1 Nota: El presente apunte constituye una gua de estudio en base a un resumen elaborado sobre la materia Derecho Penal II (parte

especial) en cuanto al examen final de la Facu de La Plata.

INDICE GENERAL: (cada bolilla consta de 05 puntos con el desarrollo de cada uno) BOLILLA I: 1) Injurias 2) Delitos contra la administracin pblica 3) Violacin de domicilio 4) Instigacin a cometer delitos 5) La parte especial del Der. Penal, objeto y reformas. BOLILLA II: 1) Los tipos penales. 2) Calumnia. 3) Violacin de Secretos. 4) Asociacin ilcita. 5) Denegacin y retardo de justicia. BOLILLA III: 1) Clasificacin de los delitos. 2) Delitos contra el honor. 3) Revelacin de secretos. 4) Intimidacin pblica. 5) Falso testimonio. BOLILLA IV: 1) Sistematizacin de delitos en la parte especial - Proyectos de CP. 2) Calumnia e injurias. 3) Delitos contra la libertad de trabajo y asociacin. 4) Apologa del crimen. 5) Encubrimiento. BOLILLA V: 1) Convencin interamericana contra la corrupcin. 2) Propagacin de la calumnia o injurias por la prensa. 3) Delitos contra la propiedad. 4) Otros atentados contra el orden pblico. 5) Evasin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

2 BOLILLA VI: 1) Retractacin en los delitos contra el honor. 2) Delitos contra las personas. 3) HURTO. 4) Los delitos polticos. 5) Falsificacin de sellos. BOLILLA VII: 1) Homicidio simple. 2) Delitos contra la honestidad 3) Robo . 4) Delitos contra la seguridad de la Nacin. 5) Falsificacin de monedas. BOLILLA VIII: 1) Homicidios agravados. 2) Delitos contra la identificacin. 3) Extorsin . 4) Traicin. 5) Delitos contra la fe pblica. BOLILLA IX: 1) La proteccin de los derechos humanos. 2) Homicidio emocional. 3) Violacin. 4) Estafas y otras defraudaciones. 5) Delitos que comprometen la paz y la dignidad de la Nacin. BOLILLA X: 1) Casos especiales de estafa. 2) Homicidio preterintencional. 3) Estupro. 4) Delitos contra los poderes pblicos y el orden constitucional. 5) Falsificacin de documentos en general. BOLILLA XI: 1) Abuso deshonesto, acoso sexual. 2) Casos especiales de abuso de confianza. 3) Atentados al orden constitucional y a la vida democrtica. 4) Delitos contra la seguridad de la navegacin area 5) Fraudes al comercio y a la industria. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

3 BOLILLA XII: 1) Pago con cheques sin fondo 2) Corrupcin 3) Defraudaciones agravadas 4) Sedicin 5) Instigacin y ayuda al suicidio BOLILLA XIII: 1) Tutela penal de la propiedad intelectual 2) Proxenetismo, prostitucin y trata de personas 3) Homicidio culposo 4) Disposiciones comunes a la rebelin y sedicin 5) Leyes penales especiales y normas penales en las leyes comunes BOLILLA XIV: 1) Imposicin de tortura 2) Delitos contra la administracin pblica 3) Aborto 4) Usura 5) Ultrajes al pudor BOLILLA XV 1) Delitos sobre estupefacientes 2) Quebrados y otros deudores punibles 3) Lesiones 4) Rapto 5) Atentado contra la autoridad BOLILLA XVI: 1) Usurpacin 2) Falsa denuncia 3) Lesiones graves 4) Disposiciones comunes sobre delitos contra la honestidad 5) Delitos ecolgicos BOLILLA XVII: 1) Rgimen penal tributario 2) Dao - carcter subsidiario 3) Usurpacin de autoridad, ttulos y honores 4) Delitos contra el estado civil 5) Lesiones culposas www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

4 BOLILLA XVIII: 1) Matrimonios ilegales 2) Homicidio y lesiones en ria 3) Abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionario pblico 4) Excusa absolutoria del art. 185 5) Rgimen penal cambiario - Subversin - maltrato y crueldad con animales - actos discriminatorios - prestacin ilegal de seguridad personal BOLILLA XIX: 1) Supresin y suposicin del estado civil y de la identidad - inseminacin artificial 2) Duelo 3) Delitos contra la seguridad pblica 4) Violacin de sellos y documentos 5) Delitos contra el sistema de jubilaciones y pensiones BOLILLA XX : 1) Homicidio y lesiones resultantes de la actividad mdica - transplante de rganos - la sangre humana - homicidio y lesiones en la actividad deportiva 2) Delitos contra la libertad 3) Incendio y otros estragos - fabricacin y tenencia de explosivos - tenencia y acopio de armas - armas de guerra ( bolilla sin puntos 4 y 5 )

BOLILLA XXI: 1) Reduccin a servidumbre - el plagio poltico 2) Malversacin de caudales pblicos - peculado 3) Abandono de personas 4) Delitos contra medios de transporte y comunicacin 5) Delitos electorales BOLILLA XXII: 1) Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar 2) Privacin ilegal de la libertad - apremios ilegales 3) Piratera 4) Negociaciones incompatibles con las funciones pblicas 5) Delitos en el deporte BOLILLA XXIII: 1) Delitos contra el honor 2) Sustraccin, retencin, induccin a la fuga y ocultacin de menores 3) Delitos contra la salud pblica 4) Exacciones ilegales www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

5 5) Contrabando BOLILLA XXIV: 1) Publicacin y reproduccin de calumnias e injurias - la libertad de prenda 2) Coacciones o amenazas 3) Delitos contra el orden pblico 4) Enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados pblicos 5) Abuso de armas

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Derecho PENAL II (parte especial) BOLILLA I

PUNTO 1: (INJURIAS: ELEMENTOS)

INJURIAS: Elementos: El art. 110 del CP castiga con prisin o multa al que deshonrare o desacreditare a otro. Se deshonra cuando se ofende la honra de otro, es decir su honor subjetivo, por medio de imputaciones agraviantes que violan el respeto debido a toda persona como tal. Esto es la forma de injuria que en der. Comparado se llama contumelia, para la cual resulta indiferente que la ofensa inferida trascienda a terceros. Se desacredita cuando se vierten imputaciones ofensivas ante terceros que pueden menoscabar la reputacin (crdito) de que , como persona, goza el sujeto pasivo ante ellos; esta forma es la llamada difamacin que requiere no solo la trascendencia a terceros de la ofensa, sino tambin que la conducta se integre con la voluntad de lograra esa trascendencia, con esta condiciones es indiferente la ausencia, por ej. el comentario maldiciente, o la presencia del ofendido (es este supuesto pueden ocurrir ambas cosas: decir a los terceros que estan con el ste es un inmoral, puesto que el honor aqu atacado es el objetivo. Dentro del concepto general de contumelia debe considerarse al ultraje (es ofender por medio de los hechos : una cachetada, que duele menos fsicamente que moralmente) pues el art. 110 no hace distincin de los medios por los cuales se deshonra o desacredita . En la difamacin, donde entra en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

6 juego el honor en su aspecto objetivo, el delito consiste en tratar de restar crdito , pues solo debe observarse que la delictuosidad de la accin, en este caso, esta condicionada por la forma particular asumida por el bien jurdico tutelado (honor objetivo: consiste en lo que los individuos piensan en determinada persona). La contumelia tiene que ver con ofender, y la difamacin con desacreditar. CARACTERES: En cualquier caso la injuria debe consistir en la EXTERIORIZACIN DE UN PENSAMIENTO LESIVO PARA EL HONOR DE OTRO (debe tener carcter imputativo) , pero es necesario tomar en cuenta la situacin de la persona aludida: no se desacredita a un particular dicindole que no sabe medicina, pero si con ello se desacredita a un mdico dado que ese juicio importa afirmar que no sabiendo medicina simula saberla y engaa con ello a la clientela. No hay injuria en afirmar que determinada publicacin de ese mdico es mala, porque con ello no se desacredita ni hiere el honor, sino la inteligencia o la capacidad. La Inj. Puede consistir (prescindiendo del ultraje) en la afirmacin de un defecto genrico de la personalidad (amoral, estpido), como en una apreciacin basada en hechos (ladrn, borrachn); queda integrado asi el concepto de inj. Por aquellas imputaciones ofensivas que no encuadran en el concepto de calumnias. En el caso del beso para que tenga sentido injurioso debe consistir en una ofensa al honor o una difamacin; es un caso de injuria oblicua y simblica consistente en hacer algo que presupone un calificativo deshonroso (por ej. invertido), si la accin no reviste ese carcter y no es el caso de atentado al pudor, el hecho no es delictuoso. Esto presenta la cuestin entre el lmite entre este delito y la simple descortesa , grosera y guarangada. BELING: POR DEBAJO DEL LIMITE INFERIOR DE LA INJURIA SE ENCUENTRA LA SIMPLE DESCONSIDERACION, que es un proceder que solo provoca un juicio desfavorable para el actor mismo. La inj. Es un delito formal que se consuma con la realizacin de la conducta deshonrante o desacreditante, aunque el ofendido no se halla sentido deshonrado ni se consiga desacreditarlo ante terceros, pero la consumacin requiere es que la ofensa sea percibida por terceros: el ofendido u otros; en el caso de la deshonra es suficiente que haya llegado al ofendido, en el caso de descrdito es necesario que la ofensa llegue a conocimiento de terceros ajenos al delito (no lo son los partcipes por ej. el mensajero).Con relacin a la tentativa la doctrina actual admite que puede darse en actos ejecutivos injuriantes que no lleguen a trascender al ofendido o a terceros, pero algunos autores solo la consideran en la ofensas por escrito, otros lo extienden a la verbales (ej. conversacin telefnica en que el sujeto pasivo no alcanza a percibir las palabras transmitidas, asi existe tentativa por imposibilidad del medio transmisor, pero NO si la imposibilidad depende de la incapacidad del sujeto receptor para comprender el significado ofensivo (el ciego, sordo o inconsciente), o del carcter no ofensivo de la conducta puesto que se tratar de delitos putativos. La autoinjuria no es punible salvo que contenga injurias para terceros (ej.: todos los que estamos aqu somos delincuentes). Cuando la misma ofensa ataca a varios sujetos pasivos es un concurso real de varias injurias, y cuando a un mismo sujeto se le ofende con distintas inj. Autnomas; pero ser un delito nico los varios hechos independientes que sean www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

