ORIGENS Na antiguidade, a necessidade de obter os bens necessrios ao prprio sustento,levou as pessoas a efetuar trocas, entre si, no intuito de prover

a subsistncia do indivduo ou do grupo social. Com o desenvolvimento da civilizao, o mecanismo foi aperfeioado, houve, ento, a substituio da economia de troca (escambo)pela economia de mercado que adotou a moeda como meio de circulao de riquezas .No sculo XI houve uma nova fase de desenvolvimento econmico na Europa,neste perodo o direito romano, voltado para a defesa do devedor, visava dar garantia jurdica aos credores uma vez que havia uma verdadeira averso s atividades lucrativas, tal como relata a Bblia em Deuteronmio: Ao teu irmo no emprestars com usura .J na idade mdia surge, de forma fragmentada, o comrcio, advindo do desenvolvimento da atividade dos mercadores que o trfego de mercadorias. Comrcio significa permutar produtos ou valores. A origem da palavra provm do latim( commutatio mercium ), cujo significado troca de mercadorias por mercadorias. Vale dizer que mesmo antes deste perodo histrico a atividade comercial era desenvolvida, tal como relata o Cdigo do Rei Hammurabi que data de 2000 AC. Apenas preciso ressaltar que na idade mdia surgiram as primeiras normas disciplinando o comrcio de maneira sistematizada. Perodo subjetivo corporativista Em razo da averso ao mercantilismo, os comerciantes uniram-se em torno de organizaes de classe. As corporaes de mercadores experimentaram grande sucessona poca e adquiriram, atravs dos recursos econmicos dos mercadores, fora blica capaz de conferir autonomia para alguns centros comerciais tais como Veneza,Florena, Gnova, etc. Os comerciantes organizados em poderosas ligas e corporaes passaram a ser titulares de poder poltico e militar capaz de tornar autnomas as cidades mercantis, a ponto dos estatutos das corporaes se confundirem com os da prpria cidade .Nesta fase surge o direito comercial sistematizado, deduzido em regras corporativas e, sobretudo, nos assentos jurisprudenciais das decises dos juzes designados pelas corporaes para resolver as disputas entre comerciantes. Criou-se um direito costumeiro aplicado dentro das cidades-estado por juzes consulares eleitos pelas assemblias das corporaes.

3 Temos nesta fase um perodo subjetivista onde o direito comercial est a servio do comerciante, isto um direito corporativo, profissional, especial, autnomo e consuetudinrio (cosmopolita no tem fronteiras), ligado aos costumes formados e difundido pelos mercadores .Neste perodo o direito comercial s tinha incidncia e protegia as relaes jurdicas das pessoas que integrassem as corporaes de mercadores, trata-se de um perodo classista e fechado onde s tinha proteo quem estivesse matriculado na corporao .Assim, o registro criava uma situao jurdica nova para a pessoa, transformavam servo em burgus, atribuindo a este a condio de comerciante, titular da proteo das corporaes de mercadores, por este motivo, tinha natureza constitutiva, pois dava um anova condio jurdica ao comerciante .Contudo, o exerccio da profisso de comerciante como requisito para a obteno da proteo passou a no ser suficiente, tornou-se necessrio expandir a proteo para as demais matrias relacionadas com o comrcio para assim proteger os atos relacionados com a atividade mercantil. Surge ento um novo perodo histrico. Perodo objetivo No sculo XIX, em Frana, surge o perodo objetivo com a estipulao da dicotomia do direito privado atravs do Cdigo Civil de 1804 e do Cdigo Comercial Napolenico de 1807. Os ideais da Revoluo Francesa (igualdade, Liberdade e Fraternidade) e a influncia de Napoleo Bonaparte afastaram o poder poltico e blico das corporaes em troca de regras jurdicas que protegiam os interesses dos antigos senhores feudais e dos

burgueses, com isso, a base do direito comercial deslocou-se dos mercadores para os atos de comrcio .Desta forma a atribuio da condio de comerciante passou a depender dos atos praticados pela pessoa e no pela sua incluso em uma corporao de ofcio .Os atos de comrcio so de dificlima conceituao. Alfredo Rocco, no entanto,identificou a troca indireta ou mediata como elemento caracterizador da atividade de intermediao entre produtor e consumidor, praticada pelo comerciante. Alfredo Rocco, por sua vez, entende que o comrcio aquele ramo de produo econmica que faz aumentar o valor dos produtos pela interposio entre produtores e consumidores, a fim de facilitar a troca das mercadorias. 4 Para Vidari, comrcio o complexo de atos de intromisso entre o produtor e o consumidor, que, exercidos habitualmente com fim de lucros, realizam, promovem ou facilitam a circulao dos produtos da natureza e da indstria, para tornar mais fcil e pronta a procura e a oferta.Carvalho de Mendona na qualidade de um dos maiores tratadistas sobre a matria, conceituou os atos de comrcio da seguinte forma

1. Atos de comrcio por natureza ou profissionais: so atos praticados deforma profissional, por pessoa natural ou jurdica. Consiste na produo ou na circulao de bens, visando lucro. ex. compra e venda de mercadorias.2. Atos de comrcio por dependncia: atos praticados em benefcio da atividade comercial. ex. compra de veculos para aparelhar a atividade.3. Atos de comrcio por fora de lei ou objetivos: aqueles que a lei reputa como mercantis, independentemente da sua natureza ou da pessoa que o pratique. ex: emisso de cheque. So elementos integrantes do comrcio: mediao, fim lucrativo e profissionalismo (habitualidade e continuidade). A habitualidade no significa frequncia, mas se relaciona com o tipo de atividade desempenhada .A grande dificuldade do perodo objetivo est no fato de s o comerciante, que pratica os atos de comrcio, ser titular da proteo do direito comercial. Nesta fase, aprestao de servios j gozava de grande relevncia econmica, mas estava excluda da incidncia das normas do direito comercial por no haver intermediao de bens naquela atividade. Ex. As administradoras de imveis (art. 191 do Cdigo Comercial).Existem excees como, por exemplo, a lei das S.A. que, no 1 do art. 2,dispe que toda sociedade annima independentemente do seu objeto ser mercantil. Da mesma forma, a Lei 4.068/62, que trata das sociedades construtoras de imveis, e a Lei 4.591/64, que considera as incorporadoras de imveis como comerciantes,submetem a prestao de servios s regras do direito comercial independentemente do ato praticado na atividade envolver ou no a intermediao de bens. Neste segundo momento, o registro passa a ter natureza declaratria, pois no cria a condio de comerciante, apenas declara e reconhece que a causa dos atos praticados mercantil. Ou seja, o registro declara que a pessoa que pratica atos de natureza mercantil comerciante. 5 O registro tambm indica que o comerciante est funcionando de maneira regular, pois o importante que o sujeito pratique profissionalmente atos de comrcio e seja registrado, pois desta forma ser titular da proteo do direito comercial. Um exemplo desta proteo o direito concordata, instituto prprio do comerciante regular, mas que ao comerciante sem registro ou irregular, em princpio, no concedido. Perodo subjetivo moderno

O perodo subjetivo moderno surge na Alemanha em 1897 com a edio do Cdigo Comercial Alemo, mas foi na Itlia em 1942, pela doutrina de Ferrara e atravs do estudo da azienda, que surgiu a teoria da empresa positivada no Cdigo Civil italiano unificado .Cesare Vivante foi um dos primeiros doutrinadores a defender a identificao da empresa como sendo uma unidade econmica de produo e a necessidade de unificao do direito privado, em rompimento com a velha dicotomia entre atos civis e atos de comrcio at ento adotada. Esta postura acabou por encorajar a passagem do perodo objetivo para o perodo subjetivo moderno, no obstante o renomado jurista ter se retratado em seu posicionamento, para defender que a unificao do direito privado acarretaria grave prejuzo para o Direito Comercial devido a sua caracterstica cosmopolita. Neste perodo, o registro no cria uma situao jurdica nova para a pessoa, nem tampouco declara a causa dos atos praticados, apenas declara a regularidade no exerccio da atividade, uma vez que aos rgos incumbidos de realizar o registro compete o controle da legalidade da constituio e dos atos praticados pelos sujeitos da empresa

EVOLUO HISTRICA DO DIREITO COMERCIAL NO BRASIL O antigo Cdigo Comercial Brasileiro, de 1.850, sofreu claras influncias do perodo objetivo, privilegiando a doutrina dos atos de comrcio. Porm, ainda em 1850,o Regulamento 737 ao enumerar os atos de comrcio (Art. 19) incluiu as empresas como sujeitos da atividade comercial dando incio aos trabalhos para a conceituao do instituto.Vale dizer que, desde o advento do Cdigo Civil de 1916, parte da doutrina e a jurisprudncia j aceitavam a teoria da empresa. A Lei 4.137/62 (hoje revogada e substituda pela Lei 8.884/94) previa:Considera-se empresa toda organizao de natureza civil ou mercantil destinada explorao por pessoa fsica ou jurdica de qualquer atividade com fins lucrativos (art.6).Porm, foi com a entrada em vigor da Lei 8.934/94 que a doutrina comeou a sustentar que a teoria da empresa fora acolhida no Direito Brasileiro, uma vez que a referida lei dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e atividades afins .A Lei 10.406/2002, Novo Cdigo Civil Brasileiro, promoveu a unificao do direito privado e acabou com a dicotomia ento existente entre atos civis e de comrcio na vigncia do Cdigo Comercial de 1850 e do cdigo Civil de 1916.Por fora do art. 2.045 do novo cdigo civil, foram revogados o cdigo civil de1916 e a primeira parte do Cdigo Comercial que trata do comrcio em geral. Assim, no h mais que se falar em contratos e obrigaes civis e contratos e obrigaes comerciais, em sociedades civis e sociedades comerciais. Agora, todas as obrigaes, contratos e sociedades tm natureza privada e regulam-se pelas disposies da lei 10.406/2002.O grande mrito do novo cdigo civil, no que tange ao direito de empresa abusca pela sistematizao do direito empresarial que vinha sendo regulamentado por leis esparsas de natureza especial, o que no raras vezes gerava aparentes conflitos entre as normas Vale ressaltar que a unificao do direito das obrigaes, dos contratos e sociedades, no fez desaparecer a autonomia do direito comercial no que se diz respeito aos ttulos de crdito, registro e falncia. Estas matrias continuam sendo disciplinadas por regras prprias de cunho comercial que, em virtude do princpio da especialidade,prevalecem sobre as normas gerais elencadas no cdigo civil. Diante desta nova realidade, a unificao do direito privado aparece como um marco na evoluo da regulao das relaes jurdicas uma vez que promove a incluso da prestao de servios, que estava fora da proteo legal do Direito Comercial, incidncia das regras e institutos relativos empresa. . 6

DIREITO EMPRESARIAL O direito empresarial visa regular o exerccio profissional de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios.

7 Por este motivo ganha relevncia o conceito jurdico de empresa uma vez que esta atividade ir delinear toda a aplicao das normas relativas matria Natureza Embora contenha normas de direito pblico, o direito empresarial um ramo do direito privado. Os princpios fundamentais do direito pblico buscam a supremacia do interesse pblico no exerccio da atividade econmica, ou seja, as normas e as leis estabelecem desigualdades nas relaes jurdicas, para que o interesse geral prepondere sobre o particular. J os princpios do direito privado so os da autonomia da vontade e o da igualdade. Relaes com outros ramos do direito O direito constitucional, como regra mxima, no deixa de tratar das restries so exerccio da atividade empresarial, bem como dos princpios e normas gerais atinentes ordem econmica e social .O direito comercial autnomo em relao aos demais ramos do direito privado,com eles guarda afinidades uma vez que se aplicam as regras gerais de contratos e obrigaes na esfera empresarial. Contudo, o direito comercial consolida-se como um ramo autnomo porque disciplina tendncias profissionais Autonomia Mesmo com a unificao legislativa do direito privado (civil e comercial), no houve o desaparecimento da autonomia jurdica do direito comercial, tendo em vista que este ramo do direito privado possui institutos, regras e princpios jurdicos prprios .O direito empresarial aparece como um sub-ramo do direito privado destinado a regular o exerccio da empresa por empresrio ou sociedades empresrias. Fontes e objeto do direito empresarial As fontes primrias do direito empresarial so:- A Constituio Federal -O Cdigo Civil : que trata das sociedades simples, ltda., etc.- O Cdigo Comercial : segunda parte, que trata do direito martimoLeis especiais , tais como: a lei de falncias (Lei 11.101/2005), lei das sociedades annimas (lei n 6.404/76 e alteraes da 10.303/01); lei das duplicatas (lei n5.474/68); lei da propriedade industrial (lei n 9.279/96), etc. As fontes secundrias do direito empresarial so:- os usos e costumes : a lei no distingue o uso do costume, mas boa parte da doutrina entende que o uso estabelecido por conveno das partes (prtica uniforme, constante e por certo tempo e exercido de boa-f), enquanto o costume mais imperativo (regra subsidiria s normas).Pode ser dividido em usos comerciais propriamente ditos ( generalizado,equivale lei e obriga as partes) e o uso convencional (interpretativo ou de fato / advm da vontade das partes, ainda que tacitamente e demanda prova).O art. 8, VI da lei 8934 determina que as Juntas Comerciais devem fazer o assentamento dos usos e prticas mercantis revelando-os como fonte secundria do direito empresarial.A doutrina, a jurisprudncia, analogia, princpios gerais do direito, tratados e convenes internacionais. Conceito jurdico de empresa

Cesare Vivante identificou a empresa pelo aspecto econmico descrevendo-a como um organismo que, sob o seu prprio risco, recolhe e pe em atuao sistematicamente os elementos necessrios para obter riquezas. Para Vivante, a combinao do capital, trabalho e risco so requisitos indispensveis de toda empresa. Alberto Asquini identificou quatro sentidos para a palavra Empresa:1. Sentido subjetivo: empresa identificada como empresrio2. Sentido objetivo ou patrimonial: Empresa como sendo o conjunto de bens corpreos e incorpreos organizado para o exerccio da atividade (Fundo Empresarial, Art. 1.142 cc/02)3. Sentido institucional: Empresa como uma corporao formada pelo empresrio e seus colaboradores4. Sentido tcnico funcional: empresa como atividade econmica organizada de maneira profissional para a produo ou circulao de bens ou de servios .O sentido tcnico funcional o que apresenta maior relevncia, uma vez que diferencia empresa dos atos de comrcio. O Cdigo Civil Italiano de 1942 no conceituou a Empresa, mas to somente o empresrio fato que demonstra que o legislador deslocou o foco de ateno do ordenamento jurdico do ato praticado, tal como antes ocorria na teoria dos atos de comrcio, para a pessoa que assume o risco econmico, porque esta figura a que traduz a fora motriz da empresa. Da mesma forma o fez o novo Cdigo civil Brasileiro que dispe:Art. 966: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios. EMPRESA ATIVIDADE ECONOMICAORGANIZADAPROFISSIONALPRODUO e/ou CIRCULAOBENS e/ou PRESTAO DE SERVIOSA empresa se caracteriza por ser uma unidade econmica de produo formada pelos cinco elementos de empresa acima descritos, que reforam a ideia de uma unidade de fatores direcionados para seu objetivo precpuo: a realizao da atividade econmica escolhida. A atividade econmica congrega os trs principais setores da economia(extrativismo, indstria de transformao; e, comrcio ou servios). A organizao se revela na conjugao dos fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima). O profissionalismo abrange a habitualidade e a onerosidade com intuito lucrativo. J a produo envolve a transformao de matria prima em produto acabado,fato que se relaciona tanto com os bens como com os servios. A circulao se traduz na tradio econmica dos produtos, tcnicas ou processos de gesto. Na categoria dos bens encontramos as mercadorias que so as coisas disponveis para a negociao. Estas podem ser materializadas em bens mveis, imveis, materiais ou imateriais. Por sua vez os servios latu sensu so todas as atividades que no se sujeitam legislao trabalhista ou a legislao especial, engloba a realizao de obras ou atividades determinadas ou por prazo certo. Assim, o que diferencia a atividade empresarial das demais atividades o objeto a ser explorado. Em razo desta distino, afastam-se do conceito de empresa todas as atividades que no tenham o cunho econmico tais como as atividades intelectuais, de natureza artstica, cientfica ou literria (p. nico do art. 966), as atividades rurais (art.971 e 984 do CC/02), as atividades esportivas, beneficentes, religiosas ou partidrias,salvo se estas atividades constiturem mais um dos elementos de empresa que somado saos cinco elementos essenciais venha a acrescer atividade empresarial. Empresrio O Empresrio aquele que exerce a empresa, sujeito de direito que pratica atividades mais amplas do que o comerciante, da o principal intuito da unificao promovida pelo novo Cdigo Civil foi ampliar a incidncia do Direito de Empresa quelas pessoas e atividades que antes ficavam fora da proteo do direito comercial tal como ocorria com os que se dedicavam prestao de servios.

