Empresas de capital estrangeiro constituio e funcionamento no Brasil 1

Jos Maria Rossani Garcez 2 Princpios gerais de livre comrcio. A liberdade na transferncia de capitais num mundo globalizado. Aspectos das legislaes da Amrica do Sul e do Mercosul. O advento da globalizao da economia, pela primeira vez na histria da humanidade, tornou o mundo um s mercado. E os efeitos da crise financeira devido s hipotecas, dos subprime, nos EUA, um exemplo dramtico disto. Neste cenrio de globalizao, at para pulverizar riscos, as empresas vem se internacionalizando, deslocando-se para outros pases e ingressando em outros mercados. Esse movimento, por um lado, visa tambm obter economias de escala na produo e, por outro, aumentar a fatia de participao em mercados promissores, dos pases ditos emergentes. Dentre as estratgias para essa expanso internacional, que s vezes se combinam, contam-se o investimento solo em outro pas; a aquisio de empresas ou participaes em empresas j existentes em outro pas; a fuso internacional entre empresas e suas ramificaes em outros pases; a formao de joint-ventures internacionais (que alm de terem carter societrio podem tambm ser meramente contratuais), alm das alianas estratgicas para cooperao internacional. No mundo moderno, em vrias legislaes, tanto de Estados da civil law, como so os da Amrica Latina, de tradio romano-germnica, quanto nos da common law, h uma grande liberdade para atuao, direta ou associada a capitais locais, mediante autorizaes governamentais, de empresas e capitais estrangeiros, as primeiras mantendo sede, capital e sob a regncia de legislaes estrangeiras. A Corporation Law do Estado de Delaware nos EUA, por exemplo, tida como um padro corporativo para a operao e controle de sociedades annimas e de governana corporativa, requer da sociedade estrangeira para esta obter autorizao para funcionar da Diviso correspondente do citado Estado norte-americano, apenas que ela recolha a taxa exigida para isto e arquive os documentos societrios de seu local original de constituio, mantendo um agente (pessoa fsica ou jurdica) para represent-la, alm de outros

Este artigo foi surgindo, em seus contornos iniciais, de notas acumuladas para apresentao pelo autor em Seminrio promovido pela Embaixada do Brasil na Argentina, no ano de 2000, e, em setembro de 2008 foi atualizado por ele, em parte, para que servisse de base a painel que apresentou no Seminrio Internacional sobre Temas Relevantes do Direito da Amrica do Sul, ocorrido no Rio de Janeiro nos dias 7 e 8 de outubro de 2008, no qual o autor apresentou-o em painel com o mesmo ttulo deste artigo, na forma de slides. Este Seminrio, de 2008, foi programado e promovido pelo Instituto Brasileiro de Integrao das Naes - IBIN, a Comisso Permanente de Direito Internacional do Instituto dos Advogados Brasileiros IAB RJ, Federao Interamericana de Advogados e a a Fundao Interamericana de Advogados.

Advogado, titular de J. M. GARCEZ ADVOGADOS ASSOCIADOS, no Rio de Janeiro, escritrio especializado em direito de empresas, na reas consultiva e contenciosa . rbitro listado na painel de entidades no Brasil e exterior, autor de livros e artigos sobre contratos, nacionais e internacionais, tcnicas de negociao, mtodos de soluo alternativa de conflitos em geral, mediao, arbitragem, Direito Internacional Privado, participante de conferncias e congressos sobre esses temas, Professor universitrio e de cursos de ps graduao.
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2 poucos requisitos formais (Ttulo 8 Sub-Captulo XV Foreign Corporations - 371 da Corporation Law de Delaware). assim, com algumas variantes, tambm em relao s legislaes do Brasil, Chile, Colmbia, Argentina e outros Estados da Amrica do Sul. A propsito vale referir liberdade essencial de transferncia de capitais entre os Estados do MERCOSUL. Alis, a formao de um Mercado Comum requer a existncia das cinco liberdades clssicas, que podem ser enunciadas como a livre circulao de mercadorias e produtos, a livre circulao de pessoas, a livre transferncia de capitais, a liberdade de competir e a liberdade de estabelecimento e de prestao de servios. Neste estudo ser analisado o regime legal que regula a existncia e o funcionamento das sociedades no Brasil, quer sejam as sociedades estrangeiras diretamente autorizadas a funcionar no pas, quer sejam as sociedades brasileiras, constitudas no Brasil com capital estrangeiro. 3 O marco inicial do Mercado Comum constitudo pelo Tratado de Assuno e referido em seu artigo 1, textualmente implica na livre circulao de bens, servios e fatores produtivos entre os pases, atravs, entre outros, da eliminao dos direitos alfandegrios e restries no tarifrias circulao de mercadorias e de qualquer outra medida de efeito equivalente. As instituies de carter econmico-fiscal do Mercosul decorrentes da aplicao deste artigo e postas em prtica para implant-lo implicaram na aplicao dos princpios da gradualidade e da reciprocidade e nas correspondentes medidas de reduo gradual e automtica das tarifas, na tarifa nica comum e nas polticas macroeconmicas coordenadas. Visando a regulamentao e a abolio de medidas restritivas ao comrcio recproco so vrias as decises do Conselho do Mercado Comum envolvendo normas de acesso aos mercados, princpios de livre comrcio, normas para certificao de origem de produtos, sobre relaes de consumo, medidas de salvaguarda a importaes provenientes de pases no membros e outras com finalidades similares. O instituto da harmonizao do direito dos pases tambm caracterstico do Mercosul. No final do art. 1 do Tratado de Assuno est previsto que essa harmonizao uma obrigao dos Estados-Partes. Diz o artigo em questo: harmonizar suas legislaes, nas reas pertinentes, para lograr o processo de integrao. A harmonizao das legislaes um objetivo funcional dentro dos meta-objetivos de um Mercado Comum e, assim, somente as diferenas legislativas que provoquem assimetrias jurdicas, assim entendidas as assimetrias funcionais de natureza legal, que se enquadram aos propsitos da harmonizao propriamente dita, pois a tarefa da harmonizao no um fim em si mesma. Como os pases do Mercosul, diferentemente dos pases da Unio Europia, so membros da mesma famlia de Direito - romano germnica - basicamente, as legislaes societrias de seus pases membros so comparveis, podendo ainda ser dito que,

