legislador no da al concepto de objeto ilcito su verdadera acepcin, pues lo hace sinnimo de cosas 52

incomerciables, en cuanto dichas disposiciones llevan envuelto, a ms del significado verdadero, la idea de la causal de ilicitud a que aluden. Sea lo que fuere, hay que estarse a los casos de objeto ilcito que concretamente ha sealado el legislador. La idea del legislador en cuanto a objeto lcito, es aquel conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden pblico. Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo Civil 1.- Actos o contratos contrarios al Derecho Pblico Chileno (art.1462): Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto. El derecho pblico es el conjunto de normas que rigen la organizacin y la actividad del Estado y dems rganos pblicos y las relaciones entre los particulares y estos organismos, en cuanto actan en su calidad de poder poltico o soberano. 2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (art.1463, se le llama tambin pactos sobre sucesin futura): Regla General: El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona. (inc.1). Con la expresin donacin o contrato, el legislador ha querido significar que el derecho de suceder a una persona viva no puede ser objeto de una convencin, sea gratuito o a ttulo oneroso, ya que la donacin tambin es un contrato. La prohibicin comprende a los actos unilaterales (aceptacin o repudiacin) y a los actos bilaterales (contratos). Los pactos de sucesin futura o contractual son convenciones que tienen por objeto el derecho de suceder por causa de muerte, a ttulo de heredero o legatario, a una persona viva, sea sta una de las partes o un tercero. El objeto ilcito se encuentra en la sucesin de una persona viva, pero no en lo relativo a la disposicin de la sucesin de una persona fallecida, lo que es perfectamente lcito. As, segn lo prescriben los arts. 956 y 1226 no se puede repudiar o aceptar antes de fallecer el causante. El fundamento de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura se encuentra en la inmoralidad que encierran, porque se especula con la muerte de una persona y en la peligrosidad, que envuelven, pues las partes, movidas por el inters, podran precipitar o favorecer la ocurrencia del hecho. En nuestro pas no tiene cabida la sucesin contractual, as se desprende del art. 952. No obstante, este sistema existe an en algunos pases, ejemplo: Alemania. Excepcin a la Regla General: Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario, relativa a la misma legtimas a mejoras, estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. (inc.2). 53

En toda asignacin existen asignatarios forzosos, que en tal virtud no pueden ser excluidos de la sucesin del causante. Adems, la ley hace una distribucin de la herencia en una mitad legitimaria, una cuarta de mejoras y una cuarta de libre disposicin. El causante puede disponer de la cuarta de mejoras a su entera voluntad para mejorar a sus hijos legtimos o naturales o a los descendientes legtimos de stos. No obstante ser asignacin forzosa, el causante dispone de ella, pero puede privarse de tal disposicin si ha convenido a virtud de un pacto con alguno de los asignatarios forzosos a no disponer de ella. (Pacto de no disponer o de no mejorar). Este pacto consiste en que un legitimario comprometa al causante a no disponer de la cuarta de mejoras. El objeto de este pacto es privar al testador de la facultad de efectuar asignaciones en la cuarta de mejoras. Porque el causante, al sealar las personas a quienes les favorece con dicha asignacin forzosa, pudo haber prescindido de aquel legitimario; en cambio, si el testador no dispone de la cuarta de mejoras, ella se reparte entre todos los legitimarios que sean descendientes. Este pacto viene entonces a asegurarle al legitimario que lo celebra una parte de la cuarta de mejoras. Ver arts. 1184 y 1195 sobre cuartas de mejoras y arts. 1181 y 1182 sobre legitimas. 3.- Condonacin del Dolo Futuro (art.1465): El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condenado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale. Esta norma es ms bien propia del mandato. La condonacin del dolo futuro no vale, porque perdonar anticipadamente los actos dolosos que pueda cometer una parte sera sancionar una inmoralidad y proteger la mala fe. El dolo slo puede condonarse despus de cometido, nunca antes, y adems el perdn debe ser expreso, segn se deduce de la primera parte del art. 1465. 4.- Deudas contradas en juegos de azar: El art. 1466 dice: Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. Los juegos de azar son aquellos en que no interviene la destreza, la fuerza o el ingenio, sino la casualidad. Segn se desprende del art. 2259 no slo se sanciona el juego de azar, sino que tambin las apuestas. La razn de la prohibicin se encuentra en que como fuente de lucro, es contrario a las buenas costumbres y al orden social, porque fomenta las pasiones e impele a los individuos a confiar, no en el trabajo, sino en el acaso como medio de lograr bienes. La ley acepta los juegos de azar cuando en ella interviene la destreza, as lo seala el CC: Sin embargo de lo dispuesto en el art.2260, producirn accin los juegos de fuerza o destreza corporal como el de armas, carreras a pie o a caballo, pelota, bolas, y otros semejantes, con 54

tal que en ellos no se contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica. En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el todo. (art.2263). Hay juegos de azar que la ley permite a fin de atender con su producto fines de beneficencia o de inters general: Lotera de la Universidad de Concepcin, Polla Chilena de Beneficencia, Polla Gol, etc., entendiendo que las normas que regulan estos juegos derogan tcitamente el art. 1466 (Vase Eugenio Velasco L., El Objeto en la Jurisprudencia, pgs. 138 y 139; Antonio Vodanovic, Derecho de Obligaciones, Tomo I, pg. 61). 5.- Venta de libros cuya circulacin es prohibida, de lminas, pinturas y de impresos condenados como abusivos de la libertas de prensa. (art.1466): La norma se extiende a lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la ley de libertad de prensa. 6.- Contratos y actos prohibidos por la ley (art.1466): Es esta una norma genrica que no slo comprende a los contratos sino que a todo acto prohibido por la ley. Se ha criticado esta disposicin porque en muchos casos el objeto de un contrato prohibido por la ley, la cosa o el hecho sobre el que recae la obligacin que engendra el acto o contrato, nada de ilcito tiene. As, el art.1796 prohibe el contrato de compraventa entre cnyuges y si el contrato se efectuara no podra afirmarse que la cosa vendida y el precio, en si mismos son ilcitos. lo que ocurre es que la ley prohibe el contrato por las circunstancias en que se celebra. Por esto, algunos autores sostienen que la ley debi limitarse a sancionar con la nulidad absoluta los actos que prohibe, sin establecer que ellos adolecen de objeto ilcito, afirmacin que, doctrinariamente puede ser errada en muchos casos. (Eugenio Velasco Letelier). Enajenacin de las cosas enumeradas en el art.1464: Sentidos del vocablo enajenacin. a.- Sentido amplio: enajenacin significa todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona, o constituye sobre l un nuevo derecho a favor de un tercero que viene a limitar o gravar el suyo ya existente (constitucin de un derecho real sobre la cosa). b.- Sentido restringido: enajenacin es el acto por el cual el titular transfiere su derecho a otra persona. Es decir, la enajenacin strictu sensu es el acto que hace salir de un patrimonio un derecho para que pase a formar parte de otro patrimonio diverso. 55