Empresrio Individual O empresrio individual uma pessoa humana (natural ou fsica) que se obriga em seu prprio nome no exerccio das atividades da empresa, respondendo com seus bens pessoais pelas obrigaes da atividade empresarial. O patrimnio pessoal do empresrio individual responde direta e ilimitadamente pelas obrigaes da atividade empresarial uma vez que no h separao entre o patrimnio afetado empresa e o patrimnio particular do empresrio. Assim, diz-se que o patrimnio do empresrio individual nico e indivisvel. Requisitos para ser empresrio individual : 1. Exerccio da atividade de empresa: art. 966 do CC/02Para ser empresrio a pessoa tem que exercer a empresa, ou seja, uma atividade econmica organizada profissionalmente para a produo ou a circulao de bens ou de servios com intuito lucrativo. 2. Capacidade Civil : art. 972 CC/02.O empresrio individual, para exercer sua profisso, dever estar em pleno gozo de sua capacidade civil. Assim, em princpio, qualquer pessoa com 18 anos completos (art. 5 do NCC), mulher ou homem, nacional ou estrangeiro, pode exercer a atividade empresria no Brasil. Os incapazes O incapaz permanente e o menor absolutamente incapaz no podem ser empresrios individuais, porque agem por intermdio de representantes ou assistentes,ou seja, no podem exercer em nome prprio a empresa, logo, no podem ser empresrios. Vale dizer que o menor emancipado, por qualquer das causas previstas no pargrafo nico do art. 5 do CC, pode ser empresrio haja vista que adquire a capacidade, mesmo no deixando de ser menor. No rol das causas de emancipao previstas no pargrafo nico do art. 5 do digesto civil, ganha relevo a do inciso V, uma vez que o menor, com dezesseis anos completos pode, ao se estabelecer no comrcio ede l retirando seu sustento, se emancipar por ato prprio, hiptese em que a sua inscrio no registro do comrcio servir como prova de sua emancipao (art. 976 do CC/02) A continuidade das atividades empresariais art. 974 do CC/02. Se ocorrer a incapacidade posterior ao incio da atividade da empresa, ou ainda o recebimento de empresa como herana, o incapaz, permanente ou temporrio (menor),pode continuar as atividades antes exercidas por ele quando era capaz ou por seus antecessores, desde que, devidamente representados (incapacidade absoluta) ou assistidos (incapacidade relativa), obtenham autorizao judicial, esta precedida de estudo da viabilidade e dos riscos do negcio, para a continuao da empresa. A mulher casada comerciante (art. 1 CCom) No tocante mulher casada, cabe afirmar que desde 1962 com o Estatuto a Mulher Casada, no mais preciso obter autorizao do marido para se estabelecer no comrcio. Vale dizer que o art. 5 da Constituio Brasileira ps fim a esta controvrsia ao proclamar a igualdade entre os indivduos. 3. Ausncia de impedimento legal .O art. 972 do CC/02 elenca a ausncia de proibio legal como requisito para o exerccio da profisso de empresrio. Contudo tais proibies so personalssimas e s afastam o sujeito da atividade empresria quando se verificam os requisitos legais que as impem .So proibidos de exercer a empresa como empresrios individuais Os incapazes (o ato nulo);Os chefes e agentes do Poder Executivo (federal, estadual, municipal) e os seus auxiliares (ministros e secretrios);Os membros dos Tribunais de Contas (ministros e conselheiros);-

Os rgos do Legislativo (deputados e senadores): art. 54, II, CRFB/88;Os magistrados art. 47, II, LOMAN;Os membros do MP: art. 36, I, lei 8625/93 c/c art. 44, III LONMP,Os funcionrios pblicos: art. 117, X, lei 8112/90, c/c art. 195, VI e VII da lei1711/52;Os estrangeiros com visto provisrio: lei 6815/80;Os militares na ativa (das trs armas) e corpos policiais: arts. 180 e 204 do CPMe art. 35 do Dec-lei 1.029/69, c/c art. 29 da lei 6.880/80 (Estatuto dos Militares);Os falidos, enquanto no-reabilitados (art. 102 da lei 11.101/2005).Os corretores oficiais: (art. 36, do dec. 2.191/32 );Os leiloeiros (dec. 2.198/36, art. 36);Os prepostos comerciais: (CLT, art. 482);Os devedores do INSS: (Lei 8.212/91, art. 95, 2);Os cnsules remunerados, nos seus distritos: (dec. 4.868/82, art. 11 e dec.3529/89, art. 42);Os mdicos para o comrcio farmacutico: dec. 19.606/31 c/c dec. 20.877 e lei5991/73 Exerccio da empresa pelo estrangeiro vedado ao estrangeiro no residente no pas, exercer a atividade empresarial. No h restrio, no entanto, para que o estrangeiro, mesmo o no residente, ostente a condio de scio de sociedade empresria .Por outro lado, os estrangeiros com visto permanente e os oriundos de pases de lngua portuguesa que estejam h mais de um ano no pas (art. 12, II, a CRFB),podem exercer a profisso de empresrio. 4. Prtica de Ato Jurdico Perfeito Por fim, o art. 104 do Cdigo Civil traz os ltimos requisitos a serem atendidos pela pessoa que deseja ser empresrio. Tal dispositivo exige a observncia da forma prescrita ou no vedada por lei, por agente capaz, para a prtica de atos cujo objeto deve ser lcito, determinado ou determinvel na forma da lei civil. Assim afasta-se do empresrio toda atividade ilcita. Onerosidade e Profissionalismo Vale deixar consignado que a doutrina 1 exige onerosidade nas relaesinterpessoais como requisito para se aferir a condio de empresrio, haja vista ser este 13 um atributo do profissionalismo exigido daqueles que desenvolvem a atividadeeconmica.

O pequeno empresrio O art. 970 do Cdigo Civil estabelece que a lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio,quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. Porm, o digesto civil no conceituou a figura jurdica do pequeno empresrio, fato que motivou sria divergncia doutrinria acerca do assunto, a saber:Srgio Campinho, Jos Edwaldo Tavares Borba e Fabio Ulhoa 2 entendem que:como no h lei especfica estabelecendo o conceito de pequeno empresrio, o art.2 da lei 9.841/99 deve ser utilizado para estender tal conceito aos microempresrios e aos empresrios de pequeno porte .J Rubens Requio 3 utiliza o conceito que estava no projeto do novo cdigo que foi vetado. Entende ele que o Pequeno Empresrio no o Microempresrio e nem o Empresrio de Pequeno Porte. Para Requio, o Pequeno Empresrio a pessoa natural que exera uma atividade artesanal, ainda que com o auxlio de familiares, cuja receita bruta anual menor ou igual a 100 vezes o salrio mnimo vigente, tendo como investimento de capital valor menor ou igual a 20 vezes o salrio mnimo vigente .Em virtude de tamanha divergncia, o Conselho da Justia Federal editou entendimento sobre o assunto consubstanciado nos seguintes enunciados: Enunciado 56 Art. 970: o Cdigo Civil no definiu o conceito de pequeno empresrio; a lei que o definir dever exigir a adoo do livro-dirio. Enunciado 200 Art. 970: possvel a qualquer empresrio individual,em situao regular, solicitar seu enquadramento como microempresrio ou empresrio de pequeno porte, observadas as exigncias e restries legais. Portanto, no existe definio legal para o conceito de pequeno empresrio previsto no art. 970 do Cdigo Civil, contudo, diante da regulamentao existente para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, por extenso, equipara-se o pequeno empresrio ao empresrio de pequeno porte ou ao microempresrio, conforme orientao jurisprudencial O no empresrio O pargrafo nico do mesmo art. 966 do Cdigo Civil afasta da condio de empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores. Contudo, a realizao de atividade intelectual aliada aos demais elementos de empresa (atividade econmica,organizao, profissionalismo, produo ou circulao de bens ou de servios) no desnatura a empresa nem desqualifica a pessoa para ser empresrio .Assim, se a atividade intelectual for incorporada aos demais elementos da empresa a pessoa que a exerce no perde a condio de empresrio nem a organizao o status de empresa .Para as pessoas naturais, a ausncia da condio de empresrio no traz maiores simplificaes, a no ser a vinculao ao regime da insolvncia civil em vez do regime da falncia. Para as pessoas jurdicas, no entanto, a lei reservou a denominao sociedade empresria, para aquelas que exercem atividade prpria de empresrio e a expressosociedade simples para as entidades que no preenchem os requisitos exigidos para a caraterizao da figura do empresrio EMPRESRIO COLETIVO Empresrio coletivo a pessoa jurdica que exerce a atividade de empresa. A denominao empresrio coletivo bastante criticada porque na verdade no se tem uma coletividade de empresrios exercendo a empresa, mas sim uma empresa exercida por uma pessoa jurdica formada por uma coletividade de pessoas. Pessoa jurdica So entidades as quais a lei empresta personalidade jurdica prpria, distinta da de seus scios, capacitando-as, para assumir direitos e obrigaes na vida civil. Natureza Jurdica: Fico legal ou doutrinria

(Savigny): criao artificial da lei ou da doutrina.Realidade Tcnica (Ihering) Forma encontrada pelo direito para reconhecer a existncia de grupos que se unem na busca de fins determinados .Ocorre que o nosso ordenamento jurdico reconhece a existncia de pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado, por isso preciso verificar qual categoria de pessoa jurdica pode ser considerada empresria Logo de incio afastam-se da empresa as pessoas jurdicas de direito pblico, isto porque o art. 173 da Constituio Brasileira determina expressamente que a explorao direta da atividade econmica pelo Estado s permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definido sem lei. Mesmo assim, quando for o caso de explorao direta esta deve ser feita atravs de empresas pblicas ou sociedades de economia mista, que se submetem ao regime jurdico prprio das empresas privadas, conforme previsto no inciso II do pargrafo primeiro do mesmo art. 173 da carta maior. Assim, as pessoas jurdicas de direito pblico interno no podem ser consideradas empresrias por expressa vedao constitucional .Por seu turno, o art. 44 do Cdigo Civil traz um rol exemplificativo das espcies de pessoas jurdicas de direito privado, fato que impe a distino entre elas para efeito de saber qual espcie pode exercer a condio de empresrio coletivo. Associaes As associaes so pessoas jurdicas formadas por pessoas que se organizam para desenvolver fins no econmicos, tais como atividades culturais, recreativas,esportivas etc. (Art. 53 e seguintes do CC). Logo, as associaes no podem ser empresrias por incongruncia entre o objeto da associao e a atividade de empresa(econmica) Fundaes As fundaes so criadas por um instituidor que destina bens livres, para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia, mediante escritura pblica. (art. 62 e p. nico do CC). Da mesma forma no se adequam atividade de empresa. Partidos polticos e organizaes religiosas Tanto os partidos polticos, que perseguem ideologias, quanto as organizaes religiosas, que professam a f e os cultos, no podem exercer a condio de empresrio porque suas atividades precpuas no so de natureza econmica. Sociedades As sociedades se formam pela manifestao da vontade de duas ou mais pessoas,que se propem atravs de um contrato a unir esforos e recursos para a consecuo de uma atividade econmica e a partilha entre si dos resultados. 16 O art. 981 do Cdigo Civil aderiu teoria contratualista ao dizer: celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Logo se v que a nica categoria de pessoa jurdica que est autorizada a perseguir atividade econmica a sociedade. Pressupostos Os pressupostos da sociedade so os aspectos que fundamentam a sua existncia,validade e regularidade de atuao e se identificam atravs dos diversos caracteres Pressupostos de existncia Para a existncia de uma sociedade preciso que concorram (i) a affectiosocietatis e (ii) a pluralidade de scios. Affectio societatis a vontade firme de os scios unirem-se, por comungarem de idnticos interesses, manterem-se

coesos, motivados por propsitos comuns, e colaborarem, de forma consciente, na consecuo do objeto social da sociedade 4 .J a pluralidade de scios demanda a presena de ao menos duas pessoas, fsicas ou jurdicas para a formao do contrato social. Vale ressaltar que o direito brasileiro no admite a sociedade originariamente unipessoal, salvo a hiptese da subsidiria integral prevista no art. 251 da Lei 6.404/76.A unipessoalidade admitida de maneira superveniente por prazo certo de 180(cento e oitenta) dias, conforme dispe o art. 1.033, IV do NCC ou pelo prazo de 1 (um)ano nas sociedades annimas, na forma do art. 206, I, d da Lei 6.404/76. Assim, em caso de remanescer apenas um scio na sociedade, seja por qual motivo for, este ter os prazos acima mencionados para restabelecer a pluralidade de scios, sob pena de dissoluo de pleno direito da sociedade Pressupostos de validade Como requisitos de validade decorrentes da natureza das sociedades,encontramos a contribuio dos scios para a constituio do capital (art. 981 do NCC)e a participao nos resultados (art. 1.008 do NCC) 17 O capital social O capital da sociedade, o qual consta no contrato, a cifra correspondente aovalor dos bens que os scios transferiram ou se obrigaram a transferir sociedade 5 .O capital social regido por dois princpios bsicos: o princpio da realidade que prescreve ser necessrio a correta atribuio de valores aos bens que foremtransferidos sociedade a titulo de integralizao do capital, e o princpio da intangibilidade que inibe qualquer distribuio de valores que no se apoie em um excesso patrimonial frente ao capital constitudo, uma vez que este a garantia dos credores. O capital social pode ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro 6 .Por expressa determinao do 2 do art. 1.055 do NCC, a sociedade limitada no admite a constituio do capital social com servios, nem tampouco com bens ou direitos indissociveis do patrimnio de seu titular, uma vez que a lei no admite o scio de trabalho ou de indstria .Por ser o capital dividido em quotas, a sua realizao feita atravs da subscrio ou da integralizao. A mera subscrio significa que o scio apenas se comprometeu a aportar recursos ou bens em um momento futuro, na forma e no prazo previstos no contrato. A integralizao da quota revela o pagamento do preo ou a efetiva transferncia dos bens ou direitos sociedade, investindo o subscritor na qualidade de scio cotista A participao nos resultados O ltimo requisito de validade das sociedades a distribuio dos resultados. O Cdigo Civil no art. 1008, fulmina de nulidade a clusula contratual que exclui qualquer dos scios de participar das perdas ou dos lucros. A distribuio dos resultados deve ser proporcional participao de cada scio na composio do capital, mas nada obsta que, por disposio contratual expressa, os scios estabeleam a participao igualitria nos lucros e nas perdas (art. 1.007 CC/02).Vale lembrar que a clusula que exclui qualquer scio da participao nos lucros reputada leonina, posto que estabelece uma vantagem exagerada para contratantes, em prejuzo para o excludo, da exsurge a negativa legal de sua validade (Art. 1.008 NCC Requisitos gerais de regularidade na atuao

Tal como qualquer negcio jurdico, o contrato de sociedade deve atender aos requisitos contidos no art. 104 do NCC (agente capaz, objeto lcito, possvel,determinado ou determinvel; e, forma prescrita ou no defesa em lei). Contudo, o contrato social deve ainda afastar de qualquer restrio aos direitos e obrigaes dos scios, expressamente contidas na lei. Capacidade Civil No que diz respeito capacidade, exsurge a questo atinente participao de menores nas sociedades .O Art. 308 do Cdigo Comercial 7 , revogado pelo art. 2.045 do NCC, vedava, no caso de sucesso por herana, o menor herdeiro de ter cota parte na sociedade comercial, salvo se legitimamente emancipado, ou seja, o menor incapaz no poderia participar de sociedade comercial por expressa vedao legal .Com o advento do Novo Cdigo Civil, o dispositivo no foi reproduzido, mas ainda permanece como pressuposto de validade dos atos jurdicos, a presena do agente capaz. Assim, existem duas hipteses a serem analisadas: a participao do menor emancipado e a posio do menor, absoluta ou relativamente incapaz, no emancipado Menor emancipado Se o menor, com mais de dezesseis anos completos se emancipar por qualquer das causas previstas no pargrafo nico do art. 5 do NCC, no h qualquer empecilho sua participao na sociedade, haja vista que a emancipao faz cessar a incapacidade surgindo a possibilidade dele praticar todos os atos da vida civil, pessoalmente e em nome prprio. Assim, no h qualquer bice ao seu ingresso na constituio original, inclusive na condio de administrador da sociedade, da mesma forma que pode ingressar em sociedade j constituda, por ato voluntrio ou por herana. Menor Impbere A Segunda hiptese a do menor, absoluta ou relativamente incapaz, no emancipado. Para estes a Constituio Brasileira reserva uma proteo especial 8 que ospe a salvo de toda e qualquer forma de explorao, principalmente a de seu patrimniopessoal Em razo do mandamento constitucional e da certeza que o exerccio da empresaenvolve os riscos inerentes a toda e qualquer atividade econmica, emerge anecessidade de preservao do patrimnio do menor. Por isso, mesmo inexistindovedao legal participao destes em sociedades, mormente as empresrias, a questosuscitou controvrsia doutrinria.Antes mesmo do Novo Cdigo Civil, a questo era controvertida na doutrina ehavia dois entendimentos divergentes.1 Corrente. Os professores Rubens Requio, Srgio Campinho e WaldrioBulgarelli, no admitiam que o menor, no emancipado, participasse como scio emuma sociedade, porque as sociedades previstas no Cdigo Comercial eram contratuais ede pessoas, havendo uma disposio expressa que vedava a participao do menor.2 Corrente. J Fbio Ulhoa Coelho, Jos Edwaldo Tavares Borba e WaldoFazzio Jnior, entre outros (posio amplamente dominante), admitiam a participaodo menor, desde que presentes os seguintes requisitos:(i) A responsabilidade dos scios seja subsidiria e limitada;(ii) O menor absolutamente incapaz teria que ser representado; ou, serelativamente capaz, assistido;(iii) O capital social deveria estar totalmente integralizado, pois assim noseria possvel o comprometimento do patrimnio do menor;(iv) O menor no poderia ser scio-gerente, pois o incapaz no pode praticaratos de gesto; e,(v) As quotas s poderiam ser havidas atravs de dinheiro ou bens mveis,porque a disposio de imveis requer autorizao judicial.Vale ainda ressaltar que todos os requisitos acima seriam cumulativos econcorrentes, para que o menor pudesse participar da sociedade.O Supremo Tribunal Federal, ao analisar a questo, flexibilizou os requisitosexigindo apenas o capital totalmente integralizado e o afastamento dos poderes degerncia,