7 etapas de la misma injuria (hiptesis de delito continuado).La inj. Puede justificarse acorde los principios generales del art. 34 del C.P.; y la culpabilidad de la inj. se estructura dentro de los principios grales. del dolo en su faz cognoscitiva y volitiva y en este segundo aspecto el agente puede actuar con dolo directo o con dolo eventual (cuando admite la lesin al honor de otro aunque su motivacin de su actuar tenga una finalidad distinta). PRUEBA DE LA VERDAD CUANDO MEDIA PEDIDO DE PARTE (EXCUSA ABSOLUTORIA): La prueba de la verdad en el supuesto del art 111, inc 3, consagra una excusa absolutoria que mantiene el carcter delictivo del agravio, eliminando solo la punibilidad, por lo que la reparacin civil sera procedente si se probara algn dao distinto al moral(ste queda eliminado por la propia voluntad del querellante que pide la prueba). La prueba tiene que ser pedida por el querellante (vctima del delito o quien pueda demandar acorde el art 75 CP, lo que no significa que esa parte procesal disponga de la prueba, pudiendo oponerse a la realizacin o renunciando a ella luego de que su pedido ha sido admitido por el juez (desde ese momento el querellado tiene tambin derecho a producirla). Objeto y lmite de la prueba: la prueba solo puede versar sobre la imputacin, o sea sobre el hecho, calidad, costumbre o modo de ser que se atribuye; ni el querellante puede pedir una prueba que recaiga sobre un objeto distinto, ni el querellado puede extender la prueba a circunstancias no referidas a dicho objeto. La prueba de la verdad es un factor excluyente de punibilidad nicamente en casos determinados, dado que an la atribucin de un hecho, calidad, o condicin verdaderos puede constitur el contenido de la injuria, por lo cual en principio, no obsta a su punibilidad la acreditacin de su existencia por parte del agente. El A.111 solo admite prueba de la verdad al acusado en tres casos: 1) si la imputacin tiene por objeto defender o garantizar un inters pblico actual. 2) Si el hecho que se atribuye al ofendido diere lugar a un proceso penal. 3) Si el querellante pidiere la prueba de la imputacin dirigida contra l. El objeto de la prueba versa nicamente sobre la realidad de la imputacin agraviante que se ha formulado al sujeto pasivo. El agente puede probar sin limitaciones que no existi conducta agraviante, o que actu en situacin de justificacin o de inculpabilidad, pero la libertad de esa prueba no puede invocarse para lograr por su intermedio que se admita la prueba de la verdad de la imputacin, fuera de los casos previstos en el A.111. En el inc. 1 otorga prevalencia a la defensa o garanta del inters pblico respecto del honor individual, permitiendo el ataque de ste para proteger aqul (caso de justificacin) que excluye la antijuridicidad del hecho, y el ofendido no dispondr de la va de reparacin indemnizatoria. El inters pblico actual es el que tiene que estar vigente cuando se formula la imputacin (orden, gobierno, prosperidad, higiene, etc.). En cuanto al inc. 2 la doctrina sostiene que la excusa procede solo cuando se trate de un proceso por delito que debe existir o haber existido (no basta con que pueda iniciarse). El querellado no puede pedir prueba de un hecho www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

8 que no es de l, o de un hecho distinto del que se le atribuye aunque se trate de un hecho personal suyo, ni tampoco lo puede hacer cuando la prueba afecte derechos o secretos de terceros; esto actualmente no tiene vigencia, dado que el texto actual descarta la frase siempre que tal prueba no afecte derechos o secretos de terceros que traa la modificacin anterior, con el objeto de proteger la intimidad de terceros ajenos. La prueba de la verdad con xito, en los casos enunciados, es la exencin de la pena. OFENSAS EN LOS PROCESOS DERECHO DE DEFENSA EN JUICIO: El texto del A.115 dice: las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes. En el texto anterior mencionaba las ofensas lo que comprenda tanto injurias como calumnias, el texto vigente restringe la excusas a las injurias producidas en juicio, pero las calumnias quedan excluidas y por lo tanto nada impide que se querelle por las consumadas en el caso del A.115. La referencia en cuanto no hayan sido dadas a publicidad no se refiere a que la ofensa tome estado pblico, sino la circunstancia de que ese conocimiento haya sido llevado intencionalmente por el agente a terceros ajenos al juicio, antes de la presentacin de la instancia en el tribunal, por ej. dicindoles lo que va a manifestar, o despues de ella por ej. dando copia del escrito. Autores: litigantes, procuradores y defensores; los litigantes son las partes en juicio (demandante, demandado, imputado: que incluye partcipe del delito), cualquiera fuese su naturaleza, quedan incluidos fiscales y defensores generales. Sujeto pasivo: puede ser cualquier persona, una contraparte (otro litigante, apoderado o defensor), de un tercero que interviene en el juicio (testigo, perito), o puede ser totalmente extrao al juicio, con tal que la ofensa que se le infiera sea concerniente al objeto del juicio. Se discute si la exencin alcanza a las ofensas del desacato A.244; pero las ofensas que pueden considerarse desacato por ir dirigidas a magistrados o funcionarios, producidas en el juicio, no quedan exentas de punibilidad por lo dispuesto en el A.115. La excusa es concedida por la ley para preservar el ejercicio de la defensa, por eso, si bien el legislador considera penalmente impunes las ofensas, deja subsistente la posibilidad de que se imponga al ofensor las correcciones disciplinarias correspondientes, acorde las leyes procesales o por otros cuerpos legales de carcter administrativos (leyes orgnicas) INJURIAS RECPROCAS (CONCEPTO Y EFECTO): El A-116 compone el texto legal de ste caso. La ley solo menciona las injurias; excluyendo las calumnias. Las injurias deben ser recprocas, lo cual exige que estn debidamente acreditadas respecto de cada ofensor, que se trate de ofensas tpicamente descritas en el A-110, y que todas ellas sean ilegtimas. No se da la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

9 relacin de reciprocidad cuando una de las imputaciones es atpica o est justificada. Tampoco se requiere que todos los ofendidos hayan querellado: el demandado puede invocar la reciprocidad aunque no reconviniese al querellante. Requisitos: la reciprocidad se presenta cuando una de las injurias ha sido dirigida al sujeto pasivo porque ste, a su vez, ofendi al agente de aquella (entre ambas injurias tiene que haber una relacin de causalidad subjetiva: se acciona en razn de la anterior injuria que se ha sufrido) no se exige la simultaneidad ni la proximidad temporal estricta, pero debe mantenerse la causalidad subjetiva. Si la segunda injuria recae sobre un tercero extrao a la ofensa precedente, la excusa es inaplicable. El carcter de la excusa absolutoria mantiene inclume el carcter delictivo de las distintas injurias recprocas, (no es una compensacin de culpas) por lo tanto quedan en pie los EFECTOS CIVILES del delito; pero es de carcter facultativo para el juez, pero este tiene que fundamentar su decisin acorde las circunstancias de la relacin de reciprocidad. Retractacin: se refiere a injurias, calumnias y difamaciones (se incluyen por la referencia a las asociaciones); dentro de las injurias hasta los ultrajes admiten retractacin, ya que toda injuria tiene carcter imputativo; la retractacin supone la tipicidad, la ilegitimidad y la punibilidad de la ofensa, incluso cuando es condicionada como en el caso del A-116, ya que de otro modo no tendra objeto como con las ofensas inferidas en juicio. Implica que el agente tiene que reconocer su autora o participacin en la ofensa (no puede retractarse quien niega haber ofendido), el contenido no est determinado por la ley pero se debe reconocer que no se ha tenido razn al ofender o se cometi un error al formular la imputacin; la retractacin debe hacerse pblicamente (publicidad de los actos del proceso) para que sea eficaz. Si el querellante acepta la retractacin (aunque sea privadamente) renuncia a la accin. El requisito procesal de admisibilidad de la retractacin es que debe ser formulada antes de contestar la querella (por ej. en la audiencia de conciliacin) o en el acto de contestarla, ste requisito no puede ser modificado por la ley procesal local. Fuera de stos casos la retractacin aceptada por el querellante puede importar la renuncia de la accin; dado el estado del proceso en que tiene que producirse la retractacin, al ser admitida el proceso se extingue antes de la sentencia y la resolucin pertinente ser el sobreseimiento. La expresin particular del A-117 tiene el efecto de excluir la retractacin cuando las injurias o calumnias se dirijan a un funcionario pblico, pues habra inters superior en que se investigue la conducta del funcionario ofendido, quien debe estr obligado a demandar (Soler), lo cual NO ES EXACTO. El delito de desacato por medio de ofensas contra funcionario no es susceptible de retractacin por lo visto con relacin al A-115. La expresin particular se refiere a los sujetos individuales por oposicin al sujeto colectivo, que designa con el vocablo asociacin. Carcter de la excusa absolutoria: se fundamenta en el arrepentimiento activo del ofensor, para reparar la lesin inferida al honor del pasivo, pero la admisibilidad o no de la retractacin queda sujeta a la decisin del juez, si se admite excluye la punibilidad, pero no las consecuencias civiles del delito cometido. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 2: PREVARICATO: (DIVERSAS FIGURAS):(delitos contra la administracin de justicia, por medio de la actuacin infiel de los integrantes de rganos jurisdiccionales o los ministerios pblicos o de los que integran a ellos como auxiliares) a) Prevaricato del Juez: el A-269 prrafo 1 reprime con multa e inhabilitacin absoluta perpetua al juez que dictare resoluciones contraria a la ley invocada por las partes o por l mismo o citare, para fundarlas hechos o resoluciones falsas, y en prrafo 2 establece que si la sentencia fuere condenatoria en causa criminal, la pena ser de reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta perpetua. Dentro del concepto de resolucin quedan todas las de carcter jurisdiccional: que resuelvan la causa, que decidan incidencias, providencias sobre peticiones, etc. (tiene que ser un acto para decidir jurisdiccionalmente sobre algo, por ej. no se considera las simples exhortaciones o recomendaciones del juez a las partes). La resoluciones contrarias a la ley cuando manda o prohibe algo que la ley invocada no manda o no prohibe, y cuando el tipo habla de ley expresa se refiere a la que expresamente ha sido invocada como fundamento por el juez; el juez no est obligado a fundar su decisin en la ley invocada por las partes, el prevaricato se produce igualmente cuando el juez ha fundado contradictoriamente la resolucin en una ley que las partes han invocado. El otro caso es el de fundamentar una resolucin en hechos o resoluciones falsas, la falsedad consistir tanto en hechos o resoluciones que no existieron, como en la atribucin a los que existen de significaciones que no tienen; o sea que no existi o que existi pero no como el juez lo presenta en la fundamentacin (por ej. afirmar que una excepcin ha sido rechazada cuando en realidad no fue resuelta). Agravantes: cuando la falsedad se pronuncia en causa criminal apoyando con ella una sentencia condenatoria; lo que no incluye por ej. un auto de procesamiento o las sentencias absolutorias, aunque impongan medidas contra el imputado. El elemento subjetivo cognoscitivo es el conocimiento del juez sobre que resuelve contra lo que dispone la ley que invoca como fundamento de su fallo que lo que fundamenta no existi o carece del significado que les otorga. El delito se consuma con el dictado de la resolucin (con la firma de la pieza escrita por el juez o su pronunciamiento verbal si fue dictada en audiencia) no necesita ejecutoriedad, ni la punibilidad se excluye por que la resolucin sea revocada o anulada por otro juez; tampoco requiere la produccin de algn resultado daoso; NO ADMITE TENTATIVA. Solo puede ser autor un juez que integre el poder judicial o que lo haga en carcter de conjuez; no son autores los llamados jueces de faltas municipales (solo incurrirn en abusos); pueden considerarse autores a los JUECES LEGOS, que actan en algunas provincias en justicia de paz, pero al carecer de conocimientos jurdicos solo 28/06/OO PGINA 114