Propositalmente ser deixado de referir em detalhes neste estudo algumas operaes complexas como a compra e venda internacional de ativos, mveis, imveis, ou de operaes comerciais partilhadas contratualmente, sem haver propriamente imediata aquisio ou compra de quotas ou aes de uma sociedade nacional por outra estrangeira, ainda que tais operaes possam resultar em participao direta e/ou indireta de capital estrangeiro em atos de comrcio internacional e, muitas vezes, acabem resultando na aquisio de participaes societrias entre agentes transnacionais.
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3 mesmo que o Brasil tenha adicionado a sua legislao societria componentes do direito anglo-saxo, no foi nem de leve desvirtuada essa compatibilidade. A estrutura empresarial, a sua vez, demonstra grande similitude nas legislaes da Argentina e Uruguai, como assinalou um estudo levado a efeito pela Professora argentina, Dra. Ana Maria Meirovich de Aguinis, em 1992, em seu livro Empresas e Inversiones em el Mercosur, que a mesma desenvolveu como um excelente estudo de direito econmico bsico comparado aplicvel a empresas que se instalassem no espao do Mercosul. O mesmo pode ser dito dos demais Estados da Amrica do Sul, componentes do mesmo grupo de direitos da famlia anglo-germnica como aqueles do Mercosul, com ligeiras excees que no comprometem esse enunciado. Entretanto, foroso reconhecer que no atual estgio do Mercosul, como uma unio aduaneira, suas normas identificam-se ainda como normas de direito internacional em geral, no recebendo tratamento diferenciado em razo de seu objetivo integracionista. Para que adquiram eficcia, precisam ser incorporadas aos ordenamentos dos Estadosmembros, atravs dos mecanismos previstos nas respectivas Constituies desses Estados. Por isso, no podem ser consideradas normas de direito comunitrio, no sentido que a elas conferido pelas normas comunitrias da Unio Europia, que se caracterizam pela eficcia direta, pela aplicabilidade imediata e pela primazia sobre as normas nacionais. 4 A isso aspiramos, no s extenso do espao do Mercosul com a incluso no mesmo de outros Estados, mas existncia de um direito derivado como o da Unio Europia, fruto dos rgos institucionais cujos efeitos sejam imediatamente aplicveis aos ordenamentos jurdicos dos Estados-membros, como as diretivas, regulamentos, decises, recomendaes e pareceres. Regime Societrio no Brasil A liberdade para estabelecer empresa estrangeira ou filial desta no Brasil. A primeira das liberdades a ocupar este estudo a liberdade que deve ter qualquer sociedade constituda num dos Estados-membros do Mercosul para instalar-se em outro, sem necessitar um scio local e com amplos direitos e obrigaes, como se fosse uma empresa nacional do pas em que se instala e, por ltimo, sem perder seus atributos no pas de origem. Na Europa, segundo a jurisprudncia alem e a doutrina belga, assim como de acordo com a legislao francesa e italiana, o traslado da sede social da sociedade chegou, em certa poca, a implicar ou na dissoluo da sociedade no pas de origem ou na sua perda de nacionalidade. Esta diversidade de critrios das legislaes nacionais fez com que fosse introduzido no Tratado de Roma, em suas Disposies Gerais e Finais, o art. 220, que estabeleceu que os Estados-membros, sempre que necessrio, entabularo negociaes entre si para garantir a seus nacionais: ...o reconhecimento mtuo das sociedades, na acepo do segundo pargrafo do art. 58, a manuteno da personalidade jurdica em caso de transferncia de sede de um pas para outro e possibilidade de fuso de sociedades sujeitas a legislaes nacionais diferentes. O Tratado de Assuno no contempla esta hiptese, restando, assim, a anlise das legislaes dos Estados-Partes do Mercosul.
Nascimento, Maria Luiza Justo A incorporao das Normas do Mercosul aos Ordenamentos Jurdicos dos Estados-membros Juru 2006, pgs. 76 e 79.
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No Brasil, a nvel do Direito Internacional, se reconhece como lei de regncia das sociedades a lei do Estado em que se constiturem (art. 11 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil DL 4657/42). Tambm no mbito dos pases componentes da Organizao dos Estados Americanos OEA, a Conveno Interamericana sobre Conflitos de Leis, concluda em Montevidu, em 8 de maio de 1979, registrada na OEA em 23 de outubro de 1986 e promulgada no Brasil pelo Decreto n 2.400, de 21 de novembro de 1997, aplicvel s sociedades mercantis constitudas em qualquer Estado Parte, determina, em seu artigo 2, que a existncia, capacidade, funcionamento e dissoluo das sociedades mercantis so regidas pela lei do lugar de sua constituio, entendendo-se essa expresso como o Estado em que se cumpram os requisitos, de forma e fundo, requeridos para a constituio das referidas sociedades. O artigo 1.126 do Cdigo Civil brasileiro, Lei n 10.406, de 10.01.2002, dispe ser nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao. Em seu Pargrafo nico, diz o mesmo artigo que, quando a lei exigir que todos ou alguns scios sejam brasileiros, as aes da sociedade annima revestiro, no silncio da lei, a forma nominativa. Desde a reforma da Constituio brasileira, de 1995, foi eliminada a definio restritiva de empresa brasileira de capital nacional, restabelecendo-se o conceito tradicional como sendo empresa nacional aquela constituda sob as leis do pas, com sede e administrao no Brasil. O artigo 1.134 do mesmo CC, dispe que a sociedade estrangeira, qualquer que seja seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo 5 , funcionar (diretamente) no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira. Nesta parte do artigo, alis, houve uma falha da boa tcnica legislativa ao referir-se ele apenas a ser acionista de sociedade brasileira, j que a sociedade estrangeira tanto pode ser acionista de sociedades annimas como cotista de sociedades limitadas no Brasil, tendo o CC assim disposto, por analogia ao texto da antiga lei das sociedades annimas, que somente a elas se referia. Como se v, as sociedades estrangeiras, regidas pela lei estrangeira, embora na prtica sejam poucas no Brasil, podem ter seu funcionamento reconhecido no pas, sendo admitido o seu funcionamento aqui sem que percam sua nacionalidade ou sua lei de regncia de origem. Porm, diferentemente das legislaes dos demais pases do Mercosul, assim como de acordo com o artigo 11, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a Instruo Normativa DNRC N 81, de 5.01.1999 assim como pelo Decreto n 3.444/2000, para que as sociedades estrangeiras, qualquer que seja seu objeto, possam funcionar no pas exigida autorizao, por Decreto, do Governo Federal. Esta autorizao dada para a prpria sociedade ou a filiais, sucursais, agncias ou estabelecimentos que a represente. Aps o pedido ser apresentado pela sociedade interessada ao Governo brasileiro e ser por ele aprovado, o certificado do Decreto de aprovao deve ser publicado no Dirio Oficial, sendo uma cpia deste arquivada na Junta Comercial com jurisdio sobre o local em que se localize o estabelecimento principal da sociedade ou filial da sociedade estrangeira. Por exigncia legal a sociedade deve manter no pas um representante, que no precisa ser brasileiro mas deve residir oficialmente no Brasil, ou seja, ter visto permanente, o qual dever ter amplos poderes para agir em seu nome e tambm receber citaes e notificaes, exigncia que tambm se aplica a sociedade estrangeira que seja scia de outra brasileira no Brasil.
O Decreto n 3.444/2000 disps sobre a competncia do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior para autorizar o funcionamento de sociedade estrangeira no Brasil.
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Somente aps o cumprimento das citadas formalidades pode a sociedade estrangeira operar no Brasil, sujeitando-se fiscalizao de suas alteraes e do cumprimento de suas obrigaes pelo Governo Federal. O Brasil, ainda, naturalmente, aceita que uma empresa de outro pas possa trasladar sua sede de origem para o pas, mediante as autorizaes governamentais acima referidas, todavia, o traslado da mesma sede do Brasil para o exterior, ou implicar na extino da sociedade autorizada a funcionar no pas, ou, se a mesma deixar uma sucursal no pas, dever implicar na mudana da lei de regncia da sociedade no pas de origem. Para finalizar este tpico, til acrescentar que, embora o Brasil permita o estabelecimento e a operao direta em seu territrio de sociedades estrangeiras, estabelece restries para a operao integral dessas empresas no pas, como, para a explorao direta por empresas estrangeiras de empresas jornalsticas e de radiodifuso de som e imagens (art. 222 da CF) 6 e em empresas para aproveitamento de recursos minerais (art. 176, 1 da CF) 7 ; alm de ser vedada a participao do capital estrangeiro nas atividades de energia nuclear; servios de sade; correios e telgrafos; concesso de linhas areas domsticas e indstria aeroespacial. 8 Alm disso, para a operao das sociedades estrangeiras no pas, existe um processo de aprovao demorado, uma maior burocracia envolvida e custos superiores, razes pelas quais este sistema no tem sido o mais utilizado no pas pelas sociedades estrangeiras que decidem aqui operar, optando as mesmas, majoritariamente, pela constituio de uma sociedade com capital estrangeiro em territrio brasileiro, ou pela associao com empresas aqui j constitudas. Tipos de sociedades no Brasil

Conforme a Emenda 36/2002 CF (modificando seu artigo 222) a propriedade dessas empresas privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 anos ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no pas. De qualquer forma ( 1) pelo menos 70% do capital total e do capital votante dessa empresas dever pertencer, direta ou indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de 10 anos,m que exercero obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da programao. 7 Embora as empresas brasileiras (aqui constitudas, com sede e administrao no Brasil), mesmo com capital predominantemente estrangeiro, possam solicitar e obter permisso para operar na rea de minerao. Outras restries pessoais se referem a ser vedado ao estrangeiro, pessoa fsica, pela Lei 6.815/80 (Estatuto do Estrangeiro), exercer algumas atividades, tais como ser proprietrio ou armador de navios ou aeronaves brasileiras, ou de empresas jornalsticas e de televiso ou obter, pessoalmente, concesso para prospeco e explorao de jazidas minerais.
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No obstante essa limitaes, o Brasil, depois de se tornar o quarto pas emergente que mais recebeu investimentos estrangeiros diretos (IED) em 2007, continua em 2008 a ser o destino de um volume expressivo de capital externo para atividades produtivas, mantendo perspectivas promissoras para 2009 - mesmo aps o agravamento da crise financeira internacional. O pas obteve US$ 34,6 bilhes de investimentos diretos no ano passado, galgando quatro posies no ranking dos pases em desenvolvimento e oito na lista geral, na qual passou da 22 para a 14 colocao, segundo relatrio divulgado em 25 de setembro de 2008 pela Conferncia das Naes Unidas para o Comrcio e o Desenvolvimento (Unctad, na sigla em ingls). Os EUA apareceram na liderana, com US$ 232,8 bilhes, enquanto a China foi o melhor emergente, com US$ 83,5 bilhes. Acredita-se que o fato de o Brasil ser um grande produtor de commodities uma razo importante para que o pas continue a receber volumes expressivos de investimentos diretos. O professor Antnio Corra de Lacerda, da PUC-SP, acredita que, mesmo com a crise externa, os preos desses produtos vo se acomodar num nvel alto em termos histricos, ainda que devam ficar abaixo dos patamares do primeiro semestre

6 A legislao brasileira prev vrias formas de sociedades. As mais utilizadas, em proporo absoluta, so, pela ordem, a sociedade limitada, cujo tipo responsvel, pela maioria das sociedades constitudas no Brasil, vindo a seguir as sociedades annimas, ambas com vasto predomnio sobre as demais. Registra Jos Gabriel Assis de Almeida, em artigo no site de professores da UNIRIO, que entre 1985 e 2001 foram constitudas no Brasil 3.832.178 sociedades limitadas e apenas 17.795 sociedades annimas, ou seja, uma proporo de sociedades limitadas 215 vezes maior que as annimas. Aps essa contagem, numa percentagem nfima, viro os demais tipos de sociedades, muito menos utilizadas, como as Sociedades em nome coletivo; Sociedades em conta de participao; Sociedades em comandita simples; Sociedades em Comandita por aes; Sociedades Cooperativas. Independentemente do tipo jurdico a ser adotado pela sociedade h alguns traos comuns entre elas. necessrio que tanto na sociedade estrangeira autorizada a funcionar no Brasil quanto na sociedade brasileira, aquela constituda no Brasil com capital estrangeiro, de que tratamos, existam pelo menos dois scios, que tanto podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, no necessitando qualquer delas ter domiclio no Brasil 9 . Para os scios domiciliados no exterior a lei brasileira, assim como a maioria das leis dos pases sul americanos, exige que mantenham no pas procurador, cuja procurao deve ser averbada nos rgos de registro de comrcio, com poderes para representar as scias na empresa nacional e receber citaes. No existem tambm diferenas de tratamento tributrio entre os vrios tipos de sociedade, o critrio diferenciador, para esses efeitos, o porte e o faturamento da empresa.