Vejamos:SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADELIMITADA. PARTICIPAO DE MENORES, COMCAPITAL INTEGRALIZADO E SE PODERES DEGERNCIA E ADMINISTRAO COMO COTISTAS.ADMISSIBILIDADE RECONHECIDA, SEM OFENSA AOART. 1 DO CDIGO COMERCIAL 20 Recurso Extraordinrio no conhecido. (RE 82.433/SP, Rel.Min. Xavier de Albuquerque, Tribunal Pleno, DJU 08.07.1976)Em razo da jurisprudncia do STF sobre o assunto, o Departamento Nacionaldo Registro de Comrcio DNRC emitiu os seguintes entendimentos:Ofcio Circular n 22/76 DNRC: Tendo em vista que a jurisprudncia fonte de lei e, como as decises do STF a tornaexigvel em casos anlogos, entende o DNRC que as JuntasComerciais devem aceitar e definir contratos sociais ondefigurem menores impberes, desde que as suas cotas estejamintegralizadas e no constem dos contratos sociais atribuiesaos mesmos, relativas gerncia e administraes.Instruo Normativa n 12 de 28.11.1986 DNRC: Oarquivamento de atos de sociedade por quotas deresponsabilidade limitada, da qual participam menores, serfeito desde que o capital da sociedade esteja integralizado naconstituio, como nas alteraes contratuais, e, no sejamatribudos ao menor, poderes de gerncia e administrao Como antes mencionado, o Novo Cdigo Civil no tratou da matria, masrevogou (art. 2.045) a parte primeira do Cdigo Comercial, que continha a regra quevedava a participao do menor em sociedades comerciais (Art. 308 do C. Com.). Ateoria do ordenamento jurdico surge da necessidade de se dar unidade a um conjunto denormas jurdicas esparsas e fragmentrias, sempre sujeitas ao risco constante demudana ao arbtrio dos detentores do poder. A incerteza e a insegurana no campo jurdico motivaram o estabelecimento de um ordenamento jurdico baseado em trscaracteres fundamentais: a unidade, a coerncia e a completitude.A unidade vem a dar ao direito o atributo de ser um sistema unitrio de normasque derivam da norma fundamental. A coerncia por sua vez, afasta a possibilidade dehaver antinomias no ordenamento jurdico atravs dos mecanismos de soluo dasincompatibilidades entre as normas (hierrquico, cronolgico e a especialidade). Porfim, a completitude vem a ser o atributo pelo qual se nega a existncia de lacunas na lei, seja pela presena de um espao jurdico vazio (o fato no regulado pela lei irrelevante), seja pela existncia de uma norma geral exclusiva que considera permitidotudo aquilo que no proibido nem comandado.Por tais razes, ante a inexistncia de vedao legal, a doutrina amplamenteadmite, aps a vigncia do NCC, a participao de menores impberes na sociedade,consoante a diretriz do DNRC, antes referidas, seja por ato inter vivos ou mortis causae ,desde que presentes as seguintes condies:(i) A sociedade deve ser daquelas em que a responsabilidade do scio subsidiria e limitada;(ii) O menor absolutamente incapaz ter que ser representado; ou, serelativamente capaz, assistido;(iii) O capital social dever estar totalmente integralizado, tanto naconstituio, como nas alteraes contratuais; e,(iv) No sejam atribudos ao menor, poderes de gerncia e administrao. O professor Srgio Campinho 9 acrescenta que na hiptese de aumento de capital,deve-se promover a imediata integralizao do capital

subscrito para que no hajapossibilidade de vulnerao do menor. Diz ainda que, no caso do capital no estartotalmente integralizado, o menor s poder ingressar ou permanecer na sociedademediante autorizao judicial, aps a anlise dos riscos da empresa, haja vista adisposio do art. 974 do NCC.Cabe ainda ressaltar que, em caso de morte de scio, opera-se a resoluo dasociedade quanto a este, hiptese em que s por acordo dos herdeiros com os sciosremanescentes pode ser feita a substituio do scio falecido (art. 1.028 do NCC). Nestecaso, preciso que a titularidade das cotas esteja estabelecida na partilha de benshomologada pelo Juiz e que os demais scios no tenham optado pela dissoluo dasociedade.Diante deste contexto, a capacidade do agente enquanto requisito de validade doato constitutivo da sociedade sofre eventuais temperamentos, em razo da possibilidadede participao do menor 22 O segundo requisito geral de validade a licitude, possibilidade e determinaodo objeto no precisa de maiores consideraes, porque decorre da anlise dasatividades elencadas no objeto social. Objeto social lcito Em relao ao objeto, as sociedades podem perseguir atividades econmicas oururais, intelectuais 10 ou outra incompatvel com as atividades de natureza econmica,tais como as esportivas, de beneficncia, morais ou religiosas. A atividade descrita noobjeto social dir se a sociedade simples ou empresria. No somente a organizaoou a estrutura administrativa que adota; mas as finalidades a serem perseguidas noobjeto descrito no contrato que iro indicar se a sociedade simples ou empresria 11 .Vale dizer que as sociedades limitadas se enquadram naturalmente entre associedades empresrias 12 , mas as sociedades simples podem, sem perder esta qualidade,adotar a forma de sociedade limitada, como tambm de outros tipos societrios. Forma do Ato Constitutivo O Terceiro requisito geral de validade a forma- tambm no demanda especialateno, o contrato de sociedade pode ser celebrado por instrumento particular ou porescritura pblica, exige-se apenas que o ato constitutivo seja levado ao registro prpriopara que a sociedade obtenha personalidade jurdica (Art. 985 do NCC)Desde longa data a doutrina se inclinou por entender que as sociedades decapitais se constituem por estatutos. No que diz respeito s sociedades limitadas, ahibridez do seu objeto nada tem que ver com o seu ato constitutivo, mas sim com ocarter personalista ou capitalista da sociedade, portanto, a sociedade permanececontratual. Tais circunstncias levam tambm concluso que a limitada umasociedade contratual e personificada.O contrato de sociedade gera relaes obrigacionais entre os seus participantes, eentre estes e o novo sujeito de direito. A doutrina do direito comercial debateu pormuito tempo sobre a natureza dos atos constitutivos das sociedades 13 . certo que o contrato firmado para a constituio de uma sociedade disciplinado pelas normas do direito comercial, mas sua vinculao s normas contratuais do direito civil inegvel, porquanto se traduz num acordo de vontades quecria, extingue ou modifica direitos.As sociedades de pessoas constituem-se por contrato haja vista a possibilidadede prvio ajuste e negociao das clusulas contratuais. J nas sociedades de capitais oato constitutivo vem a ser o Estatuto que no admite negociao prvia de suasclusulas por ser um instrumento equivalente a um contrato de adeso (art. 54 da Lei8.078/90)No entanto, prevalece o entendimento de que, em ambos os casos, trata-se de um contrato plurilateral 14 , na esteira dos ensinamentos de Tlio Ascarelli, uma vez que osscios comungam de objetivos comuns; e, mesmo havendo interesses antagnicos doscontratantes, estes so coordenados para a realizao do objeto, o que indica umaespcie singular de contrato CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES SEGUNDO O CDIGO CIVILSociedades personificadas e

despersonificadas As sociedades personificadas so aquelas que possuem personalidade jurdicaassim entendida como um conjunto de atributos que revelam autonomia do nome, dodomiclio, de nacionalidade e de patrimnio que acabam por consignar capacidade civil,tributria e postulatria, para contrair direitos e obrigaes.As sociedades no personificadas so aquelas que no possuem ou que nopromoveram a inscrio de seus atos constitutivos no Registro Geral das empresasmercantis (sociedades de fato) ou aquelas que seus atos constitutivos no tm validade(sociedades irregulares), resultando na responsabilidade ilimitada e solidria dos sciosperante terceiros, sem benefcio de ordem (art. 990 CC). So as sociedades em comum eas sociedades em conta de participao. Efeitos da personificao A Personalidade jurdica a aptido da sociedade de contrair direitos eobrigaes em nome prprio. A sociedade adquire personalidade jurdica com oarquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial. A Existncia legal da pessoa jurdica comea com o arquivamento de seus atos constitutivos no rgo competente e 24 termina com o arquivamento da dissoluo contratual e a baixa da inscrio doempresrio no registro do comrcio. (art. 45, 985 e 1.150 do CC/02)Os principais efeitos da personificao so:1. Exclusividade e proteo do nome empresarial (Art. 33 da L. 8.934/94);2. Autonomia patrimonial da sociedade em relao aos scios;3. Aquisio do domiclio legal no lugar de sua sede 15 (art. 75 CC/02);4. Aquisio de nacionalidade brasileira (Art. 1.126 CC/02);Como visto, o arquivamento dos atos constitutivos da sociedade conferecapacidade civil, tributria e postulatria pessoa jurdica.O principal efeito da aquisio da personalidade jurdica a autonomiapatrimonial que a sociedade adquire perante os scios, ou seja, separa-se o patrimnioda sociedade do patrimnio dos scios.Tal efeito resulta no estabelecimento da responsabilidade patrimonial dasociedade. Esta igual a do empresrio individual, ou seja, a sociedade respondeperante terceiros, por suas dvidas, de maneira pessoal (em seu nome), direta (com seuprprio patrimnio); e, Ilimitada (at o montante da dvida).Ocorre que os scios, por constiturem o patrimnio da sociedade atravs daintegralizao do capital, tambm assumem responsabilidade perante os credores dasociedade.No entanto, a responsabilidade dos scios subsidiria, nos termos dos artigos1.023 e 1.024 do Cdigo Civil, que prescrevem: Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem dasperdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria.Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados pordvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais Nos termos do inciso VIII do art. 997, todo e qualquer ato constitutivo desociedade deve conter a clusula de responsabilidade para efeito de se determinar aresponsabilidade dos scios e at mesmo o tipo societrio, sob pena de se considerarque a responsabilidade dos scios ilimitada Os scios assumem, subsidiariamente, responsabilidade ilimitada, mista oulimitada pelas obrigaes sociais. A responsabilidade ilimitada resulta no fato de que osscios se obrigam na forma do art. 1.023 do CC, ou seja, pelo saldo que faltar paracumprir a obrigao que o patrimnio da sociedade no foi capaz de adimplir. Aresponsabilidade mista ocorre nas sociedades em comandita simples e por aes, ondeexistem scios que respondem na forma do art. 1.023 e outros que a lei estabelece umparmetro para o alcance da obrigao do scio. Por

fim, a responsabilidade limitadaassume duas feies, ou o scio responde apenas pela sua participao individual nocapital, ou o scio responde pelo valor de suas quotas e do capital em solidariedade comos demais scios.A limitao da responsabilidade do scio sua participao individual aparecenas sociedades annimas, onde a responsabilidade dos scios ou acionistas limitadaao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas conforme dispe o art. 1 daLei 6.404/76, hiptese em que obriga-se cada scio ou acionista somente pelo preode emisso das aes que subscrever ou adquirir (art. 1.088 do NCC).A limitao da responsabilidade participao individual, com solidariedade pela integralizao do capital , ocorre nas sociedades limitadas, onde aresponsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todosrespondem solidariamente pela integralizao do capital social, de acordo com o art.1.052 do NCC. Ocorre que a responsabilidade dos scios subsidiria pode dar ensejo a fraudecontra credores, mediante o uso indevido da pessoa jurdica. Diante da possibilidade dealguns desvios, o legislador ptrio adotou a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica como forma de coibir eventuais abusos. Casos de afastamento da responsabilidade subsidiria a) Responsabilidade dos administradores O art. 1.015 do NCC reza que os administradores podem praticar todos os atospertinentes gesto da sociedade, sendo scios ou no. Ocorre que o inciso III domesmo artigo dispe que o excesso dos administradores pode ser oposto pela sociedadeperante terceiros, no caso de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Assim, se o administrador tambm for scio, responder pessoal eilimitadamente pelas obrigaes contradas.Da mesma forma, o art. 1.016 do NCC, estipula a responsabilidade solidria epessoal dos administradores, perante terceiros e a sociedade, por culpa no desempenhode suas funes. b) Responsabilidade por deliberaes O art. 1.080 do NCC prev a responsabilidade pessoal, solidria e ilimitada dosscios que expressamente aprovarem deliberaes que resultem em infrao do contratosocial ou a lei. A hiptese afasta a responsabilidade limitada dos envolvidos em relaos matrias aprovadas. c) a desconsiderao da personalidade jurdica A lei reconhece, em certos casos, a possibilidade de o Juiz desconsiderar apersonalidade jurdica da sociedade para atingir o patrimnio pessoal dos scios. Ateoria da desconsiderao da personalidade jurdica nasceu na Inglaterra, mas foi nosEUA que ela se desenvolveu e migrou para outros pases. Foi introduzida no Brasil porRubens Requio e conhecida como doutrina da penetrao , ou tambm pelaexpresso inglesa disregard of legal entity. Como se sabe, a pessoa dos scios no se confunde com a da sociedade e ospatrimnios daqueles e desta no se comunicam. Portanto, o objetivo desta teoria desconsiderar momentaneamente a personalidade jurdica da sociedade para atingir opatrimnio dos scios, na hiptese de prtica de atos fraudulentos ou abusivos,preservando-se, deste modo, os interesses e direitos dos credores prejudicados pelo mauuso da sociedade.Trata-se de uma exceo ao princpio da separao patrimonial, haja vista que odireito repudia a utilizao da personalidade jurdica da sociedade para acobertarsituaes antijurdicas.Esta teoria se baseia na teoria da fraude contra credores e pela teoria do abusode direito 16

. Em nosso ordenamento jurdico encontramos o instituto da desconsideraoda personalidade jurdica no art. 449 da CLT, no art. 18, da lei 8.884/94 CADE; no art4, da lei 9.695/98; no Cdigo de Defesa do Consumidor e no Novo Cdigo Civil O Cdigo de Defesa do Consumidor (lei 8.078/90) dispe:Art. 28. O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica dasociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso dedireito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ouviolao dos estatutos ou contrato social. A desconsideraotambm ser efetivada quando houver falncia, estado deinsolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdicaprovocados por m administrao. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e associedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelasobrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorciadas so solidariamente responsveispelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempreque sua personalidade for, de alguma forma, obstculo aoressarcimento de prejuzos causados aos consumidores.O novo Cdigo Civil tambm tratou da matria em seu art. 50, vejamos:Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizadopelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juizdecidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico, quandolhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas edeterminadas relaes de obrigaes sejam estendidos aosparticulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica Pressupostos da aplicao da teoria da Desconsiderao A teoria da desconsiderao tem como pressuposto maior de aplicabilidade aprtica de um ato ilcito e como pressupostos menores o abuso da personalidade jurdica, configurado pelo desvio de finalidade e pela confuso patrimonial; e, a fraudecontra credores sedimentado no prejuzo experimentado por aqueles que tem obrigaesa serem adimplidas pela pessoa jurdica 28 Teoria maior e teoria menor da desconsiderao Doutrinariamente h uma diviso entre a teoria da desconsiderao maior e ateoria da desconsiderao menor. A teoria. maior condiciona o afastamento dapersonalidade jurdica da sociedade existncia do ato ilcito e da fraude ou abuso dedireito.Para a teoria menor, o prejuzo do credor suficiente para o levantamento dovu da sociedade e para a conseqente responsabilizao dos scios se a sociedade nodispuser de bens suficientes para o adimplemento da obrigao.Assim, a teoria maior firma-se no mau uso da sociedade e consolida-se pelapresena de um maior nmero de requisitos para ser aplicada. Por outro lado, a teoriamenor considera a simples insatisfao do credor como requisito suficiente para adesconsiderao da personalidade jurdica.De toda sorte, ambas as teorias s sero aplicadas, se no houver comoresponsabilizar diretamente a sociedade. Portanto, o tipo de responsabilidade atribudaaos scios em cada espcie societria afasta a aplicao da teoria da desconsiderao,uma vez que esta s poder ser aplicada se o ato praticado for ilcito.Sobre a extenso do abuso da personalidade jurdica a que se refere o art. 50 doCdigo Civil, devemos dizer que o referido dispositivo reflete a aplicao da teoria dadesconsiderao maior, uma vez que o digesto civil condiciona a aplicao da referidateoria comprovao do desvio de finalidade ou da confuso patrimonial. Desconsiderao direta e desconsiderao inversa A teoria da desconsiderao direta a positiva da no art. 50 do Cdigo Civil, ouseja, ocorre quando os bens particulares dos scios so usados para o pagamento dasobrigaes da sociedade, ou seja, o credor da sociedade perpassa a sociedade paraadentrar diretamente no patrimnio do scio ou do administrador. J a teoria dadesconsiderao inversa incide quando os bens da sociedade so levados ao pagamentodas obrigaes da pessoa do scio, neste caso, desconsidera-se a existncia da sociedadepara entender que o patrimnio do scio engloba tambm o patrimnio da sociedade. o caso da unipessoalidade ftica que se verifica quando, por exemplo, um

scio detm aquase unanimidade do capital social (99% p. ex. Vale dizer que a desconsiderao da personalidade jurdica s atinge os efeitosde certas e determinadas relaes de obrigaes, mas no atinge a essncia do atoconstitutivo, esclarecendo o assunto o Professor Fbio Ulhoa 17 assim leciona:A desconsiderao da personalidade jurdica no atinge a validadedo ato constitutivo, mas a sua eficcia episdica. Uma sociedadeque tenha a sua autonomia patrimonial desconsiderada continuavlida, assim como vlidos so todos os demais atos que praticou.A separao patrimonial em relao aos seus scios que noproduzir nenhum efeito na deciso judicial referente queleespecfico ato objeto da fraude.Desta forma, a extenso da confuso patrimonial para efeito de aplicao dateoria da desconsiderao da personalidade jurdica dever ser aferida luz do ilcitopraticado e da responsabilidade dos scios da sociedade, motivo pelo qual competeprivativamente ao juiz, no conhecimento do caso concreto, verificar se houve fraudeperpetrada com o uso da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para, somente aps,realizar a desconsiderao Aspectos processuais A desconsiderao da personalidade jurdica aparece sempre como um incidentedo processo, haja vista que, para a sua aplicao, necessrio que a sociedade (teoria dadesconsiderao direta) ou o scio (desconsiderao inversa) no tenha recursos paraadimplir a obrigao com o seu prprio patrimnio.Assim, o provimento judicial que resolve este incidente processual ser umadeciso interlocutria sujeita ao recurso de agravo retido previsto no art. 522 do CPC,ou de instrumento, na forma do art. 524 do CPC. Distribudo o agravo, estes voimediatamente conclusos ao relator que poder dar-lhe provimento (art. 557 1-A) ounegar seguimento ao recurso (art. 557, caput ). Neste ltimo caso, cabe o agravo internoprevisto no art. 557, 1 do CPC para suscitar a manifestao do rgo colegiado. Noobtendo sucesso no conhecimento do recurso, a parte pode manejar Recurso Especialpara o STJ, presentes os pressupostos do art. 105, inciso III da Constituio Brasileira.Caso o apelo especial no seja admitido cabe o agravo de instrumento do art. 544 do CPC, hiptese em que o ministro relator pode dar provimento ao recurso, por decisomonocrtica (art. 544, 3), ou, negar seguimento ao mesmo, hiptese em que caber oagravo do art. 545 do CPC. d) Responsabilidade Tributria dos scios O direito societrio, enquanto ramo do direito comercial possui regras, institutose conceitos prprios que no se confundem com os dos demais ramos do direito. Damesma forma, o direito tributrio tambm se apresenta como um ramo autnomo dacincia do Direito e como tal possui regras institutos e conceitos que somente podem seraplicados quando o assunto envolve tributos.Assim a responsabilidade tributria, que pressupe disposio legal que atribuade modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa,vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade docontribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao, conforme dispe o art. 128 do CTN. Como visto, a responsabilidade tributria tem como pressuposto o crditotributrio e no o capital social ou a participao individual de cada scio, tal comopressupe a responsabilidade societria. Por isso, somente disposio legal expressapode deslocar a responsabilidade pelo pagamento do tributo para terceira pessoa, desdeque obviamente vinculada de alguma maneira ao fato gerador da obrigao tributria.Por tais motivos, nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento daobrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos emque intervierem ou nas omisses de que forem responsveis (art. 134 do CTN), osscios, no caso de liquidao de sociedade de pessoas (inciso VII). Da mesma forma, so pessoalmente responsveis pelos crditoscorrespondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos (art. 135 do