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11 pueden cometer el prevaricato en la invocacin de hechos o resoluciones falsos; no las contrarias a la ley pues no tienen por que conocerla. Es un DELITO DOLOSO, donde el juez conoce la contradiccin entre lo invocado y lo decidido (elemento congnoscitivo), que se concreta en querer decidir en funcin de esa contradiccin (elemento volitivo); por lo tanto es imprescindible el dolo directo. b) PREVARICATO DE PERSONAS EQUIPARADAS: En el prrafo 3 del A-269 se incluye a los rbitros y arbitradores amigables componedores, puesto que ellos cumplen una labor jurisdiccional (se constituyen en jueces por voluntad de las partes); la ley los considera equiparados a los jueces del poder judicial. Estos jueces no pueden actuar en materia penal. PRISION PREVENTIVA ILEGAL: El A-270 reprime con multa e inhabilitacin absoluta al juez que decretare P. por delito en virtud del cual no proceda o que prolongare la P.P. que, computada acorde el A-24, hubiere agotado la pena mxima posible al procesado, por el delito imputado. Ambas acciones se refieren a la P.P., que es la privacin de libertad que impone el juez durante el proceso para asegurar el cumplimiento de sus resultados cuando el delito atribuido se pene ineludiblemente con pena privativa de libertad (otros casos que pueden darse durante el proceso sern delitos contra la libertad, pero no el del art. 270). Solo es necesario decretar la P:P:, no que sta se haga efectiva. La segunda accin tpica (prolongar la P.P. cuando la detencin ha superado el tiempo mximo para el tipo penal acorde la pena que se asigne al delito que se imputa; puede cometerse omitiendo la cesacin de la detencin; ordenando la continuacin o rechazando la peticin de parte para la libertad. Algunos autores lo consideran delito culposo (Soler Fontan Balestra Nuez), pero actualmente se le da carcter doloso. NO ES POSIBLE LA TENTATIVA y solo involucra a jueces competentes para juzgar delitos (no los de faltas). La culpabilidad requiere conocer las circunstancias que hacen improcedente la PP. O que obligan a su cesacin; y la voluntad de disponerla o prolongarla a pesar de ello. El error, an el imputable al autor, excluye la culpabilidad. PREVARICATO DE ABOGADOS Y OTROS PROFESIONALES: EL A- 271 pena con multa e inhabilitacin especial al abogado o mandatario judicial que representare partes contrarias en el mismo juicio, en forma simultnea o sucesiva, o que perjudicare deliberadamente la causa que le estuviere confiada. En este caso la actuacin infiel pone en peligro la actividad jurisdiccional. La accin tpica es perjudicar deliberadamente la causa confiada mediante cualquier conducta positiva u omisiva, por lo que se trata de un nico delito de naturaleza material, que no se dar si el autor no tuvo en cuenta y no quiso el perjuicio de los intereses que protega, y que ste delito no se consuma si el perjuicio no se produce; cuando el perjuicio se impide, por ej. una declaracin de nulidad, el hecho queda dentro de la tentativa. El perjuicio se refiere a la perdida de cualquier posibilidad procesal que 28/06/OO PGINA 114

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12 afecte el inters de la o las partes, por ej. el pronunciamiento de un fallo contrario. La duplicidad ser simultnea cuando la representacin de intereses contrapuestos se produce en el mismo lapso, y sucesivamente cuando el defensor o mandatario de una de las partes cesa en esa defensa o mandato y asume los de la parte contraria en el mismo juicio. La ley se refiere tambin a la posibilidad de perjudicar de cualquier otro modo mediante acciones u omisiones de tipo procesal o extraprocesal (por ej. en el primero no presentar pruebas, o en el segundo renuncia a la accin por convenio privado siempre que medie un juicio en curso en el que se debatan intereses que se pueden perjudicar. El tipo requiere que el autor perjudique deliberadamente los intereses que protege; debe preordenar su conducta a lograr el perjuicio, no basta la simple aceptacin de la posibilidad de causarlo, se requiere que quiera lograrlo. El delito se consuma cuando se produce el perjuicio, siendo un delito de resultado que admite tentativa; sus autores pueden ser abogados (quien defiende intereses de la parte como patrocinante o como defensor en causa penal); y mandatarios judiciales (quien representa en juicio a las partes de conformidad con las reglamentaciones procesales); ambos mientras no intervengan en el juicio no asumen esas calidades por lo que no quedan comprendidos en el prevaricato. La culpabilidad opera mediante el dolo directo. e) PREVARICATO DE OTROS AUXILIARES DE LA JUSTICIA: El A-272 implica a los fiscales, asesores, y dems funcionarios que emitan su dictamen ante las autoridades. El A-272 hace una remisin al tipo y a la pena del A-271, siendo la accin perjudicar deliberadamente la causa confiada, mediante una accin u omisin referida a un juicio. Sern autores por ej. los fiscales, asesores de menores, defensores generales, defensores de pobres e incapaces, etc.; pero surgen dudas sobre los funcionarios encargados de emitir dictmenes ante las autoridades, stos dictmenes deben referirse a la parte o a la defensa de un inters de ella, proponiendo o requiriendo una resolucin; los que dictaminen no en funcin de parte, sino como rganos de prueba (peritos oficiales) o que solo informan (secretarios de juzgados) quedan excluidos. PUNTO 3: VIOLACION DE DOMICILIO (antecedentes, elementos, allanamiento ilegal, casos de justificacin) Una de las manifestaciones de la libertad individual es el mbito de intimidad del individuo constitudo por su domicilio. El tipo general de su violacin figura en el A-150 y establece pena de prisin de 6 meses a 2 aos, si no resultare otro delito mas severamente penado, al que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga derecho a excluirlo. La accin punible es la de entrar (pasar desde fuera al interior), y toda la persona del agente debe entrar (no basta la entrada de parte de su cuerpo). DOMICILIO: el concepto que enuncia la ley, no es el de la ley civil, el concepto penal es mas amplio, puesto que comprende lugares que no constituyen asiento principal de la residencia o negocios, y en otros aspectos es mas restringido ya que www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

13 exige la ocupacin real y actual del lugar por el titular del domicilio (no se puede violar la intimidad en un lugar donde ella no se desarrolla); no se exige que en el momento de la accin el titular est presente en el lugar, sino que mantenga la calidad de domicilio. El domicilio tiene que ser ajeno al agente (cuando el no es su titular o no tiene derecho a habitar como accesorio del derecho del titular: hijo- cnyuge etc.). MORADA: donde la persona vive, mantiene su intimidad y la de los que habitan con l, aunque sea solo para pernoctar. Casa de negocio: recinto destinado por el titular para una actividad comercial, artstica, lucrativa o no, no destinado al pblico en general (acceso pblico). DEPENDENCIAS: son dependencias de la morada o casa de negocio los espacios o recintos unidos materialmente a ellas, que sirven como accesorios para las actividades del local principal (jardn, cochera, azotea), siempre que sean cerrados, indicando la voluntad del titular de preservar su intimidad. Recinto habitado es el lugar transitoriamente destinado a la habitacin de una persona, donde ella tiene derecho a la intimidad (hotel, camarote, etc.). Voluntad de exclusin: el agente tiene que actuar sin el consentimiento del sujeto pasivo, contra su voluntad; el agente entra conociendo que el titular no admite su entrada, o presumiendo que lo quiere excluir. La voluntad de exclusin es de quien a ttulo legtimo mora, realiza actividades o habita con carcter de principal (jefe de familia, dueo del negocio, o gerente de la empresa, etc), los otros moradores pueden ejercer el derecho de modo accesorio acorde la voluntad del titular. As viola el domicilio quien penetra sabiendo o presumiendo su exclusin por el titular, aunque lo haga con el consentimiento de otro morador. Este delito es material y admite TENTATIVA. SUBSIDIARIEDAD: el A-150 consagra este delito como subsidiario, se aplica si del hecho no resultare otro delito mas severamente penado, pero el desplazamiento se produce cuando el hecho de la violacin de domicilio pasa a ser otro delito mas severamente penado, o sea cuando esa violacin es un elemento que integra la tipicidad de otro delito (penetrar con escalamiento para hurtar), o cuando el hecho en s mismo constituye el corpus del delito mas grave (la penetracin y permanencia en casa ajena es el hecho que el agente hace tolerar a la vctima por medio de coacciones). El desplazamiento no se produce si de la violacin de domicilio resulta un delito de pena menor; pero si la violacin se considera como hecho distinto del otro delito, ambos hechos operan en concurso real (quien viola el domicilio para acceder carnalmente a una persona). Se trata de un delito DOLOSO (exige dolo directo), y el error sobre la existencia de una voluntad de admisin puede eliminar la culpabilidad. ALLANAMIENTO ILEGAL: El A-151 impone la misma pena mas la inhabilitacin especial por el mismo tiempo, al funcionario pblico o agente de la autoridad que allanare un domicilio sin las formalidades prescriptas por la ley o fuera de los casos que ella determina. La norma preserva la garanta constitucional de la inviolabilidad del domicilio contra hechos inmotivados de la autoridad (A-18 CN). El allanamiento es el acto por el cual la autoridad penetra en alguno de los recintos enunciados en el A-150 contra o sin la voluntad del titular, siempre que sea en los casos determinados por la ley y con las formalidades requeridas (generalmente son orden de juez competente, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

14 razn fundamentada, exhibicin de la orden al titular del domicilio o persona mayor de edad presente en el lugar y que sta presencie el registro, labrarse acta de lo actuado; adems suelen fijarse limitaciones horarias (horas de luz) aunque se dan excepciones. En cuanto a los casos puede practicarse por encontrarse en el lugar cosas relacionadas con un delito cometido o hallarse el imputado o un prfugo o algn sospechoso de la autora o est cometiendo un delito en lugar. El allanamiento ilegal requiere el dolo directo (querer allanar conociendo que se acta fuera de las formas o los casos en que la ley permite desarrollarlo); el error iuris puede excluir la culpabilidad. Casos de justificacin: dice el A-152: las disposiciones de los artculos anteriores no se aplicarn al que entrare para evitar un mal grave a s mismo a los moradores o a un tercero ni al que lo hiciere para cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia. Todos los supuestos del A-152 son situaciones de justificacin pero no coinciden exactamente con las justificantes del A-34; falta aqu la inminencia del mal respecto del estado de necesidad y no es indispensable una estructura objetiva, aqu los hechos son legales por el solo impulso anmico del agente aunque se equivoque sobre esa estructura (quien penetr escuchando voces de socorro, creyendo la produccin de un mal grave para los moradores, cuando en realidad ensayaban una pera). La justificacin se da pues siendo suficiente que subjetivamente el agente acte creyendo que se daban las circunstancias que indica el A-152. Las finalidades previstas en el A-152 son las de evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero, cumplir un deber de humanidad o prestar auxilio a la justicia; el peligro de dao puede originarse por un hecho del hombre o de la naturaleza; la concrecin del peligro en la produccin del dao debe ser suficientemente prximo y ser un peligro de mal grave. El deber de humanidad se refiere a los actos de solidaridad para salvar o ayudar a un tercero; y presta auxilio a la autoridad el que penetra para ayudar a la autoridad que en l acta, pero no es el caso de la introduccin en el domicilio de un prfugo perseguido, ya que en esos casos se encuadra en el A-34 inc.4. PUNTO 4: INSTIGACION A COMETER DELITOS (elementos, diferencias con la instigacin privada) Es un delito contra el orden pblico y figura en el A-209: el que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser reprimido por la sola instigacin con prisin, segn la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el A-41 (circunstancias objetivas del delito y subjetivas del delincuente). Se diferencia de la figura genrica del A-45, porque no exige que sea una instigacin dirigida a una persona determinada, pero estn presentes sin embargo otras caractersticas del A-45, como es la seriedad de la excitacin en orden a la perpetracin del delito, lo cual deja fuera el simple consejo o la mera propaganda ideolgica, reclamando que el autor posea la voluntad de que alguien cometa el delito, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

15 esto permite excluir del tipo las manifestaciones accidentales, en las cuales aquella voluntad no se puede considerar presente. Existe un expreso requisito de publicidad de la instigacin, que lo distingue de la instigacin prevista en la parte general. Debe tratarse de la instigacin a la comisin de un delito determinado, no dirigida a una determinada persona sino formulada de un modo que le permita alcanzar a un nmero indeterminado de personas (a una generalidad), si fuera dirigida a persona\s determinada\s, aunque lo sea de una manera pblica, queda encuadrada en el A-45, fuera del A-209. El objeto de la instigacin debe ser la comisin de un hecho concreto de ataque a un determinado bien, perteneciente a determinadas personas (individuales, colectivas, privadas, o pblicas, o el estado), por medio de un delito, aunque los titulares del bien jurdico no estn perfectamente individualizados. La pluralidad de delitos instigados no multiplica la delictuosidad si se lleva a cabo en un mismo acto de instigacin. La instigacin requiere adems de la voluntad de instigar, la voluntad de que el hecho instigado se realice efectivamente, lograr que otro cometa el delito; se trata de un delito de actividad simple pero necesita que haya un instigado por lo menos; si se ha utilizado un medio idneo para que la instigacin llegue a los destinatarios, y ello no ocurre, el hecho quedara en tentativa. Al figurar por la sola instigacin, cuando alguien asumindola haya tentado o consumado el delito instigado, el autor de la instigacin ser igual castigado por el A-209, y no como partcipe del delito del instigado. En este delito es indispensable el dolo directo, no puede darse el dolo eventual. Al mencionar segn la gravedad del delito y circunstancias del A-41; la ley est indicando que la pena en los casos del A-209 debe individualizarse acorde el A-41 y considerando tambin la gravedad del delito instigado. PUNTO 5: LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL: (objeto y correlacin con la parte general, principales reformas del CP) Lo que permite la parte general no lo permite la parte especial, en sta, el sistema es el que viene dado por el legislador; en ocasiones el intrprete puede reordenar los tipos para comodidad de exposicin, pero no puede abandonar el criterio sistemtico que marca la ley, porque ese sistema implica un orden valorativo dentro del cual el legislador otorga preponderancia a la proteccin de determinados bienes jurdicos sobre otros, lo que la interpretacin no puede dejar de lado. La ley para distribuir sistemticamente las figuras de la parte especial las agrupa en doce ttulos, dividiendo cada ttulo en variedad de captulos; cada ttulo rene las figuras que afectan determinado bien jurdico; las figuras se distribuyen por subclasificaciones del bien jurdico genrico (libertad: individual, de trabajo, de prensa, etc.); es un principio de divisin de carcter objetivo. En la parte especial nos limitaremos a la descripcin de figuras y tipos; ya sabemos que una figura se integra siempre por una serie de elementos que describen un modo de accin que incluye a www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

