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Direito Administrativo 2 Fase Curso Forum. Contratos I 12/11. Contedo de sala de aula.

VI - CONTRATAO ADMINISTRATIVA.

6.1- Conceito. Na forma do artigo 54 da Lei 8666/93, considera-se contrato todo e qualquer ajuste entre rgos e entidades da administrao Pblica e particulares, em que haja um acordo de vontade para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas. Contudo, contrato administrativo o acordo de vontades que a Administrao Pblica firma em regra com o particular para a consecuo de objetivos de interesse pblico. os principais contratos administrativo: Contrato de obra pblica. Contratos de servios. Contrato de fornecimento. Contrato de concesso (servio, obra e uso de bem pblico). Obs.: esse contrato regido pelo direito pblico e subsidiariamente pelo direito privado.

Obs.: o que qualifica um contrato como administrativo no a presena da Administrao como contratante, mas sim a supremacia do interesse pblico materializada em clausulas exorbitantes. Isso de d em razo da existncia dos contratos da administrao.

A Administrao celebrar contrato de direito privado - tambm denominado de contrato administrativo atpico ou da administrao. Ex: locao.

Nos contratos observamos seis elementos caracterizadores. UM AJUSTE BILATERAL = FORMAL DE ADESO. COMUTATIVO ONEROSO PESSOALIDADE OU INTUITO PERSONAE

6.2 Caractersticas. a) Formalismo. Todo contrato administrativo escrito e deve seguir as formalidades expressas em lei (art. 61 e seu nico). Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de seus representantes, a finalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o nmero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a sujeio dos contratantes s normas desta Lei e s clusulas contratuais. Pargrafo nico. A publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que condio indispensvel para sua eficcia, ser providenciada pela Administrao at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. Obs.: quando o contrato for de pequeno valor (at R$ 4.000,00) e para pronta entrega o contrato pode ser verbal (art. 60, nico da lei 8666/93).

b) Contrato de adeso.

O contrato administrativo de adeso, pois as clausulas so previamente estabelecidas e propostas pela administrao. Obs.: o art, 55 da lei 8666/93 enumera as clausulas que obrigatoriamente devem estar presentes nos contratos administrativos.

Art. 55. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam: I - o objeto e seus elementos caractersticos; II - o regime de execuo ou a forma de fornecimento; III - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento; IV - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; V - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica; VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas; VII - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas; VIII - os casos de resciso; IX - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso administrativa prevista no art. 77 desta Lei; X - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso, quando for o caso; XI - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor; XII - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente aos casos omissos; XIII - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao.

c) Pessoalidade (intuitu personae). O contrato deve ser realizado pela pessoa que se obrigou com a administrao (o licitante vender em regra). A prova cabal que dessa caracterstica que a morte do contratante ou dissoluo da sociedade acabam com o contrato administrativo (resciso art. 78, X da lei 8666/93). Obs.: excepcionalmente possvel a subcontratao parcial. necessrio previso no contrato e autorizao da prpria administrao (art. 72 da 8666/93). d) Finalidade pblica e atuao da Administrao como poder pblico. O contrato administrativo uma expresso do Poder Pblico, ou seja, a Administrao participa para alcanar o interesse pblico.

e) Presena de clausulas exorbitantes. So as clausulas que caracterizam um contrato administrativo e so assim chamadas, pois extrapolam as regras do direito privado e no seriam admitidas no direito privado. 6.3 Das clausulas exorbitantes. Em ordem de prioridade passemos abaixo as clausulas exorbitantes.

a) Poder de alterao unilateral do contrato. a que possibilita a Administrao alterar unilateralmente o contrato em dois aspectos (art. 65, I): qualitativo e quantitativo. Alterao qualitativa: mudana do projeto ou das especificaes tcnicas do contrato. Por exemplo, pode ser determinado que, em uma obra, seja utilizado o material B e no o A, usado anteriormente e que passou a ser considerado inapropriado para os interesses da Administrao Alterao quantitativa: acrscimos ou supresses no objeto de at 25% do valor atualizado do contrato. No caso, de reforma de edifcios e de equipamentos, o acrscimo pode chegar a 50%. Acrscimos ou supresses superiores a esses limites s podem ser feitos com a concordncia do contratado (art. 65, 1 e 2). Obs.: Manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato. (mesmo com alteraes o equilbrio financeiro deve ser respeitado). b) Possibilidade de resciso unilateral do contrato.