CTN) os scios,no caso de liquidao irregular de sociedade de pessoas (inciso VII do art. 134 doCTN, c/c inciso I do art. 135 do CTN) e os diretores, gerentes ou representantes das pessoas jurdicas de direito privado (inciso III do art. 135 do CTN) 31 1 ) Dissoluo Irregular da Sociedade O novo cdigo civil estabeleceu, nos arts. 1.033, 1.044 e 1.087, as formas ecausas de dissoluo regular da sociedade. Em virtude da expressa disposio legal, adissoluo societria que no atenda ao disposto nos artigos mencionados deve serconsiderada irregular.A jurisprudncia do STF pacfica em considerar a dissoluo irregular comouma das hipteses que ensejam a aplicao do art. 135 do CTN, para aresponsabilizao pessoal dos scios (art. 135, III c/c art. 134, VII), desde que, este,exercendo funo de gerncia (administrao), no providencie a extino na formaprevista em lei, vejamos:Nos termos do art. 135, III do CTN so substitudos naresponsabilidade tributria os diretores, gerentes ourepresentantes de pessoas jurdicas de direito privado. Se afirma encerrou suas atividades de forma irregular, pode,qualquer uma das pessoas referidas na lei, ser citada com apenhora de seus bens, para garantia da execuo fiscal.Precedentes da Corte. (RE n 113.854-RJ, AC da 2 T do STF,de 26.08.87, Rel Min. Carlos Madeira, RTJ 124/365). Questo controvertida se poderia o administrador, estranho ao quadro social,ser responsabilizado pessoalmente no caso de dissoluo irregular da sociedade.Os administradores da sociedade, mesmo os estranhos ao quadro social,enquadramse como representantes das pessoas jurdicas de direito privado, nos termosdos arts. 1.015 e 1.064 do CC. Contudo, a dissoluo da sociedade ocorre de plenodireito (art. 1.033) por deciso judicial (art. 1.034) ou por estipulao do contrato social(art. 1.035), surge da a dvida acerca da possibilidade da execuo fiscal ser dirigidapessoalmente contra o administrador, nomeado por ato em separado.Ora, se a dissoluo da sociedade se deu por ato do administrador que, por atoprprio, ensejou a dissoluo irregular, nenhuma dvida h que este ser pessoalmenteresponsvel pelos tributos que a sociedade deixou de recolher, nos termos do art. 1.015 e 1.016 do NCC c/c art. 135, III do CTN, pois agiu com evidente m-f, alm de terperpetrado a fraude.Por outro lado, se a dissoluo irregular se deu por ato do administrador, emcumprimento de deliberao dos demais scios, incide o art. 1.080 do NCC quedetermina a responsabilidade ilimitada dos scios que expressamente aprovaram ouanuram com a dissoluo irregular.Por tais razes, podemos concluir que as alteraes do novo cdigo civil noafastam a incidncia do art. 135 do CTN e possibilitam, caso a caso, a responsabilizaopessoal dos scios que exeram a administrao da sociedade e dos administradores,estranhos ao quadro social, na hiptese de dissoluo irregular da empresa. 2) O No Recolhimento Tempestivo dos Tributos O Superior Tribunal de Justia j fechou questo acerca da responsabilidade dosscios quando no houver o recolhimento tempestivo dos tributos. A corte entendeu quea obrigao do recolhimento do tributo devido da pessoa jurdica (sociedade), e no dodiretor ou scio gerente. dominante no STJ o entendimento que o no recolhimentodo tributo, por si s, no constitui infrao lei suficiente a ensejar a responsabilidadesolidria dos scios, ainda que no exerccio da gerncia, sendo necessrio provar que osmesmos agiram dolosamente, com fraude ou excesso de poderes. Vejamos a ementa:TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. AGRA VOREGIMENTAL. EXECUO FISCAL. RESPONSABILIDADEDE SCIO-GERENTE. LIMITES. ART. 135, III, DO CTN.PRECEDENTES.1. Agravo Regimental interposto contra deciso que negouprovimento ao agravo de instrumento ofertado pela parte agravante.2. Os bens do scio de uma pessoa jurdica comercial norespondem, em carter solidrio, por dvidas fiscais assumidas pelasociedade. A responsabilidade tributria imposta por scio-gerente,administrador, diretor ou equivalente s se caracteriza quando hdissoluo irregular da sociedade ou se comprova infrao leipraticada pelo dirigente.3. Em qualquer espcie de sociedade comercial, o patrimniosocial que responde sempre e

integralmente pelas dvidas sociais. Osdiretores no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradasem nome da sociedade, mas respondem para com esta e para comterceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos 33 atos praticados com violao do estatuto ou lei (art. 158, I e II, daLei n 6.404/76).4. De acordo com o nosso ordenamento jurdico-tributrio, os scios(diretores, gerentes ou representantes da pessoa jurdica) soresponsveis, por substituio, pelos crditos correspondentes aobrigaes tributrias resultantes da prtica de ato ou fato eivado deexcesso de poderes ou com infrao de lei, contrato social ouestatutos (art. 135, III, do CTN).5. O simples inadimplemento no caracteriza infrao legal.Inexistindo prova de que se tenha agido com excesso de poderes,ou infrao de contrato social ou estatutos, no h falar-se emresponsabilidade tributria do ex-scio a esse ttulo ou a ttulo deinfrao legal. Inexistncia de responsabilidade tributria do ex-s c i o . Precedentes desta Corte Superior.6. Agravo regimental no provido. (AGA 490702 / RS; AGRAVOREGIMENTAL NO AGRAVO DEINSTRUMENTO2003/0011958-0 - Min. JOS DELGADO).Assim, diante da jurisprudncia pacfica do STJ, a menos que seja comprovado,nos autos da execuo fiscal, o excesso de poderes ou a infrao do contrato social oudo estatuto, o simples inadimplemento do tributo no caracteriza, por si s, infraolegal a ensejar a responsabilidade pessoal do administrador, seja ele scio ou no dasociedade. O entendimento pacfico no sentido de que a responsabilidade dosadministradores subjetiva e depende da prova da fraude lei ou ao contrato. 3) Contribuies previdencirias Contudo, no que tange s contribuies previdencirias, a Lei 8.620 de 1993estabelece em seu artigo 13, a responsabilidade solidria pelos dbitos perante aprevidncia social, vejamos: Art. 13. O titular de firma individual e os scios das empresas porcotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente, comseus bens pessoais, pelos dbitos junto seguridade social.Pargrafo nico. Os acionistas controladores, os administradores,os gerentes e os diretores respondem solidariamente esubsidiariamente, com seus bens pessoais, quanto aoinadimplemento das obrigaes para com a seguridade social, pordolo ou culpa 34 Neste caso especfico, o simples inadimplemento das obrigaes previdenciriasresulta a responsabilidade subsidiria e solidria dos administradores, diretores, gerentese acionistas controladores pelas contribuies impagas. Sociedade brasileira e estrangeira O art. 1.126 do CC/02 dispe: nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no pas a sede de sua administrao. Assim, ser nacional aquela que preencher os requisitos acima identificados aopasso que ser estrangeira toda aquela que no for organizada segundo as leis de nossoordenamento jurdico ou que no tenha a sua sede no Brasil.Vale dizer que a nacionalidade dos scios no influi na designao danacionalidade da sociedade, no obstante, a sociedade estrangeira ser obrigada a manterpermanentemente, representante no Brasil com poderes para receber citao judicialpela sociedade (art. 1.138 CC/02).Cumpre ainda dizer que a sociedade estrangeira depende de autorizao prviado Poder Executivo, que pode ser condicionada defesa dos interesses nacionais, parafuncionar no pas, e se submete, aps recebida tal autorizao, aos tribunais brasileiros,quanto aos atos ou operaes praticados no Brasil (art. 1.135 e 1.137 CC/02) Sociedades simples e empresrias Alguns fatores devem ser considerados para se distinguir as sociedades emsimples ou empresrias.O principal

aspecto a ser considerado a atividade ou conjunto de atividadesperseguidas pela pessoa jurdica. Se a atividade de natureza econmica, verificados osdemais elementos da empresa e os requisitos necessrios para a caracterizao da figurado empresrio, a priori , estaremos diante de uma sociedade empresria.Contudo, se a pessoa jurdica desenvolve atividade rural, intelectual ou outraincompatvel com as atividades de natureza econmica, tais como as esportivas, debeneficncia, morais ou religiosas, estaremos diante de uma sociedade simples.Vale dizer que a descrio da atividade obrigatria nos atos constitutivos desociedades na clusula referente ao objeto (art. 997, II do CC), portanto, a verificao danatureza da sociedade ser decorrente da atividade descrita no contrato social.Outro aspecto a ser considerado o registro. Assim porque o artigo 1.150 doCdigo Civil estabelece que o Registro Pblico de Empresas Mercantis privativo dosempresrios e das sociedades empresrias, ao passo que o Registro Civil das Pessoas 35 Jurdicas reservado para as sociedades simples. Logo, a definio do rgocompetente para arquivar os atos constitutivos tambm um fator determinante para acaracterizao de uma sociedade como simples ou empresria.Outro fator que permite o enquadramento de uma sociedade como simples ouempresria a organizao. Este elemento de empresa compreende a utilizao racionaldos fatores de produo (capital, trabalho, insumos e tecnologia) em torno da atividadedesenvolvida. Assim, ser empresria a sociedade que possui organizao dos fatores deproduo, ao passo que ser simples a sociedade que no tiver organizao em suaatividade.Espancando o tema, temos as lies do professor Jos Edwaldo Tavares Borba 18 :As sociedades simples so as que no dispem de uma estruturaorganizacional e as que, mesmo dispondo, dedicam-se a atividadesintelectuais, a atividades rurais (agricultura e pecuria) e a negciosde pequeno porte (pequena empresa), cabendo registr-las noRegistro Civil das Pessoas Jurdicas RCPJ. As sociedadesempresrias so todas as demais (art. 982), inclusive a sociedadededicada atividade rural, contanto que se inscreva no registroPblico de Empresas Mercantis RPEM (art. 984). Portanto, os fatores que permitem enquadrar uma sociedade como simples ouempresria so (i) a atividade descrita no objeto do ato constitutivo, (ii) a organizaoda atividade em torno dos fatores de produo; e, (iii) o rgo competente para oregistro dos seus atos constitutivos.Vale dizer que antes do NCC, havia a separao entre sociedades comerciais esociedades civis, sendo que o objeto da primeira era a atividade mercantil e o dasegunda a atividade civil. Com a unificao promovida pelo novo cdigo civil, o objetodo direito empresarial ser o exerccio da atividade de empresa e as sociedades simplese empresrias, que esto relacionados com as atividades economicamente organizadas. A sociedade empresria A sociedade empresria aquela destinada atividade econmica organizadapara a produo ou circulao de bens ou servios (art. 982 CC), ou seja, a que tematividade prpria de empresrio 36 O requisito da capacidade civil das sociedades obtido com a inscrio de seusatos constitutivos no rgo competente (art. 45; 985 e 1.150 do CC/02) oportunidadeonde a sociedade adquire autonomia do nome, do domiclio de nacionalidade e depatrimnio, adquirindo capacidade civil, tributria e postulatria.J o requisito da ausncia de proibio legal deve ser aferido, primeiramente, sobo aspecto da necessidade de autorizao do poder executivo para o funcionamento dasociedade previsto no art. 1.123 do CC/02. De acordo com a atividade a ser perseguida,as sociedades dependem de autorizao para funcionar. Enquanto no obtida talautorizao as sociedades esto impedidas de exercer a atividade, o que tambm trazimpedimento de serem consideradas empresrias Sociedades entre cnjuges Antes da vigncia do novo cdigo civil, muitos julgados consideraram nula asociedade constituda apenas por cnjuges,

independentemente do regime docasamento. Segundo esta jurisprudncia tal sociedade ensejaria objetivos fraudulentos,pois permitiria a alterao do regime legal dos bens do casal ou a limitao daresponsabilidade no exerccio da empresa.Desde a vigncia da Constituio de 1988 no mais existe distino entre osdireitos do homem e da mulher, que no depende mais de autorizao do marido paradispor sobre a sua parte na meao, podendo compromet-la ou exclu-ladefinitivamente, em sociedade com o marido, nos termos do art. 1.642 do CC.O novo cdigo civil permite aos cnjuges contratar sociedade entre si, ou comterceiros, desde que no sejam casados pelo regime da comunho universal de bens ouda separao obrigatria (art. 977 c/c 1.641 a 1.647 do CC), ainda que um terceirointegre a sociedade. Nos casos em que a separao obrigatria, a cautela do legislador se apresentaevidente, posto que a prpria lei, ao impor a separao, pretende, por razes de polticalegislativa, o rigoroso seccionamento dos patrimnios.Entretanto, quando o regime de bens for o da comunho universal, a restrioimposta no encontra uma justificativa plausvel, uma vez que alguns bens do casal (art.1.668), no integram a comunho. Consequentemente, e como os patrimnios no seconfundem totalmente, a sociedade agregaria pessoas distintas, com realidadespatrimoniais prprias. Alm disso, e especialmente em se tratando de sociedade deresponsabilidade limitada, o que importa a dotao de capital que os scios fazem sociedade, no sendo relevante indagar se a origem desse capital o patrimnio comumdos scios, ou patrimnio isolado de cada um destes.Com relao comunho universal, especialmente se a participao for emsociedade annima ou em sociedade limitada de capitais, cujos aportes dos sciosguardam a conotao de investimento, a proibio no se justifica porque nestassociedades, o que importa a aglutinao de capitais, que, no caso, estaria atendida, epluralidade de scios, que tambm, a toda evidncia, estaria preenchida, poucoimportando o regime do casamento para efeito da composio da sociedade.Com relao s sociedades empresrias entre cnjuges, casados pelo regime dacomunho universal ou pelo regime da separao obrigatria, constitudas antes doadvento do novo cdigo civil, devemos dizer que o contrato social firmado poca, umavez revestido das formalidades exigidas por lei, se traduz num ato jurdico, perfeito,vlido e eficaz, que no pode este ser afetado por de lei posterior, na forma do art. 5,XXXVI da Constituio Brasileira.Por tais motivos entende-se que o contrato de sociedade firmado entre cnjugescasados pelo regime da comunho universal, ou da separao obrigatria, antes da Lei10.406/2002, uma vez produzido de acordo com as regras jurdicas vigentes poca, vlido e eficaz porque se traduz em um ato jurdico perfeito. A nova redao do art. 977do Cdigo Civil em nada afeta a validade de tais instrumentos, haja vista que a garantiaconstitucional de proteo segurana jurdica Neste sentido so os ensinamentos de Jos Edwaldo Tavares Borba 19 :Quanto s sociedades j constitudas quando da vigncia do novoCdigo, o entendimento dominante, inclusive no DepartamentoNacional de Registro do Comrcio (Parecer JurdicoDNRC/COJUR n 125/03), no sentido de que essas sociedadesentre marido e mulher, qualquer que seja o regime de bens docasamento, estariam protegidas pelo preceito constitucional quetutela o ato jurdico perfeito. No obstante as sociedades, porrepresentarem uma relao jurdica de natureza continuada,sujeitem-se lei nova, a matria em discusso concerne scondies para contratar, e estas, a toda evidncia, devero ser 38 aferidas quando da contratao. O vnculo contratual precede leinova- rege-se pela legislao anterior anterior;o funcionamento dasociedade projeta-se sob a nova lei- a esta submete.Contudo, diante da redao atual do art. 977 do CC/02, podemos dizer que existeimpedimento para a constituio de sociedades entre cnjuges casados pelo regimeseparao obrigatria ou da comunho universal, motivo pelo qual, tais sociedades soimpedidas de funcionar e, portanto, de serem empresrias. A sociedade que persegue atividade rural A sociedade que tenha por objeto as atividades de empresrio rural poderequerer o registro como sociedade empresria, ficando equiparada a esta aps ainscrio no Registro Pblico das Empresas Mercantis (art. 984 CC). A sociedade por aes Conforme dispe o pargrafo nico do art. 982 do Cdigo Cvel, as sociedadespor aes, independentemente de

seu objeto, so sempre empresrias. Trata-se deempresariedade pela forma societria adotada e pela maneira de diviso do capital a serinvestido pelos scios, motivo pelo qual torna-se irrelevante a atividade para a suacaracterizao. Principais caractersticas da sociedade empresria a) Constitui-se por contrato ou estatuto;b) Nasce com o registro do contrato no Registro geral das empresas mercantis acargo das Juntas Comerciais;c) Tem por nome uma firma (razo social) ou denominao;d) Extingue-se pela dissoluo, por expirado o prazo de durao, por iniciativados scios ou por ato de autoridade;e) uma pessoa jurdica distinta de seus scios;f) Tem vida, direitos, patrimnio e obrigaes prprios;g) representada por Administrador indicado no contrato ou em ato emseparado;h) Pode modificar a sua estrutura, por alterao do quadro social ou mudanade objeto;i) Ser nacional se a sociedade for organizada de acordo com as leis brasileirase que tenha no pas a sede da sua administrao (art. 1.126 CC); j) Nas empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens, ocapital estrangeiro s pode participar at o limite de 30% (art. 222 CF As sociedades empresrias devem se constituir segundo um dos tipos previstosnos artigos 1.039 a 1.092 nestes so encontrados diversos tipos societrios:1) Sociedade em nome coletivo art. 1.039;2) Sociedade em comandita simples -1.045;3) Sociedade limitada 1.052;4) Sociedade annima 1.088; e,5) Sociedade comandita por aes 1.090. Sociedade simples (no empresrias) O conceito de sociedade simples se d por excluso, todas as sociedades que noforem empresrias sero simples, incluindo-se a as cooperativas por expressadeterminao legal.As sociedades simples exploram atividades profissionais ou tcnicas (art. 997CC) e podem adotar os tipos societrios previstos para as sociedades empresrias (Art.983 CC). Cooperativas As cooperativas so sociedades sem objetivo de lucro, constitudas em benefciodos associados, podendo operar em qualquer ramo de atividade. Regulam-se pela Lei5.764 de 1971 e so sempre consideradas como sociedades simples, qualquer que seja oseu objeto (Art. 982, p. nico do CC)