En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca, empea o constituye una servidumbre; en el sentido tcnico y propio, slo se enajena cuando se transfiere el derecho: en los dems casos slo debe hablarse de limitar o gravar el derecho. Sentido en que est tomada la expresin enajenacin en el art. 1464 La doctrina mayoritaria (Alessandri-Somarriva) al igual que la jurisprudencia se inclina por la acepcin amplia. Se fundan en los arts. 2387 y 2414 que hacen sinnimos las expresiones enajenar y gravar (prenda e hipoteca). Vase en la Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XVII, segunda parte, seccin primera, pg. 207; Tomo II, segunda parte, seccin segunda, pg. 1.Una nota de don Andrs Bello parece pronunciarse por la acepcin amplia, al decir que la hipoteca equivale a la enajenacin condicionada. Se entiende que hipotecar es enajenar (argumento histrico). A este argumento se une la finalidad propia de la norma (art. 1464), lo que le otorga un sentido amplio. Don Luis Claro Solar entiende que el CC toma la expresin enajenar en sentido restringido, y funda su aserto en que el legislador ha separado en varias disposiciones el vocablo enajenar del de gravar o constituir otros derechos reales. Cita como ejemplos los arts. 144, 393, 1135, 1749 y 1754. Es importante determinar el sentido de la expresin enajenar para efectos de conocer que objetos son ilcitos. La venta no es enajenacin. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.(art. 1793). En Chile el sistema de transferencia del dominio (al igual que la constitucin de los derechos reales) opera a travs de la dualidad ttulo-modo. El ttulo es el contrato, del que nace una accin personal de cumplimiento de contrato, y surge adems la obligacin de hacer la tradicin de la cosa vendida. El modo de adquirir est constituido por la tradicin que es la segunda etapa de la transferencia del dominio. De esta manera el solo ttulo no transfiere derecho real alguno si no ha operado el modo. Si slo se otorga el contrato (venta, donacin, etc.) de las cosas mencionadas en el art.1464 no habr enajenacin y por tanto el contrato no adolecer de objeto ilcito. La enajenacin se producir cuando opere el modo de adquirir. De la definicin misma, se deduce que la venta no es enajenacin, ya que el vendedor, por el solo hecho de celebrar el contrato, no transfiere el dominio de la cosa ni constituye sobre ella un derecho real que lo limite; slo se obliga a transferir el dominio de la cosa. La enajenacin viene a estar constituida por la tradicin, que sigue a la compraventa y mediante la cual el vendedor cumple su obligacin de dar la cosa vendida. 56

Hay objeto ilcito en la venta de las cosas que seala el art.1464 ? Autores como Alessandri y Somarriva y la mayor parte de las sentencias de los tribunales, responden afirmativamente. La razn no est en el art.1464, dentro del cual la palabra enajenacin no comprende a la venta, sino en la referencia implcita que el art.1810 hace al art.1464. En efecto, el art. 1810 dice: Pueden venderse las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. Si se realiza un contrato de compraventa sobre cosas cuya enajenacin se prohibe (1464), se contraviene un precepto prohibitivo (1810), y segn el art.1466 tal contrato adolece de objeto ilcito y segn el art. 1682 tiene por sancin la nulidad absoluta. Pero otros no aceptan esta interpretacin, y hacen una distincin. Empiezan por recordar que un acto es prohibido por la ley cuando no se puede realizar en forma alguna, en ninguna circunstancia, ni bajo respecto alguno. Ahora bien, siendo as, el art.1464 slo sera prohibitivo en las disposiciones de sus dos primeros nmeros, que dicen que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas que no estn en el comercio y en la de los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Pero tratndose de los nmeros 3 y 4 el art.1464 no sera prohibitivo sino imperativo, porque permite bajo ciertas circunstancias la enajenacin de las cosas que ah seala, esto es, si el juez lo autoriza o el acreedor consiente en ello, segn los casos. Todava, agregan los sostenedores de esta ltima interpretacin, no se divisa la razn para prohibir la venta de las cosas embargadas o litigiosas, desde que el impedimento para ser transferidas puede cesar una vez que se alce la prohibicin de enajenar. Las partes podran por diversas razones querer celebrar el contrato, a sabiendas de que la tradicin slo se podr efectuar una vez que se cumplan los requisitos para que desaparezca el impedimento legal que se opone a la transferencia inmediata. La doctrina sealada es sostenida por Eugenio Velasco Letelier y por la Corte de Valdivia. Vase: Gaceta de los Tribunales, Tomo II, N.1013, pg.226; Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XXIX, segunda parte, pg. 273. Se agrega en pro de ella que si el vendedor oculta la calidad litigiosa o de embargada que tiene la cosa, el comprador podra pedir la nulidad de la venta por dolo negativo, por reticencia del vendedor. As, pues, en todo caso esta solucin resguarda al comprador. Concluye Velasco que la compraventa de las cosas contempladas en los nmeros 1 y 2 son nulas, de nulidad absoluta, por adolecer de objeto ilcito. No sucede lo mismo tratndose de las cosas a que se refieren los nmeros 3 y 4. Especial importancia reviste determinar si la compraventa es vlida o no. Si se compra una cosa embargada o una cosa litigiosa, segn la opinin mayoritaria, el contrato es nulo y al levantarse el embargo se presentara el problema de la validez de la tradicin. No sucede lo mismo si se sigue la teora de Velasco, segn el cual, el contrato de compraventa sobre las cosas referidas en los nmeros 3 y 4 es vlido, 57

