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21/03/2012
LOS ARBITRAJES.
Esquema bsico de legislacin arbitral y de sus conceptos elementales.
El presente tema se analiza en la misma forma en que se estudia el ramo de Derecho Procesal, esto es, refirindose, en primer trmino, a su parte orgnica y, luego, a su parte funcional. En todo caso, para empezar, se dice algo de sus generalidades. En la parte orgnica corresponde estudiar los tribunales arbitrales, su jurisdiccin y su competencia. La parte funcional comprende los distintos procedimientos que la ley contempla para hacer un arbitraje.
a lograr un beneficio aprovechando la diferencia de precio entre dos mercados. 3.- Procedimiento para resolver pacficamente conflictos internacionales mediante el cual los pases afectados acuerdan someterse a la decisin de un mediador. 2.- Patricio Aylwin. Definimos el arbitraje como institucin procesal de derecho privado. Tambin existe, con los mismos caracteres esenciales, en el Derecho Internacional Pblico; en el Derecho Obrero o del Trabajo; en el Derecho Internacional Privado y en el Derecho Comercial. Juicio arbitral o arbitraje es aquel al que las partes concurren de comn acuerdo o por mandato del legislador y que se verifica ante tribunales especiales, distintos de los establecidos permanentemente por el Estado, elegidos por los propios interesados o por la autoridad judicial en subsidio, o por un tercero en determinadas ocasiones. 3.- Mara Fernanda Vsquez Para Mara Fernanda Vsquez Palma (Arbitraje en Chile. P.13), el arbitraje es uno solo, con independencia de sus tipologas y los distintos bemoles con que se pueda encontrar tratado en cada uno de los ordenamientos jurdicos que contempla su utilizacin. Desde este escenario, afirmar que el arbitraje es una institucin y no un simple instrumento es una valoracin que se encuentra suficientemente asentada tanto en la doctrina especializada como en las diversas legislaciones que tratan esta materia. Los antecedentes de este instituto se remontan al Derecho Romano, de manera que es tcnica e histricamente anterior al nacimiento de la nocin de potestad jurisdiccional del Estado. La institucin arbitral tiene un carcter complejo, principalmente porque confluyen en su configuracin dos dimensiones del derecho, esto es, la sustantiva y la adjetiva. (Id. P.15) Por nuestra parte diremos que el concepto de
arbitraje se refiere a la institucin procesal cuyo contenido son, por una parte, los tribunales arbitrales y, por la otra, los procedimientos que rigen su funcionamiento. Desde otro punto de vista, y siguiendo a Mara Fernanda Vsquez, podemos decir que la parte sustantiva la componen las normas que establecen el arbitraje, su alcance, su finalidad y efectos; y la adjetiva la conforman las normas procesales propiamente tales, los procedimientos que la ley establece o autoriza para hacer un juicio arbitral.
Se la define como un acuerdo en que las partes sustraen determinado asunto contencioso a las jurisdicciones ordinarias y determinan a su respecto la competencia de jueces rbitros (Aylwin). c.2.b.- En el compromiso. El compromiso es una convencin por la cual las partes sustraen determinados asuntos litigiosos, presentes o futuros, al conocimiento de las jurisdicciones ordinarias y los someten al fallo de ciertos rbitros que designan (Aylwin). 3
causante,
en
el
caso
de
una
1318/1 CC: Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
Orgnico
de
Conforme al art. 223/4 COT, es el que se da en los casos en que la ley permite conceder al rbitro de derecho facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y limita al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicacin estricta de la ley.