A Constituio Federal (art. 170) estabeleceu que a atividade econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados determinados princpios, dentre os quais se destacam: a) o princpio da livre concorrncia (art. 170, IV, da CF): o qual afirma que a livre iniciativa para todos, sem excluses e discriminaes e b) o princpio do tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte (art. 170, IX, da CF). O princpio do tratamento favorecido aos empreendimentos de pequeno porte foi reafirmado no art. 179 da CF, a elas sendo outorgado um tratamento jurdico diferenciado, visando a incentivar sua constituio e operao pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. O CC de 2002 repete este princpio constitucional ao estabelecer que "a lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno

Fazemos essa distino ao termos em mente que o artigo 251 da Lei das Sociedades Annimas faculta poder ser constituda entre ns uma sociedade annima como subsidiria integral, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista uma sociedade brasileira, ou seja, aquela do artigo n 1.126 do CC ao dispor ser nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao. Qualquer companhia, como prev o 2 do mesmo artigo 251, pode ser convertida em subsidiria integral mediante aquisio por sociedade brasileira de todas as suas aes, o que dever ser submetido deliberao da assemblia-geral das duas sociedades, mediante protocolo e justificao. Modesto Carvalhosa comenta este artigo da Lei das S/As (em seus Comentrios lei das Sociedades Annimas, 4 Volume Tomo II, pg. 118), relatando como foi repelida por Valverde a idia nitidamente institucional da sociedade annima com um nico subscritor ou acionista, o tipo finalmente absorvido em nosso direito societrio no citado artigo 251 da Lei, da criao, na prtica a e na lei norte-americana, da wholly owned subsidiary.
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7 empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes" (art. 970). Para atender a esse princpio foram editados a Lei do Simples (Lei n. 9.317/96) e o Estatuto da Microempresa ME e da Empresa de Pequeno Porte EPP (Lei n. 9.841/99), que definem o pequeno empresrio de acordo com a receita bruta anual.

O Cdigo Civil divide inicialmente as sociedades entre sociedades empresrias (artigos 996 e 997), que so as que visam ao lucro ou resultado econmico, mediante exerccio habitual de atividade econmica organizada, como a exercida por empresrio individual sujeito, como tal, a registro, (art. 967), a fim de obter a produo ou circulao de bens ou servios no mercado distinguindo-as das sociedades simples, que so aquelas que no exercem atividades econmicas, tcnicas e organizadas, mesmo que possam adotar quaisquer das formas empresrias previstas no Cdigo (como permite o artigo 983, 2 parte) exceto a forma por aes, que por fora da mesma lei (art. 982, Pargrafo nico) ser sempre uma sociedade empresria, ou seja, que visar, no caso at pelo tipo que representa, o objetivo de lucro ou resultado econmico. Pode tambm ser dito que, de modo geral, no Brasil, as sociedades limitadas so utilizadas pelas pequenas e mdias empresas e as annimas pelas mdias e grandes, existindo, porm, um nmero de grandes empresas que segue o modelo das sociedades limitadas, isto no desvirtuando, entretanto, esta afirmao. Arquivamento dos atos constitutivos das sociedades comerciais nas juntas comerciais e no Cadastro de Pessoas Jurdicas CNPJ. Para que se tornem regulares as sociedades no Brasil, qualquer que seja seu regime societrio, origem e formao de capital, tm de arquivar seus documentos de constituio, alterao, dissoluo e extino nas Juntas Comerciais, que so rgos vinculados tecnicamente ao Departamento Nacional do Registro de Comrcio DNRC, que um rgo integrante do Ministrio da Indstria, do Comrcio e do Turismo que tem por finalidade a coordenao dos rgos incumbidos de executar o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins (Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, regulamentada pelo Decreto n 1.800, de 30 de janeiro de 1996). Tambm atravs de normas legais e regulamentares (Instruo Normativa RFB n 748/2007, alterada pela IN RFB 854/2008) obrigatria para o funcionamento regular das sociedades no Brasil o seu prvio registro no Cadastro Nacional da pessoa Jurdica CNPJ, para efeitos de cadastramento de dados dessas pessoas o que de interesse das administraes tributrias da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Quanto s formalidades documentais na constituio dessas sociedades na Argentina, Paraguai e Chile, por exemplo, elas so constitudas por ato nico e escritura pblica e no Brasil e Uruguai podem ser tambm constitudas por instrumento particular. Registro de capital estrangeiro 10

Tanto neste como em vrios outros captulos e itens deste trabalho nos valemos dos valiosos e bem elaborados comentrios e dados encontrveis publicamente na Internet no site do Escritrio de Advocacia brasileiro Pinheiro Neto - www.pinheironeto.com.br com o qual o articulista no tem ligao alguma, exceto a admirao e respeito pela grande organizao que , o mesmo em relao aos colegas scios e associados do mesmo, tendo, porm, o dever de registrar aqui este fato, por ter feito consultas e compilao de vrios desses dados, recomendando aos que quiserem que consultem essas informaes. O site em questo abrange um universo bem maior que o deste trabalho, em portugus e ingls, envolvendo informaes de interesse sobre o pas, sociedades seguradoras, recuperao de empresas, meio ambiente, legislao trabalhista, arbitragem e outras reas.
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8 O Brasil, assim como os demais pases integrantes do Mercosul, e em geral os demais pases da Amrica do Sul, no impe barreiras ou dificuldades para que nele ingressem capitais estrangeiros destinados constituio de sociedades dos tipos acima mencionados, havendo, quando muito, diferenas afuncionais quanto ao capital mnimo inicial a ser integralizado como depsito em espcie. No Brasil, por exemplo, no existe este mnimo, a no ser no caso das instituies financeiras e seguradoras. No caso das financeiras e demais sociedades autorizadas a funcionar pelo Banco Central, que so regidas pelas Leis n 4.595/1964 (Lei dos Bancos) e n 4.728/1965 (Lei do Mercado de Capitais) as instituies financeiras devem integralizar em moeda corrente nacional, no ato de sua constituio e nos de aumento de capital, 50% do montante subscrito, sendo que o remanescente, se houver, deve ser integralizado no prazo de um ano a contar da subscrio do capital, devendo, ainda, tanto as instituies financeiras quanto as seguradoras, terem um capital mnimo, fixado pelo Banco Central e a Susepe, respectivamente. Registro de investimento direto pelo receptor do capital estrangeiro no Brasil. Se bem que o registro no Banco Central do Brasil do capital estrangeiro deva fazer-se em conjunto com os atos constitutivos do capital da sociedade e estes dependam para o funcionamento da mesma de registros nas Juntas Comerciais ou nos Registros Civis de Pessoas Jurdicas e nas demais reparties governamentais, o registro do capital estrangeiro no Banco Central , talvez, o passo mais importante para que a sociedade estrangeira ingresse no pas e possa ter seu capital em moeda estrangeira registrado para fins de possibilitar a utilizao da taxa de cmbio comercial/financeira em remessa de lucros ao exterior, o repatriamento de capital e o registro de reinvestimentos. A empresa brasileira receptora do investimento estrangeiro no Brasil deve, primeiramente, cadastrar-se no Departamento de Informtica do Banco Central do Brasil, para receber uma senha e efetuar o registro declaratrio eletrnico de investimentos externos diretos. O Banco Central do Brasil s aceita os registros feitos pela internet, no endereo http://www.bcb.gov.br (opo capitais estrangeiros e cmbio/ manuais). Para receber a senha, deve ser apresentado preenchido o formulrio Solicitao de Credenciamento, com firma reconhecida, dos representantes legais, acompanhado dos documentos que atestem os poderes dos signatrios (contrato social, estatuto, ata de assemblia da sociedade ou reunio de quotistas conferindo poderes aos signatrios e, se for o caso, procurao). Aps tal procedimento, o investidor dever entrar no site do Banco Central do Brasil, opo SISBACEN (Sistema de Informaes Banco Central), item ACESSO AO SISBACEN VIA INTERNET, fazer a transferncia (download) e executar o programa PASCW10 SISBACEN VIA VPN. Com ele, podem ser feitos os registros de capital estrangeiro. O investidor receber ento um nmero de identificao do registro, e com esse nmero poder ir ao Banco Central para fechar o cmbio. Todo capital estrangeiro deve ser registrado no Banco Central do Brasil, que ento emitir um certificado de registro, refletindo a quantia investida em moeda estrangeira, e o correspondente em moeda nacional. Tal certificado essencial para a remessa de lucros ao exterior, o repatriamento de capital e o registro de reinvestimento de lucros. O regime do capital estrangeiro no Brasil regulado pelas Leis ns 4.131 (Lei do Capital Estrangeiro) e 4.390, de 3 de setembro de 1962 e 29 de agosto de 1964, respectivamente, ambas regulamentadas pelo Decreto n 55.762 de 17 de fevereiro de 1965, e posteriormente alteradas, se bem que minimamente. Na definio da Lei n 4.131/62, capitais estrangeiras so os bens, mquinas e equipamentos entrados no Brasil sem dispndio inicial de divisas, destinados produo de bens ou servios, bem como os recursos financeiros ou monetrios, introduzidos no

9 Pas, para aplicao em atividades econmicas, desde que, em ambas as hipteses, pertenam a pessoas fsicas ou jurdicas residentes, domiciliadas ou com sede no exterior. Os investimentos sero sempre registrados no Banco Central na moeda estrangeira em que forem efetivamente realizados ou em Moeda nacional, caso os recursos sejam provenientes de conta de no-residente mantida legalmente no Brasil. Na hiptese de investimento externo provenientes de conta de no-residente mantida oficialmente no Brasil, o registro do referido investimento ser feito em moeda nacional e qualquer movimentao relacionada ao referido investimento dever ser feita atravs da respectiva conta do no residente. No h necessidade de qualquer autorizao oficial prvia para investimentos em moeda. O investimento para subscrio de capital ou para a compra de participao numa sociedade brasileira j existente ser enviado ao Brasil por intermdio de qualquer estabelecimento bancrio autorizado a operar em cmbio. Entretanto, para se realizar a operao de fechamento de cmbio, o binmio empresa receptora brasileira-investidor estrangeiro dever estar devidamente cadastrado no Mdulo RDE-IED do Banco Central. O registro do investimento ser feito atravs de declaraes a serem prestadas pelo representante da empresa nacional receptora e/ou pelo representante do investidor externo, atravs do Mdulo RDE-IED, no prazo de 30 dias aps o evento que lhe deu origem. As operaes de cmbio, evidenciadas por contratos de cmbio, se dividem em operaes que implicam na entrada de capital estrangeiro e operaes que representam sada de divisas. Investimento mediante converso de crditos externos Na hiptese dos crditos externos pretendidos converter em investimentos estarem devidamente registrados no sistema do Banco Central, no ser necessria qualquer tipo de autorizao prvia do mesmo. Aps o recebimento pela empresa receptora dos crditos e de uma declarao do credor concordando com a converso, ser apenas necessrio efetuar uma operao simblica de cmbio representando a compra e venda da moeda estrangeira. Somente ser necessria autorizao prvia do Banco Central do Brasil para que se efetue a converso dos mesmos investimentos no caso de crditos no registrados no sistema. Investimento pela importao de bens sem cobertura cambial tambm admitido o investimento sob a forma de Importao de Bens sem Cobertura Cambial, para fins de integralizao de capital social. Esta modalidade tambm no exige a aprovao prvia do Banco Central. Os produtos, mquinas e equipamentos devero ser destinados fabricao de bens ou prestao de servios e, no caso de importao de bens usados gozando de incentivos fiscais, os mesmos no podero ter similares brasileiros e os bens de segunda-mo sero, necessariamente, utilizados em projetos que promovam o desenvolvimento econmico brasileiro. Aps o desembarao aduaneiro dos bens tangveis assim importados, a empresa brasileira ter 90 dias para efetuar o registro do investimento atravs do Mdulo RDEIED. Na hiptese de bens intangveis, o respectivo registro do investimento esterno depender da aprovao prvia do Banco Central do Brasil.