16 veces una serie de exigencias objetivas y subjetivas, siendo dentro de estos elementos, muy importante el carcter sustantivo de la accin, siendo preciso buscar de que accin se trata (parte especial). En el anlisis de las figuras, el elemento siempre variable es la caracterstica de la accin, los dems elementos del delito (antijurdica, culpable, adecuada) si bien tienen caractersticas particulares en cada figura, pueden no requerir a veces detalladas consideraciones. Una correcta colocacin de las disposiciones, en consideracin al bien jurdico protegido, permite una exposicin de conceptos sin repeticiones o remisiones(violencia, malicia, engao, fraude, si resultare, si causare, etc.). As se logra un ordenamiento mediante una clasificacin por los bienes jurdicos protegidos (ttulos) y las subclasificaciones: particularidades que asume esa proteccin o por el modo ataque (captulos), partiendo de las ofensas al individuo para seguir con las que interesan a la sociedad y al estado como organizacin; adecuada desde el punto de vista cientfico para permitir una exgesis (explicacin, interpretacin), sin incongruencias. Desde hace algn tiempo algunos autores han postulado la necesidad de integrar la exposicin mediante una parte, entre las dos tradicionales, lo que parece responder a una idea inadecuada con relacin a las teoras de la parte general y al mtodo correcto para construirlas. El material que compone la parte general se encuentra condicionado por las distintas figuras; en base a la necesidad de encuadrar los tipos para su tratamiento particular, se hace necesaria la parte especial. PRINCIPALES REFORMAS EFECTUADAS EN EL LIBRO II DEL C.P. Uno de los principales proyectos de reforma fue el redactado por Soler en 1960, este proyecto mejora las medidas de seguridad ampliando su aplicacin a los semiimputables no peligrosos o peligrosos; con relacin a las penas prev atenuantes especiales y generales, adopta el sistema de das multa y de la multa conjunta. El cdigo penal ha sido objeto de reformas y ampliaciones, estn vigentes las leyes complementarias sobre: incumplimiento de asistencia familiar; represin a quienes propician sanciones contra el estado argentino; actos de crueldad contra los animales; rgimen penal de la minoridad; la ley 17.567 que recepta muchas disposiciones del proyecto del 60; modificaciones sobre dominio e identificacin de automotores; sobre usura, etc. Histricamente la reforma de 1903 fue carente de unidad conceptual, manteniendo la presuncin de dolo; la reforma iniciada en 1916 por el diputado Moreno consisti en el proyecto de 1906 con algunas modificaciones, y dio lugar a la sancin el 29 de octubre de 1921 del cdigo penal que el presidente Irigoyen posteriormente promulg. El cdigo tiene el mrito de haber sido el primero que unific la legislacin penal antes escindida en la ley 49 y el cdigo de 1886, el cdigo de 1921 posibilito el desarrollo de nuestra dogmtica jurdica. 1933 defraudacin sobre la propiedad intelectual. 1936 profilaxis social 1949 falsa denuncia (A-245) 1950 incumplimiento deberes de asistencia familiar 1958 hurto y robo de automotor (derogado) www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

17 1958 1964 1967 1973 1974 1975 1984 1989 1993 privacin ilegal de la libertad por funcionarios (a-143/44) delitos contra los poderes pblicos y C/adm. Pblica creacin nuevos delitos derogado deroga normas penales que no provienen del congreso agravante de homicidio por concurso de personas; coaccin y amenazas; agravante de robo con armas se establece pena de muerte (derogada) deroga leyes penales de facto reforma ley 23737: trfico de estupefacientes violencia en espectculos deportivos

1993 trasplantes de rganos y material anatmico 1993 deroga el desacato A-244 CODIGO PENAL. 1995 deroga el infanticidio 1995 deroga el adulterio (Art. N74 y 118 CODIGO PENAL) 1996 modifica agravantes del hurto y falsificacin de marcas, contraseas, boleto de transporte, numeracin de objeto, y numeracin o marcas de armas o materiales ofensivos 1997 rgimen penal tributario ley 23.77 BOLILLA II

PUNTO 1: LOS TIPOS PENALES: Ncleo: concepto y clases. Elementos objetivos, subjetivos y normativos. Sujeto activo y pasivo. Terceros. Medios comisivos. Las condiciones objetivas de punibilidad. Condiciones previas para la procedibilidad de la accin penal: concepto y sus diferencias con las cuestiones prejudiciales.

El tipo describe la accin - conducta, su ncleo est compuesta por el verbo principal que expresa la conducta y sus circunstancia las que pueden o no estar presentes, si expresa solo la conducta se trata de tipos de formulacin libre (solo expresan el ncleo), y cuando tambin expresan las circunstancias se los llama tipos de formulacin casustica; las circunstancias pueden referirse al lugar de la accin, el modo de realizarla, los medios empleados, o al tiempo. Elementos objetivos: requieren una actividad cognoscitiva de las realidades externas (Art. N 79 matare a otro. Elementos subjetivos: son elementos psquicos o internos del autor (conocimiento, intencin, motivo, con el propsito de ...). Elementos normativos: solo pueden determinarse por una valoracin, que puede ser jurdica (juicio sobre la antijuridicidad: ilegalmente, indebidamente, ilcitamente, ilegtimamente....), y la presencia de estos elementos es incompatible con la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

18 concurrencia de las causas de justificacin. Otras veces el juicio no cae en la antijuridicidad, sino sobre una determinada cuestin jurdica: cosa mueble total o parcialmente ajena. Tambin puede ser un juicio de carcter cultural: actos obscenos...Estos elementos tienen importancia estructural en la tipicidad del hecho. Sujeto activo: quien ejecuta la accin del verbo principal. Sujeto pasivo: quien sufre o soporta materialmente la accin, que no siempre es el ofendido por el delito. Terceros: son los afectados indirectamente por la accin delictiva. (ejemplo: cuando se induce a error a una persona mediante una estafa, y el perjuicio econmico recae sobre otro). MEDIOS COMISIVOS: Condiciones objetivas de punibilidad: son todos los sucesos del mundo exterior, producidos al margen del proceso causal provocado por el autor, en razn de factores extrahumanos o de terceros, o por una actividad de l no querida ni prevista (ejemplo: Art. N 99: realizacin del duelo en casos de su instigacin), asi el autor tiene que haber observado su conducta asumiendo voluntariamente la gestacin del proceso causal que conduce al resultado indicado como condicin (Art. N 45; 83) o de su reconocimiento de los tipos agravados (ejemplo: Art. N 219). Condiciones previas para la procesabilidad de la accin penal: Para los casos de accin pblica se ejerce de oficio, el titular del ejercicio de la accin pblica es el rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal); el ejercicio es oficial y obligatorio y se rige por los principios de legalidad e indivisibilidad. El primero exige iniciar la accin si prima facie se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que el ejercicio est supeditado a la resolucin de un antejuicio: desafuero; juicio poltico; jury de enjuiciamiento. La accin penal es indivisible porque debe realizarse en contra de todos los participantes en el delito y no solo de algunos: es irretractable. En el caso de accin dependiente de instancia privada es necesario que se inicie a instancia (denuncia o acusacin) del agraviado por el delito, tutor, guardador o representante legal, en razn del inters del agraviado y el pblico; comprende a todos los partcipes, y es irretractable. En el caso de la Accin privada el inters preponderante es el de ofendido, su ejercicio est reservado a l. Si se trata de calumnias contra un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, la accin debe seguir de oficio. En la accin privada se procede por Querella. Por el principio non bis in idem no puede restaurarse la accin extinguida; y acorde el Art. N 59 la accin penal se extingue por: Muerte del imputado. Amnista. Prescripcin. Renuncia del agraviado (casos de accin privada).

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19 CUESTION PREJUDICIAL: La que tiene que ser incidentalmente resuelta por el mismo u otro tribunal, a efectos de poder tramitar o resolver en el orden civil o penal, la cuestin principal sometida a juicio. Las cuestiones prejudiciales dan lugar a incidentes de previo y especial pronunciamiento; y a las excepciones dilatorias y perentorias. Si fuere perteneciente a la jurisdiccin administrativa, que ha de influir en lo penal, ser: cuestin previa.

PUNTO 2: CALUMNIA: antecedentes. Elementos diferencias con la falsa denuncia.

Antecedentes: la reforma ha derogado el Art. N 276 bis que reprima la calumnia judicial, con anterioridad esos tpicos desplazaban (por especialidad) al del Art. N l09, ahora los hechos propios de aquellos delitos tambin quedan cubiertos por la punibilidad del citado Art. N l09. En general la doctrina le asigna el carcter de calumnia a la llamada calumnia real (simular contra una persona la existencia de pruebas materiales que lo sealan como autor o partcipe de un delito). Inicialmente el legislador en la exposicin de los motivos, haba expuesto su voluntad de legislar como Delito contra la Administracin Pblica a la Denuncia o Acusacin Calumniosa, pero lo omiti en el texto de la ley, lo que movi a pensar a algunos que no haba incriminado tales conductas; pero no pudindose negar que la denuncia o acusacin calumniosa ataca el honor y que cabe perfectamente en el Art. N l09, es incorrecto descartar su punibilidad a travs de esta ltima norma; en el texto vigente pues, se configura como calumnia. Caractersticas y elementos: el Art. N l09 pune con pena de prisin la calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica. La calumnia es una ofensa contra el honor cuya caracterstica es el carcter de la imputacin deshonrante, esto justifica la mayor punibilidad que contiene el tipo con relacin a otros del mismo CAPITULO, dado que en este caso se suma la circunstancia de que el sujeto pasivo tambin puede verse afectado por los procedimientos tendientes a investigar el hecho o la autora que falsamente se le atribuye. La accin de la calumnia es imputativa ya que consiste en atribuir un delito falsamente, esta atribucin debe tener como destinatarios una o mas sujetos determinados a quienes se los relaciona con el hecho delictuoso, mediante la conducta delictuosa de stos, por lo que no sera calumnia la simple mencin que se ha cometido un delito sin que puedan determinarse sus autores o partcipes por los datos brindados por el agente. Es suficiente la formulacin de la imputacin aunque se la atribuya a un tercero (me dijo fulano). La imputacin calumniosa requiere que se atribuya un delito determinado o cuando menos determinable como hecho real y no simplemente como clasificacin penal (fulano cometi un hurto), se debe establecer: vctima, lugar, tiempo, medios, objeto, etc..., www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