e.2.- Segn la naturaleza del impulso que los origina. (Segn don Patricio Aylwin). Podemos decir que la clasificacin que el profesor Aylwin hace de los arbitrajes tiene como base la naturaleza del impulso que los origina. As, tenemos: e.2.a.- Arbitraje voluntario. Que es aquel en que las partes, a travs de una convencin, deciden libremente sustraer del conocimiento de la justicia ordinaria, el conocimiento y fallo de un litigio y lo someten a un juez rbitro. Al respecto, Aylwin explica la naturaleza jurdica del arbitraje voluntario: Doctrina contractual. Llamaremos as a la que, hallando a la intervencin a la que en el arbitraje cabe a la voluntad de las partes para constituirlo y designar rbitros el elemento determinante de su naturaleza jurdica, lo asimila a un contrato y afirma su carcter privado. (Pg.32) Doctrina jurisdiccional. Con criterio diametralmente opuesto a la anterior, atendiendo el carcter de juicio que tiene el arbitraje, esta doctrina le atribuye naturaleza jurisdiccional y niega que sea un contrato o algo parecido. (Pg.33) Doctrina mixta. Vacilando entre la doctrina contractual y la jurisdiccional, sin decidirse ni por una ni por otra, hay quienes optan por afirmar la naturaleza mixta del arbitraje o patrocinan soluciones ms o menos intermedias. (Pg.34)
e.2.b.- Arbitraje forzoso. Son casos en que la ley impone la solucin del litigio a travs de un juicio arbitral. No obstante las partes tienen la facultad de elegir la persona del rbitro. No obstante, en desacuerdo de stas, la persona del rbitro la designa la justicia ordinaria. Aylwin dice que son tribunales de la confianza de las partes y que los rbitros forzosos son, en efecto, tribunales con competencia privativa, y su jurisdiccin, por mandato de la ley, se transforma de extraordinaria en ordinaria. (Pg. 53) e.2.c.- Arbitrajes especiales. Constituyen jurisdicciones especiales. Hay asuntos que la ley somete a la competencia de ciertos tribunales que ella misma establece permanentemente y a los cuales ordena juzgar como rbitros. Son los que hemos llamado arbitraje especiales, en que la propia ley designa al compromisario. Ejemplos de estos casos los veremos en una separata especial.
Art. 223/1/3 COT: El rbitro puede ser nombrado, o con la calidad de rbitro de derecho, o con la de rbitro arbitrador o amigable componedor. "El arbitrador fallar obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y no estar obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el Cdigo de Procedimiento Civil." Art. 224/1 COT.- Slo las partes mayores de edad y libres administradoras de sus bienes podrn dar a los rbitros el carcter de arbitradores. Art. 636 CPC. El arbitrador no est obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso. Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarn las reglas establecidas en los artculos que siguen.
Art. 224/2 COT.Por motivos de manifiesta conveniencia podrn los tribunales autorizar la concesin al rbitro de derecho de las facultades de que trata el inciso cuarto del artculo anterior, aun cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces.
Art. 225/2 COT.El nombramiento de rbitros de derecho slo puede recaer en un abogado.
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legales; pero cualquiera de los interesados podr pedir al juez en donde debe seguirse el juicio de particin que declare inhabilitado al partidor por alguno de esos motivos. Esta solicitud se tramitar de acuerdo con las reglas que, para las recusaciones, establece el Cdigo de Procedimiento Civil. Art. 1325 CC.- Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin. Sern, sin embargo, necesarias en esta caso la tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin de la particin por la justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se procediere ante un partidor. Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn nombrar de comn acuerdo un partidor. Esta designacin podr recaer tambin en alguna de las personas a que se refiere el artculo anterior, con tal que dicha persona rena los dems requisitos legales. Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o recusacin que hayan sobrevenido a su nombramiento. Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil.
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acuerdo unnime, sin ninguna intervencin de los tribunales. Por ejemplo, el que se efecta en un compromiso.
Art. 231 COT.- Pueden las partes, si obran de acuerdo, nombrar para la resolucin de un litigio dos o ms rbitros.
C.6.a.2.- Convencional dentro de un juicio. El que se hace por las partes ante la justicia, ante un tribunal.
Art. 232/1 COT.- El nombramiento de rbitros hacerse con el consentimiento unnime de todas las interesadas en el litigio sometido a su decisin. deber partes
C.6.b.- Nombramiento judicial propiamente tal. El que hace el juez por falta de acuerdo de las partes.