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Remessa de lucros e tratados para evitar a bi-tributao No h em geral, restries distribuio e remessa de lucros ao exterior e os lucros e dividendos apurados e distribudos a partir de 1996 esto isentos de imposto de renda. O Brasil assinou tratados para evitar a bi-tributao, dentre eles, um com a Argentina, dentre os pases do Mercosul e o Chile e Equador, da Amrica do Sul, assim como com os seguintes demais pases: Alemanha, ustria, Blgica, Canad, China, Coria do Sul, Dinamarca, Espanha, Filipinas, Finlndia, Frana, Holanda, Hungria, ndia, Itlia, Japo, Luxemburgo, Noruega, Portugal, Repblica Tcheca, Eslovquia e Sucia. Reinvestimento de lucros De acordo com a Lei do Capital Estrangeiro, os reinvestimentos so lucros auferidos por empresas estabelecidas no Pas e atribudos a residentes e domiciliados no exterior que forem reaplicados nas mesmas empresas de que procedem ou em outro setor da economia nacional. Assim, se o investidor estrangeiro decidir reinvestir em vez de remeter os lucros, estes sero passveis de registro como capital estrangeiro junto com o investimento original, atravs do Mdulo RDE-IED. Repatriamento de capital O capital estrangeiro registrado pelo Banco Central poder ser repatriado, a qualquer tempo, sem autorizao prvia. As remessas que excederem a quantia registrada sero consideradas ganhos de capital para o investidor estrangeiro, estando portanto sujeitas reteno de 15% a ttulo de imposto de renda. Remessas ao exterior As remessas ao exterior em moeda estrangeira, com a utilizao da taxa de cmbio comercial/financeira, sofrero restries quando no houver o registro de tais recursos junto ao Banco Central, uma vez que a remessa de lucros, o repatriamento de capital e o registro de reinvestimento so todos baseados na quantia registrada como investimento estrangeiro. A transferncia internacional de fundos em moeda brasileira entre residentes (incluindo subsidirias de empresas estrangeiras) e no residentes totalmente livre e dispensa autorizao prvia, desde que as operaes sejam efetuadas por intermdio de bancos autorizados a operar com cmbio no Brasil. A moeda nacional transferida ao exterior convertida em moeda estrangeira atravs de uma srie de mecanismo, entre os quais as operaes interbancrias no mercado de cmbio turismo. A remessa de moeda estrangeira para fins de investimento no exterior (at US$ 5 milhes ao ano) totalmente livre. Operaes que excedam esse valor requerem autorizao prvia do Banco Central do Brasil. De qualquer modo, exige-se que as remessas sejam feitas no mercado de cmbio turismo e efetuadas por intermdio de bancos autorizados a operar com cmbio no Brasil. Algumas formalidades devem ser observadas. Transferncia externa de investimentos no Brasil Os direitos de participao detidos pelo investidor estrangeiro em empresa brasileira podero ser alienados no estrangeiro, sem implicaes de natureza fiscal no Brasil,

11 independentemente do preo pago. Neste caso, o comprador estrangeiro, atravs de seu representante residente no Brasil, dever cadastrar-se no Mdulo RDE-IED para, em seguida, realizar o registro de sua aquisio. Ao mesmo tempo, dever o vendedor estrangeiro atualizar o seu registro junto ao Banco Central do Brasil, tambm atravs do Mdulo RDE-IED, de forma a refletir o cancelamento dos valores referentes parte alienada. Esse registro necessrio para que o novo investidor possa remeter/reinvestir lucros e repatriar o capital utilizando-se do cmbio comercial/financeiro. Sociedades limitadas Atualmente, aps o predomnio, por quase um sculo, das normas do Decreto N 3.708/1919, com 19 artigos, que regia as sociedades limitadas mas que eram, suplementarmente, reguladas pela lei das sociedades annimas, pela prtica dos registros de comrcio e pela jurisprudncia, em razo das poucas disposies e artigos do referido Decreto, passaram no Brasil a reger as sociedades, inclusive as limitadas, que so o tipo mais freqentemente adotado pelas sociedades no pas, o atual Cdigo Civil (exceto quanto as sociedades annimas, que continuaram a ter legislao prpria, a da Lei n 6.404, de 1.12.1976 e suas vrias alteraes posteriores, assim como as disposies da Comisso de Valores Mobilirios CVM, essas em especial quanto s chamadas sociedades de capital aberto). As Sociedades limitadas so regidas por leis independentes dos cdigos em dois pases do Mercosul, encontrando-se regidas pelo Cdigo Civil no Brasil e no Paraguai. Na legislao do Chile, tal como no Brasil, existe uma lei de sociedades annimas e as demais se regem pelo Cdigo Civil. Na legislao da Bolvia as sociedades podem ser civis ou comerciais, regendo-se as primeiras pelo Cdigo Civil e as ltimas pelo Cdigo de Comrcio. Na Venezuela o Cdigo de Comrcio prev a existncia de sociedades annimas, de responsabilidade limitada (sendo consideradas ambas como sendo sempre sociedades mercantis) e companhias em nome coletivo e em comandita. Uma anlise comparativa com a legislao dos demais pases do Mercosul daria, talvez, um contraponto interessante para a eventual modificao e, neste sentido harmonizao, da legislao brasileira em relao dos demais pases. Nos quatro pases do Mercosul e, pode-se dizer, nos demais da Amrica Latina, as sociedades limitadas refletem um sistema hbrido de sociedades de pessoas e de capital. Na Argentina, Uruguai e Paraguai est regulamentada a forma da integrao do capital. No Brasil h mais flexibilidade, sendo esta regulamentao deixada a critrio dos scios, no contrato social. No Brasil, em realidade, tais sociedades so muito flexveis e se revestem de natureza puramente contratual, servindo muito bem, por isto, para abrigar as modalidades de joint ventures. Pode-se dizer que, em termos comparativos internacionais as sociedades por quotas no Brasil assemelham-se s limited-liability companies, limited partnerships e closely-held companies contempladas pelas leis inglesas e norte-americanas. As sociedades limitadas no Brasil podem ser constitudas por instrumentos pblicos ou particulares, o mesmo ocorrendo em relao aos demais pases do Mercosul embora em alguns seja exigida a escritura pblica. O Registro das sociedades limitadas nas Juntas Comerciais ou nos Cartrios de Registro Civil (pois elas podem revestir-se da forma de sociedades de prestao de servios e serem registradas nesses Cartrios) que lhes d personalidade jurdica. Os scios das sociedades limitadas no Brasil respondem apenas pelo capital social subscrito, sendo que a legislao brasileira exige que a Limitada tenha, no mnimo dois scios que, com raras excees, no precisam ser brasileiros, podendo ser pessoas jurdicas ou pessoas naturais. Na verdade, o scio da Limitada nem mesmo precisa residir no Brasil. Enquanto o capital ainda no estiver integralizado, a responsabilidade