20 aunque no contenga todas las circunstancias fcticas que determinan el hecho, basta que se d la determinabilidad. No es calumnia la imputacin de un hecho que no est tipificado como delito, aunque el agente crea lo contrario. Es calumnioso el agregado a un hecho cierto no delictuoso, de circunstancias falsas que lo tornan delictuoso, o cambian la responsabilidad penal (afirmar que quiso matar quien cometi homicidio culposo); pero no es calumnia la atribucin de un hecho delictuoso efectivamente cometido agregndole circunstancias falsas que solo agravan la punibilidad. La falsa atribucin de un delito presentndolo como justificado es calumniosa. En las reformas anteriores era indiferente que el carcter del delito imputado fuera de accin pblica, privada o dependiente de instancia privada; ahora tiene que tratarse de un delito que de lugar a la accin pblica, que si es de oficio no presenta problemas, pero si se trata de accin dependiente de instancia privada, el autor podra probar que la imputacin es verdadera entonces la admisin de sta prueba implicara desconocer las limitaciones establecidas por el Art. N 72, para otros este caso se tratara de injurias y no de calumnias. La imputacin de delitos tanto dolosos como culposos caben en la calumnia, y sta requiere una atribucin falsa, que sea completada subjetivamente: el agente conoce que no corresponde o puede corresponder con la realidad. La atribucin falsa puede realizarse por cualquier medio, an los no directos: caso calumnia real (mediante la preparacin de indicios materiales que implican la atribucin falsa a quien no cometi el delito). En cuanto al sujeto pasivo si se tratase de un incapaz o menor cabra igual la pena por calumnia. Respecto a la culpabilidad se requiere el conocimiento del carcter falso de la imputacin y la voluntad de formularla, y basta que se quiera realizarla conociendo su repercusin. En el Art. N ll2 la ley efecta la distincin entre injurias y calumnias manifiestas y no manifiestas (equvocas o encubiertas), que asumen tal carcter por ser dudosas dado que su contenido o destinatario, dependen de la interpretacin que pueda drseles; el artculo indica a quienes se rehusaren a dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimun a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta; entonces la tipicidad depende de: a) que sea una calumnia o injuria no manifiesta por equivocacin o por ser encubiertas b) que el agente se niegue a dar explicaciones o las dadas no sean satisfactorias. DIFERENCIAS CON LA FALSA DENUNCIA: la falsa denuncia requiere como presupuesto tpico que no se trate de una atribucin a una persona determinada, y que se trate de una Denuncia ante las Autoridades tal cual se expresa en el Art. N 245, que haba sido derogado, recuperando su vigencia con la frmula original.

PUNTO 3:

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21 VIOLACION DE SECRETOS: Antecedentes. Violacin de correspondencia. Agravante. Violacin de correspondencia agravada por el autor. Publicacin indebida de correspondencia. El Art. N l53 fue restablecido por la ley 23.077 y reprime con prisin de l5 das a 6 meses al que abriere indebidamente una carta, un pliego cerrado o un despacho telegrfico, telefnico o de otra naturaleza que no le est dirigido, o se apoderare indebidamente de una carta, pliego, despacho o de otro papel privado aunque no est cerrado, o desviare de su destino una correspondencia que no le est dirigida. Y prisin de l mes a l ao si el culpable comunicare a otro o publicare el contenido de la carta escrito o despacho,. Se trata de un delito contra la libertad, y la ley prohibe la intromisin de terceros en la intimidad del sujeto pasivo o la comunicacin de sus secretos a otros, quienes teniendo derecho o no a conocerlos, carecen de derecho de comunicarlos. VIOLACION DE CORRESPONDENCIA: El Art. N l53 presenta la accin de remover (abrir) el obstculo que impide la lectura del contenido de la carta, pliego, etc..(romper el sobre, sello, oblea, etc..que cierra); el delito se consuma con el acto de abrir, aunque el agente no se entere del contenido de la carta, etc..Aqu se protege la correspondencia privada, no la oficial, aunque est destinada a los particulares, y la proteccin se extiende a los papeles privados (de la esfera privada de alguien). Dentro del objeto no se cuentan las encomiendas pero si la correspondencia siempre que estn cerradas. La apertura con apoderamiento no multiplica la delictuosidad, porque el Art. N 153 plantea hiptesis alternativas. La culpabilidad es dolosa: que el autor conozca que el despacho cerrado no est dirigido a l, que obra sin derecho, y la voluntad de abrir la correspondencia; requirindose dolo directo. El error sobre el destinatario o sobre la apertura indebida pueden excluir la culpabilidad. El apoderamiento es propio de las figuras de hurto y robo, pero debe tratarse de un tiempo que autonomice el apoderamiento ; no ser ste delito el hecho de tomar la carta para leerla y devolverla enseguida. En cuanto a los objetos tpicos se extienden a cualquier otro papel privado, aunque no se destine a ser transmitido a otra persona (ejemplo: diario ntimo) est abierto o cerrado, siempre que no se encuadre en el Art. N 294 suprimir o destruir un documento. En el caso del apoderamiento solo se admite el dolo directo. En cuanto a la supresin o desvo de la correspondencia tiene por objetivo impedir que la correspondencia en curso llegue al destinatario a que va dirigida (si no fuera dirigida a un particular destinatario, no constituye delito). En este caso se da el dolo directo pero puede darse el dolo eventual (cartero rural que pasa por un ro donde probablemente perder la correspondencia y acepta que se produzca ese efecto). AGRAVANTE: Cuando dice: ...si el culpable comunicare a otro o publicare el contenido de la carta escrito o despacho..., la ley trata la figura como una agravante de los hechos previstos www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

22 en el Art. N l53, es pues presupuesto del tipo, que se hayan dado alguno de esos hechos, y que sea el contenido de la correspondencia, del papel privado abierto, apartado de su tenedor, desviado o suprimido lo que se comunique o publique. Comunica el que hace conocer a un tercero que no es destinatario, todo o parte del contenido de las piezas que ha abierto, se ha apoderado suprimido o desviado. Publica el que por cualquier medio pone ese contenido al alcance de un nmero indeterminado de personas. Se admite el dolo eventual (el que desva correspondencia aceptando que pueda llegar a un tercero que la publique o se entere). Violacin de correspondencia agravada por el autor: El Art. N 154 prev prisin al empleado de correos o telgrafos que abusando de su empleo, se apoderare de una carta, pliego, telegrama u otra pieza<a, se impusiere de su contenido, lo entregare o comunicare a otro no destinatario, la suprimiere ocultare o cambiare su texto; siendo el bien jurdico protegido la libertad personal, vulnerada en cuanto a la correspondencia entre dos sujetos pasivos. La accin tpica implica poner la correspondencia a disposicin de un destinatario distinto del solicitado; la comunicacin del contenido comprende toda conducta que implique manifestarlo a un tercero por cualquier medio; el agente se impone del contenido de la correspondencia por cualquier medio abriendo o no; se oculta la correspondencia cuando sin suprimirla se coloca fuera del alcance del destinatario (se trata de retener y ocultar); el agente cambia el texto cuando lo vara total o parcialmente sin destruirlo o suprimirlo. El objeto de las acciones es la correspondencia en curso o depositada ara darle curso, y puede estar abierta o cerrada, excepto los casos en que la conducta tpica exige que est cerrada. Con relacin al sujeto puede ser tanto empleado pblico como empleado o prestador del servicio de una empresa privada (por ejemplo: empleado de la empresa de transporte de la correspondencia). El abuso se da cuando el empleado aprovecha las oportunidades o facilidades que le permite su funcin o el servicio que presta, que le permite acceder a los objetos. El carcter abusivo indica que solo es compatible el dolo directo. PUBLICACION INDEBIDA DE CORRESPONDENCIA: El Art. N l55 pena con multa al que hallndose en posesin de una correspondencia no destinada a la publicidad la hiciere publicar indebidamente, aunque haya sido dirigida a l....si el hecho causare pudiere causar perjuicio a terceros. La correspondencia dirigida a otro por cualquier persona no sale de la esfera de reserva del remitente mas que con referencia al destinatario, el ataque a esa reserva, viola su libertad, aunque no contenga ningn secreto. Publica el que pone el contenido al alcance de un nmero indeterminado de personas, en forma total o parcial. Para que la libertad del remitente sea atacada, es necesario que la forma adoptada por la publicacin permita individualizarlo directa o indirectamente (debe poder identificarse el remitente para que se configure el delito). El delito se consuma con el acto de publicacin aunque la correspondencia no llegue a terceros por causas ajenas al autor; la tentativa es posible (que se rompa la mquina donde se estaba imprimiendo el peridico donde se iba a publicar la correspondencia). Tiene que tratarse de una www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

23 correspondencia con remitente determinado si falta no habr delito por ausencia del bien jurdico protegido (la expresin de pensamientos del remitente a otra persona), no puede tratarse por ejemplo: de correspondencia atribuida a una asociacin y tiene que se correspondencia privada o particular aunque no sea confidencial; debe ser no destinada a la publicidad (propaganda de producto masivo, o que exprese la voluntad expresa de ser publicada o tcita, por ejemplo: correo del lector de una revista). La ilegitimidad se da fuera de los casos en que el agente tiene derecho a la publicacin (ejercicio de un derecho o cumplimiento de un deber) esto generalmente coincide con el consentimiento del remitente (Nuez considera que en todos los casos se da la atipicidad por ser legtima la publicacin). El perjuicio o la posibilidad de perjuicio no tiene que estar en conocimiento del autor como certeza o como duda, pero debe generarse por un mero hecho de la publicacin. El sujeto activo puede ser cualquier persona distinta del remitente, incluso el destinatario, que se halle en posesin legtima de la correspondencia. Puede darse el dolo directo o dolo eventual (quien pone en manos de un comentarista de radio la correspondencia, aceptando que pueda utilizarla en sus emisiones) pero no ser indispensable el conocimiento de que la publicacin vaya a causar perjuicio, y tampoco la voluntad de causarlo

PUNTO 4: ASOCIACIN ILICITA: (elementos, relacin con otras figuras, agravantes) Se trata de un delito contra el orden pblico, el orden social establecido ilegalmente protegido; figura en el A-210 y su texto y la pena asignada son iguales que el original, tambin permanece igual el agravante del prrafo 2 para los jefes y organizadores; actualmente se introdujo un rgimen de agravantes bajo la numeracin 210 bis. A 210: reprime con prisin o reclusin al que tomare parte en una asociacin o banda de tres o mas personas destinadas a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser mayor. La accin tpica es tomar parte en la asociacin, que debe formarse mediante acuerdo o pacto de sus componentes, con el objetivo de cometer delitos. La convergencia de voluntades hacia la permanencia de la asociacin distingue la asociacin ilcita de la convergencia transitoria (sobre uno o mas hechos especficos), propia de la participacin. Tambin requiere la doctrina, una organizacin, con la estructura mnima que requiere la cohesin del grupo en orden a los fines delictivos; y la finalidad del acuerdo es la de cometer delitos. La expresin tomar parte (ser miembro)solo exige estar intelectualmente en el concierto delictivo que se forma, o sea coincidir aunque sea intencionalmente con los otros miembros; se exige que se trate de por lo menos tres autores penalmente capaces (imputables) todos ellos; en el caso de los delitos cometidos hacia los objetivos de la asociacin, rige la responsabilidad individual de cada componente. No es posible encontrar aqu la (participacin), solo puede aparecer el coautor o instigador dado que la participacin importa la convergencia intencional del www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