Extino do contrato administrativo decorrente de ato unilateral da Administrao Pblica, por motivo de inadimplncia do usurio ou de interesse pblico na cessao do contrato. Obs.: em qualquer caso, o ato deve ser motivado. Obs.: a resciso unilateral pode ser feita nos casos previstos no art. 78 da lei.

c) Fiscalizao da execuo do contrato. a faculdade de supervisionar, acompanhar, fiscalizar a e intervir na execuo do contrato. Obs.: a execuo do contrato deve ser fiscalizada por um representante da Administrao (art. 67), Obs.: sendo que essa fiscalizao no exime o contratado das responsabilidades civis, administrativas e penais (art. 70).

d) Aplicao direta de sanes. Os arts. 86 e 87 prev sanes administrativas aplicveis ao contratado que descumprir, integral ou parcialmente, o contrato. Obs.: essa penalizao somente possvel se no houver justificativa plausvel para a inadimplncia. Art. 86. O atraso injustificado na execuo do contrato sujeitar o contratado multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato. 1o A multa a que alude este artigo no impede que a Administrao rescinda unilateralmente o contrato e aplique as outras sanes previstas nesta Lei. 2o A multa, aplicada aps regular processo administrativo, ser descontada da garantia do respectivo contratado. 3o Se a multa for de valor superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, a qual ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou ainda, quando for o caso, cobrada judicialmente. Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes:

I - advertncia; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos; IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada judicialmente. 2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis. 3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal, conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao.

f) Restries oposio da exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus). No direito civil qualquer dos contratantes pode suspender a execuo do contrato quando o outro no estiver cumprindo as suas obrigaes (isso a oposio da exceo do contrato no cumprido). No contrato administrativo defende-se que essa exceo no pode ser alegada. Tudo em razo do princpio da continuidade e supremacia do interesse pblico. Hoje com a lei 8666/93 essa regra foi um pouco atenuada, pois possvel o contratado alegar essa exceo quando o inadimplemento for superior a 90 dias (art. 78, XV lei 8666/93).

XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; g) Exigncia de garantia Para facilitar o pagamento de indenizaes em razo do descumprimento do contrato pode ser exigido dos mesmos garantias. Em razo da importncia vamos a lei. Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. 1o Caber ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia: I - cauo em dinheiro ou em ttulos da dvida pblica, devendo estes ter sido emitidos sob a forma escritural, mediante registro em sistema centralizado de liquidao e de custdia autorizado pelo Banco Central do Brasil e avaliados pelos seus valores econmicos, conforme definido pelo Ministrio da Fazenda; II - seguro-garantia; III - fiana bancria. 2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o deste artigo. 3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. 4o A garantia prestada pelo contratado ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente. 5o Nos casos de contratos que importem na entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio, ao valor da garantia dever ser acrescido o valor desses bens.