ELEMENTOS DA EMPRESA Os elementos da sociedade identificam-se com o conceito de fundo de comrcio,haja vista que este envolve o complexo de bens que esto a servio do empresrio para oexerccio da empresa. PATRIMNIO DO EMPRESRIO O patrimnio do empresrio, seja ele individual ou coletivo, formado peloconjunto de bens e direitos que compe ativo; o capital e os resultados acumulados nopatrimnio lquido da empresa. O balano patrimonial da empresa descreve opatrimnio do empresrio mediante o confronto do conjunto de bens e direitos detitularidade do empresrio (ativo) com as obrigaes a pagar (passivo). O resultadopositivo no confronto destes elementos demonstra a existncia de patrimnio livre edesembaraado de titularidade do empresrio, ao passo que o saldo negativo no 40 confronto destas contas reflete a inexistncia de patrimnio e d ensejo situaofalimentar. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL O estabelecimento empresarial vem a ser o complexo de bens, corpreos eincorpreos, organizados pelo empresrio ou pela sociedade empresria para o exerccioda empresa (art. 1.142 do CC/02)Por ser um conjunto de bens servio do empresrio para o exerccio daempresa o estabelecimento empresarial faz parte do patrimnio do empresrio, ao ladodo capital investido e dos resultados auferidos ao longo do tempo.O estabelecimento empresarial caracterizado por seu uma universalidade defato, ou seja, a pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa,tenham destinao unitria , na forma do art. 90 do CC/02.Haja vista ser formado por bens singulares, preciso identificar os bens quecompem o estabelecimento empresarial para verificar a sua natureza.Na categoria dos bens corpreos encontramos os bens mveis (art. 82 e 83 doCC/02) como a categoria de bens mais usual nos estabelecimentos empresariais. Assim porque em quase todo estabelecimento existem mquinas, equipamentos, utenslios eveculos destinados para o exerccio da empresa. As mercadorias tambm integram aclasse dos bens corpreos haja vista serem bens que esto disposio da intermediaocomercial. Os bens imveis (arts. 79 e 80 do CC/02), por ensejarem a imobilizao decapital e a diminuio da liquidez da empresa, raramente integram o estabelecimentoempresarial, isto porque os empresrios, em geral, procuram no imobilizar recursosque eventualmente sero necessrios para a continuidade das atividades da empresa.Contudo, possvel que imveis integrem o estabelecimento empresarial, sobretudoquando o empresrio tem disponibilidade financeira suficiente para imobilizar parcelado seu capital sem que isso resulte em abalo na sua capacidade de pagamento. Valedizer que Rubens Requio entende que os bens imveis esto fora da rbita deincidncia do direito comercial, posto que se sujeitam s regras do direito civil. Porm,no obstante a importncia da opinio do nobre doutrinador, no h motivos para afastaros imveis do complexo de bens que compem o estabelecimento empresarial, dada avastido de atividades econmicas que podem ser exercidas pela empresa.Na categoria de bens incorpreos encontramos todas as propriedadesintelectuais, basicamente direitos autorais; e, as propriedades industriais tais como 41 patentes de inveno, modelos de utilidade, desenhos industriais, marcas e indicaesgeogrficas.Tambm integram o estabelecimento empresarial o nome empresarial e os seusacessrios tais como as insgnias, os sinais de propaganda, o ttulo do estabelecimento eo nome fantasia, que adiante sero examinados.Contudo, o elemento incorpreo mais importante do estabelecimentoempresarial o ponto comercial, este, vem a ser o local onde se situa a empresa,caracteriza-se pela atratividade que exerce sobre a clientela. O ponto comercial temtamanha relevncia para o empresrio que o ordenamento jurdico o protege atravs domecanismo da renovao compulsria dos contratos de locao no residenciaisprevisto no art. 51 da Lei 8.245/91.Este complexo de bens pode ser verificado em apenas um local ou em diversaslocalidades, o que resulta em uma relao de subordinao entre os diversos elementosdo estabelecimento empresarial Atributos do estabelecimento empresarial O estabelecimento empresarial tambm dotado de qualidades que incrementamo seu valor econmico. O primeiro

atributo do estabelecimento empresarial o aviamento que consiste no bom aparelhamento do empresrio, na organizao dosfatores de produo e no potencial de lucratividade da empresa. Rubens Requioconsidera que o aviamento a aptido que a empresa possui de produzir lucrosdecorrentes da qualidade e da melhor perfeio de sua organizao. A clientela tambm um atributo do estabelecimento empresarial, e reflete a capacidade do empresrioatrair pessoas para a sua empresa. Esta tem vontade prpria e movida segundointeresses subjetivos, por isso, no um elemento do estabelecimento empresarialporque haja vista que no pode ser transferida pelo empresrio. Rubens Requiodiferencia o cliente do fregus pela habitualidade: fregus eventual e cliente habitual. Estabelecimento principal, sede, filial, agncia e sucursal O estabelecimento principal aquele que abriga a administrao da empresa, neste que est o centro de negcios do empresrio e da sociedade empresria e seencontra a escriturao do empresrio. Assume especial relevncia na medida em que olocal onde se situa o estabelecimento principal estabelecer a competncia do juzofalimentar (art. 3 da Lei 11.101/05). 42 Note-se que a sede da empresa o domiclio eleito pelo empresrio na inscriono Registro Pblico de Empresas Mercantis, tal caracterstica permite que, em algunscasos, no haja coincidncia entre o local da sede e o lugar do estabelecimentoempresarial, mas, na grande maioria dos casos, confundem-se em um s lugar a sede e oestabelecimento empresarial.As filiais, sucursais e agncias so estabelecimentos secundrios que serelacionam com o estabelecimento principal atravs da subordinao hierrquica. Asfiliais so estabelecimentos acessrios totalmente vinculados ao principal, nelas no hautonomia e os prepostos atuam sobre as ordens diretas do empresrio. As agncias soestabelecimentos que detm autonomia no desenvolvimento da atividade-meio daempresa, mas no h a possibilidade de uma atuao autnoma em relao atividade-fim. As sucursais so estabelecimentos secundrios, cujo gerente tem certa autonomianas atividades finalsticas da empresa, sempre atua sobre as instrues da matriz, mas ha possibilidade de celebrar negcios autnomos. Transpasse ou trespasse do Estabelecimento Empresarial Por ser um complexo de bens singulares, o estabelecimento empresarial pode serobjeto de transferncia total ou parcial. A cesso isolada dos elementos que compem oestabelecimento empresarial configura a transferncia parcial do estabelecimentoempresarial. Nestes casos, o negcio celebrado segundo as regras gerais aplicveis aoscontratos, haja vista que a transferncia envolve basicamente uma troca de bens pordinheiro.No entanto, o art. 1.143 do CC/02 admite que o estabelecimento empresarial sejaobjeto unitrio de negcios translativos ou constitutivos compatveis com a suanatureza. Tal prescrio legal corrobora o entendimento h muito descrito pela doutrinade que o estabelecimento empresarial pode ser transferido integralmente sem que issoafete as atividades da empresa ou a condio do empresrio.Ocorre que o conjunto de bens que compe o estabelecimento empresarial servede garantia para os credores, haja vista que na eventualidade de uma execuo judicialde quantia lquida e certa, estes bens serviro de objeto para a constrio judicial pelapenhora.Assim, o ordenamento jurdico estabelece condies para que o negcio queenvolva a transferncia definitiva da propriedade dos bens que compe oestabelecimento empresarial seja realizado. O art. 1.144 do Cdigo Civil condiciona a eficcia erga omnes do contrato dealienao do estabelecimento empresarial averbao da alienao na inscrio doempresrio no Registro do Comrcio e a publicao do seu extrato na imprensa oficial.Da mesma forma, o art. 1.145 do CC/02 condiciona a eficcia da alienao existncia de bens suficientes para solver o passivo do vendedor, neste caso no preciso solicitar autorizao dos credores porque o patrimnio do alienante suficientepara garantir o direito dos credores. Contudo, quando no existem bens suficientes parao pagamento das obrigaes, a eficcia erga omnes do transpasse s ocorrer se oalienante promover o pagamento de todos os credores ou se obtiver autorizaoexpressa

ou tcita destes, aps notificao com trinta dias para a resposta.Vale ressaltar que a alienao do estabelecimento empresarial sem a reserva debens, o pagamento ou autorizao dos credores importa em ato de falncia previsto noart. 94, III, c da Lei 11.101/05 e autoriza no s a decretao da Falncia comotambm a possibilidade de manejo da ao revocatria falimentar, prevista no art. 129da LF, no intuito de declarar a ineficcia da alienao em relao massa de credores.Nesta hiptese o alienante incorre na prtica do crime falimentar previsto no art. 169 domesmo diploma legal Para minimizar o risco dos credores e possibilitar a concesso da autorizao deque tratamos acima, o art. 1.146 do CC/02, estabelece a responsabilidade solidria doadquirente do estabelecimento empresarial com o alienante. Ressalte-se que os crditosanteriores transferncia do estabelecimento pertencem ao empresrio alienante, assim,a responsabilizao do comprador representa uma garantia a mais para os credoresdaquele que efetuou o transpasse do estabelecimento. A responsabilidade solidria doadquirente perdura pelo prazo de um ano aps a publicao do contrato quanto aoscrditos vencidos e tambm por um ano a partir do vencimento quanto aos crditosvincendos.O mesmo no ocorre com os crditos que porventura o empresrio vendedortenha a receber, haja vista que tais parcelas servem para a composio do resultado daempresa. Assim, em regra, quando da alienao do estabelecimento empresarial, no ha transferncia dos crditos a vencer em favor do alienante, mas nada obsta que ocorra acesso destes no bojo do contrato de alienao (art. 1.149 do CC/02). Se houver acesso dos crditos do alienante, desde o momento da publicao da transferncia, osdevedores devem promover o pagamento na pessoa do adquirente, contudo, o devedor,mesmo que pague ao alienante, ficar exonerado da dvida se obrou com boa f. No transpasse do estabelecimento empresarial tambm concorre a possibilidadede o alienante voltar a se estabelecer no mesmo ramo de atividade, o que possibilita aconcorrncia entre as partes do contrato de alienao.Para evitar a concorrncia desleal ou predatria, o art. 1.147 do CC dispe queas partes devem ajustar a possibilidade de restabelecimento e concorrncia do alienanteno contrato. Se no houver disposio contratual sobre o assunto, o alienante no poderfazer concorrncia com o adquirente pelo prazo de cinco anos aps a transferncia, ou,em se tratando de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, pelo prazo do contrato.A concorrncia deve ser entendida como o exerccio do mesmo ramo de atividade namesma localidade economicamente vivel. Assim, se no houver a identidade deatividades ou se o local de atuao no for possvel de ser explorado pelo adquirente,no h restries para que o alienante volte a se restabelecer De certo, o exerccio de atividades no estabelecimento empresarial transferidodepende da continuidade dos contratos que viabilizem o exerccio da empresa, taiscomo os contratos de fornecimento de mercadorias, servios e ainda aqueles quereflitam facilidades para o empresrio tais como os contratos de comodato mercantil.Em virtude de tal necessidade, o art. 1.148 do CC/02 determina a subrogao doadquirente nos contratos impessoais celebrados com o alienante. Isto significa dizer queo comprador do estabelecimento se torna responsvel pelas obrigaes relativas aosreferidos contratos e deve cumpri-los porque se torna pessoalmente obrigado. Contudo,as demais partes destes contratos no so obrigadas a dar continuidade aos mesmos,assim, possvel que terceiros venham a rescindir tais ajustes nos noventa dias aps apublicao da transferncia, se houver justa causa para tanto

Penhora do estabelecimento Empresarial O art. 649, inciso VI do CPC elenca como impenhorveis mquinas,utenslios e instrumentos necessrios ou teis de qualquer profisso. A jurisprudnciaaplica o dispositivo para pequenos empresrios individuais, entendendo impenhorvel oseu estabelecimento, salvo em caso de falncia.Contudo, o art. 677 do |CPC permite a penhora de estabelecimento comercial,industrial ou agrcola, hiptese em que o juiz deve nomear um depositrio queprovidenciar, em 10 dias, o plano de administrao do estabelecimento a fim de retirardo mesmo os recursos necessrios ao pagamento da dvida (art.678, pargrafo nico doCPC). Ponto comercial o local que atrai a clientela e onde se situa a empresa. O ponto surge emdecorrncia da atividade exercida no estabelecimento, ou seja, o lugar onde estsituado o estabelecimento empresarial e para o qual se dirige a clientela. O

pontocomercial se caracteriza pelas facilidades ao desenvolvimento da atividade econmica,por isso, obtm proteo jurdica.Como se sabe, em regra, o empresrio no costuma adquirir imveis paraincorpor-los ao seu estabelecimento, isto porque a imobilizao do capital doempresrio diminui a liquidez da empresa porque o capital de giro do negcio ficacomprometido.Assim, o mais comum que o empresrio alugue imveis para neles colocar oseu estabelecimento empresarial, nestes casos, o proprietrio do imvel ter precednciasobre o empresrio, porque a proteo do direito de propriedade decorre da constituio(Art. 5, XXII da CRFB) enquanto o direito locao decorre da legislao ordinria(lei 8.245/91), ou seja, o direito de propriedade hierarquicamente superior ao direito locao.Para minimizar esta desproporo de interesses, o legislador introduziu o direito renovao compulsria dos contratos de locao no residencial (art. 51 da Lei8.2456/91) no s para a proteo do ponto comercial, mas tambm para a garantia dacontinuidade das atividades da empresa, haja vista a necessidade de preservao de suafuno social Locao no residencial A locao no residencial aquela destinada a outras atividades que no amoradia. A lei de luvas (Decreto 24150/34) regulava as locaes comerciais, mas taldiploma foi revogado, estando a matria hoje disciplinada pela Lei 8.245/91. Luvas o valor exigido pelo Locador para conceder a imisso na posse do imvel aolocatrio. A cobrana de luvas legtima quando da celebrao do contrato de locao,haja vista que o locador est transferindo a posse direta do imvel ao locatrio, sendotambm devida quando houver a cesso do contrato de locao a terceiros ou asublocao, hipteses em que as luvas so devidas ao locatrio cedente ou aosublocador. Se no houver autorizao contratual para a sublocao ou a cesso do 46 contrato, a transferncia da locao depende de autorizao do locador, motivo peloqual as luvas so devidas tanto ao locador quanto ao cedente ou sublocador.O STJ entende que a cobrana de luvas s legtima no momento da assinaturado contrato, pois a lei veda a as luvas intermedirias, mas silente no incio do contrato.Caso haja a cobrana de luvas intermedirias o locatrio pode pedir a restituio dasluvas pagas, mas tem que provar a cobrana indevida. Direito renovao compulsria Para evitar a cobrana de luvas intermedirias, a lei de locaes assegura odireito renovao compulsria do contrato de locao como forma de tutela doaviamento que vem a ser a capacidade do empresrio de gerar lucros em umdeterminado local em decorrncia da organizao dos fatores de produo da empresa eda clientela que se dirige ao empresrio.A renovao compulsria pode ser obtida pelo empresrio locatrio pela via contratual , quando o empresrio e o proprietrio do imvel formulam, atravs de umajuste, os termos da renovao ou pela via judicial quando a renovao da relaolocatcia obtida em juzo atravs da ao renovatria.O direito renovao compulsria decorre do preenchimento dos seguintesrequisitos previstos nos incisos do art. 51 da lei de locaes: Requisito formal: contrato por escrito, com prazo determinado; Requisito temporal: mnimo de 5 anos de relao locatcia; Requisito material: explorao da mesma atividade econmicapor pelo menos 3 anos ininterruptos.Tais requisitos devem ser observados integralmente, ou seja, todos os requisitosso cumulativos e no podem ser dispensados nem mesmo pelo contrato.No obtida a renovao compulsria, o contrato se extingue de pleno direito,findo o prazo nele estipulado,