24 partcipe sobre las finalidades de la autora tpica; y aqu esa autora consiste en asociarse paera cometer delitos, y quien decide ayudar o auxiliar a los asociados se integra, tomando parte en la asociacin. Se trata de un delito permanente y la permanencia rige para cada autor separadamente por el tiempo de pertenencia a la asociacin; la accin cesa para cada uno en el momento en que l deja de ser miembro, aunque la asociacin contine; no se admite la tentativa. CULPABILIDAD: se requiere en el autor el conocimiento de que integra la asocia<cin y de sus objetivos; y de que ella est compuesta por el nmero mnimo requerido por la ley aunque no conozca la identidad de los otros; con estos elementos el dolo se construye con la voluntad de ligarse por el pacto. El error sobre los objetivos del acuerdo o el nmero de miembros puede excluir la culpabilidad. Existen otros delitos que reprimen asociaciones delictivas como la conspiracin para la traicin, para la rebelin o sedicin, pero estos son acuerdos para cometer un determinado delito por lo que no se los puede confundir con la asociacin ilcita. El A210 agrava la pena para los jefes u organizadores; siendo los jefes los que mandan a los otros miembros y organizadores son los que han actuado en su establecimiento (de la asociacin), quedando fuera el que organiza sin llegar a formar parte y solo podr ser punido como instigador pero no como autor. Figuras agravadas: acorde el A-210 bis se reprime al que tomare parte, cooperare o ayudare a la formacin o mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la asociacin contribuya a poner en peligro la vigencia de la constitucin nacional, siempre que se renan por lo menos dos de las siguientes caractersticas: a) Integracin por 10 o mas individuos. b) Poseer organizacin militar o de tipo militar. c) Tener estructura celular. d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder. e) Operar en mas de una jurisdiccin poltica del pas. f) Integracin por uno o mas oficiales o suboficiales de las FFAA y FFSS. g) Tener conecciones con otras organizaciones similares h) Recibir ayuda o direccin de funcionarios pblicos. Las circunstancias calificantes generales son: la puesta en peligro de la vigencia de la CN y que a ste peligro se sumen por lo menos dos de las circunstancias especficas antes enumeradas; observaciones: a) La integracin debe tener no menos de 10 personas b) Que la organizacin hace imperar la estructura y disciplina de tipo castrense. c) Que se componga por distintos grupos, separados, cuyos integrantes no conocen quienes integran los otros. Se requiere el conocimiento de integrar una asociacin celular. d) La disposicin de armas agrava la circunstancia en razn de la peligrosidad. e) Es suficiente para la calificante que por lo menos se opere en dos jurisdicciones. f) Estos oficiales o suboficiales deben componer la asociacin, si por ejemplo son instructores no alcanzan a sufrir la agravante. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

25 g) Se trata de apoyo de cualquier tipo hasta el simple cambio de informaciones tiles a la finalidad perseguida. h) Resulta el apoyo o ayuda de funcionarios pblicos que se da en el caso de complicidad, y cuando el funcionario tome parte dirigiendo (jefe). PUNTO 5: DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA (Figuras) Estos delitos son formas de prevaricato ya que en ellos la infidelidad o deslealtad del agente aparece en omisiones que constituyen un doloso desconocimiento de la ley, que retarda el desarrollo de la funcin garantizadora de los derechos del individuo o de la sociedad frente a su desconocimiento por terceros. El A-273-DENEGACION DE JUSTICIA, reprime con inhabilitacin absoluta al juez que se negare a juzgar so pretexto de oscuridad, insuficiencia o silencio de la ley. La ley castiga, el incumplimiento del deber de juzgar en todos los casos en que procesalmente sea viable el juzgamiento. La ley penal le exige al juez el pronunciamiento absolutorio cuando la norma no contempla el hecho a juzgar. No es una simple omisin, sino una negativa contenida en una resolucin que exprese. La negativa debe ser a juzgar, a decidir sobre algo aunque no fuera controvertido; para ser tpica la negativa debe fundarse en la oscuridad insuficiencia o el silencio de la ley; la invocacin de otros motivos deja el hecho fuera del tipo. la consumacin se da con la negativa explcita o implcita, contenida en una providencia que la manifiesta ; la mera negativa no llena la tipicidad. La tentativa no es posible; solo puede ser autor un juez del poder judicial sea permanente o transitorio (conjuez). Es un delito doloso y solo es admisible la forma directa; (conocimiento del deber de juzgar y voluntad de negarse a hacerlo). RETARDO DE JUSTICIA: el A-273 dispone igual pena para el juez que retardare maliciosamente la administracin de justicia despus de requerido por las partes y vencidos los trminos legales. Se trata de no realizar la conducta debida para administrar justicia dentro de los trminos que marca la ley; al decir administrar justicia nos indica que aqu caben actividades que no se limitan al dictado de resoluciones sino que incluye a todas las actividades jurisdiccionales del agente. Para la tipicidad es necesario que medie requerimiento de parte y estn vencidos los plazos legales para la actividad requerida al magistrado. El simple retardo no ser tpico. El retardo tiene que ser malicioso (expresa voluntad de retardar), por lo tanto es necesario el dolo directo, y se trata de un delito de omisin que no admite la tentativa. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE PROMOVER LA REPRESION: EL A-274 pune con inhabilitacin absoluta al funcionario que faltando a la obligacin de su cargo, dejare de promover la persecucin y represin de delincuentes... a menos que pruebe que su omisin provino de un inconveniente insuperable. Se trata de no actuar en las tareas debidas por el autor en razn de la persecucin de delincuentes (individualizacin, aprehensin, localizacin, etc.) o represin (investigacin, aplicacin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

26 de sanciones, etc.), debe tratarse de una omisin fundamental que puede constituirse en una falta de iniciacin o en la inercia en adelantar las actividades ya iniciadas. La expresin delincuente excluye a los contraventores; en cuanto a las causales de justificacin, ser tpica la conducta del funcionario que no inicie la averiguacin de un hecho tpico por considerar que pudo darse una causal de justificacin, excepto los casos cuando al omitir acte dentro de los lmites permitidos por la ley (archivo de denuncia por inexistencia de delito). No se admite la tentativa; son autores por ej. fiscales, policas, etc., se discute sobre que si los jueces entran o no esta categora, sobre lo cual la mayora doctrinaria opina que s. La prueba del inconveniente insuperable elimina el tipo (la tipicidad de la omisin); esto podra significar la inversin parcial de la carga de la prueba (siempre se le debe probar al imputado la omisin en que incurri), lo que podra violar las garantas procesales debidas.

BOLILLA III PUNTO 1: CLASIFICACIONES DE LOS DELITOS: a) comunes y polticos, b) bipartita y tripartita, c) segn la modalidad de la accin, d) segn el resultado, e) segn el momento de su consumacin, f) segn la clase de accin penal que de ellos surge. Relaciones entre los tipos penales. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Delitos comunes: los que no son polticos, y estn incluidos en el CODIGO PENAL, se diferencia con el poltico desde el punto de vista moral y sus consecuencias. Delitos polticos: los que atentan contra los poderes pblicos y el orden constitucional: rebelin, sedicin, y traicin y espionaje (contra la seguridad de la Nacin) BIPARTITAS: accin u omisin Doloso o culposo Instantneos o permanentes: (continuado) Accin simple y accin doble Formal y material De peligro y de dao TRIPARTITAS: de accin pblica, privada, o dependiente de instancia Privada. Delitos, crmen y contravenciones (duda) Segn la modalidad de la accin: de accin u omisin. Segn el resultado: de lesin (dao) y de peligro concreto. Segn el momento de consumacin: instantneos (la accin se consuma en un momento) Permanentes (la accin se consuma en un lapso de tiempo) Segn la clase de accin que surge: De accin Pblica. De accin dependiente de instancia privada. De accin privada. Relaciones entre los tipos penales: (concurso aparente de leyes) Cuando los tipos estn relacionados, y la aplicacin de uno implica la exclusin de otro, entonces concurren aparentemente. Relaciones: Alternatividad: Ambos tipos regulan un mismo hecho (ejemplo: : hurto y apropiacin indebida, Art. N 162 y 173); la aplicacin de uno excluye al otro. Especialidad: La estructura del tipo especial, comprende la del tipo general. (Art. N 79 y 80). Consumacin: El tipo mas grave o mas perfecto exluye al otro (robo comprende al dao) Subsidiariedad: La dispone la ley cuando supedita la aplicacin de uno de ellos a que no resulte aplicable otro mas grave (Art. N l04 y l50), aqu la impunidad del tipo principal no exluye la del subsidiario. PUNTO 2: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

28 DELITOS CONTRA EL HONOR. Disposiciones comunes. La titularidad de la accin penal. La exceptio veritatis. El honor es el conjunto de cualidades valiosas que revistiendo a la persona en sus relaciones sociales, se refieren a sus cualidades morales, ticas, fsicas, psquicas, profesionales y sociales en general. Se distingue tambin el decoro, como un sentimiento de dignidad del hombre que debe ser respetado en las relaciones sociales, la ley distingue honor de decoro, (Art. N 244). La ley parte del principio de que siempre existe el honor en cada uno. Honor objetivo y honor subjetivo: El honor objetivo est constitudo por las cualidades que nos atribuyen los terceros (valoracin social; el subjetivo est constitudo por las cualidades que cada persona se atribuye a s misma (autovaloracin de su personalidad). A uno se lo ofende con la difamacin (ante terceros) y al otro mediante el ultraje (deshonra). La punicin no requiere indefectiblemente la trascendencia a terceros de la ofensa. La ofensa puede ser directa o indirecta (que se formula a uno para que recaiga sobre otro):hijo de ladrones; explcita o implcita (otorgando a expresiones de distinto significado un sentido ofensivo). Dentro de las cuales la legislacin menciona las injurias equvocas o encubiertas (A-112). Condiciones subjetivas de la accin: los delitos contra el honor reclaman el conocimiento del agente del carcter ofensivo de los actos u omisiones, y la voluntad de ofender con esos actos al sujeto pasivo, deshonrando o desacreditando, aunque no haya sido la principal finalidad de su conducta. Sujetos pasivos:en nuestro derecho no hay personas deshonradas (carentes de honor), que no puedan ser sujetos pasivos de estos delitos por mas degradada e infame que sea su personalidad moral. Los incapaces tanto por su minusvala psquica o en razn de su edad son tambin sujetos pasivos posibles; en el primer caso nada impide el eventual ataque al honor objetivo, en el segundo caso tambin pueden sufrir en su honor objetivo aunque no puedan comprender el ultraje; se aclara que nuestra ley exige que la accin por calumnia e injurias sea ejercida solo por el ofendido, impidiendo que acten los representantes. En nuestro derecho, solo la ofensa que se ha inferido existiendo el ofendido, es perseguible penalmente, siendo que la accin se haya iniciado o no, en vida de l, el A-75 autoriza a conyuge, hijos, nietos o padres sobrevivientes a continuar la accin iniciada por el fallecido y tambin a ejercitarla si l no lo hubiese hecho. Los entes colectivos, en si mismos, no tienen honor en el concepto visto; pero pueden gozar de una posicin social por la confianza que inspiran, por ello figuras especiales protegen su buen nombre o su crdito. LA EXCEPTIO VERITATIS: An la atribucin de un hecho calidad o condicin verdaderos puede constitur injuria por lo cual, en principio, la prueba de la verdad, no obsta a su punibilidad la acreditacin de su existencia por parte del agente. En la calumnia siendo la falsedad del hecho atribuido necesaria, la prueba de la verdad debe admitirse como principio general para dejar al agente al margen de la delictuosidad. En el caso de la injuria (A111) solo se admite la prueba en tres casos: a) Si la imputacin hubiese sido para defender un inters publico. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

29 b) Si el hecho atribuido diere lugar a un proceso penal. c) Si el querellante pidiere la prueba de la imputacin. En el caso de la calumnia la ltima reforma derog el texto que deca :EL acusado de calumnia podr probar la verdad de los hechos de su imputacin, salvo que se trate de los delitos mencionados en el A-72 1 y 73, y que la accin correspondiente no hubiere sido promovida por su titular...esto taxativamente extenda la posible excusa a la calumnia; ahora el A-111 se refiere a un hecho que es injuria, por lo que en la calumnia (falsa imputacin de un delito) la prueba de su existencia no es otra cosa que la afirmacin de la atipicidad de la conducta por la que se querella. PUNTO 3: REVELACIN DE SECRETOS (figuras; secreto profesional: concepto, alcance, cuestiones que suscita: jurisprudencia)