Art. 232/2 COT: En los casos en que no hubiere avenimiento entre las partes respecto de la persona en quien haya de recaer el encargo, el nombramiento se har por la justicia ordinaria, debiendo en tal caso recaer dicho nombramiento en un solo individuo y diverso de los dos primeros indicados por cada parte; se proceder, en lo dems, en la forma establecida en el Cdigo de Procedimiento Civil para el nombramiento de peritos.
No
obstante,
falta
de
nombramiento
por
el
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causante, la designacin de la persona del juez partidor puede hacerla la justicia ordinaria.
Art. 646 CPC.- Cuando haya de nombrarse partidor, cualquiera de los comuneros ocurrir al tribunal que corresponda, pidindole que cite a todos los interesados a fin de hacer la designacin, y se proceder a ella en la forma establecida para el nombramiento de peritos.
O sea, son requisitos esenciales los mencionados en los Ns. 1, 2 y 3 y, tambin, el de que se haga por escrito. c.8.b.- Requisitos nombramiento. de la naturaleza
de
del
acto
del
nombramiento
rbitro
deber
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hacerse por escrito. En el instrumento en que se haga el nombramiento de rbitro debern expresarse:... 4 Las facultades que se confieren al rbitro, y el lugar y tiempo en que deba desempear sus funciones.
Cuando no se expresan los requisitos del N 4, la ley presume la voluntad de las partes tal como se dice a continuacin: c.8.c.- Presunciones de la voluntad de las partes.
Art. 235/1/2/3 COT.- Si las partes no expresaren con qu calidad es nombrado el rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de derecho. Si faltare la expresin del lugar en que deba seguirse el juicio, se entender que lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso. Si faltare la designacin del tiempo, se entender que el rbitro debe evacuar su encargo en el trmino de dos aos contados desde su aceptacin.
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(Reglas
generales
de
c.14.- Imperio.
c.14.a.- Concepto.
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En el DRAE: Imperio. Accin de imperar o mandar con autoridad. Mero imperio. Potestad que reside en el soberano y por su disposicin en ciertos magistrados para imponer penas a los delincuentes con conocimiento de causa. Mixto imperio. Facultad que compete a los jueces para decidir las causas civiles y llevar a efecto sus sentencias. c.14.b.- Respecto de testigos.
Art. 633 CPC.- No podr el rbitro compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l. Slo podr tomar las declaraciones de los que voluntariamente se presten a darlas en esta forma. Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia, acompandole los antecedentes necesarios para este objeto. Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro mismo asistido por un ministro de fe.
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tramitacin como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que la ley establece para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.
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el demandante; 3. La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado; 4. Las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia; y 5. La decisin del asunto controvertido. La sentencia expresar, adems, la fecha y el lugar en que se expide; llevar al pie la firma del arbitrador, y ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos en su defecto.
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3 Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del gerente o del liquidador de las sociedades comerciales y los dems juicios sobre cuentas; 4 Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participacin, en el caso del artculo 415 del Cdigo de Comercio; 5 Los dems que determinen las leyes. Pueden, sin embargo, los interesados resolver por s mismos estos negocios, si todos ellos tienen la libre disposicin de sus bienes y concurren al acto, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 645 del Cdigo de Procedimiento Civil. (*)
Los interesados, de comn acuerdo, pueden tambin solicitar al juez que conoce el procedimiento sobre la separacin judicial, la declaracin de nulidad del matrimonio o el divorcio, que liquide la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubo entre los cnyuges. (**)
(*) La referencia al artculo 645 del Cdigo de Procedimiento Civil debe entenderse hecha al artculo 1325 del Cdigo Civil. (**) Inciso agregado por el art. 8, n 2, de la Ley 19.947 de 1705-04.-
d.3.- Asuntos de arbitraje permitido o voluntario. y Por descarte lgico de lo dicho en los arts.227, 229 230 COT, todos los dems asuntos litigiosos no
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Art. 228 COT.- Fuera de los casos expresados en el artculo precedente, nadie puede ser obligado a someter al juicio de rbitros una contienda judicial.
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