independentemente de notificao ou aviso do locador,hiptese em que pode ser promovido o despejo do locatrio que no restituir o imvelvoluntariamente (Art. 56 da Lei 8.245/91). Vale dizer que, permanecendo o locatrio naposse do imvel por mais de trinta dias aps o termo final do ajuste, o contrato ficaprorrogado por tempo indeterminado, mantidas as condies inicialmente pactuadaspelas partes (pargrafo nico do art. 56 da Lei 8.145/91). Ao Renovatria 47 A ao renovatria um procedimento especial de jurisdio contenciosaprevisto nos arts, 71 a 75 da Lei 8.245/91, que tem por objetivo a dilao do prazo delocao contratual e o estabelecimento do justo aluguel devido em razo da ocupao.A Competncia jurisdicional para o julgamento da ao do foro do local doimvel, salvo estipulao contratual em contrrio, conforme o art. 58, inciso II da lei delocaes.So Legitimados ativos os empresrios individuais, a sociedade empresria e asociedade simples, seus sucessores, cessionrios ou scios, quando houver a dissoluoda sociedade, na forma do 1 do art. 51 da Lei 8.245/91.Os Legitimados passivos so os locadores, proprietrios dos imveis destinados locao no residencial.A petio inicial deve, alm de preencher os requisitos do art. 282 do CPC,descrever o cumprimento dos requisitos do art. 51 da lei de locaes; a prova documprimento do contrato e da quitao dos tributos incidentes na locao; bem como aindicao clara e precisa das condies oferecidas para a renovao e do fiador.O Valor da causa a ser descrito na petio inicial corresponde ao valor a 12alugueres, conforme o art. 58, inciso III da lei de locaes.Esta ao se submete a prazo, de natureza decadencial, para a sua propositura,haja vista que o direito renovao compulsria deve ser exercido entre 1 ano e 6 mesesantes do trmino do prazo do contrato a renovar (art. 51, 5 da Lei 8.245/91.A contestao desta ao tem matria restrita na discusso na matria ftica e spode versar sobre (art. 72 da Lei de locaes): I - prova do preenchimento dos requisitos dos incisos I, II e III do art. 51;II - prova do exato cumprimento do contrato em curso;III - prova da quitao dos impostos e taxas que incidiram sobre o imvele cujo pagamento lhe incumbia;IV indicao clara e precisa das condies oferecidas para a renovaoda locao;V - indicao de fiador quando houver no contrato a renovar e, quandono for o mesmo, com indicao do nome ou denominao completa,nmero de sua inscrio no Ministrio da Economia, Fazenda ePlanejamento, endereo e, tratando-se de pessoa natural, a nacionalidade,o estado civil, a profisso e o nmero da carteira de identidade,comprovando, em qualquer caso e desde logo, a idoneidade financeira 47

48 VI - prova de que o fiador do contrato ou o que o substituir na renovaoaceita os encargos da fiana, autorizado por seu cnjuge, se casado for;VII - prova, quando for o caso, de ser cessionrio ou sucessor em virtudede ttulo oponvel ao proprietrio.Na contestao o locador pode pedir ainda a estipulao de aluguel provisrio,para vigorar a partir do primeiro ms seguinte ao trmino do contrato, no excedente a80% do pedido desde que apresentados elementos que possam aferir o justo valor doaluguel. (4 do art. 72 da Lei 8.245/91) Exceo de retomada O locador pode pedir, na contestao, a retomada do imvel locado nasseguintes hipteses (arts. 52 , incisos I e II da lei 8.245/91)I.Para a realizao de obras no imvel, que importem em sua radicaltransformao, por exigncia do Poder Pblico;II.Reformas que venham a modificar ou aumentar o valor do imvel;III.Para a transferncia de fundo de comrcio existente h mais de umano, explorado pelo prprio locador, por seu cnjuge, ascendente oudescendente ou ainda por sociedade de que participe as mesmaspessoas;No caso de retomada para a realizao de obras ou para a transferncia do fundode comrcio, se o locador no adotar as

providncias cabveis no prazo de trs meses, oempresrio desalijado do imvel ter direito indenizao para o ressarcimento dosprejuzos e dos lucros cessantes que tiver que arcar com a mudana, a perda do lugar e adesvalorizao do fundo de comrcio (art. 52, 2 da Lei 8.245/91). Nestes casos,ocorre, em tese, a prtica do crime previsto no art. 44 da Lei de locaes, hiptese emque poder ser aplicada multa, a ser reclamada em processo prprio, equivalente a ummnimo de 12 (doze) e um mximo de 24 (vinte e quatro) meses do ltimo aluguel oudo que esteja sendo cobrado do novo locatrio, se realugado o imvel.Vale ainda dizer que na retomada para uso prprio, o locador no poderdestinar o imvel ao uso do mesmo ramo do antigo locatrio, salvo de a locaotambm envolvia o fundo de comrcio, como as instalaes e pertences ( 1 do art. 52da Lei 8.245/91) 49 Ressalte-se que na contestao o locador pode ainda argir que a proposta dolocatrio no atende real valorizao do imvel, ou que h proposta melhor de terceiro(art. 72, incisos II e III da lei 8.245/91). Nestes casos o locatrio far jus mesmaindenizao para o ressarcimento dos prejuzos e dos lucros cessantes que tiver quearcar com a mudana, a perda do lugar e a desvalorizao do fundo de comrcio. Procedimento Uma vez proposta a ao e proferido o despacho liminar positivo, abre-se oprazo de 15 dias para a contestao (art. 297 do CPC), prosseguindo o feito pelo ritoordinrio. Proferida a sentena, a procedncia do pedido importa em renovao dalocao, oportunidade em que as diferenas entre o aluguel definitivo fixado nasentena e o provisrio estipulado em carter liminar sero executadas de uma s vez,nos prprios autos da ao renovatria. A improcedncia do pedido ensejar adesocupao do imvel em at seis meses aps o trnsito em julgado, se houver pedidode despejo na contestao. Nesta oportunidade o juiz tambm fixar a indenizao a serpaga ao locatrio em conseqncia da no renovao do contrato, na hiptese dolocador retomar o imvel em virtude de melhor proposta de terceiros. Eventuaisrecursos tero apenas efeito devolutivo (arts. 73 a 75 da Lei 8.245/91 NOME EMPRESARIAL Nome empresarial o elemento de identificao do empresrio, seja eleindividual ou coletivo. Natureza jurdica do nome empresarial H pelos menos trs entendimentos sobre o assunto: Pontes de Miranda entendeque o nome um direito personalssimo, ou seja, um direito da personalidade,entendimento encontra guarida nos arts. 16 c/c 52 do NCC.Fbio Ulhoa Coelho entende que o nome empresarial um elemento imaterial,um bem incorpreo, de natureza patrimonial. J Rubens Requio considera que o nomeempresarial tem um carter misto, ou hbrido, ou seja, comporta um aspectopersonalssimo e um aspecto patrimonial. patrimonial porque um elemento doestabelecimento empresarial, mas tambm tem um aspecto personalssimo, porquedecorre da pessoa fsica ou jurdica do empresrio. Princpios informadores do nome empresarial Os princpios informadores do nome empresarial so encontrados no art. 34 dalei 8934/94: (i) Princpio veracidade ou da autenticidade; e, (ii) Principio da novidade. 50 O princpio da novidade significa que o nome deve ser novo, ou seja, ele nopode ser igual ou semelhante a um nome j existente. No pode haver homnimos ouhomfonos entre empresrios, porque a confuso entre nomes empresariais pode darensejo a desvios de clientela e tambm a prejuzos ao crdito.A anterioridade do registro confere exclusividade (art. 33 da lei 8934/94 e 1.166do NCC) ao nome empresarial, logo, o princpio da novidade se verifica em relao aosdemais nomes empresariais registrados na Junta Comercial.O princpio da veracidade indica que o nome empresarial deve corresponderinvariavelmente pessoa do empresrio individual ou dos scios que compem asociedade empresria.Existem vrios sistemas de verificao do princpio da veracidade no direitocomparado, mas o Brasil adotou um sistema prprio que prima pela autenticidade.Cumpre-nos ressaltar que o princpio da veracidade/autenticidade aplica-se diretamente formao das firmas individuais e coletivas

Alienao do nome empresarial Devemos observar que o art.1.164 NCC preceitua que o nome empresarial nopode ser objeto de alienao. Porm, temos que analisar este dispositivo, em conjuntocom o art. 1.143 do NCC e o art. 34 da lei 8934/94, para delimitar a possibilidade dealienao do nome empresarialNo Brasil as firmas devem necessariamente ser formadas pelos nomes(prenomes e/ ou patronmico) do empresrio individual ou dos scios de um empresriocoletivo. Em nosso sistema, portanto, existe uma rigidez contnua, tanto no momento daformao, quanto nas hipteses de alterao ou alienao do nome empresarial.Tal mecanismo de formao acaba impedindo a alienao das firmas, mas nodas denominaes, porque as denominaes no guardam correspondncia com o nomedo empresrio individual nem dos scios de uma sociedade empresria, e, na medida emque as denominaes integram o estabelecimento empresarial, podem ser objeto denegcios jurdicos, translativos ou constitutivos, segundo o art. 1.143 do NCC, ou seja,podem ser alienadas no mbito do complexo de bens que forma o estabelecimentoempresarial. Legislao aplicvel A formao do nome empresarial regulado pela instruo normativa n. 53 doDNRC, pela Lei 8934/94, pelos arts. 3. e 284 da lei da S.A., e pelos arts. 1.155 a 1.168do NCC Vale dizer que o art. 997, II do NCC estipula que a sociedade simples sempre seidentificar por denominao. H tambm o art. 1.041 do NCC que prescreve para asociedade em nome coletivo a identificao por firma e o art. 992 do NCC que trata dasociedade em conta de participao no indica o nome a ser utilizado. Espcies de nome empresarial O Art. 1.155 do NCC, diz que se considera nome empresarial a firma ou a denominao adotada para o exerccio da empresa.Como sabemos, o exerccio da empresa compete ao empresrio. Existem doistipos de empresrio, o empresrio individual ou unipessoal e o empresrio coletivo, queso as sociedades empresrias.O empresrio individual a pessoa natural que exerce a empresaindividualmente e as sociedades empresrias so as pessoas jurdicas formadas por doisou mais scios, podendo os scios, dependendo da sociedade, ser pessoa natural ou jurdica.Assim, dependendo do tipo de empresrio uma das espcies de nomeempresarial dever ser adotada Firma A firma se subdivide em individual ou coletiva, a Firma Individual privativado empresrio individual, j a Firma Coletiva ou Razo Social deve ser utilizada porsociedades empresrias. Firma individual A firma do empresrio individual constituda pelo seu nome completo ouabreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa de sua pessoa (patronmico)ou o gnero de sua atividade (art. 1.156 do NCC).Ex. Ourivaldo Ges Instrumentos Musicais ME.As sociedades empresrias podem ser identificadas por firma coletiva (razosocial) ou por denominao social, o tipo da sociedade ir determinar a espcie de nomeempresarial que dever ser adotado em cada caso especfico. Razo social A firma coletiva ou razo social deve ser formada por uma combinao dosnomes ou prenomes dos scios de uma sociedade cuja responsabilidade dos scios sejailimitada ou ainda no caso de sociedade limitada. (art. 1.157 NCC)Se for omitido o nome de um ou mais scios deve ser usada a expresso &cia, por extenso ou de maneira abreviada

A razo social deve ser adotada na assinatura da sociedade e no o nome doscio individualmente. Ex. Vieira Irmos Alimentos Ltda. Denominao A denominao vem a ser uma expresso criativa qualquer, proveniente daimaginao dos scios.Pode ser at usado o nome de pessoas, mas isto no significa que esta(s)participe(m) do quadro social. A indicao da atividade tambm facultativa.Ao contrrio da razo social a denominao no pode ser usada como assinatura,devendo ser usada a assinatura individual do representante da sociedade representadapelo seu nome prprio. Ex. Carrefour S.A Formao do nome empresarial A lei regula quais as sociedades que se identificam por firma e quais seidentificam por denominao, mas no preciso decorar, pois temos duas regras bsicasque indicam as distines.1) Quando pelo menos um scio tiver responsabilidade ilimitada, o nomeempresarial, em regra, ser uma firma coletiva ou razo social.2) Quando todos os scios tiverem responsabilidade limitada, devemosusar a denominao.Na sociedade em nome coletivo, por exemplo, todos os scios tmresponsabilidade ilimitada, assim, este tipo de sociedade adotar firma social (razosocial), conforme o art. 1.041 do NCC.Na sociedade em comandita simples, existem dois tipos de scios: o sciocomanditado que assume responsabilidade subsidiria e ilimitada e os comanditrios,cuja responsabilidade tambm subsidiria, mas limitada ao valor de sua quota. Pelaregra acima, adota-se a firma coletiva ou razo social.Na sociedade annima todos os acionistas tm responsabilidade subsidiria elimitada logo dever ser adotada a denominao. O art. 3. da lei da S.A no estrevogado, pois de acordo com art. 1.089 do NCC deve-se aplicar sociedade annima alegislao especial naquilo que for omisso o Cdigo Civil. Portanto, adota-sedenominao como nome empresarial de sociedades annimas, pois tanto o art. 3. daLSA como o art. 1160 do NCC dispem que a S.A adota denominao.Contudo, a parte final do art. 3. da lei das S.A diz que a expresso Companhiaou Cia no pode ser usada no final da denominao, ao passo que o art. 1160 do NCC no diz onde dever ser inserida tal expresso, se no inicio, meio ou fim dadenominao das sociedades annimas.Encontramos duas posies sobre o assunto: Srgio Campinho entende queprevalecem as disposies do Cdigo Civil, ou seja, a exigncia do art. 3. no valemais, pois se o NCC no previu onde ser inserida a expresso Cia, esta poder vir emqualquer lugar.Porm a doutrina majoritria inclina-se no sentido de que a expresso cia deveser utilizada no incio ou no meio da denominao para no confundir com as demaisespcies de sociedades.O entendimento majoritrio tem como fundamento legal o art. 1.089 do NCC,que estipula a aplicabilidade da legislao especial s sociedades por aes, ou seja,aplica-se a Lei 6.404/76 que, em seu art. 3, dispe que a expresso cia no pode serusada no final da denominao.Outro aspecto importante sobre a S.A. que o pargrafo primeiro do art. 3, dalei das S.A. (que tem a mesma redao do art. 1.160, pargrafo nico do ncc) permiteque na denominao de uma S.A pode ser inserido o nome de um fundador, acionista oupessoa que tenha concorrido para o bom xito da formao da empresa.Vale dizer que o fato da lei admitir o nome de uma pessoa importante naformao do nome empresarial no indicativo de que ser usada uma firma, acomposio continua sendo de uma denominao, uma vez que se trata apenas de umahomenagem quela pessoa. Tal distino importante, porque em caso de morte noser preciso retirar o nome da pessoa mencionada, o que no ocorre com as firmas emgeral, por fora do art. 1.165 do NCC Regras especiais A Sociedade limitada tem como caracterstica o fato de que todos os sciosrespondem pela integralizao de suas cotas, mas todos respondem solidariamente pelaintegralizao do capital.A regra geral no sentido de ser adotada firma quando pelo menos um scio temresponsabilidade ilimitada e denominao quando todos os scios tm responsabilidadelimitada. Assim, pela regra geral deveria ser adotada privativamente a denominao,mas o NCC, nos arts. 1.054 e 1.158, autoriza que seja adotada firma ou denominaoacrescida sempre da expresso Limitada, por extenso ou abreviadamente (Ltda).A Sociedade em comandita por aes se caracteriza por ter dois tipos deacionistas; os Diretores que administram a sociedade e tm responsabilidade subsidiria