La esfera de reserva de la persona dentro de la cual tiene que poder vivir su intimidad sin la intromisin ilcita de terceros, se completa respecto de todo lo que desea mantener fuera del conocimiento de extraos, sean pensamientos, acciones, o circunstancias que le conciernan. La ley trata de proteger esa manifestacin de la libertad individual, prohibiendo la intromisin de terceros en la intimidad del sujeto pasivo o la comunicacin de sus secretos a otros por parte de quienes carecen del derecho de comunicarlos. Diversas figuras: a) violacin de correspondencia y papeles privados: apertura indebida de correspondencia apoderamiento indebido de correspondencia supresin o desvo de correspondencia publicacin ilegtima abuso del cargo publicacin indebida de correspondencia b)violacin de secreto profesional. (A-156): la ley reprime con multa e inhabilitacin especial, al que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa. El bien jurdico protegido es la libertad individual en cuanto a la reserva de su intimidad; se trata de evitar el peligro de que el agente llegue a doblegar la voluntad del sujeto pasivo con la amenaza de revelar secretos, captados a raz de su actividad profesional o en razn de su estado. El objeto del delito es un secreto (lo no divulgado), y media inters del titular en mantenerlo fuera del conocimiento de ciertas personas (el consentimiento para la revelacin quita el carcter de secreto). Tanto es secreto lo que el sujeto pasivo conoce y quiere reservar, como aquello que sindole personal, no conoce (ej.:que sufre una X enfermedad), pero que de conocerlo tendra inters en que no se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

30 divulgara; la ley protege ambas hiptesis. En nuestro derecho lo secreto alcanza a las producciones, invenciones, o procedimientos tcnicos, que no tuvieren proteccin por leyes especiales. Este tipo protege aquello cuya divulgacin puede causar dao fsico, patrimonial, o moral, por la naturaleza del hecho o la situacin en que se encuentre el sujeto pasivo (ej. poder ser sometido a proceso); sta es una caracterstica tpica: tiene que ser un juicio a priori el que indique la daosidad de la eventual divulgacin. El tipo requiere que la gente tiene que haber tenido noticia de los secretos por razn de su estado, etc. Secreto profesional, en el sentido tpico, es el conocido por razn profesional o sea en razn de la actividad propia del ejercicio profesional. Tiene que conocrcelo a causa de la actividad: el mdico est obligado a guardar en secreto la deformidad de su cliente, pero no la discusin conyugal que conoci al visitarlo. Se incluye el conocimiento por comunicaciones de terceros o exmenes que realiza al sujeto pasivo o sus cosas. La accin tpica es la de revelar el secreto as conocido. Es necesario para que sea revelado en el sentido de la ley penal, que pueda ser conocido por los terceros como perteneciente al sujeto pasivo , no hay revelacin tpica si no se atribuye a personas determinada. Ausencia de justa causa: este es un elemento normativo del tipo por lo que la revelacin justificada es atpica; y lo es en todos los casos de justificacin del A-34 o cuando leyes especiales obligan a revelar el hecho (ej. leyes de profilaxis). El delito se consuma con la revelacin. Algunos autores niegan la tentativa, pero nada obsta a la admisin de ella, puesto que es posible ejecutar actos tendientes a la revelacin y que no la impliquen, si el portador destruye la nota por la que en sobre cerrado el autor revelaba el secreto a un tercero (ej. de Nuez). Sujeto activo: el autor tiene un estado, se trata de un delito propio o de sujeto calificado, ejerce una profesin u oficio. Profesin: actividad que realiza el sujeto mediante una autorizacin del estado y que normalmente requiere ttulo habilitante; y estado es la especial condicin del individuo por la que conoce o est en contacto con quien puede conocer secretos profesionales (ej. esposa del abogado, hijo del mdico, etc.); pero nicamente es sujeto activo el que desempea jurdicamente la actividad. Es un delito doloso que admite dolo eventual como cuando el profesional deja en manos de terceros los medios para conocer el secreto, aceptando que puedan conocerlo. El error sobre el secreto o circunstancias que se comunican, puede excluir la culpabilidad.

JURISPRUDENCIA: Segn la jurisprudencia de la Nacional criminal y correccional, son nulas las declaraciones testimoniales prestada por los abogados, sobre hechos que conocieron en el marco del secreto profesional y cuya revelacin pudo perjudicar los intereses del que confo en dichos letrados. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

31 Es nula la peritacin mdica que incluye la transcripcin sinttica del relato del procesado, por introducir contra legem una presuncin y violaron el secreto profesional. La violacin de secreto guarda estricta relacin con el principio consagrado en el Art. N 18 CONSTITUCION NACIONAL: es inviolable la correspondencia epistolar y los papeles privados; que protege el mbito de reserva o intimidad de la correspondencia. La abstencin de declarar como testigo es amparada, cuando la prueba implica invasin de la intimidad, afectando la libertad individual; tal el caso de quienes tienen un cargo arte o profesin, punibles por el Art. N 156 del CODIGO PENAL, si conociendo en razn de su actividad, hacen pblico un secreto, sin justa causa, que puede daar. No viola el secreto profesional el que solo da testimonio de los hechos en que particip sin aludir a confidencias. El abogado debe guardar lealtad inviolable al cliente que recurri a sus servicios, extendindose el secreto profesional a las confidencias que haya conocido de su cliente y las que conoci en ejercicio de su asesoramiento o defensa. Cuando un funcionario estatal conoce una informacin en razn de su cargo, esta en la medida que no sea pblica, es reservada y debe estar al alcance de determinadas personas. Resulta atpica la conducta del abogado de la firma damnificada, a quien se le imputa falsear la verdad en un careo, porque implicara colocar a los abogados en la alternativa de cometer violacin de secretos. La accin del delito del Art. N 153 es privada, nada puede hacer el estado, si el particular no acta como dueo de la accin. No se configura el delito de violacin de secretos, si el procesado desconoca que los documentos que aportaba a un juicio, deban guardarse en secreto, su conducta se bas en un error y obr sin dolo. Su abogado es quien tendra que haberlo alertado sobre la posible comisin de un delito, destacndose que ni el propio juez advirti el hecho, pues introdujo los instrumentos en la causa (Boletn juris./91) El accionar del procesado que se apoder ilegtimamente de copias de planos de la empresa donde trabajaba, desplaza por especialidad el delito de hurto configurndose violacin de secretos, por tratarse de documentos privados previstos en el Art. N 153 que tutela genricamente el derecho a la intimidad, en este caso de esfera industrial (boletn juris./88).

PUNTO 4: INTIMIDACION PUBLICA: (antecedentes figuras - agravante) www.elderechito.com.ar 28/06/OO

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32 Reformas: mientras el A-211 (intimidacin pblica propiamente dicha) no ha sufrido cambios, el A-212 ha tornado a la frmula anterior como incitacin a la violencia colectiva. Las figuras de ste captulo castigan actividades que directamente tienen la virtualidad de quebrar la tranquilidad pblica, ya que se dirigen a afectar a los componentes de la sociedad. Figura bsica (variaciones): el A-211 reprime con prisin al que para infundir temor pblico o suscitar tumultos o desordenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir tales efectos. El texto original del cdigo puna al que para infundir un temor pblico, o suscitar tumultos, hiciere seales, diere gritos de alarma, hiciere estallar bombas o explosivos o los colocare con ese fin o amenazare con un desastre de peligro comn. La reforma cambi la expresin hiciere estallar bomba... por la de provocare estruendos, y la de delito de peligro comn por la de desastre de peligro comn. La actual ley sigue los lineamientos similares de la ley original. La accin tpica debe ser realizada para conseguir algunos de los objetivos enunciados (aspecto subjetivo); aquellas acciones no son mas que medios para lograr stas finalidades, por eso el tipo agrega el requisito de la idoneidad de ellas con respecto a ese logro. Todas las acciones previstas son medios materiales, las prdicas o vaticinios, etc. no quedan dentro del tipo; la enumeracin de determinados medios es meramente ejemplificativa. Amenazar con la comisin de un delito de peligro comn es anunciar la ejecucin de alguno de los delitos previstos como contra la seguridad comn u otros que puedan afectar a un nmero indeterminado de personas o bienes, aunque estn previstos en otro ttulos (ej. homicidio calamitoso); no es suficiente el simple vaticinio, el delito anunciado debe aparecer como dependiente de la voluntad de la gente. A continuacin la ley menciona la punibilidad del empleo de otros medios materiales: estruendos mecnicos, etc., si se utilizaran explosivos o afines el delito atentara contra la seguridad comn y cae en la agravante prevista en la 2 parte del A-211. Todos los medios materiales deben ser idneos para producir temor pblico, tumultos o desordenes, lo esencial del delito sera entonces no la utilizacin de los medios sino en la capacidad de ellos para lograr la finalidad perseguida; el medio ser idneo cuando trascienda pblicamente y sea apto para infundir temor pblico o causar desordenes. El delito para consumarse lo hace con la idnea utilizacin de los medios que apuntan a la finalidad tpica, an cuando no se concreten. No se da la tentativa, dado que los ejemplos no pasaran de ser actos preparatorios impunes. Tumultos es el movimiento desatinado y confuso de la multitud, y suscitar desordenes es provocar actos que quiebren la normalidad de la vida social. El tipo requiere dolo directo ; se excluye el dolo eventual. FIGURA AGRAVADA: el A211 2 parte agrava la figura y aumenta la pena de prisin; cuando para ello se empleare explosivos, agresivos qumicos, o afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica; actualmente la agravante se basa en la calidad de los medios utilizados, anteriormente se consideraba a los resultados: grave dao o muerte de alguna persona. Actualmente sigue siendo un delito de peligro contra el orden pblico. Explosivos: materia que puede dar origen a una liberacin violenta de www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

33 energa. Agresivos qumicos: sustancias que pueden usarse para causar daos a personas (gases, inflamables, pesticidas, etc.). Materias afines: las que pueden producir resultados similares a las anteriores (ej. explosin por compresin de vapor, etc.). SUBSIDIARIEDAD: toda la materia de la intimidacin pblica tiene carcter eminentemente subsidiario respecto de los delitos de seguridad comn, tal subsidiariedad se determina en la 2 parte del artculo, entendiendo a que los medios del tipo calificado son los normalmente idneos para ejecutar delitos contra la seguridad comn. INCITACION A LA VIOLENCIA COLECTIVA: el A-212 sanciona con prisin al que pblicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin. Un tipo parecido pero mas amplio es el del A-209 (instigacin a cometer un delito), dado que son muy poco los casos de incitacin a la violencia que no contengan tambin incitacin a cometer delito. El concepto incitacin es una estimulacin que se puede dar mediante medios indirectos, en cambio instigacin tiene un significado de determinacin que exige una excitacin directa. La incitacin debe ser a la violencia colectiva (empleo de fuerza fsica por parte de un grupo indeterminado de personas: violencia grupal); tiene que tratarse de una incitacin pblica. La violencia que se incita tiene que pretender recaer en grupos de personas o instituciones, grupos individualizados (religiosos, tnicos, polticos, etc.), y dentro de las instituciones se abarca a toda organizacin estatal o asociaciones privadas, fundaciones, etc. PUNTO 5: FALSO TESTIMONIO: (elementos sujeto activo agravantes) El A-275 pena con prisin al testigo, perito, o intrprete que afirmare una falsedad o negare o callare la verdad, en todo o en parte, en su deposicin, informe traduccin o interpretacin, hecha ante autoridad competente... aqu se protege el correcto funcionamiento de la administracin de justicia procurando el acierto de las decisiones de los magistrados sobre la verdad histrica de los hechos juzgados. Accin tpica: afirma una falsedad quien expresa como verdadero lo que no lo es; afirma el que asegura, no el que presenta lo que sabe que no es verdadero como mera posibilidad, la falsedad puede no ser total, basta agregar a lo verdadero algo falso (que modifique el sentido de la verdad). Negar la verdad es una afirmacin falsa al revs: se afirma que no es verdadero un hecho que se sabe que lo es; es negar lo que se sabe. Callar la verdad, es dejar de afirmar lo que se sabe (omisin), y tambin negar que se sabe algo que en realidad se sabe (accin). El falso testimonio se puede cometer durante los actos en que el agente cumple su deber de testigo, perito, etc.; deben ser actos formales y ante la autoridad competente (facultada para atender un conflicto jurdico); cualquier autoridad pblica puede estr comprendida. La falsedad tiene que amenazar www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