6.4 - Prazo de durao e prorrogao dos contratos administrativos. Os contratos estao limitados a vigncia dos crditos oramentrios (art. 57). Contudo h excees: Art. 57. A durao dos contratos regidos por esta Lei ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos oramentrios, exceto quanto aos relativos: I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio; II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a administrao, limitada a sessenta meses; III - (Vetado). (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses aps o incio da vigncia do contrato. 1o Os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso e de entrega admitem prorrogao, mantidas as demais clusulas do contrato e assegurada a manuteno de seu equilbrio econmico-financeiro, desde que ocorra algum dos seguintes motivos, devidamente autuados em processo: I - alterao do projeto ou especificaes, pela Administrao; II - supervenincia de fato excepcional ou imprevisvel, estranho vontade das partes, que altere fundamentalmente as condies de execuo do contrato; III - interrupo da execuo do contrato ou diminuio do ritmo de trabalho por ordem e no interesse da Administrao; IV - aumento das quantidades inicialmente previstas no contrato, nos limites permitidos por esta Lei; V - impedimento de execuo do contrato por fato ou ato de terceiro reconhecido pela Administrao em documento contemporneo sua ocorrncia; VI - omisso ou atraso de providncias a cargo da Administrao, inclusive quanto aos pagamentos previstos de que resulte, diretamente, impedimento ou

retardamento na execuo do contrato, sem prejuzo das sanes legais aplicveis aos responsveis. 2o Toda prorrogao de prazo dever ser justificada por escrito e previamente autorizada pela autoridade competente para celebrar o contrato. 3o vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. 4o Em carter excepcional, devidamente justificado e mediante autorizao da autoridade superior, o prazo de que trata o inciso II do caput deste artigo poder ser prorrogado por at doze meses.

6.5 - Responsabilidade pela execuo do contrato e respectivos encargos. O contrato responsvel pela execuo e encargos do contrato. Art. 70. O contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado. Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato.

6.7 - Extino do contrato. Em regra o contrato extinto pelo cumprimento do objeto ou pelo termino do prazo. Mas excepcionalmente pode ser das formas abaixo. a) Anulao. Extino do contrato por vicio de ilegalidade. Pode ser de oficio ou provocada, alm de no gerar direito a indenizao (mas deve a administrao indenizar pelo j foi feito ou prejuzos - art. 59, nico). b) Resciso. a extino antes do termino do contrato. Essa pode ser com ou sem culpa do contratado (ou da Administrao nesse caso s pode ser feita em juzo ou com acordo). 6. 8 Inexecuo contratual. o descumprimento total ou parcial do contrato. Pode ser com ou sem culpa do contratado ou administrao. Contudo, a que mais nos interessa a inexecuo do contratado.

a) Com culpa do contratado. Acarreta a aplicao de sanes legais e contratuais (art. 86 e 87 da lei 8666/93) e tambm possibilita a resciso unilateral do contrato pela Administrao que executar as garantias contratuais, multas e buscar indenizaes. Obs.: o contratado quando for por culpa da administrao deve pedir a resciso em juzo, bem como a devoluo das garantias, prejuzos e o que j fez do contrato. b) Sem culpa do contratado. Aqui existe uma justificativa para o descumprimento. Essa est baseada na teoria da impreviso e afasta a responsabilidade do contratado. Situaes: caso fortuito e fora maior (art. 78, XVII da 8666/93): d ensejo a reviso ou a resciso contratual (tudo isso pode ser amigvel ou em juzo). - caso fortuito: evento da natureza que torna o contrato onero ou impossvel de ser cumprido. Ex: chuvas, deslizamentos etc. - fora maior: evento humano, que torna o contrato onero ou impossvel de ser cumprido. Ex: greves. fato do prncipe: uma determinao estatal e geral que torne o contrato impossvel ou oneroso por demais (aqui gera a reviso o mais comum art. 65, II d). ex: aumento das taxas de reajustes ou impostos de bens ligados ao contrato. fato da administrao: quando uma ao ou omisso do Poder Pblico ligado ao contrato, impede ou retarda a sua exceo. Gera a reviso ou a sua paraliso (at as coisas voltarem ao normal). Art. 78, XIV, XV e XVI da 8666/93. Ex: o administrao no entrega o terreno para fazer a obra.

6.9 - Teoria da impreviso. a teoria que fundamenta a inexecuo sem culpa. Para tanto todas as situaes de inexecuo devem ser imprevisveis e extraordinrias (do contrario no h inexecuo sem culpa).