e ilimitada; e os acionistas no diretores que tm responsabilidade subsidiria elimitada. Pela regra geral deveria ser adotada firma, mas o art. 284, pargrafo nico dalei das S.A e o art. 1.161 do NCC admitem a adoo de firma social ou denominao.O art. 997, II do NCC indica que as sociedades simples devem adotardenominao, no importando a responsabilidade dos scios, pois mesmo que os sciostenham responsabilidade ilimitada, a lei exige a denominao, no importando o tipo deresponsabilidade dos scios na sociedade simples. Quadro geral dos nomes empresariais Denominao Denominao / Razo Social Razo Social Sociedade Annima Sociedade Limitada Soc. Em nome coletivoSociedade Simples Soc. Comandita por aes Soc. Em comandita simples 54 e ilimitada; e os acionistas no diretores que tm responsabilidade subsidiria elimitada. Pela regra geral deveria ser adotada firma, mas o art. 284, pargrafo nico dalei das S.A e o art. 1.161 do NCC admitem a adoo de firma social ou denominao.O art. 997, II do NCC indica que as sociedades simples devem adotardenominao, no importando a responsabilidade dos scios, pois mesmo que os sciostenham responsabilidade ilimitada, a lei exige a denominao, no importando o tipo deresponsabilidade dos scios na sociedade simples. Quadro geral dos nomes empresariais Denominao Denominao / Razo Social Razo Social Sociedade Annima Sociedade Limitada Soc. Em nome coletivoSociedade Simples Soc. Comandita por aes Soc. Em comandita simples Diferenas entre Firma e Denominao : A firma formada pelo nome do empresrio ou dos scios da sociedade,podendo constar , facultativamente, expresso que identifique a atividade.Quando a lei exige que a sociedade se identifique por firma coletiva ou razosocial, nesta dever constar o nome dos scios que detm responsabilidade ilimitada.A firma, alm de ser nome empresarial, alm de ser o elemento que identifica asociedade, ela tem outra funo: a assinatura do empresrio. Este o elemento quemais faz diferenciar a firma da denominao.A denominao no a assinatura do empresrio, apenas uma espcie denome; tem por finalidade identificar algumas sociedades. No funciona comoassinatura.Outro trao distintivo entre a firma e a denominao que na firma, a expressoque identifica a atividade facultativa. J a denominao exige a designao do objetosocial, conforme dispe o Art. 1.158, pargrafo 2. do NCC. Proteo legal O art. 33 da Lei 8.934/94 dispe que a proteo do nome empresarial decorre doarquivamento dos atos constitutivos de firma individual ou de sociedades.No h prazo para a vigncia do nome empresarial, mas o art. 60 da Lei8.934/94 estipula que se o empresrio individual ou a sociedade empresria noproceder a qualquer arquivamento no perodo de 10 (dez) anos consecutivos, deverfazer comunicao Junta de que permanece em atividade, sob pena de ser considerada inativa e perder automaticamente a proteo ao nome empresarial ( 1, do art. 60 daLRP).Questo que deve ser invocada a seguinte: a sociedade passa a ser irregular, emrazo da presuno de inatividade?Rubens Requio e Penalva Santos entendem que alm da perda da proteo aonome, o empresrio passa a ser irregular com a inatividade da empresa.Jos Edwaldo Tavares Borba entende que a nica sano do art. 60 da Lei8.934/94 a perda da proteo ao nome empresarial. Logo, se o empresrio demonstrarque estava em plena atividade, subsiste a regularidade da atuao.Por outro lado, o art. 1.166 do NCC confere o uso exclusivo do nomeempresarial, no limites territoriais do estado em que o empresrio for registrado.O professor Tavares Borba entende que a proteo se d em nvel nacional, combase na conveno de Paris, que confere proteo nacional aos nomes empresariaisestrangeiros, ento, dentro do princpio da isonomia, se a Conveno de Paris, da qual oBrasil signatrio, confere proteo nacional aos nomes estrangeiros, o mesmotratamento deve ser dado aos nacionais.A proteo do nome empresarial se d no ramo de atividade exercida peloempresrio porque em ramos diversos no h concorrncia, nem possibilidade deconcorrncia desleal, mas Fabio Ulhoa diz que a proteo diz

respeito tanto ao mesmoramo quanto a ramos diversos, porque devem ser analisados os dois interessescumulativos da proteo ao nome, quais sejam, evitar eventual confuso na clientela eevitar abalo no crdito. Nome Fantasia O nome fantasia adotado por empresrios que utilizam firma para designar oseu estabelecimento. No h proteo especfica ao nome fantasia, porm, o nomefantasia pode ser registrado na junta comercial por fora do art. 32, II, e, da lei 8934/94,que diz o registro compreende o arquivamento de atos ou documentos que pordeterminao legal sejam atribudos ao registro pblico de empresas ou daqueles atos oudocumentos que possam interessar as empresas. Ttulo de estabelecimento O ttulo de estabelecimento identifica o ponto empresarial. No nome jurdicoe sim nome de fato, usado para atrair a clientela.O Decreto-lei n 1.005 de 1969 conceituava-o em seu art. 86 da seguinte forma: Constituem ttulos de estabelecimento as designaes deste, acompanhadas ou no de siglas, emblemas ou figuras caractersticas. Contudo, a legislao ptria sobrepropriedade industrial revogou tal decreto e no dispes sobre o assunto remanescendoo assunto sem regulamentao.Portanto, o ttulo do estabelecimento empresarial no possui uma proteoespecfica, sua proteo decorre das normas gerais que reprimem os atos ilcitos (art.186 e 927 do NCC) e a concorrncia desleal (art. 195, V e 209 da Lei 9.279/96), no seadmitindo a usurpao do ttulo do estabelecimento de um empresrio por outro.Fabio Ulhoa Coelho defende que no h propriamente uma proteo no direitocomercial por que a lei omissa. A legislao no trata, por exemplo, onde o ttulo serregistrado. Ento, no h proteo ao nome no mbito do direito comercial.Tavares Borba ( observem que ele est na banca da PGE) entende que o nomeempresarial tem proteo porque o art. 32, II, e, da lei 8934/94, diz que o registrocompreende o arquivamento de atos ou documentos que possam interessar aosempresrios. Assim, o ttulo do estabelecimento pode ser arquivado no registro docomrcio tanto nos contratos de sociedade como nas firmas individuais, basta que oregistro do ttulo do estabelecimento seja de interesse do empresrio.O ttulo do estabelecimento pode ser alienado, uma vez que integra oestabelecimento empresarial. Insgnia A insgnia do estabelecimento a sigla, emblema ou figura caracterstica usadaao lado do ttulo do estabelecimento.A insgnia uma representao grfica que pode se expressar por palavras ousinais destinados a fixar a clientela em uma determinada empresa ou local. Sinais de Propaganda Os sinais de propaganda so instrumentos de ao econmica que visam motivaro consumo de produtos ou servios, atravs da veiculao de mensagens persuasivas pordiversos meios. Patentes A patente o privilgio de utilizao exclusiva e temporria sobre uma invenoou modelo de utilidade (art. 9 da Lei 9.279/96).A patenteabilidade destes bens imateriais pressupe: (i) novidade, (ii) atividadeinventiva, (iii) industriabilidade e (iv) desimpedimento. Sem a presena de taisrequisitos no possvel se obter a patente. Desenhos industriais Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou oconjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto,proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e quepossa servir de tipo de fabricao industrial (Art. 95 da Lei 9.279/96). Marcas A marca um sinal distintivo visualmente perceptvel (Art. 122 da Lei 9.279/96)As marcas podem ser de vrias espcies 20 , vejamos.I marca de produto ou servio : aquela usada para distinguir produto ouservio de outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa;II marca de certificao

: aquela usada para atestar a conformidade de umproduto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamentequanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada; eIII marca coletiva : aquela usada para identificar produtos ou serviosprovindos de membros de uma determinada entidade CAPITAL SOCIAL E PATRIMNIO A formao do capital social requisito indispensvel para a formao dasociedade (art. 981 do CC/02), isto porque a constituio do capital pelos scios confereautonomia patrimonial sociedade.O capital social pode ser formado com contribuies em dinheiro ou emqualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro 21 .Por expressa determinao do 2 do art. 1.055 do NCC, a sociedade limitadano admite a constituio do capital social com servios, nem tampouco com bens oudireitos indissociveis do patrimnio de seu titular, uma vez que a lei no admite o sciode trabalho ou de indstria.A moeda corrente no momento da integralizao do capital considerada o meiomais atrativo ao interesse da sociedade. Isto porque o dinheiro, assim entendido comomeio de pagamento de curso forado dotado de liquidez corrente, o que significa dizerque a sociedade pode aplic-lo imediatamente aps o seu recebimento, nas maisdiversas atividades exercendo plenamente a sua autonomia patrimonial Os demais bens (mveis ou imveis) e direitos (crditos, aes ou patentes) ssero admitidos integralizar o capital da sociedade se corresponderem a um especialinteresse da sociedade, previamente determinado, e forem suscetveis de converso emdinheiro.Alm disso, essencial que os bens ou direitos sejam passveis de transmissodo patrimnio do seu titular para o patrimnio da sociedade, sem o que impossvel aintegralizao do capital.A transferncia de bens sociedade pode ser feita a ttulo de comodato, usufruto,enfiteuse ou propriedade. Na falta de declarao expressa em contrrio, os benstransferem-se sociedade a ttulo de propriedade (art. 9 da Lei 6.404/76).A transferncia de bens imveis para a formao do capital social no segue asmesmas regras da compra e venda civil, pois mesmo dependendo de registro no RGI aoperao de transferncia no se perfaz por escritura pblica, mas decorre do contrato(art. 98, 2 da Lei 6.404/76). Vale dizer que, neste caso, no incide o ITBI porexpressa determinao do art. 156, 2, inciso I da CRFB.J a transferncia de bens mveis de natureza creditcia, opera-se atravs de umacesso de crdito, onde o cotista responde no s pela existncia do crdito, mastambm pela solvncia do devedor. Admite-se ainda a cesso de direitos, com osmesmos efeitos.A cesso de crditos calcados em ttulos cambiais ou cambiariformes se fazatravs de endosso, onde mesmo que haja a clusula sem co-obrigao como permitea lei uniforme, mas o cotista responder pela solvncia do devedor.De toda sorte, os bens, antes de serem transferidos sociedade, devem seravaliados por mtodo que leve em considerao no s apenas o valor do bem, mastambm o tempo de sua utilizao, a sua eventual onerao ou outros fatores queimpem alguma restrio que lhes reduza o valor.Nas sociedades limitadas, devido simplificao de sua estrutura, no necessrio que os bens sejam avaliados por peritos especialmente designados. Competeaos scios atribuir valor aos bens no momento da subscrio do capital. Contudo,devido ao princpio da realidade que rege a formao do capital, o scio que subscreverquotas com bens, responde pessoalmente pelo valor atribudo aos mesmos.Ressalte-se que a subscrio de quotas com bens objeto de subavaliao, porparte do subscritor no intuito de usar a personalidade jurdica da companhia para lesardireitos de terceiros, pode dar ensejo desconsiderao da personalidade jurdica da 59 sociedade annima, se comprovado o desvio de finalidade ou a confuso patrimonial,hiptese em que sero atingidos os efeitos do ato de subscrio 22 .A responsabilidade civil decorre, tanto da subavaliao como da superavaliaodos bens. Sendo esta discrepncia entre o valor real do bem e o valor proposto pelo osubscritor, confirmado pelos peritos resultado de inteno deliberada de perpetrar afraude (dolo) ou decorrente de negligncia, imprudncia ou impercia (culpa) surge odever de

indenizar os prejudicados na esfera civil. A indenizao civil deve levar emconta o dano ocorrido e a diferena entre o valor aceito e o efetivo valor do bem.So legitimados a propor a ao de reparao, os scios ou a prpria sociedade,uma vez que a superavaliao viola o princpio da realidade do capital social e afeta opatrimnio lquido da sociedade. Tambm so legitimados os credores, que por venturativerem seus crditos impagos por fora da insuficincia patrimonial da sociedade.Prescreve em 5 (cinco) anos a ao contra os subscritores do capital para haverdeles a reparao civil pela avaliao de bens, contados do registro da sociedade e todosos scios respondem, neste caso, solidariamente, pela exata estimao dos bens 23 .A responsabilizao penal encontra guarida no tipo penal do estelionato previstono art. 171 do Cdigo penal. Somente o agente que perpetrou a fraude est sujeito punibilidade do tipo, assim, somente o agente direto da conduta sofrer a penalizaocriminal Aumento e reduo do capital social O art. 999 do Cdigo Civil, que traz as regras gerais atinentes s sociedadessimples dispe que as modificaes do contrato social, que tenham por objeto matriaindicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios. Tal como constano inciso III do art. 997, o capital deve ser expresso no contrato em moeda corrente,assim, em se tratando de sociedade simples ou daquelas que adotam as suas regras, amodificao do contrato social que tenha por objeto o aumento ou a reduo do capitalsocial depende do consentimento de todos os scios.Em se tratando de sociedade limitada, o art. 1.081 determina a possibilidade deaumento do capital social, aps a integralizao de todas as quotas, mediante a alteraodo contrato social.A modificao do contrato social depende, nos termos do art. 1.071, inciso V e1.076, inciso I, do Cdigo Civil, da deliberao de scios que detenham, no mnimo trs quartos do capital social, devendo ser respeitado o direito de preferncia dos quotistasde participar do aumento na proporo das quotas de que sejam titulares 24 . Aps ostrinta dias necessrios ao exerccio do direito de preferncia, dever ser realizadareunio ou assemblia dos scios para que seja aprovada a modificao do contrato emdefinitivo.Por seu turno, a reduo do capital nas sociedades limitadas, nos termos do art.1.082 do CC/02, pode ocorrer em duas hipteses: (i) depois de integralizado, se houverperdas irreparveis; e, (ii) se excessivo em relao ao objeto.No caso de perdas irreparveis, a reduo do capital ser realizada mediante adiminuio proporcional do valor nominal das quotas, devendo a modificao docontrato social submeter-se, nos termos do art. 1.071, inciso V e 1.076, inciso I, doCdigo Civil, deliberao de scios que detenham, no mnimo trs quartos do capitalsocial e ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das JuntasComerciais.Se a diminuio ocorrer por excesso de capital, a reduo ser feita com arestituio de parte do valor das quotas aos scios, ou ainda, atravs da dispensa deprestaes que ainda estejam a ser integralizadas, com a correspondente diminuio dovalor nominal das quotas.Da mesma forma a modificao do contrato social deve submeter-se, nos termosdo art. 1.071, inciso V e 1.076, inciso I, do Cdigo Civil, deliberao de scios quedetenham, no mnimo, trs quartos do capital social e de publicao da ata daassemblia que aprovar tal deliberao. No prazo de noventa dias, contados dapublicao da ata da assemblia tero os credores o direito de opor-se deliberao,hiptese em que a eficcia da deliberao fica condicionada ao pagamento do credorque se ops ou ao depsito judicial da quantia. Em qualquer caso, a deliberao deve seraverbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais Lucros e dividendos Lucro vem a ser a parcela resultante da diferena entre as receitas auferidas emconfronto com as perdas e as despesas incorridas em um determinado exerccio.Dividendo a parcela entregue ao scio por conta da distribuio do lucrolquido do exerccio, de lucros acumulados e de reserva de lucros Segundo o art. 1.007 do Cdigo Civil, o scio participa dos lucros e das perdas,na proporo das respectivas quotas, salvo estipulao em contrrio no contrato dasociedade. Nas sociedades simples, o scio cuja contribuio consista em servios,somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas.Vale dizer que o contrato social poder prever uma forma diferente dedistribuio dos lucros desde que no exclua qualquer scio de participar dos lucros edas perdas. O art. 1.008 do CC/02 fulmina de nulidade a estipulao contratual queexclua o scio da participao dos

resultados, pois o legislador considera abusivaqualquer clusula neste sentido Distribuio de lucros em prejuzo de credores Segundo o art. 1.009do Cdigo Civil, a distribuio de lucros ilcitos ou fictciosacarreta responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e dos sciosque os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes a ilegitimidade.Lucros ilcitos so aqueles distribudos em contrariedade com expressadeterminao legal. A Lei 6.404/76 prescreve uma srie de situaes em que osdividendos podem ser pagos, estabelecendo critrios para o pagamento de dividendosobrigatrios (art. 202), fixos, mnimos (art. 203) ou intermedirios (art. 204). Asociedade que tenha a lei 6.404/76 como regra de regncia supletiva; e, distribuirdividendos em contrariedade com tais disposies estar incorrendo em uma ilegalidadeque obrigar tanto aos administradores quanto aos scios em solidariedade com asociedade pelos prejuzos que tal atitude causar aos credores.Lucros fictcios so aqueles irreais e acarretam a diminuio do valor nominal docapital social em ofensa ao princpio da intangibilidade. Tal conduta acarreta aresponsabilizao solidria dos administradores e dos scios, junto com a sociedadepelos prejuzos que causarem aos credores, isto porque a distribuio fictcia de lucrosacarreta a reduo do patrimnio lquido da sociedade que garante, em ltima instncia,o pagamento das dvidas da sociedade. OBRIGAES DO EMPRESRIO Os empresrios e as sociedades empresrias tm inmeras obrigaes, das maisdiversas naturezas, impostas por leis civis, tributrias, administrativas, trabalhistas etc.Entre as obrigaes do empresrio, podemos destacar a) O registro regular da firma individual, contrato ou estatuto social;b) A identificao atravs do nome empresarialc) A escriturao dos livros necessrios escriturao uniforme e contnua;d) A conservao e guarda de documentos obrigatrios da escriturao;e) O levantamento anual do balano patrimonial; e,f) A demonstrao anual do resultado econmico REGISTRO O art. 967 do Cdigo Civil dispe que o empresrio deve proceder o registro,antes do incio das suas atividades. Esta disposio legal levou parte da doutrina 26 aentender que o registro seria um dos requisitos para que uma pessoa fosse consideradaempresria. Contudo, o registro no condio para ser empresrio, porque o art.967 doCdigo Civil se traduz apenas numa obrigao a ser cumprida por aquele que pretendeexercer a atividade de empresrio. Tal assertiva confirmada pela nova Lei de Falncia(L. 11.101/05) que no considera o registro como prova da condio de empresrio noart. 105, IV, para o pedido de falncia requerido pelo prprio devedor.O empresrio vincula-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis quecompreende, nos termos do art. 29 e 32 da Lei 8.934/94, o assentamento dos usos ecostumes do comrcio, a matrcula dos agentes auxiliares do empresrio, oarquivamento de documentos de interesse do empresrio, a autenticao dos livrosempresariais e a publicao dos instrumentos determinados por lei (art. 31).Tais atividades so realizadas pelas Juntas Comerciais nos Estados, sob asuperviso do Departamento Nacional do Registro do Comrcio DNRC. Tais rgosem conjunto formam o Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis.