12 dos scios fica limitada ao capital total da companhia. Uma vez integralizado o capital, a responsabilidade fica limitada quantia correspondente participao de cada scio. Do contrato social da limitada dever constar o nome da sociedade, seu perodo de durao, suas atividades principais, endereo da sede social, nome e qualificao de cada quotista e total do capital social e sua diviso. As participaes numa limitada devem figurar no contrato social da companhia, uma vez que as quotas representativas da diviso do capital no so representadas por certificados, como no caso das aes. O contrato social precisa ser, portanto, alterado sempre que as quotas forem cedidas, transferidas ou aumentadas, de modo a refletir exatamente a titularidade do capital da companhia. No h exigncia quanto ao capital mnimo a ser integralizado quando da subscrio inicial ou nos subseqentes aumentos de capital das limitadas, exceto para alguns tipos de sociedades para as quais a lei exige um capital mnimo. A participao de capital numa limitada dever figurar no prprio contrato social da empresa, uma vez que as quotas que o representam, ao contrrio das aes, no so representadas por certificados. Assim, o contrato social precisa ser alterado sempre que as quotas forem cedidas, transferidas ou o contrato social elevado de modo a refletir exatamente a titularidade do capital nas limitadas. A Limitada poder ser administrada por todos os quotistas, por alguns ou por um deles apenas. O contrato social dever estabelecer quem ser o scio gerente. Se este for pessoa jurdica ou estrangeiro residente no exterior, ser necessrio nomear uma ou mais pessoas naturais residentes no Brasil com poderes administrativos e gerenciais. Os quotistas podero, no entanto, controlar determinadas decises mediante a reserva de certos direitos no contrato social. O artigo 1.053 do CC dispe que a Limitada rege-se, nas omisses do mesmo, pelas normas do mesmo CC que regem as sociedades simples (no mercantis) podendo, diz o nico deste artigo, o contrato social prever a regncia das normas das sociedades annimas. A Limitada no precisar publicar suas contas, alteraes contratuais ou outros atos constitutivos, exceto no caso de reduo de capital, incorporao, ciso ou fuso. Isto implica uma maior economia e um certo grau de sigilo com relao aos negcios da sociedade. O contrato social, no entanto, permanece pblico, pois terceiros podero obter cpia mediante requerimento junta comercial ou ao registro civil de pessoas jurdicas onde devem ser arquivados o contrato social e suas alteraes. Alm de possveis outras matrias a serem indicadas no Contrato Social, o CC determina que a tomada de deciso dos assuntos seguintes deva ser tomada em reunio ou assemblia dos quotistas: (a) aprovao de contas; (b) designao, destituio e remunerao dos administradores; (c) modificao do contrato social; (d) incorporao, fuso, dissoluo da sociedade ou cesso do estado de liquidao; (e) nomeao e destituio de liquidantes e julgamento de suas contas e (f) pedido de concordata. A deliberao acerca desses assuntos deve ser feita por meio de uma Assemblia de Scios, caso a Limitada possua mais de dez scios. Ser, ento, uma reunio com maior formalidade que as reunies simples dos scios, mais flexveis e desburocratizadas. E poder ser dispensada a sua convocao formal, que o CC determina seja feita por publicao na imprensa oficial e em jornal de grande circulao, por trs vezes, a exemplo das sociedades annimas, quando a totalidade dos scios comparecer respectiva Assemblia, ou se declararem, por escrito, cientes das datas, horrio, locais e ordem do dia da Assemblia.

13 Sociedades annimas Em todos os pases do Mercosul existe grande similitude nas normas que regulam as sociedades annimas. A forma de constituio dessas sociedades pode dar-se por ato nico (sociedade fechada) ou numa forma sucessiva por subscrio pblica de aes (sociedade aberta). A constituio por ato nico na Argentina, Paraguai, Chile e Colmbia, formaliza-se por instrumento pblico ao passo que no Brasil e no Uruguai pode ser feita por instrumento pblico ou particular. Nas legislaes dos pases do Mercosul acha-se estabelecido que o montante do capital social dever ser referido no estatuto social e h um tratamento igualitrio a todos os acionistas nos aumentos de capital, ficando a eles assegurado o direito de preferncia nesses aumentos nas legislaes dos mesmos, exceto na do Paraguai, implicando a reduo do capital nos quatro Estados em modificao do estatuto. O regime de administrao equivalente nos quatro Estados. No Brasil se prevem dois rgos de administrao: o Conselho de Administrao e a Diretoria, sendo ambos obrigatrios para as sociedades abertas e de capital autorizado. Nas legislaes dos demais Estados est prevista a existncia apenas da Diretoria como rgo de administrao, podendo o nmero de diretores variar conforme o tipo de sociedade annima. No Uruguai se admite que a administrao da sociedade seja feita por um administrador nas chamadas sociedades de famlia, o qual se subordinar s regras gerais sobre administrao de sociedades. Os rgos de fiscalizao interno (conselho fiscal no Brasil; sindicatura no Uruguai e Paraguai e sindicatura e conselho de vigilncia na Argentina) so facultativos para as sociedades fechadas no Brasil, Argentina e Uruguai. Na Argentina se exige que a maioria absoluta dos diretores das sociedades annimas tenham domiclio real no territrio do pas. No Brasil todos os integrantes do Conselho de Administrao, da Diretoria ou do Conselho Fiscal das annimas devem ser residentes no Pas. No Paraguai, pela lei de residncia, os diretores devem certificar terem residncia no pas e a lei do Uruguai nada diz a respeito. A Sociedade Annima Brasileira uma forma societria que se assemelha bastante joint-stok company ou corporation do direito ango-saxo. Ela regida pela Lei n 6.404 de 15 de dezembro de 1976 e modificaes posteriores (Lei das Sociedades por Aes). Ela pode ser definida como uma pessoa jurdica de direito privado, de natureza mercantil, em que o capital se divide em aes de livre negociabilidade, limitando-se a responsabilidade dos subscritores ou acionistas ao preo da emisso das aes por eles subscritas ou adquiridas. 11 Em princpio, a Sociedade Annima precisa ter, no mnimo, dois acionistas, que so responsveis apenas pelo capital por eles subscrito e ainda no integralizado, salvo a sociedade annima constituda como subsidiria integral, nos termos do artigo 251 da Lei (a que nos referimos na nota de rodap n 7 acima), mas esta no pode ser constituda por acionista domiciliado no exterior.

Essa definio dada por Modesto Carvalhosa, no 1 Volume dos Comentrios Lei das Sociedades Annimas, Saraiva, 2003, pg. 4, com a explicao de que a mesma advm de que nas annimas h a possibilidade de emisso de aes sem valor nominal, alm da faculdade de emisso com gio de valor nominal. Assim, explica o autor, se, por exemplo, aes com valor nominal de R$ 1,00 so emitidas com gio de R$ 2,00, a responsabilidade dos acionistas ou subscritores ser de R$ 3,00 por ao, e, necessariamente, o princpio da responsabilidade pelo preo (e no pelo valor) est presente nas aes que no possuem valor nominal.
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14 A Sociedade Annima no Brasil poder ser organizada mediante subscrio pblica ou privada e suas aes devero ser subscritas por dois ou mais acionistas. A constituio da sociedade mediante subscrio pblica depende de: (a) registro preliminar da emisso de aes junto Comisso de Valores Mobilirios (CVM); (b) intermediao de uma instituio financeira; aprovao da constituio da sociedade por assemblia geral convocada pelos fundadores, ao trmino do perodo de subscrio; e (c) avaliao de quaisquer bens conferidos sociedade para o pagamento das aes, toda vez que o pagamento for feito em bens e no em dinheiro. No Brasil cada subscritor, no ato da subscrio, dever efetivar a realizao da entrada de capital, se este for em dinheiro, o qual dever corresponder ao que for estabelecido pelos fundadores, no podendo, porm, ser inferior a dez por cento do preo de emisso das aes (valor nominal, ou o que for estipulado, mais gio, se houver). Se a realizao do capital se fizer em bens no se cogitar da entrada, pois as aes estaro integralizadas desde logo. Todo o montante das entradas, qualquer que tenha sido o percentual adotado, dever ser depositado no Banco do Brasil ou em outra instituio bancria autorizada pela CVM. Os bens a serem transferidos sociedade como integralizao de capital, devero ser avaliados por trs peritos ou por empresa especializada. No Chile, o artigo 16 das sociedades annimas (Lei 18.046/1981) permite que as aes sejam expressadas em moeda estrangeira, desde que os saldos no pagos sejam liquidados em moeda nacional, de acordo com o cmbio oficial da data de pagamento. Alis, o Chile tem uma legislao flexvel a esse respeito, prevendo que para uma sociedade annima estrangeira (artigo 121 da mesma lei) poder constituir uma agncia no pas, ela deve protocolar seus antecedentes societrios em cartrio onde ter domiclio no Chile e outorgar procurao a um agente para represent-la naquele pas. No Chile, alis, tal como no Brasil, a lei de sociedades annimas prev que tais sociedades podem estabelecer em seus estatutos a forma de soluo de conflitos por arbitragem. Prev a lei chilena, entretanto, que o demandante pode, opcionalmente, escolher a justia ordinria para esta soluo, o que no ocorre com a lei brasileira, a nosso ver com acerto. A constituio por meio de subscrio privada, no Brasil, poder ocorrer em assemblia geral dos fundadores ou mediante escritura pblica de constituio, publicada simultaneamente subscrio das aes. Caso quaisquer aes no sejam integralizadas em dinheiro, uma assemblia geral dever ser convocada para avaliar o aporte em bens. Todos os documentos relativos constituio da sociedade devero ser arquivados na Junta Comercial que tenha jurisdio sobre a sede da mesma e, em seguida, publicados no Dirio Oficial e em outro jornal de grande circulao no local da sede social da empresa. Este tipo de sociedade poder ser de capital aberto ou fechado. A sociedade de capital aberto dever ser registrada junto CVM, assim como as aes por ela emitidas que podero ser negociadas em bolsas de valores ou no mercado de balco. As aes das sociedades de capital fechado no esto disponveis ao pblico geral. O capital poder ser subscrito ou autorizado. No caso das sociedades com capital subscrito, o estatuto social far constar o capital realmente subscrito pelos acionistas, embora tal capital no necessite ser integralizado. O estatuto social de uma sociedade com capital autorizado estabelecer o limite at o qual o capital realmente subscrito pelos acionistas poder ser aumentado sem necessidade de alterao estaturia. O limite do capital autorizado poder tambm figurar em nmero de aes em vez de quantias expressa em moeda.