de manera que al levantarse la prohibicin respectiva, se podra efectuar la tradicin, operando el ttulo y modo requerido para que opere la enajenacin, la cual sera plenamente vlida. Pero si antes de levantarse el impedimento se efecta la tradicin, el contrato sera nulo por cuanto habra enajenacin de objeto ilcito. Es importante esta tesis porque se logra el fin propio que es transferir el dominio de la cosa una vez levantado el impedimento. La situacin referida solo se presenta en el contrato de compraventa, ya que a este contrato en particular (ttulo) se refiere el art. 1810. Don Esteban Iturra sostena que el art.1810, cuando establece que la enajenacin no est prohibida por la ley, se est refiriendo a leyes especiales y no a leyes generales como es el caso del art.1464; porque si el legislador hubiera querido que el art.1810 se hubiera referido a la enajenacin prohibida por leyes de carcter general, habra cambiado la redaccin y habra hablado de prohibicin por la ley. Donacin de cosa embargada: la donacin es plenamente vlida, que slo es ttulo y no enajenacin. Contrato de promesa de compraventa de cosa embargada: El contrato de promesa de compraventa obliga a los contratantes a otorgar el contrato definitivo. Segn el art.1554 N.2: La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna salvo que concurran las circunstancias siguientes:,N2 - Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Atendiendo al sentir mayoritario la promesa de compraventa de cosa embargada es nula. Velasco sostiene que el contrato de promesa es vlido, ya que el contrato que se promete celebrar (de compraventa) no constituye enajenacin y como tal no queda comprendida en el art.1464. Sera vlido adems porque el contrato de promesa no crea derechos reales sino slo personales. En cambio, ser siempre nula la promesa de compraventa de las cosas a que se refieren los nmeros 1 y 2 del art.1464. Adjudicacin de las cosas enumeradas en el art.1464: Existen casos en que las cosas pertenecen a varios dueos, entonces se habla de comunidad. La comunidad es la relacin o conjunto de relaciones en que aparecen como sujetos varias personas, que pueden ejercer simultneamente derechos de igual naturaleza jurdica sobre una misma cosa o sobre un mismo conjunto de cosas. La ley no favorece la comunidad, facilitando los medios para su terminacin._ (art.1713). La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en su totalidad de la cosa o el conjunto de cosas se singulariza o determina en forma exclusiva con respecto a un bien. Cabe preguntarse si la adjudicacin constituye enajenacin. La jurisprudencia responde negativamente: de diversas disposiciones (arts. 703 inc.4, 718, 1344 y 2417) aparece que la adjudicacin no importa enajenacin, pues es simplemente declarativa de dominio y no 58

traslaticia. Con la adjudicacin (ttulo declarativo con efecto retroactivo) se declara un dominio preexistente. Por consiguiente, la adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el art.1464 no adolece de objeto ilcito. Anlisis del art. 1464. Casos. Hay un objeto ilcito en la enajenacin de: 1.- De las cosas que no estn en el comercio: Es decir, de las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesin privada (cosas comunes a todos los hombres y los bienes nacionales de uso pblico). Aqu se suscita un problema que se ha producido con el avance de la medicina y que es la comercialidad de partes del cuerpo humano. El problema es que el cuerpo humano es incomerciable, no pudiendo nadie disponer del mismo por ser contrario al orden pblico, moral y buenas costumbres. La enajenacin del cuerpo humano es ilcita. Pero si una persona acepta la donacin de un rgano propio a otra persona no persigue un beneficio personal, el problema vara si la persona pretende obtener un beneficio patrimonial por dicha donacin. (ver Len Hurtado, Avelino: El objeto en los actos jurdicos). Imperfeccin del N.1 del art.1464: Segn Claro Solar, existe un contrasentido entre el art.1461 que considera la comercialidad del objeto como requisito de existencia y el art.1464 N.1 que la considera como requisito de validez. Claro Solar sostiene que el art.1461 est en lo cierto. Por su parte, Velasco estima que el art.1464 N.1 repite la misma idea que el art.1461, en cuanto a que el objeto que es incomerciable es ilcito. Pero, a diferencia de Claro Solar, no los considera contradictorios, ya que en los trminos del art.1461 aparece la comerciabilidad como requisito de validez, esto es, como requisito de cosas que existen o se espera que existan. As, si las cosas son incomerciables hacen que el objeto sea ilcito. Si la comercialidad es requisito de existencia quiere decir que si la cosa es incomerciable no hay objeto y por ende, inexistencia jurdica. Si por el contrario, slo es un requisito de validez, el objeto ser ilcito y el acto nulo absolutamente. 2.- De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona. Es decir, de los derechos personalsimos como los derechos de uso o habitacin (art.819), el de alimentos (art.334), el que nace del pacto de retroventa (art.1884),etc. Segn Velasco, los derechos personalsimos por intransferibles son incomerciables, en consecuencia, caben en el N.1 del art.1464; el N.2 estara dems. Otros autores, en cambio, sostienen que incomerciabilidad no es sinnimo de inalienabilidad, porque si las cosas fuera del comercio son inalienables, la inversa no es verdadera pudiendo una cosa no ser susceptible de enajenacin y, sin embargo, encontrarse en propiedad 59