Efeitos do registro A inscrio da pessoa natural ou jurdica no Registro Pblico de EmpresasMercantis, a cargo das Juntas comerciais, estabelece a presuno relativa de que aquelapessoa ostenta a condio de empresrio. Portanto, da inscrio advm os seguintesefeitos, entre outros 1. Proteo ao nome empresarial: na rea de sua jurisdio, no sendo permitidoarquivamento de nome idntico ou semelhante a outro j existente, conforme o princpioda anterioridade (art. 33 da L. 8.934/94 e 1.166 do CC/02);2. Possibilidade de optar pelo sistema da Microempresa e da empresa de Pequeno Porte.3. Qualificao para participar de concorrncias pblicas;4. Possibilidade de obter incentivos fiscais;5. Possibilidade de requerer emprstimos e financiamentos nas instituies financeiras ede desenvolvimento;6. Possibilidade de cadastro no CNPJ, INSS e demais cadastros estaduais e municipais;7. Possibilidade de pleitear recuperao judicial ou extrajudicial arts. 48 e 161 da l.11.101/05. Inatividade da empresa (art. 60, l. 8934) A falta de arquivamento de qualquer documento por mais de uma dcada peloempresrio gera a presuno legal de inatividade da empresa. Nesta hiptese, apsnotificada dever o empresrio, comunicar a sua inteno de continuar a atividade, sobpena de a Junta Comercial cancelar o seu registro em face da inatividade da empresa. Apartir do cancelamento, o empresrio ser considerado irregular e desaparecer todos osefeitos advindos do registro ESCRITURAO Os livros mercantis destinam-se a feitura da escriturao das atividades daempresa. Divide-se em comuns e especiais, bem como em obrigatrios e facultativos ouauxiliares.Livros ComunsObrigatriosLivros EspeciaisObrigatriosLivros facultativos ouauxiliares Dirio Armazns gerais CaixaRegistro de Inventrio Livro de balancetesdiriosRazoRegistro de Empregados Entrada e sada demercadoriasContas CorrentesRegistro de Duplicatas BorradorArt. 100 da Lei das S.A. Copiador de Cartas efaturas

A escriturao deve seguir formalidades extrnsecas (art. 1.181 CC/02) referentes autenticao dos mesmos, bem como formalidades intrnsecas ( art. 1.183 do CC/02) em razo do modo como devem ser escriturados.Os livros podem ser substitudos por fichas e folhas soltas, formulriosimpressos sistemas mecanizados ou processos eletrnicos de escriturao e microfichasgeradas por microfilmagem sada diretamente do computador.Os livros comerciais fazem prova plena contra seus proprietrios, contudo, emrelao a terceiros necessrio que os lanamentos estejam fundamentados emdocumentos que mostrem a natureza da operao para que sejam admitidos como prova.O valor probante da

escriturao dos livros da empresa admite prova emcontrrio.O sigilo inerente aos livros empresariais, por isso, o art. 1.190 do CCdetermina que, ressalvados os casos especiais, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sobqualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou asociedade empresria observa ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritasemlei.Contudo, as leis tributrias reservam ao poder pblico, atravs de seus agentes, odireito de exigir a exibio administrativa dos livros comerciais e fiscais, para nelesverificar a regularidade da escriturao fiscal (art. 195 do CTN). A escriturao do pequeno empresrio O pargrafo segundo do artigo 1.179 do Cdigo Civil dispensa o pequenoempresrio da escriturao dos livros empresariais e do levantamento do balanopatrimonial e da demonstrao do resultado econmico.Como se sabe, a Lei 9.317/96 que instituiu o regime de tributao do SIMPLES,no seu art 7, exige a escriturao do livro caixa, o de registro de empregados e o deregistro de inventrio do Microempresrio e do Empresrio de Pequeno Porte.O professor Srgio Campinho 27 entende que Pequeno Empresrio oMicroempresrio e o Empresrio de Pequeno Porte e que por fora do art. 1.179, 2 doCdigo Civil, haveria a dispensa da escriturao dos livros empresariais, no sendoaplicveis a estes a Lei do SIMPLES porque o Cdigo Civil mais recente.Em posio pouco divergente, o professor Fabio Ulhoa entende que o PequenoEmpresrio o Microempresrio ou o Empresrio de Pequeno Porte aplicando-se a eles o art. 7 da lei 9317/96 (lei do Simples) para obrig-los a promover a escriturao.Assim, o pequeno empresrio estaria obrigado a possuir o livro caixa (movimentaesfinanceiras) e o livro de registro de inventrio (estoque), ainda que no tenha se filiadoao Simples.Em sentido diverso est a obra de Rubens Requio que leciona no sentido de queo pequeno empresrio no o Microempresrio e nem o Empresrio de Pequeno Porte.Contudo, para Requio, o pequeno empresrio est dispensado da escriturao doslivros empresariais por fora do que dispe o art. 1.179, 2 do NCC. Assim, oMicroempresrio e o Empresrio de Pequeno Porte obedecem regra do art. 7 da lei doSimples e, portanto, so obrigados a realizar a escriturao do livro caixa e do livro deregistro de inventrio. J o pequeno empresrio, na forma do art. 970 do Cdigo civilestaria dispensado de realizar a escriturao por fora do pargrafo segundo do art.1.179 da Lei 10.406/2002.Sobre a matria, vale ainda dizer que Enunciado 56 do CEJF dispe que opequeno empresrio obrigado a realizar a escriturao do dirio, que o nico livroempresarial obrigatrio para qualquer empresrio.Assim, conclui-se que no existe definio legal para o conceito de pequenoempresrio previsto no art. 970 do Cdigo Civil, contudo, diante da regulamentaoexistente para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, por extenso,equipara-se o pequeno empresrio ao empresrio de pequeno porte ou aomicroempresrio, principalmente no que tange necessidade de escriturao. Assim, oprevisto no pargrafo segundo do art. 1.179 s seria aplicvel quando houver aregulamentao do conceito de pequeno empresrio OS COLABORADORES DA EMPRESAAuxiliares dependentes A atividade empresarial, devido a sua organizao, salvo raras excees, no sedesenvolve apenas pelo empresrio. Assim, existem pessoas que auxiliam a atividadeempresarial, com ou sem relao de emprego.Os colaboradores da empresa podem ser auxiliares dependentes ou auxiliaresindependentes.Os auxiliares dependentes ou subordinados so os que prestam servios aoempresrio ou sociedade empresria sob a condio de assalariados, esto sob poder 66 hierrquico e trabalham dentro do estabelecimento empresarial (internos) ou fora deste,mas ainda sob a influncia do estabelecimento (externos), como o caso dossubordinados que atendem a clientela.Nesta classe esto os comercirios, industririos, bancrios etc. No soempresrios, pois no agem por conta prpria, mas em nome e conta da empresa ouempresrio. Espcies de auxiliares dependentes O gerente encarregado permanentemente da administrao da empresa ou desetores, departamentos

ou unidades desta. Trata-se, nos termos do art. 1.172 do CC deum preposto, empregado da empresa sujeito ao poder hierrquico.O novo cdigo fez distino entre Administrador e Gerente. Ao primeiro cabe adireo geral da empresa, responsvel pelos destinos da sociedade. O segundo tempoderes limitados e os poderes que lhe so conferidos so decorrentes da confiana daempresa nas suas qualidades tcnicas.O gerente estar autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dopoder que lhe foram conferidos (art. 1.173 CC). Para serem oponveis a terceiros, ospoderes do gerente, devem ser arquivados no Registro geral das Empresas Mercantis ese resumem a direo, comando, disciplina e controle sobre empregados e bens queconstituem o estabelecimento da empresa.Os empregados devem obedincia ao empresrio e ao gerente, so prepostos esubordinam-se hierarquicamente organizao do quadro funcional.O guarda livros um preposto destacado para realizar a escriturao daatividade empresarial. A funo exercida por contabilistas. Nada obsta que a empresa contrate um contador externo que assim ir ser conceituado como um auxiliarindependente e autnomo da empresa, mas no caso de haver corpo prprio decontadores estes sero reputados auxiliares dependentes. O mesmo ocorre com os auditores , que podem ser dependentes ou autnomos. Vale dizer que os assentoslanados pelo contabilista produziro os mesmos efeitos, como se fossem lanados peloprprio empresrio. Da resulta a responsabilidade pessoal dos prepostos perante oempresrio, pelos atos culposos; e, perante terceiros solidariamente com os empresriospelos atos dolosos (art. 932, II do MCC/02). Auxiliares dependentes externos A atividade externa da empresa necessita de auxiliares que se dediquem procura da clientela. Os auxiliares dependentes externos so os vendedores, viajantes e pracistas que,geralmente, efetuam a promoo de vendas da empresa sob disciplina e ordemhierrquica da empresa. No se confundem estes com os representantes comerciais queso autnomos e independentes.Para exercerem suas atividades estes auxiliares devem receber uma nomeaopor escrito do empresrio uma vez que a empresa s se obriga pelos atos praticados forado estabelecimento se os agentes tiverem autorizado por escrito (Art. 1.178 CC). Auxiliares independentes Os auxiliares independentes, no se subordinam ao empresrio, suas atividadesso autnomas e por isso no esto sujeitas ao poder hierrquico. Os auxiliaresindependentes colaboram nas relaes externas da empresa e so consideradosempresrios porque se sujeitam s regras e obrigaes do direito empresarial.So exemplos de auxiliares independentes os corretores, leiloeiros, comissrios,despachantes de alfndega, empresrios de transporte e de armazns gerais e osrepresentantes comerciais. Representantes comerciais Trata-se de contrato regulado pela lei 4.886 de 1965, alterada pela lei 8.420/92com as novas disposies do cdigo civil, nos arts. 710 a 721.O art. 1 da lei 4.8886 de 65 dispe que: exerce a representao comercialautnoma, a pessoa jurdica ou fsica, sem relao de emprego, que desempenha emcarter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao denegcios mercantis agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aosrepresentados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.O art. 710 do CC diz que pelo contato de agncia uma pessoa assume, em carterno eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover conta de outramediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada,caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a sernegociada.Como se nota o cdigo civil, apesar de usar expresses mais concisas, define ocontrato de representao como sendo o contrato de agncia. Natureza da atividade Grande celeuma surgiu em decorrncia de se saber qual a natureza do contratode representao.

Rubens Requio sempre sustentou que o representante comerciante. Porm, acorrente majoritria entendia que, no exercendo o comrcio em seu prprio nome, orepresentante no poderia ser considerado comerciante.Em face do novo conceito de empresa estampado no Cdigo Civil, arepresentao comercial passa a ter natureza mercantil o art. 710 e o art. 713demonstram a natureza empresarial quando estabelecem que as despesas da agnciacorrem por conta do agente, sem qualquer vnculo de dependncia. Forma de atividade O agente ou representante tanto pode atuar como autnomo como pode faz-losob a forma empresarial, admitida a sociedade. Remunerao A remunerao do representante ou Agente, cujo pagamento de obrigao daempresa representada, chama-se comisso.A comisso calculada em termos de percentagem sobre o valor do negcio porele agenciado. No havendo ajuste prvio, esta ser fixada pelos usos e costumes dolugar onde se cumprir o contrato de representao.Assim, se nenhum resultado sobrevier da representao para o representado, acomisso no devida.O art. 32 da lei 4.886/65 dispe que o representante adquire o direito a comissoquando do pagamento dos pedidos ou propostas, ainda que o pagamento seja parcelado,salvo disposio contratual diversa.O pagamento das comisses deve ser feito at o dia 15 do ms subseqente ao daliquidao da fatura (art. 32 1). vedada qualquer alterao contratual que impliquem direta ou indiretamentena diminuio da mdia dos resultados auferidos pelo representante nos ltimos seismeses do contrato.No caso de falncia do representado o crdito do representante comercialrelativo s comisses e aviso prvio equipara-se aos trabalhistas. Exclusividade Na falta de disposio contratual expressa presume-se exclusiva a zona em que orepresentante exerce sua atividade, devendo ser paga ao mesmo as comisses porvendas realizadas pela representada ou por terceiros naquela localidade.O art. 711 do CC veda expressamente ao representado constituir mais de umagente, na mesma zona, ao mesmo tempo, com a mesma incumbncia O mesmo dispositivo probe que o representante preste, na mesma zona,encargos de negcio do mesmo gnero, salvo estipulao contratual diversa. (art. 711 e714 CC). Resciso O contrato pode ser rescindido por justo motivo pelo representado. So motivos justos (art. 35 lei 4.886/65):a) desdia;b) falta de cumprimento de obrigao contratual;c) condenao definitiva por crime contra o patrimnio; e,d) fora maior.Caso a resciso se faa sem justo motivo, o representante ter direito aindenizao e aviso prvio. Alm disso, o representante pode denunciar o contrato ereclamar indenizao quando o representado:a) reduzir a esfera de atividade do representante;b) quebrar direta ou indiretamente a exclusividade do representantec) no pagar a retribuio devida na poca devida; ou,d) fora maior.Nestes casos no caber indenizao.O clculo da indenizao ser feito com base em 1/12 do total de retribuioauferida pelo representante comercial durante o tempo que exerceu a representao, ouainda a mdia mensal da retribuio auferida at a data da resciso.Alm da indenizao o representante tem direito a aviso prvio de 90 diassegundo o art. 720 do CC, proporcional mdia auferida na indenizao. Porm, omesmo artigo condiciona o

exerccio do aviso prvio ao transcurso de prazo compatvelcom a natureza e o vulto do investimento exigido do agente, se no cumprida estacondio surge o direito indenizao dos custos dos investimentos realizados, cujovalor ser fixado pelo juiz CORRETORES Mediador de negociao de carter mercantil. O seu ofcio limita-se a receberpropostas de uma pessoa e transmitilas a outra.Existem vrias categorias de corretores: de mercadorias, de imveis, de valores ede seguros, mas aqui s trataremos dos corretores de mercadorias. 70 O contrato de corretagem est disposto no Decreto n 20.881/31 e no CdigoCivil, nos arts. 722 a 729. O Decreto foi recepcionado como lei especial e permaneceem vigor diante do disposto no art. 729 do CC. Art. 722 Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada aoutra em virtude de mandato, de prestao de servios ou porqualquer relao de dependncia, obriga-se a obter para a segundaum ou mais negcios, conforme as instrues recebidas. Art. 723 O corretor obrigado a executar a mediao com adiligncia e prudncia que o negcio requer, prestando ao cliente,espontaneamente, todas as informaes sobre o andamento dosnegcios; deve, ainda, sob pena de responder por perdas e danos,prestar ao cliente todos os esclarecimentos que estiverem ao seualcance, acerca da segurana ou risco do negcio, das alteraes devalores e do mais que possa influir nos resultados da incumbncia.A obrigao do corretor de resultado, a ele s ser devida a remunerao sealcanado o resultado previsto no contrato. Contudo, se as partes se arrependerem, aremunerao ser devida porque ao menos houve a aproximao derivada da suaatividade Art. 724 A remunerao do corretor, se no estiver fixada em lei,nem ajustada entre as partes, ser arbitrada segundo a natureza donegcio e os usos locais. Art. 725 A remunerao devida ao corretor uma vez que tenhaconseguido o resultado previsto no contrato de mediao, ou aindaque este no se efetive em virtude de arrependimento das partes. Art. 726 Iniciado e concludo o negcio diretamente entre aspartes, nenhuma remunerao ser devida ao corretor; mas se, porescrito, for ajustada a corretagem com exclusividade, ter o corretordireito remunerao integral, ainda que realizado o negcio sem asua mediao, salvo se comprovada sua inrcia ou ociosidade Art. 727 Se, por no haver prazo determinado, o dono do negciodispensar o corretor, e o negcio se realizar posteriormente, comofruto da sua mediao, a corretagem lhe ser devida; igual soluose adotar se o negcio se realizar aps a decorrncia do prazocontratual, mas por efeito dos trabalhos do corretor. Art. 728 Se o negcio se concluir com a intermediao de mais deum corretor, a remunerao ser paga a todos em partes iguais,salvo ajuste em contrrio.Os corretores podem desenvolver atividade empresria e a atividade pode serexercida por qualquer pessoa, desde que maior de 21 anos e os estrangeiros, segundodispe o Decreto n 20.881/31.Os corretores esto sujeitos falncia LEILOEIROS Os leiloeiros so verdadeiros consignatrios ou mandatrios, o leilopropriamente dito no um contrato, mas um convite para pessoas indeterminadasfazerem em pblico ofertas de compra.Os leiloeiros so fiis depositrios dos bens entregues pelos comitentes, por isso,esto sujeitos priso civil se considerados depositrios infiis (art. 904, pargrafonico do CPC).A atividade de Leiloeiro disciplinada pelo Decreto n 21.981/32.

OS leiloeirosdevem ser brasileiros, no gozo dos direitos civis e polticos, maior de 25 anos e seremdomiciliados no lugar onde pretendam exercer a sua atividade 28 . Deve ainda teridoneidade comprovada por certides cartorrias periodicamente atualizadas.O leiloeiro pode ser auxiliado por prepostos que estaro sujeitos mesmahabilitao. Denomina-se pregoeiro aquele que anuncia o bem venda em leilo, estepode ser o prprio leiloeiro ou seu preposto. vedado ao leiloeiro exercer outra atividade empresarial, constituir sociedadede qualquer espcie ou denominao, encarregar-se da cobrana ou pagamentoscomerciais, adquirir para si ou pessoa da famlia, coisa de cuja venda tenha seincumbido. 72 A remunerao do leiloeiro ser fixada em contrato escrito com os comitentes eser de 5% sobre a venda de bens mveis e mercadorias e de 3% sobre imveis, salvoestipulao contratual diversa. BIBLIOGRAFIA BORBA. Jos Edwaldo T. Direito Societrio . Rio de Janeiro: Renovar. 2001.CAMPINHO. Srgio. Direito de Empresa 4 ed. Rio de Janeiro: Renovar. 2004.COELHO. Fbio Ulhoa. Curso de Direito Comercial vol. 2 7 ed. SoPaulo:Saraiva. 2004._________________. Manual de Direito Comercial 15 ed. So Paulo: Saraiva. 2004.GUSMO. Mnica. Direito Empresarial 5 ed. Rio de Janeiro: Lmen Juris. 2006LOBO, Jorge. Sociedades Limitadas Vol. I. Rio de Janeiro: Forense. 2004MARTINS. Fran. Curso de Direito Comercial 29 ed. Rio de Janeiro: Forense. 2005OLIVEIRA. Celso Marcelo de. Direito Empresarial luz do Novo Cdigo Civil. Campinas: LZN Editora. 2003.REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial 25 ed. So Paulo: Saraiva. 2003