15 O capital social dividido em vrios tipos de aes, conforme as diferentes vantagens, direitos ou restries que lhes so atribudos. As sociedades de capital fechado tero aes ordinrias pertencentes a classes diferentes, dependendo: de sua no conversibilidade em aes preferenciais; da exigncia de o acionista ser brasileiro; ou do direito de voto em separado na eleio de determinados diretores da sociedade

As aes preferenciais das sociedades fechadas ou abertas podem pertencer a uma ou mais classes, com direitos e/ou privilgios que podem incluir o direito de eleger alguns membros dos rgos administrativos, mesmo que no gozem de qualquer outro direito de voto. Os titulares de aes preferenciais, sem direito de voto, tero direito a dividendos no mnimo 10% maiores que os atribudos s aes ordinrias, salvo no caso de aes com direito a dividendos fixos ou mnimos , cumulativos ou no. Outros privilgios que podem ser concedidos aos titulares de aes preferenciais so a prioridade na distribuio de dividendos por meio de fixao de dividendo mnimo, a prioridade no reembolso do capital, ou ambos. O montante das aes preferenciais no poder exceder dois teros do total das aes emitidas da sociedade. As aes no necessitam ter valor nominal e podem ser representadas por certificados e podero ser integralizadas em dinheiro ou em bens cujo valor seja passvel de avaliao. A avaliao dos bens obrigatria e o relatrio respectivo dever ser aprovado pelos acionistas reunidos em assemblia geral. As aes das companhias abertas s podero ser transferidas aps 30% do seu preo de emisso ter sido pago. A companhia no poder adquirir suas prprias aes salvo nos casos previstos em lei. O estatuto social da companhia fechada poder restringir a circulao das aes, desde que no probam sua transferncia. Caso as restries sejam impostas por meio de alterao estaturia, elas somente sero aplicveis s aes dos acionistas que as tenham expressamente aceito. A Sociedade Annima poder emitir outros ttulos, a saber: partes beneficirias, bnus de subscrio e debntures. As normas relativas titularidade e circulao das aes aplicam-se tambm a esses ttulos, embora eles no faam parte do capital. . Partes beneficirias As partes beneficirias so ttulos sem valor nominal que conferem a seus titulares o direito de participar em at 10% dos lucros anuais. Tais ttulos no oferecem qualquer dos direitos atribuveis aos acionistas, exceto o direito de fiscalizar os atos dos administradores da sociedade. O estatuto social poder prever o resgate das partes beneficirias mediante capitalizao de reserva especialmente criada para esse fim. . Bnus de subscrio A companhia com capital autorizado poder emitir ttulos negociveis, denominados bnus de subscrio. Esses ttulos conferem aos seus titulares o direito de subscrever aes quando do aumento do capital, sujeito s condies estabelecidas nos correspondentes certificados.

16 . Debntures As debntures so ttulos que conferem a seus titulares direitos d e crdito contra a companhia emissora. O valor nominal, condies principais, direitos e garantias dos titulares e a data de vencimento devero constar dos certificados de emisso. Estes podero conter clusula de correo monetria. As debntures podero ser conversveis em aes, sendo obrigatoriamente garantidas pela companhia emissora, salvo disposio legal em contrrio, o total de debntures emitidas e em circulao no poder exercer o capital social. . Direitos dos acionistas Os acionistas, segundo a lei, tero os seguintes direitos essenciais: participao nos lucros da companhia; participao na distribuio dos ativos da companhia se esta for liquidada; fiscalizao da gesto dos negcios sociais; preferncia na subscrio de aes, partes beneficirias, debntures conversveis e bnus de subscrio; e retirada da sociedade, nos casos previstos em lei.

As aes de mesma classe conferem direitos iguais aos seus titulares. Cada ao ordinria corresponde a um voto nas assemblias gerais da companhia. Nenhuma classe de acionistas poder ter voto plural. Os titulares de aes preferenciais tero os mesmos direitos atribudos s aes ordinrias inclusive o direito de voto embora seus direitos possam ser restringidos fora do limite dos direitos essenciais. As aes preferenciais sem direito a voto ou com direito de voto restrito passaro a ter pleno direito de voto caso a companhia deixe de distribuir dividendos fixos ou mnimos pelo prazo previsto no estatuto (no superior a trs exerccios consecutivos), conservando-o at o efetivo pagamento desses dividendos. . Acordos de acionistas Antes da atual lei das S/As (nos termos do Decreto-Lei 2.627, de 1940), na ausncia de dispositivos legais quanto aos acordos de acionistas em relao conveno de voto para determinar quorum para certos assuntos, como votao de algumas matrias como direitos preferenciais na alienao de aes ou outros itens semelhantes, existiam correntes, favorvel e contrria, conveno de voto. A prtica da alterao da escala empresarial e a necessidade de organizao de grandes companhias fez com que ingressasse nos usos societrios do Brasil a conveno de acionistas, j de larga utilizao em pases de tradio da common law. Este fenmeno se acentuou, como registra Modesto Carvalhosa 12 , a partir da atividade do BNDES no setor de investimentos de empresas privadas nacionais, quando o acordo de acionistas se tornou requisito convencional para sua participao e de suas subsidirias (EMBRAMEC, FIBASE, IBRASA) no capital dessas empresas. E tambm acabaram impondo-se tais acordos nas joint ventures e demais formas de participao minoritria ou paritria de capital estrangeiro em companhias nacionais, para, em geral, estabelecer uma partilha no poder decisrio das companhias ou no direito de veto do acionista estrangeiro sobre assuntos institucionais da empresa. A lei n 6.404/76, passou a reconhecer, no artigo 118 e seus pargrafos, os acordos de acionistas para estabelecer regras sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito de voto ou o poder de controle, que passaram a ser

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No 2 Volume de seu j citado Comentrios Lei de Sociedades annimas (pg. 516).

17 observados e obedecidos pela companhias e seus acionistas quando arquivados em sua sede. Podendo, assim, ser executados tanto pelas empresas quanto por seus acionistas. rgos Decisrios e de fiscalizao Constituem rgos decisrios e de fiscalizao das sociedades annimas no Brasil: Assemblia Geral dos Acionistas, Conselho de Administrao, Diretoria e Conselho Fiscal. . Assemblias Gerais Os acionistas participaro das assemblias gerais, convocadas e instaladas de acordo com as leis aplicveis e o estatuto social, e tero poderes para decidir todos os negcios da companhia, e tomar quaisquer resolues que julgar convenientes sua defesa de desenvolvimento. Tais poderes, contudo, esto sujeitos aos objetivos e negcios sociais, s leis aplicveis e ao estatuto social. Incumbe s assemblias gerais ordinrias: verificar as contas dos administradores; examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras; eleger os diretores e os membros do Conselho Fiscal; e deliberar sobre a destinao do lucro lquido de cada exerccio fiscal e a distribuio de dividendos. Todos os demais casos requerem a convocao de uma Assemblia Geral Extraordinria. Assemblias gerais especiais podero ser convocadas para discutir assuntos especficos relativos aos titulares de aes preferenciais, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio. . rgos administrativos Conforme a lei das sociedade4s annimas, os acionistas podero no estatuto dividir os rgos administrativos da sociedade em duas partes que so o Conselho de Administrao e a Diretoria. Se a companhia optar por no ter Conselho de Administrao, a Diretoria desempenhar todas as funes administrativas e fixar a orientao geral dos negcios da companhia, cumprindo-as de acordo com o estatuto social. Os integrantes desses rgos devero ser residentes no Brasil, exceto os membros do Conselho de Administrao, que podero ser residentes no exterior, desde que constituam procurador residente no Brasil, com poderes para receber citaes em aes propostas com base na legislao societria. Caso haja a instalao de um Conselho de Administrao, a Diretoria dever submeter-se s suas decises. Os diretores tero a liberdade necessria para desincumbir-se de suas atribuies. O Conselho de Administrao obrigatrio para as companhias abertas, para as de capital autorizado e para os bancos. . Conselho de Administrao O Conselho de Administrao age como elo entre a Assemblia Geral e a Diretoria. Ele possui plena autoridade para estabelecer as diretrizes econmicas, societrias e financeiras a serem seguidas pela companhia, cabendo-lhe supervisionar permanentemente os membros da Diretoria. Os conselheiros sero eleitos pela Assemblia Geral, que poder destitu-los, no todo ou em parte. O estatuto social dever estabelecer o nmero de conselheiros (no mnimo trs), o modo de substituio destes, o prazo de gesto (no superior a trs anos, permitida a

18 reeleio) e as normas para convocao, instalao e funcionamento do Conselho de Administrao. . Diretoria A Diretoria ser composta de dois ou mais diretores, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo Conselho de Administrao. Os diretores esto diretamente subordinados ao Conselho de Administrao ou Assemblia Geral no caso de no haver Conselho de Administrao. Os diretores so os representantes da companhia perante terceiros. O estatuto social dever estabelecer o nmero de diretores permitido, o modo de substituio destes, o prazo de gesto (no superior a trs anos, permitida a reeleio) e as atribuies e poderes de cada diretor. Os diretores desempenharo suas funes individualmente, de acordo com suas atribuies e poderes, mas acompanhando os outros diretores, e no sero responsabilizados por quaisquer obrigaes assumidas em nome da companhia por atos rotineiros necessrios administrao desta ltima. . Conselho Fiscal O Conselho fiscal poder funcionar em carter permanente ou durante os exerccios sociais em que for instalado. Se o Conselho Fiscal no for permanente, ele dever ser instalado, a critrio dos acionistas, em assemblia geral. Tal Conselho ser responsvel pela fiscalizao dos administradores, fornecendo Assemblia Geral informaes a respeito e poder solicitar aos administradores a indicao de peritos para a apurao de fatos cujo esclarecimento seja necessrio ao desempenho de suas funes. Caso a companhia tenha auditores independentes, os membros do Conselho Fiscal podero solicitar-lhes esclarecimentos ou informaes, e apurao de fatos especficos. Desta forma, o Conselho Fiscal revela-se um importante instrumento na defesa da companhia e de seus acionistas, ao fiscalizar os atos dos administradores de modo a garantir que estes desempenhem suas funes legais e societrias. As funes do Conselho Fiscal no podero ser delegadas nem atribudas a qualquer outro rgo da companhia. . Responsabilidades dos administradores Os membros do Conselho Fiscal, Conselho de Administrao e Diretoria sero responsveis por quaisquer prejuzos decorrentes de omisso no cumprimento de suas funes, negligncia ou m-f, ou atos que violem a lei e os estatutos sociais. Eles no sero responsveis pelos atos ilegais de outros membros, a no ser que ajam em conluio com estes ou que de fato participem de tais atos. . Transformao A sociedade pode ser transformada de um tipo para outro, sem dissoluo ou liquidao. Por exemplo, uma Sociedade Annima pode ser transformada em Limitada ou vice-versa. A aprovao dos acionistas deve ser unnime, salvo outro quorum previsto no estatuto social. Os acionistas dissidentes tm direito a retirar-se da sociedade. Muitas vezes vantajoso constituir uma Limitada, por ser um processo mais simples e menos oneroso do que a constituio de uma Sociedade Annima. A companhia poder ser facilmente transformada numa Sociedade Annima, numa etapa posterior.