privada. La incomerciabilidad es sustraccin del rgimen jurdico privado en la totalidad de sus relaciones, ineptitud para formar parte del patrimonio. As, hay cosas que estn en el patrimonio individual, pero cuya transmisin o transferencia est impedida o limitada, sea en inters general, sea en inters de determinadas personas especialmente protegidas o por razones particulares. (Ferrara: Trattato de Diritto Civile Italiano. Tomo I, N.162). No existir redundancia al consignarse el N.2 del art.1464, pues resulta claro que don Andrs Bello sigui esta ltima tendencia conforme al derecho romano. 3.- De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. a.- Sentido de la palabra embargo: En nuestra legislacin la palabra embargo no est definida. Segn se desprende de varias disposiciones (arts. 1618, 2465, 2466 del CC; 443, 458, 479 a 482, 500, 501 del CPC; 53 Ns. 3 y 59 del Reglamento del Conservador de Bienes Races) el embargo es una actuacin judicial propia del juicio ejecutivo que segn la jurisprudencia consiste en la aprehensin compulsiva material o simblica, hecha por mandamiento del juez que conoce de la ejecucin, de uno o ms bienes determinados del deudor y en su entrega a un depositario que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago de la deuda. El embargo tambin puede recaer sobre derechos reales constituidos en los bienes races (art.453 del CPC). En otras palabras, constituye un cumplimiento forzoso de la obligacin. Pero hay una acepcin ms amplia que segn la doctrina es la que considera el art.1464, segn esta concepcin se comprende dentro del trmino embargo al embargo propiamente tal y otras instituciones que persiguen el mismo fin de asegurar el resultado del juicio: medidas precautorias de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retencin de bienes muebles y en el sentir mayoritario de los autores, la prohibicin judicial de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados. Medidas que son propias del juicio ordinario (art.290, 296, 297 y 298 del CPC). Todas estas medidas permiten que el acreedor logre sacar determinados bienes del trfico jurdico. Existe unanimidad entre los autores en considerar todas estas medidas como propias del embargo, menos en cuanto a la prohibicin judicial de celebrar actos y contratos respecto de determinados bienes. En este punto Velasco disiente de los dems autores. En efecto, dice, el art.1464 regla la enajenacin de las cosas que seala, determinando que en ella hay objeto ilcito y si es cierto e indiscutible que muchos y muy importantes contratos (a compraventa y el arrendamiento, por ejemplo) no constituyen enajenacin, no vemos como la prohibicin de celebrar los que pueda dictar el juez, debe regirse por este artculo._ 60

Si se prohibe judicialmente, como en ciertos fallos se ha declarado (Gaceta de los Tribunales: 1875 N2348, pp.1066; 1884, N.996, pp.629), arrendar una propiedad y el deudor violando la prohibicin la arrienda, no es posible sostener que en tal contrato hay objeto ilcito en conformidad al N3 del art.1464, porque ste se refiere exclusivamente a la enajenacin y el arrendamiento est muy lejos de constituirlo; ni podra afirmarse que lo hay de acuerdo con el art.1466, puesto que esta disposicin alude a los contratos prohibidos por las leyes, y no por las autoridades judiciales. Tratndose de la compraventa y en el supuesto de aceptar la doctrina que dice que hay objeto ilcito en la compraventa de las cosas y derechos enumerados en el art.1464, prosigue Velasco, no sera tampoco valedero el argumento de que segn el art.1810 no pueden venderse las cosas que se prohibe enajenar porque este art. dice en forma expresa que pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley, y no por la justicia. b.- Publicidad de la prohibicin de enajenar las cosas embargadas. Desde cundo y hasta cundo hay embargo: Segn se desprende de los arts.297 y 493 del CPC, respecto de las partes, el embargo y la prohibicin de celebrar actos y contratos, ya se refieran a muebles o inmuebles, producen sus efectos desde que llegan a noticia del afectado por la notificacin hecha con arreglo a la ley. Respecto de terceros, hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles. Si la medida recae sobre un mueble slo afecta a los terceros desde que toman conocimiento del embargo o la prohibicin; si recae sobre un inmueble el embargo o la prohibicin empece a los terceros, le es oponible desde la fecha en que se inscribe en el Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races donde est situado ese inmueble (formalidad por va de publicidad, art.53 N.3 del Reglamento del Registro Conservatorio). En consecuencia, si el deudor vende a un tercero el bien raz embargado, el acreedor puede oponerse a la inscripcin de dicha venta, para as impedir la enajenacin aunque el embargo no se hubiera inscrito todava, porque respecto de las partes litigantes el embargo existe desde que es notificado al deudor; la inscripcin del mismo slo cuenta para surtir efectos frente a terceros: es una medida de publicidad en proteccin de stos. Si el embargo no se ha inscrito y si ya lo ha sido la compraventa del inmueble embargado, el tercero adquiere la cosa, porque el embargo no inscrito le es inoponible y el acreedor ya nada podr hacer en cuanto a la persecucin de ese bien. Es nula la compraventa una vez inscrito el embargo ? Se tendr que examinar la opinin mayoritaria y minoritaria citada con anterioridad. c.- El embargo y la enajenacin forzada. A debe a B y a C $100.000 a cada uno, ambos con ttulo ejecutivo: letras de cambio aceptadas ante notario. B demanda a A 61

ejecutivamente y le embarga la casa. En otro juzgado C demanda a A y le reembarga la casa (lo que slo se puede hacer desde el ao 1944). Ambos embargos estn inscritos y C termin el procedimiento ejecutivo y logr la enajenacin forzada (remate en pblico, subasta). El tercero adquiri el bien embargado. Hay objeto ilcito en la enajenacin forzada de los bienes embargados? Claro Solar (opinin mayoritaria) sostiene que la ley se refiere slo a la enajenacin que el deudor pudiera realizar privadamente y no a la enajenacin forzada en pblica subasta de la cosa embargada. Somarriva y Velasco piensan que, por el contrario, que el N.3 del art.1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas porque: a.- La ley no distingue y por lo tanto no es lcito al intrprete distinguir (comprendindose ambas formas de enajenacin). b.- La nica manera de lograr el fin perseguido por la ley (evitar que el derecho que el acreedor ha puesto en ejercicio sea burlado mediante la enajenacin que el deudor pueda hacer de sus bienes), est en sancionar tanto la enajenacin voluntaria como la forzada. Segn Claro Solar no adolece de objeto ilcito y es vlida la enajenacin forzada que se realice en otro juicio. Tal conclusin deriva del art.528 del CPC (modificado por la Ley N.7760 del 5 de febrero de 1944). Del contexto de ste resulta que puede haber dos o ms ejecuciones y la enajenacin que se haga en cualquiera de ellas es vlida. El acreedor que hubiere embargado primero el mismo bien, no sufre perjuicio alguno, pues la ley le permite hacer valer sus derechos de acuerdo con los dispuesto en el mencionado art.528 y, en general, mediante el procedimiento de las terceras (Len H., Avelino: El Objeto en los Actos Jurdicos. pgs. 139-142). La jurisprudencia ltima sostiene la misma tesis: Decretado un embargo en una ejecucin y trabado ste sobre un bien del deudor, nada impide que otros deudores traben un nuevo embargo sobre el mismo bien; es legalmente permitida la realizacin de l en cualquiera de las ejecuciones que lleguen primero a la etapa de venta, sin perjuicio de que los dems acreedores hagan uso de los derechos que les confieren los arts. 527, 528 y 529 del CPC. No obstante lo anterior, se cree que el objeto ilcito alcanza incluso a las enajenaciones forzadas. Si bien es cierto que los dems acreedores pueden acogerse al art.528 del CPC, no es menos cierto que para esto es necesario estar en conocimiento de los dems embargos, lo que se sabe por certificado del Registro de Prohibiciones e Interdicciones del Conservador de Bienes Races. Esto implica una preferencia por aquel remate primero ya que, cmo saben los dems acreedores embargantes que se est rematando un bien? d.- Medios para enajenar vlidamente las cosas embargadas: 1.- Autorizacin de l o los jueces que han decretado la prohibicin o embargo. El juez debe dar la autorizacin con conocimiento de causa, o 62