19 . Incorporao, fuso e ciso A incorporao, fuso ou ciso pode ser operada entre sociedades de tipos iguais ou diferentes. Os motivos da incorporao, fuso ou ciso de uma ou mais sociedades devero ser explicados e justificados num Protocolo de Justificao assinado pelos administradores das sociedades envolvidas. O protocolo dever ento ser aprovado pela assemblia geral dos scios dessas sociedades. Os acionistas dissidentes deciso da assemblia geral que aprovar a incorporao, fuso ou ciso devem ter o direito de retirar-se da sociedade. A avaliao do patrimnio lquido da sociedade ou sociedades a serem incorporadas, fundidas ou cindidas obrigatria e dever ser aprovada pelos scios em assemblia geral. Uma nota sobre os gerentes ou administradores estrangeiros no Brasil No direito brasileiro no existem quaisquer restries quanto a que os administradores das sociedades possam ser estrangeiros, como ficou dito anteriormente. No entanto, dentro do conceito genrico de empresa nacional a constituda no Brasil que aqui tenha o centro de seu poder decisrio exige-se que os administradores residam no Brasil, pois eles tm direitos, obrigaes e restries funcionais prescritos em lei e se subordinam a vigilncia e controles legais, no sendo, assim, possvel exercer, na prtica, esses controles caso eles fossem residentes no exterior. Desta forma, o artigo 149 da lei brasileira das sociedades por aes prev poderem ser eleitos para rgos de administrao dessas sociedades (assim como, supletivamente, para as sociedades por quotas) pessoas naturais, residentes no pas, devendo os membros do conselho de administrao ser acionistas e os diretores acionistas ou no. O mesmo quanto aos membros do Conselho Fiscal das sociedades annimas (art. 162 da mesma Lei). Assim, para as empresas constitudas no Brasil poderem manter administrador estrangeiro o mesmo dever ter visto permanente para trabalhar no Brasil por elas requerido, fundamentadamente, junto ao Ministrio do Trabalho. Mas no s. Para requerer este visto funcional de entrada e trabalho no pas nessas funes, nos termos da Resoluo Normativa n 62/2004, do Ministrio do Trabalho, a concesso de visto a estrangeiro para exercer funes de Administrador, Gerente, Diretor ou Executivo de sociedade comercial no Brasil deve constar na primeira cdula de identidade do mesmo ao ingressar no pas, ou seja, deve ser obtida com anterioridade, transmitida para o consulado do Brasil de onde ele provm e l ser obtido esse visto, que um visto especial. Ele ainda depender de comprovao pela empresa interessada, de investimento da sociedade em moeda, transferncia de capital ou outros bens de capital, de valor igual ou superior a US$ 50 mil, ou equivalente em outra moeda, e gerao (inicial) de no mnimo dez novos empregos durante os dois anos posteriores instalao da empresa no pas, ou em investimento de capital social, em moeda, de valor igual ou superior a US$ 200.000,00, ou equivalente em outra moeda, mediante a apresentao do contrato de cmbio respectivo pelo banco receptor do investimento por estrangeiro chamado. Somente no caso da Argentina, mediante Conveno bilateral celebrada com o Brasil, este investimento, ao invs de US$ 200.000,00 passou a ser de US$ 100.000,00. Alianas, contratos associativos, joint ventures A legislao brasileira no define especificamente o que sejam associaes ou joint ventures. Na atividade empresarial brasileira, a associao a empresa que se origina do acordo de duas ou mais partes para desenvolverem, em conjunto, um empreendimento econmico. Isto pode ser realizado pela formao de uma nova sociedade ou pela subscrio ou aquisio de aes ou quotas de uma sociedade j

20 existente. A associao pode tomar a forma de qualquer organizao societria reconhecida pelas leis brasileiras. Os consrcios, porm, constituem uma figura jurdica tipificada, sendo definidos nos artigos 278 a 279 da Lei das Sociedades brasileiras por aes. O consrcio uma figura societria criada na lei brasileira para executar determinado empreendimento (art. 278), no tendo personalidade jurdica prpria, obrigando-se as consorciadas as condies previstas no respectivo contrato, sem haver a presuno de solidariedade entre elas, a qual pode, no entanto, ser ajustada contratualmente. O consrcio no direito brasileiro encontra equivalncia nas agrupaciones de colaboracin e union transitoria de empresas (UTE) do direito argentino e nos grupos de inters econmico (G.I.E.) e nos consrcios reconhecidos pelo Uruguai. Tanto as unies transitrias de empresas na Argentina quanto o consrcio de empresas no Uruguai e Brasil se destinam a execuo especfica de uma obra, ou prestao de um servio determinado (a que a lei brasileira se refere como empreendimento determinado), e tanto as unies transitrias de empresas na Argentina quanto os consrcios no Uruguai e no Brasil no tm personalidade jurdica prpria, no existindo, nesse aspecto, diferenas significativas entre as respectivas legislaes desses pases. Notas sobre aspectos tributrios das empresas com operaes no Brasil As empresas que tenham investimentos de capital registrados no Banco Central, assim como as autorizadas a funcionar no pas e as brasileiras, devem ter registro junto ao Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas CNPJ do Ministrio da Fazenda e como contribuintes do Imposto de Renda Pessoa Jurdica IRPJ , declarando ao mesmo Ministrio da Fazenda quais seus campos de atividade, a fim de definir outros impostos e contribuies a que se submetero, como tambm outros registros decorrentes de atividades especficas (Ministrios da Agricultura, Comunicaes, etc..). Para efeitos desses registros, o domiclio fiscal das empresas ser o estabelecimento centralizador, sede ou matriz da empresa, no qual, tambm por exigncia legal, estar a Contabilidade (art. 212, inciso I, letras a e b do Decreto n 3.000, de 26.03.1999). Portanto, ser este o estabelecimento contribuinte do Imposto de Renda das pessoas Jurdicas (IRPJ), do Imposto de Renda Retido na Fonte (IRRF) e ser tambm o estabelecimento principal perante o Banco Central. As empresas estrangeiras que sejam apenas titulares de quotas ou aes representativas do capital de sociedades brasileiras no necessitam ter registro na Junta Comercial, o que exigido para as sociedades brasileiras, aqui constitudas, embora com participao de capital estrangeiro. E tambm no necessitam registrar-se como contribuintes do IRPJ j que, como residentes no exterior, estaro isentas do imposto de renda na fonte. As empresas podero distribuir suas operaes por estabelecimentos secundrios, para instalar sua fbrica ou seu estabelecimento importador, suas filiais atacadistas ou varejistas, os quais respondero pelas obrigaes tributrias decorrentes de suas atividades e localizaes (exemplo: Estabelecimento Importador/Exportador: Imposto de Importao (II) Federal Decreto-Lei n 37, de 18.11.1966 e Regulamento Aduaneiro; Imposto de Exportao I.E. - Federal. Fbrica: Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI- Federal Lei n 4.502, de 30.11.1964. A legislao do Imposto de Renda (Lei n 4.506, de 30.11.1964 e Decreto n 3.000, de 26.03.1999) confere tributao na fonte (IRRF) sobre pagamentos efetuados a residentes ou domiciliados no exterior o seguinte tratamento: - Lucros ou dividendos - Juros e Comisses - isentos desde 1996 - 15% (quinze por cento)

21 - Servios Tcnicos, Assistncia Tcnica, Cientfica ou Administrativa ou royalties (*) - 15% (quinze por cento) - CIDE (Contribuio para a interveno no domnio econmico) - (10%) - (assistncia tcnica) e - (15%) - (demais casos fornecimento de tecnologia, cesso de licena de marcas e patentes) (*) A legislao do Imposto de Renda no permite que sejam deduzidas essas despesas, quando pagas ou creditadas: (a) pela filial de empresa com sede no exterior, em benefcio de sua Matriz; (b) pela sociedade com sede no Brasil a pessoa domiciliada no exterior que mantenha, direta ou indiretamente, o controle de seu capital com direito a voto. Caso essas despesas decorram de contratos assinados posteriormente a 31.12.1991 e que tenham sido averbados no Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI e registrados no Banco Central do Brasil, observados os limites e condies estabelecidos na legislao em vigor, no se aplica a restrio da letra a antes citada (arts 354, 2 e 3 e art. 353, inciso III, do Decreto n 3.000, de 26.03.1999, respectivamente). O pagamento de servios tcnicos a prestador domiciliado no exterior est sujeito no s ao pagamento da CIDE de 10% sobre o valor do servio mas tambm incidncia do PIS e COFINS importao e ISS importao. Quanto carga tributria no Brasil, deve-se dizer que esta depender das atividades desempenhadas pela empresa e da forma por ela escolhida para declarar o lucro. Para os efeitos de clculo do Imposto de Renda Pessoa Jurdica IRPJ a alquota bsica de 15% calculada sobre um percentual da renda bruta segundo a atividade da empresa e de acordo com o lucro real. Este enquadramento no lucro real pode ser, em certos casos, mandatrio, caso a empresa, por exemplo, aufira mais de R$ 48 milhes de receita bruta. Neste tipo de tributao parte-se do lucro lquido contbil e processam-se ajustes, com adies e excluso a eles de valores para determinao do lucro real, que a base de clculo do IRPJ. Outra frmula, s vezes opcional, dependendo das atividades e receita das sociedades, a do lucro presumido. Este representa um percentual fixo como IR sobre a receita bruta, dada como presumida (sendo o custo tambm presumido) que pode ser, quanto receita, de 8%, 16% ou 32% (a de trinta e dois por cento, por exemplo, refere-se prestao de servios em geral). Assim, calculados todos os impostos, contribuies e taxas (**) pode-se dizer que a carga tributria sobre as empresas com operaes no Brasil fica em torno de 35% a 40% do total de seu lucro. (**) Exemplos de outros Impostos: ICMS 18% na mdia entre os Estados; IPI alquotas na mdia de 15% (atividade industrial); ISS 5%; PIS 0,65% no cumulativo; 1,65% cumulativo. Exemplos de contribuies: COFINS 3% no cumulativo e 7,6% cumulativo; PIS 0,65%; CSSL 9% ou 15% (para instituies financeiras). Lei n 10.303/2001 - alienao de controle das S/As abertas. (tag along) O artigo 254-A da Lei das Sociedades annimas , introduzido pela Lei 10.303/2001, assegura na alienao de controle da sociedade aberta o chamado tag along, pelo qual, essa alienao, direta ou indireta, do controle acionrio de uma companhia somente poder ocorrer sob a condio de que o acionista adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das demais aes ordinrias, de modo a assegurar a seus detentores o preo mnimo de 80% do valor pago pelas aes integrantes do bloco de controle. Algumas companhias, voluntariamente, estendem o direito de tag along tambm aos