sea, tomando en consideracin los antecedentes que motivaron dicha prohibicin. Ahora, como es posible el reembargo si son varios los jueces que han decretado el embargo sobre la misma cosa, debe pedirse la autorizacin a todos y a cada uno de ellos. La autorizacin del juez tiene que ser previa a la enajenacin, es decir, tiene que haberse dado antes de que la enajenacin se efecte. Si se hace la enajenacin sin autorizacin judicial y el juez confiere la autorizacin con posterioridad, el acto no es vlido, porque al procederse a la enajenacin sin la autorizacin del juez ha habido objeto ilcito y la sancin es la nulidad absoluta y sta no se sanea por cumplirse las solemnidades posteriormente. 2.- Consentimiento de l o los acreedores, ya que si el embargo o prohibicin est establecido en su beneficio es lgico que su consentimiento sacuda del objeto ilcito a la prohibicin. Como la ley no distingue, el consentimiento puede ser manifestado en forma expresa o tcita. Habra esta ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si el comprador es el propio acreedor embargante o si el acreedor que tiene embargo pendiente toma conocimiento del remate a efectuarse en otro juicio ejecutivo y no aduce oposicin. D.- De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio: Cosas litigiosas: Cosas o especies litigiosas son los muebles o inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un juicio demandante y demandado. La cosa debe considerarse litigiosa desde que est trabada la litis, lo cual ocurre una vez contestada la demanda. No debe confundirse la cosa litigiosa con los derechos litigiosos, estos son los que se debaten o discuten en un juicio, son cosas incorporales a diferencia de las cosas litigiosas que son corporales. El que enajena un derecho litigioso, no enajena la cosa misma, sino el evento incierto de la litis (art.1911). La enajenacin de los derechos litigiosos slo puede hacerla el demandante (arts. 1912 y 1913). El demandado no puede hacer esa cesin sino cuando entabla reconvencin, pues entonces asume la calidad de demandante o actor. Esta cesin no requiere autorizacin judicial. Requisitos para que la cosa se entienda comprendida en el N.4 del art.1464: - Debe existir un juicio reivindicatorio sobre especie cuya propiedad se litiga. Se excluye por tanto el litigio por arrendamiento en que no se discute la propiedad. - Se requiere que el tribunal haya decretado la prohibicin de celebrar actos y contratos sobre la cosa litigiosa. El inc.2 del art.296 del CPC dispone: Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N.4 del art.1464 del CC, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. Y en su art.297 agrega: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el Registro Conservador respectivo (medida de publicidad como requisito de oponibilidad), y sin este requisito no producir requisito respecto de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efectos respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del 63

contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas. Diferencias entre los N. 3 y 4 del art.1464: Segn algunos autores, con la exigencia requerida por el CPC (art. 297) acerca de la declaracin de prohibicin e inscripcin a que debe sujetarse la cosa, no existira diferencia entre los bienes embargados y las cosas cuya propiedad se litiga, ya que siendo necesario que el juez decrete prohibicin para que las cosas se consideren comprendidas en el N.4 del art.1464 y considerando el alcance que a la locucin cosas embargadas le ha dado la jurisprudencia, en el sentido de que en ella se comprenden los bienes sobre los cuales pesa prohibicin de enajenar resulta que el N.4 est de ms, las cosas litigiosas deben comprenderse en el N.3 de dicho artculo. Pero esta apreciacin es errnea, ya que el N.4 se refiere a cosas litigiosas, cosas que son objeto directo del pleito. En el N.3, en cambio, no se discute el dominio de la cosa embargada, sta slo servir para satisfacer el crdito del acreedor. Las cosas a que se refiere el N.3 pueden enajenarse vlidamente previa autorizacin judicial o de l o los acreedores. La de este ltimo puede ser tcita, segn se vio. Las cosas litigiosas, en cambio, pueden enajenarse vlidamente cuando el juez que conoce del litigio da su permiso previo conocimiento de la causa. Prohibiciones de enajenar voluntarias o convencionales. Es discutida en doctrina la clusula contractual de prohibicin de enajenar o gravar el bien o cosa objeto del contrato por cuanto atentara contra el principio de la libre circulacin de los bienes. Partiendo de la base que la clusula de no enajenar es slo por cierto tiempo, determinado por un plazo o condicin, hay que concluir que la violacin de dicha clusula no acarrea la nulidad del contrato ni tiene objeto ilcito, ya que segn lo prescribe el art.1464 la prohibicin debe ser judicial y no contractual. La violacin de dicha clusula traer la sancin que resulte de la aplicacin de las reglas de responsabilidad contractual. Al respecto la jurisprudencia se ha uniformado en cuanto a que la enajenacin o gravamen impuesto a un bien en contravencin a lo dispuesto en el contrato no adolecera de objeto ilcito slo habra incumplimiento. Si es una obligacin de no hacer: no enajenar ni gravar y que slo facultara a la otra parte para pedir la resolucin del contrato (art.1489) por incumplimiento de obligacin, con la correspondiente indemnizacin de perjuicios (art.1455). Revista de Derecho y Jurisprudencia: Tomo XIII, segunda parte, seccin primera, pp.429 Pero hay casos en que la situacin es otra. Las leyes orgnicas de algunas instituc1iones hipotecarias y cajas de previsin establecen que es prohibido enajenar los bienes races que en ellas tengan operaciones pendientes, mientras stas no hayan sido liquidadas. Aqu la prohibicin es legal, y en el contrato respectivo slo se incorpora el mandato de la ley con el fin de facilitar la inscripcin correspondiente. 64