22 detentores de aes preferenciais e/ou asseguram aos detentores de aes ordinrias um preo superior aos 80%. Por alienao de controle entende-se a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a votos, cesso de direitos de subscrio de aes e outros ttulos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao do controle acionrio da sociedade ( 1 do artigo 254-A). A lei tambm prev que o adquirente do controle acionrio pode oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por aa integrante do bloco de controle ( 4 do artigo 254-A). Drag along O estabelecimento de mecanismos de sada dos Fundos de Private Equity e de Venture Capital das empresas nas quais aplicaram seus recursos - como a criao de um Fundo de Resgate ou a clusula de Drag Along - importadas do direito anglo-saxo, so vistos com desconfiana pelos scios fundadores da companhia e tambm por alguns operadores do Direito. H uma impresso de que estes instrumentos deslocam o risco apenas para os scios, e isentam os Fundos de qualquer perigo de perda. Por meio da figura do Drag Along, fica estabelecido que o fundo de Private Equity, ao atingir o prazo para sua sada da sociedade investida, pode faz-lo por meio da venda da empresa, no apenas de sua participao na empresa. Se o fundo receber uma proposta de oferta para a compra da sociedade toda, pode realizar a venda arrastando a parte dos scios fundadores controladores. A clusula de Drag Along refere-se a este direito de arraste. O fundo de Private Equity recupera os valores investidos mas, ao mesmo tempo, os scios fundadores da empresa investida tm que vender as suas participaes tambm., o que gera resistncias O Fundo de Resgate consiste em poder ser determinado que a cada ano, a partir da compra de uma participao da sociedade pelo Fundo de Private Equity ou de Venture Capital, a empresa ir separar um percentual de seu lucro e, com tais valores ser formado um fundo que ser resgatado pelo Fundo de Private Equity, quando for o momento de sua sada da empresa investida. Se a empresa, porm, no tiver lucro, no haver o que provisionar. Alm disso, em um quadro de dificuldade, h a possibilidade dos scios quererem utilizar os recursos na prpria empresa e no para cobrir a sada do fundo de Private Equity. Essas situaes, que so contratuais, podem gerar situaes difceis para o gestor do fundo de Private Equity, j que ele recebe recursos dos investidores para serem aplicados em empresas com potencial de desenvolvimento mas o objetivo que haja um retorno deste capital corrigido com um taxa de juros preferencial. O risco existe. No entanto, os instrumentos de proteo tambm existem e na viso dos fundos investidores necessitariam ser respeitados. Arbitragem de questes societrias.

A Lei 10.303/2001 introduziu tambm a faculdade (mediante o 3 do artigo 109) que no estatuto das sociedades annimas possa ser estabelecido que as divergncias entre os

23 acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os minoritrios, possam ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos que o estatuto especificar. Uma questo que tem ocupado os que estudam esse dispositivo da lei e seus efeitos se a soluo arbitral quando introduzida nos estatutos das sociedades obrigam aos acionistas que no os aprovaram e adquiriram suas aes posteriormente, inclusive no mercado de aes. A matria controvertida. Enquanto alguns como Pedro Batista Martins e Carlos Alberto Carmona j externaram em alguns seminrios e em artigos por eles escritos, considerar vlida a clusula compromissria inserida nos pactos sociais, mesmo para os futuros scios, Modesto Carvalhosa entende que o 3 do art. 109 incluiu entre os direitos dos acionistas o de direito meramente potestativo de que eles possam aderir ao pacto compromissrio estatutrio, direito subjetivo e potestativo, portanto (e no dever) que todo acionista passou a ter. Nosso entendimento coincide com o de que a conveno arbitral (clusula compromissria) integra-se ao prprio estatuto ou contrato social e independiza-se da vontade dos scios fundadores ou instituidores para se tornar uma vontade (norma) social, que vincula as relaes entre todos os associados, como cita Marcelo Dias Vilela. 13

Demonstraes financeiras O artigo 177 da Lei 6404/76, com as alteraes que lhe foram feitas pela Lei n 11.638/2007, dispe que a escriturao da companhia ser mantida em registros permanentes, com obedincia aos preceitos da legislao comercial, da prpria lei e aos princpios da contabilidade geralmente aceitos. do consenso geral que os princpios da contabilidade assentam em conceitos fundamentais derivados da experincia que se acumula medida em que os negcios se desenvolvem no contexto econmico, e a eles se adaptam os conceitos jurdicos, financeiros e mesmo polticos 14 . Os princpios fundamentais da contabilidade acham-se, entre ns, definidos na Resoluo CFC n 750/1993 do Conselho Federal de Contabilidade: a) o da Entidade; b) o da Continuidade; c) o da Oportunidade; d) o do Registro pelo Valor Original; e) o da Atualizao monetria; f) o da Competncia; g) o da Prudncia . Outro autor, norteamericano, Paul Grady 15 enumera tambm esses princpios, a partir de outra tica, assinalando seu inevitvel subjetivismo.

VILELA, Marcelo Dias Gonalves, Mandamentos, BH/MG, 2004 p. 192.

14

13

Arbitragem

no

Direito

Societrio

Ed.

Ainda na expresso de Modesto Carvalhosa, Comentrios.., 3 Volume, pg. 177. Inventory of generally Accepted Principles for Business Enterprises New York, American Institute of Certified Public Accountants, Captulo 2, item 24. Diz Paul Grady nesse texto, traduzido por Carvalhosa (em traduo livre, como ressalta) que, a identificao desses princpios fundamentais pode ser feita atravs de dez conceitos bsicos: 1) A estrutura social, poltica e econmica garantindo a livre iniciativa e o direito de propriedade; 2) O conceito de empresa; 3) A presuno de continuidade do empreendimento (going concern); 4) A expresso monetria das contas; 5) O conceito de uniformidade, como norma de carter temporal; 6) A diversidade de conceitos contbeis; 7) O conservadorismo; 8) A confiabilidade das informaes baseada nos controles internos; 9) A relevncia relativa (materiality); 10) O conceito de competncia de exerccios que decorre da necessidade de enquadrar as demonstraes financeiras aos fatos econmicos e financeiros do perodo aberto por elas.
15

24 A Lei, neste artigo, prev que as demonstraes financeiras das companhias abertas observaro, ainda, as normas expedidas pela CVM e sero, obrigatoriamente, auditadas por auditores independentes registrados na mesma Comisso. A Lei n 11.638 de 2007, modificou esse artigo da Lei das S/As, a partir do 2, acrescentando um 5 dispe que as normas para esse efeito expedidas pela CVM devero ser elaboradas em consonncia com os padres internacionais de contabilidade adotados nos principais mercados de valores mobilirios. E tambm, num 6 seguinte, que as companhias fechadas podero optar por observar as normas sobre demonstraes financeiras expedidas pela CVM para as companhias abertas. A Lei n 11.638/2007 inovou, ainda, ao dispor no artigo 3 aplicar-se s sociedades de grande porte, ainda que no constitudas sob a forma de sociedades por aes, as disposies da Lei 6.404/76, sobre escriturao, elaborao de demonstraes financeiras e obrigatoriedade de auditoria financeira independente por auditor registrado na CVM. Considerou a lei como de grande porte sociedade ou conjunto de sociedades sob controle comum que tiver, no exerccio anterior, ativo total superior a R$ 240 milhes ou receita bruta anual superior a R$ 200 milhes. Atuao transnacional entre empresas dos pases do Mercosul Como visto acima, so vrias as modalidades para que uma empresa de um dos Estados membros do Mercosul possa atuar no Brasil, indo desde a transferncia de sede ou a constituio de uma sucursal de empresa estrangeira, mediante aprovao governamental, passando pela fuso, incorporao, ciso ou compra de participao societria em empresa j constituda no Brasil e indo at a constituio de uma empresa nova em territrio brasileiro. Todas essas modalidades do aos investidores estrangeiros os mesmos direitos e obrigaes outorgados aos investidores brasileiros, exceto, claro, as restries previstas na Constituio e na legislao infraconstitucional brasileira para o exerccio por estrangeiros ou empresas estrangeiras de algumas atividades especficas, que, cada vez, compem uma lista menor. Outras formas, contratuais por excelncia, tambm existem de alianas e participaes conjuntas de sociedades em diversos empreendimentos na forma das joint ventures internacionais, ou dos contratos internacionais de franchising, agncia ou representao comercial, leasing, licenciamento e outros. So inumerveis as alianas e associaes entre empresas dos pases integrantes da Amrica do Sul, ou entre os que integram o Mercosul, sobretudo as existentes entre empresas argentinas e brasileiras, num atestado inegvel de que, malgrado as assimetrias econmicas e legislativas ainda existentes entre todos os nossos pases, a integrao entre os mesmos uma realidade invejvel e um objetivo dinmico que deve continuar a ser perseguido, com tenacidade.