Estas prohibiciones no pueden ser violadas, sin incurrir en nulidad por ilicitud del objeto, por ejemplo: prstamos para adquirir viviendas (SERVIU). La ley regula los requisitos del objeto distinguiendo segn si se trata de una cosa o de un hecho, entendido este ltimo ya como hecho positivo o como hecho negativo o abstencin. Dicho de otra manera los requisitos del objeto difieren segn se trate de obligaciones de dar -que son las que tienen por objeto la cosa dada- y obligaciones de hacer y no hacer, que son los que tienen por objeto un hecho.

LA CAUSA Sabemos que la causa es un requisito de existencia del acto jurdico y sabemos tambin que la causa lcita es un requisito de validez del mismo. En general la causa de un acto o contrato se determina respondiendo a la pregunta por qu se debe? Si pudiramos hacer una pegunta para determinar el objeto nos preguntaramos qu se debe? Nuestro cdigo sigue la teora clsica de la causa que veremos en un momento. Con ello emula al cdigo civil francs que regula la causa en los contratos, pero la causa es un requisito del acto jurdico en general o del contrato o es un requisito de la obligacin? El cdigo civil se refiere a la causa como un requisito de la declaracin de voluntad (entendemos del acto jurdico en general) y tambin como requisito de la obligacin. Como requisito de la declaracin de voluntad la encontramos en el art.1445 y en el art.1467 como causa de la obligacin pues nos dice que es la obligacin la que debe tener una causa lcita. De ah entonces que se fomente la discusin doctrinaria generndose una opinin doctrinaria interesante que seala que la causa tiene cabida tratndose de aquellos actos jurdicos que generan obligaciones y que, en cambio, el elemento causa no sera exigible respecto de aquellos actos jurdicos que no generan obligaciones. Estrictamente considerada la causa como el fin que tienen las partes en vista al momento de celebrar el contrato, cabe slo en las obligaciones. Pero hay quienes sostienen que hay una naturaleza determinante no en la obligacin, sino que en la declaracin de voluntad, porque las partes realizan el acto en consideracin a una causa que la obligacin est destinada a realizar. Concepto La causa esta regulada en el Art.1467 y a diferencia de lo que ocurre con el objeto la causa es definida por la ley: La causa es el motivo que induce al acto o contrato. 65

Requisitos de la causa (art.1467) 1.- Debe ser Real: es decir, debe tener una existencia efectiva. Si la causa no existe se dice que hay ausencia de causa y la sancin sera la nulidad absoluta o la inexistencia. Si la causa verdadera no corresponde a la expresada, si bien que hay causa falsa o errnea pero hay causa al fin y al cabo. Esto nos lleva a vincular el estudio de la causa con la simulacin que en trminos muy generales consiste en que las partes expresan algo que no corresponde a lo realmente querido por ellas, por lo que se producen dos situaciones: a.- Puede ser que las partes no quieran celebrar ningn acto jurdico pero aparentan celebrara uno. Por ej. si vendo mis bienes no con el fin de intercambiarlos por dinero sino slo para burlar a mis acreedores. En este caso se habla de simulacin absoluta. b.- Puede ocurrir que las partes quieran celebrar un acto jurdico, pero fingen celebrar otro distinto. En este caso la simulacin es relativa y lo encontramos por ej. En la donacin que se hace para descontar impuestos o evitar los trmites de la compraventa. En el caso de la simulacin absoluta, comos e aprecia no hay causa, la sancin entonces es la nulidad absoluta o la inexistencia. El caso de la simulacin relativa la persona ha sealado que el acto jurdico verdadero es el que vale, no el simulado, siempre y cuando el verdadero tenga una causa real y licita. Qu pasa con el segundo, el simulado? Ese lo podemos acatar de nulidad (relativa). 2.- Debe ser Lcita: esto demuestra que es un requisito de validez. La ley define causa ilcita, sealando que es la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. La ley seala que la causa se presume, es decir no es necesario expresarlo, esta presuncin es simplemente legal pues admite prueba en contrario. Adems la ley seala que la sola libertad o beneficencia es causa suficiente. Con ello nuestro cdigo sigui la teora clsica que, luego lo veremos, seala en sntesis que la causa de los actos jurdicos es siempre la misma, es como decamos- la respuesta a la pregunta por qu se debe? La causa es, entonces, para esta postura el fin inmediato y directo en virtud del cual se contrata. Por ello que la causa se determina segn el tipo de acto, as entonces: a.- En los actos jurdicos bilaterales en general, la causa de la obligacin de una de las partes es el objeto de la obligacin de la otra. Por ej. Cul es la causa de la obligacin del comprador? El automvil que adquiere. Cul es la causa de la obligacin del vendedor? El dinero que recibe. b.- Cuando el acto jurdico es real, la causa de la obligacin de una de las partes est representada por la entrega o tradicin de la cosa Por ej. En el contrato de comodato la causa de la obligacin de restituir la cosa, se encuentra en la entrega de esa cosa para usarla que me han hecho previamente. 66

c.- Cuando el acto jurdico es gratuito, ac la ley se encarga de sealar, como vimos en el 1467 inc.1 parte final, que la pura libertad es causa suficiente. Para los partidarios de esta teora clsica la causa es esttica, siempre es la misma en un mismo tipo de acto jurdico, o sea no vara. LA TEORA DE LA CAUSA A.- Teora Clsica de la Causa. Tiene su origen en los contratos innominados del derecho romano. Fue moldeada como teora por el francs Jean Domat, y perfeccionada por Joseph Pothier de ah pasaron al Cdigo de Napolen, exponentes son Aubry et Rau, Duranton, Demolombe, entre otros (todos autores clsicos franceses). Domat y Pothier no definieron ni precisaron el concepto de causa, y por eso, la jurisprudencia y la doctrina francesa, sin alterar la ley, han podido darle el contenido cambiante que las circunstancias determinan. Esta doctrina parte haciendo la distincin entre causa y motivo. La causa es el fin en vista de cual una parte celebra el acto jurdico, es la consideracin que determina a la parte a obligarse. En otras palabras, es el fin directo e inmediato que la persona desea obtener al contraer la obligacin. Esta causa va inserta en el contrato mismo, constituyendo un elemento esencial de l, y siempre es la misma para cada especie de contrato. El motivo, en cambio, es el fin ms o menos lejano perseguido por las partes. Puede indicarse que el motivo es el fin concreto de carcter subjetivo que las partes quieren alcanzar por medio del acto jurdico. Este no va envuelto en el acto jurdico y es variable, vara segn las partes y las circunstancias. La causa entonces, es el motivo inmediato o prximo, y el motivo estara ms lejano. Es necesario distinguir entre causa y motivo porque la ausencia de causa o el error en la causa obstan la existencia misma del acto jurdico. En cambio, la ausencia de motivo o el error en el motivo no influye en la existencia del acto jurdico. Es importante resaltar que para la teora clsica, la causa es siempre la misma, tratndose de especies iguales de contratos, y en consideracin a ello, y para determinar la causa, agrupa los contratos y distingue entre contratos a ttulo gratuito y contratos a ttulo oneroso, divididos a su vez en contratos onerosos bilaterales y unilaterales, como ya vimos recin. b.- Teora de los mviles y motivos psicolgicos Su exponente mayor es el gran jurista Louis Josserand. Esta teora es de corte claramente psicolgico, ya que da importancia no slo a los motivos abstractos y permanentes, sino tambin a los mviles y motivos individuales y concretos, esencialmente variables, que son los que en una caso determinado han inducido a la parte a contratar y que son determinantes en la celebracin del acto jurdico. 67

Josserand habla del mvil-fin, el motivo para alcanzar un fin determinado. Los mviles o motivos que llevan a las partes a contratar pueden ser variados y segn l habr que determinar cual habr sido el motivo o mvil determinante en los contratantes para celebrar el contrato en cuestin. El lo denomina causa impulsiva, u ocasional. Josserand estima que hay que determinar el mvil impulsivo, si este motivo es inmoral la causa ser ilcita. Esta tarea le corresponder al juez. Esta concepcin es interesante porque delata al acto jurdico o contrato perfectamente causado para la concepcin clsica, pero que pudiera resultar viciado a la luz de la teora de los mviles. La jurisprudencia francesa estima que slo deben considerarse los motivos de mayor importancia o relevancia. Los tribunales franceses han considerado como causa determinante a aquellos mviles personales de los contratantes, ajenos al acto en s mismo, y que estima decisivos para la celebracin del acto jurdico. As si se celebra un contrato de compraventa donde una de las partes adquiere un inmueble y la otra paga un precio por ella, al conocerse del incumplimiento de una obligacin el juez podra resolver el contrato por ilicitud de la causa cuanto descubre que el comprador iba a destinar el inmueble a un fin ilcito. Josserand distingue la causa de los contratos gratuitos y de los contratos onerosos. En el contrato gratuito basta que los motivos o mviles del autor del acto sean ilcitos para anular el contrato por causa ilcita, aunque la otra parte lo desconozca. Por ej. el donatario que recibe una donacin hecha con el slo nimo de defraudar al fisco o a los acreedores. En el contrato oneroso, se requiere que ambas partes tengan conocimiento de la ilicitud del motivo. Por ej. Arrendamos un inmueble para establecer un negocio ilcito, para que adolezca de causa ilcita, ambas partes deberan haber arrendado el inmueble con conocimiento de este motivo ilcito. Teora de George Ripert Es una derivacin de la teora de los motivos antes analizada. Descansa en la teora del motivo pero constatando que es difcil precisar el motivo determinante, este autor afirma que basta cualquier motivo ilcito para viciar el acto, aun cuando ese motivo no sea conocido de la otra parte. Esta teora se enmarca dentro del movimiento moralizador del contrato. C.- Teora Anticausalista. Sus principales exponentes son Ernst, Laurent y Baudry-Lacantinrie. Sostienen estos autores que la elaboracin de la causa se funda en un error en cuanto a la interpretacin de los textos romanos, puesto que en el Derecho Romano no se conoci la idea de causa. As sealan que la doctrina de la causa es falsa, ilgica e intil. En resumen, sustentan 68

que la causa no es elemento del acto jurdico ni de validez ni de existencia. Sera falsa porque histricamente no es cierto que el concepto de causa haya sido aceptado por los romanos en forma general. En Roma, por ej. en la compraventa cada parte no resultaba obligada por existir interdependencia, slo resultaban obligados si la obligacin haba sido formalmente contrada. Sera ilgica porque si de acuerdo con los clsicos, la causa de la obligacin tiene soporte en la obligacin que contrae la otra parte, la causa morira con el contrato, al mismo tiempo que ste o con posterioridad a l, y ello no puede ser porque la causa supone eternidad. Sera intil, porque suprimindola da el mismo resultado y llegamos al mi mismo planteado con el objeto y consentimiento. Ya que en los contratos unilaterales la causa est en la entrega de la cosa y la cosa es el objeto de acto o contrato. Estos autores se preguntan Para qu recurrir a la nocin de causa, cuando la misma finalidad se cumple con el objeto? En los negocios gratuitos, la doctrina clsica dice que la causa est en la mera liberalidad. Los anticausalistas dicen que la mera liberalidad no est comprendida en el consentimiento, luego, en un negocio gratuito donde no hay liberalidad, no habra causa. Es una ficcin pretender separar en los contratos a ttulo gratuito la intencin de liberalidad de la voluntad. Sealan los anticausalistas que en los contratos unilaterales, la causa se confunde con el objeto, ya que la entrega de la cosa tiene tal carcter, y en los contratos a ttulo gratuito, si no hay intencin de liberalidad, lo que falta es el consentimiento, porque la intencin de liberalidad va incorporada en la voluntad. 4.- Teoras Neocausalistas Estas teoras surgen como una reaccin a la posicin anticausalista y defienden la idea de causa y estiman que debe conservarse en los actos jurdicos como un elemento distinto del objeto. Estas doctrinas tienen como caracterstica el que miran al aspecto subjetivo de la causa, se adentran en el mvil, que en la causa clsica est fuera de la estructura del contrato. En la doctrina clsica la causa aparece limitada, petrifica al derecho al no permitir entrar al motivo subjetivo, de manera que resulta casi imposible concebir la nocin de causa ilcita. Si la causa es siempre la obligacin de la contraparte, independientemente de sus motivos, la causa va a ser siempre la misma. Estas teoras neocausalistas son las siguientes: 1.- Teora de Henri Capitant. 2.- Teora de Louis Josserand 3.- Teora de George Ripert 69

Nosotros analizaremos por lo novedoso que resulta slo la posicin de H. Capitant Neocausalismo de Capitant o doctrina del fin econmico Seala que no es suficiente que se haya expresado el consentimiento de cada una de las partes en relacin con el objeto, sino que es necesario tambin tener en cuenta la razn que lo ha impulsado a celebrar el contrato. Para establecer la causa no debe indagarse los motivos personales de cada individuo, que son subjetivos, variables y que cambian dependiendo de la persona. Por ello la causa no es meramente subjetiva, sino que tiene tambin un carcter objetivo, porque ella establece una relacin entre la voluntad y un hecho exterior totalmente ajeno o extrao a ella. No se puede pretenderse que el objeto reemplace la idea de causa, y da como ejemplo cuando se paga a una persona para que no cometa un delito tiene objeto ilcito, sin embargo, la causa es lcita. No puede pretenderse la licitud de la recompensa a alguien para que no vulnere la ley. Sostiene tambin que la causa es siempre la misma para cada clase de contratos, y distingue entre contratos bilaterales y contratos unilaterales, y contratos a ttulo gratuito: En los contratos bilaterales o sinalagmticos, la causa que determina a cada parte a obligarse es el deseo de obtener la prestacin que se le prometi a cambio de su prestacin. As, en un contrato de compraventa, la causa de la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida, no es slo la promesa del comprador de pagar el precio, sino la voluntad del vendedor de tener a su disposicin el dinero que se le prometi en pago de su prestacin; sera el deseo del vendedor de que se ejecute o realice materialmente aquello que el persigue, esto es, que se ponga el dinero a su disposicin. La causa sera querer que se realice la prestacin de la contraparte. En los contratos unilaterales, sustenta una teora bastante novedosa, porque tradicionalmente se seala como contratos unilaterales los contratos reales (mutuo, prenda, comodato), esto es, aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Capitant afirma que los contratos reales, salvo el caso del depsito, no son unilaterales, sino que se trata de contratos bilaterales con una particularidad muy especial, que la prestacin de una de las partes se realiza en el momento mismo en que se perfecciona el contrato. La causa de la obligacin del comodatario, mutuario y acreedor prendario de devolver la cosa que se le entreg, radica en la entrega de la cosa que le hizo la otra parte. Pero, en cuanto a la causa de la obligacin, hay que hacer distinciones: En el comodato y en el mutuo son intereses, la causa del comodante y mutuante es doble: por un lado, hacer el servicio al comodatario o mutuario; y por otro, recobrar la cosa que el entreg. En el mutuo con inters, la causa de la obligacin del mutuante es obtener el cumplimiento de la obligacin de pagar intereses. 70

En la prenda, la causa de la obligacin del deudor prendario es obtener un crdito del acreedor. El deudor prendario entrega la cosa en prenda con el objeto de que el acreedor le otorgue un crdito. En cuanto al depsito, que sera el nico contrato unilateral, ya que el nico obligado sera el depositario, siendo su obligacin la de devolver la cosa que se le entreg en depsito. La causa de su obligacin sera la de prestar un servicio al depositante, ya que eso fue lo que lo motiv a recibir la cosa que se entreg en depsito. En los contratos a ttulo gratuito sigue por regla general la teora clsica en el sentido que la causa sera la intencin de liberalidad. Sin embargo, hay ciertos casos especficos que la causa obedece a otra clase de fines de carcter ms concreto, como sucede por ejemplo en la dote o donacin por causa de matrimonio, la causa es el matrimonio y no la mera liberalidad, de tal modo que si el matrimonio no se celebra la dote carece de causa. Nuestro derecho. Nuestro cdigo sigue la teora clsica por los siguientes motivos: 1.- Por que Andrs Bello sigui en esta parte al cdigo civil francs, basado en la teora clsica. 2.- En los actos jurdicos donde ms motivos personales podran haber (actos jurdicos gratuitos) la ley no quiso indagar en ellos y seal que en esos casos la sola liberalidad sirve como causa. 3.- En los ejemplos de que se vali precisamente el cdigo civil chileno, pues en ellos se demuestra que no importa el motivo personal, no es necesario indagar en las razones particulares que hayan tenido para actuar. Una prueba es el mismo 1467. La Corte Suprema ha dicho que la causa de un contrato es el inters jurdico que induce a las partes a contratar y este es independiente del mvil subjetivo que se haya tenido para contratar. No sabemos si expresamente o no, pero lo cierto es que la Corte Suprema con esa definicin objetiviza la causa, abraza una vertiente muy moderna de la teora de la causa que es la que se refiere al estudio de la nocin de inters como causa objetiva, ella se impone hoy en Europa favorecida por el impulso de las teoras sobre el anlisis econmico del derecho. Se dice por los autores que analizan la definicin de la Excma. Corte que para nuestra jurisprudencia la causa sera un elemento esttico que emana de la naturaleza de la accin, lo que no sera sino una confirmacin de que el cdigo civil chileno sigui la teora clsica. Otra parte de la doctrina considera que nuestro cdigo se coloc en una posicin intermediaria. As por ejemplo existen varias normas de las que se desprende que para el legislador son importantes las motivaciones personales, por ej. La misma definicin que da de la causa, el motivo ; en el art.1455 se dice que el error en la persona va a viciar el consentimiento, cuando la consideracin de esa persona 71

haya sido el motivo principal; o en el caso del art.1560 donde se establece la primera regla de la interpretacin de los contratos (regla de oro): conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse ms a ella que a la interpretacin de las palabras.

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