34 la certeza del juicio a formular: recaer sobre algo capaz de influir en el juicio. El tipo se da en la oposicin entre lo afirmado, negado, o callado con lo que el autor conoce como verdad. La consumacin se da en el momento de la declaracin, informe, traduccin, etc., ante la autoridad. Se trata de un delito de actividad; no admite la tentativa; su culpabilidad es dolosa (conocimiento de la discordancia antes vista). No podrn ser autores las personas que por razones fsicas o jurdicas (ej. secreto profesional), las leyes procesales disponen que no pueden o no deben ser llamadas a declarar; puede ser autor toda persona a quien sus propias declaraciones puedan causarle perjuicio, pero mientras sigan siendo testigos su conducta ser tpica aunque su actuar sea justificado (ejerce el derecho de defensa de sus intereses). Quedan fuera del tipo los testigos que no deponen sobre hechos histricos percibidos con su sentido, sino que forman parte integrante de un acto que corroboran con su presencia (ej.testigos de escrituras pblicas): su falsedad en esos casos ser falsedad documental. AGRAVANTE: si se cometiere en una causa criminal, en perjuicio del inculpado,.. En todos los casos se impondr, adems de reclusin o prisin, inhabilitacin absoluta por doble tiempo del de la condena. La mencin causa criminal cubre los procesos por delitos exclusivamente (antes la mencin proceso penal integraba tambin faltas o contravenciones) FALSO TESTIMONIO POR SOBORNO: El A-276: pena al testigo, perito o interprete falso, cuya declaracin fuere prestada mediante cohecho, se agravar con multa igual al duplo de la cantidad ofrecida o recibida. La mencin de cohecho remite al A-256 (recibiere dinero o cualquier otra ddiva o aceptare promesa directa o indirecta para hacer o dejar de hacer algo de sus funciones, o para valer la influencia de su cargo ante otro funcionario pblico para que este haga o no algo de sus funciones); en el actual A-276 el sobornante sufrir la pena del simple testigo falso, con lo que la punibilidad del sobornante se ata al falso testimonio agravado por cohecho; si el falso testimonio no se produce aquella punibilidad no existe. El sobornante podr ser castigado con la pena agravada, dado que la ley cuando se refiere a la pena del simple testigo falso, lo hace tanto a la pena del prrafo 1 como a la del prrafo 2 del A-275, si el falso testimonio por cohecho se ha cometido en causa criminal y en perjuicio del inculpado.

BOLILLA IV PUNTO 1: SISTEMATIZACION DE LOS DELITOS EN LA PARTE ESPECIAL EN BASE AL BIEN JURIDICO TUTELADO- VENTAJAS E INCONVENIENTES. OTROS www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

35 CRITERIOS USADOS EN LAS LEGISLACIONES Y EN LA DOCTRINA. SISTEMAS AGRUPADOS POR EL CODIGO PENAL ARGENTINO Y LOS PROYECTOS DE 1941 Y 1960. Se trata de una sistematizacin fragmentaria y exegtica; lo que permite la parte general no lo permite la especial, en esta el sistema viene dado por el legislador, ese sistema implica un orden valorativo dentro del cual el legislador otorga preponderancia a la proteccin de determinados intereses o bienes jurdicos, sobre otros. BIENES JURIDICOS PROTEGIDOS COMO PAUTA CLASIFICADORA: A partir de Carmignani se ha dado el criterio de los bienes jurdicos protegidos como pauta para agrupar los distintos tipos, grupos principales y subgrupos, y los cdigos han seguido tal sistemtica. A veces en un mismo tipo se conjuga la proteccin de muchos bienes jurdicos, pero la idea del legislador al incluirlos en un Ttulo que agrupa a los delitos referidos a un determinado bien jurdico, indica lo predominante de la proteccin de ste, y que es fundamento de la interpretacin. Como desventajas se puede comentar la repeticin de los mismos conceptos en distintos tipos (ejemplo: respeto a los medios; a las relaciones causales; a las caractersticas de la culpabilidad; expresiones como violencia, malicia, fraude, si resultare, si causare, etc...), pero una correcta ubicacin con relacin al bien jurdico protegido permite exponer esos conceptos pocas veces, evitando repeticiones por medio de remisiones a lugares ya tratados; la clasificacin usada es por los bienes jurdicos protegidos (Ttulos) y las subclasificaciones por las particularidades que asume esa proteccin, o por el modo de ataque (CAPITULOS), partiendo de las ofensas al individuo, para seguir con las que le interesan a la sociedad y al estado; es suficientemente adecuada desde el punto de vista cientfico para permitir una exgesis (explicacin interpretacin) sin incongruencias expositivas. OTROS CRITERIOS UTILIZADOS: Van Litz propugn una clasificacin fundada en los medios de que se vale el agente para atacar los bienes jurdicos, segn la cual los grandes CAPITULOS de la parte especial seran: delitos de violencia y fuerza; delitos de intimidacin; de engao (falsedad y fraude); de abuso; etc..., esta forma de exposicin obliga a un doble esfuerzo: construir una teora general de los medios y aplicarla despues a los tipos particulares, manteniendo una exposicin exegtica. Sauer, propuso otra clasificacin basada en las motivaciones del autor; otros criterios se basaron en el sujeto activo; los resultados; sujeto pasivo; etc. En Alemania Wolff, en 1931 propuso sistematizar creando una parte general de la parte especial; idea que prendi en Italia con Gregori y entre nosotros fue comentada por Gimenez de Asa, pero su aplicacin resulta inoportuna al introducir un elemento perturbador entre sus dos grandes sesiones, ya que el estudio de los principios y reglas www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

36 de la mayor parte de los delitos corresponde a la parte general y sera igualmente necesario un encuadre para el tratamiento particular de los tipos. Nuestro CODIGO PENAL se compone de dos Libros: Libro I: DISPOSICIONES GENERALES (Contiene 13 Ttulos) Libro II: PARTE ESPECIAL: DE LOS DELITOS Ttulo I: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS. Ttulo II: DE LOS DELITOS CONTRA EL HONOR. Ttulo III: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL. Ttulo IV: DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL. Ttulo V: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD. Ttulo VI : DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. Ttulo VII: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PUBLICA. Ttulo VIII: DELITOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO. Ttulo IX: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION. Ttulo X: DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL. Ttulo XI: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA. Ttulo XII: DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA. DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS CODIGO PENAL ARGENTINO Y LOS PROYECTOS DE 1941 Y 1960: En 1941 el diputado nacional, Jos Peco, catedrtico de la Universidad Nacional de La Plata present en la cmara un proyecto que haba elaborado sin comisin alguna, que defina como: lnea neopositivista; acompaada por una extensa y documentada exposicin de motivos. El proyecto no fue tratado por el Congreso. En l960 nace el proyecto redactado por Soler y revisado por una Comisin asesora; el proyecto mejora las medidas de seguridad previstas en el cdigo, ampliando su aplicacin a los semiimputables no peligrosos o peligrosos, con lo que llena un vaco de aquel. En lo que atae a las penas este proyecto prev atenuantes especiales y generales; adopta el sistema de das multas y de la multa conjunta, que es aplicable si el hecho fue cometido por codicia. Excluye la regulacin de los delitos cometidos por menores de l8 aos. En comisin, fue sometido a una encuesta pblica, a la que respondi el autor. Producida la disolucin de las cmaras en l962, qued sin tratamiento.

PUNTO 2 CALUMNIA E INJURIA ENCUBIERTA CONCEPTOS Y EFECTOS. CRITICA. www.elderechito.com.ar O EQUIVOCA. ANTECEDENTES.

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Art. N ll2; antecedentes: la adopcin del texto original del artculo por la ley de reforma, recrea el delito de calumnias e injurias equvocas o encubiertas y deroga el de difamacin de persona colectiva, que en ese lugar se describa antes. La ley introduce con este tipo, la distincin entre injurias y calumnias manifiestas y no manifiestas; estas son nuestras injurias y calumnias equvocas o encubiertas, que asumen tal carcter por ser dudosas, por cuanto la ofensividad del contenido o el sujeto a quienes se dirigen dependen de la interpretacin que pueda otorgarse a las expresiones o actitudes del agente. El Art. N ll2 dice: el reo de calumnia o injuria equvoca o encubierta que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimum a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta. La tipicidad depende entonces de lo siguiente: a) Que se trate de una calumnia o injuria no manifiesta, sea por su equivocidad o por resultar encubierta. b) Que el agente se rehuse a dar en juicio, explicaciones satisfactorias (sea que se niegue o que las dadas no sean satisfactorias) INJURIAS O CALUMNIAS NO MANIFIESTAS: a) Por ser equvocas: puede ser por dos causas : 1) equivocacin por el contenido: palabras o frases con doble sentido; no se debe confundir esto con los casos de ofensa implcita (expresin no deshonrante pero que presupone una imputacin); ni con la oscura o sutil: que no se distingue como ofensiva pero tiene ese carcter. 2) Equivocidad por la direccin: cuando la direccin de la ofensa apunta al querellante o sobre otra persona distinta, pero no comprende a ambas a la vez. b) Injuria o calumnia no manifiesta por ser encubierta: cuando la materialidad de las expresiones o actitudes no revela ofensividad, pero cobran esa calidad por las circunstancias particulares a que se refieren (como las injurias indirectas). Tanto la injuria como la calumnia, pueden asumir carcter equvoco o encubierto. El otro elemento tpico es que el agente rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias, que son aquellas por medio de las cuales el agente asigna a la materialidad de su expresin el sentido no ofensivo. A diferencia de la retractacin, el agente no reconoce aqu la ofensa para retractarse de ella, sino demuestra que no hubo ofensa o que no la hubo para el querellante, o sea demuestra el carcter inocente de las expresiones, lo que en todo caso lo decide el juez, pero si ellas son satisfactorias lo decide el querellante, y su voluntad debe ser aceptada por el juez acorde sus facultades (Art. N 73 y subsiguientes del CODIGO PENAL acciones privadas). No se rehusa a dar explicaciones quien no se encuentre www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

38 ante un requerimiento, por lo tanto en ese caso no habr tipicidad. Las explicaciones deben darse en juicio, es decir en la querella iniciada. Las explicaciones son un elemento tpico, asi que no tienen limitaciones para ser presentadas en cualquier oportunidad procesal; despues de la audiencia de conciliacin; antes de la apertura a prueba o en la audiencia de conciliacin. CRITICAS DE SOLER: Al Art. N ll2 corresponden las injurias y calumnias indirectas, mediatas, con doble sentido, precisamente por que la ofensa no est en las palabras mismas sino en el nimo que las impulsa. La va mas simple para establecer el sentido de estas palabras, es permitir al autor que libremente se manifieste. Esta manifestacin, para disolver toda responsabilidad posible, no consiste en decir simplemente que la imputacin fue sin nimo de ofensa, sino en despojar a lo dicho de potencialidad ofensiva. La crtica a este art. tiene su razn de ser en el hecho de que en l se creaba un tipo privilegiado muy irregular, consistente en rehusarse a dar explicaciones. El primer paso en estos delitos consiste en llamar a las partes a una audiencia donde puede darse la aclaracin de algn mal entendido, si es que lo hubiere en lo que se interpreta como una ofensa encubierta. Las explicaciones satisfactorias pueden funcionar efectivamente como tales. Quien puede estimarlas satisfactorias, es en primer lugar el ofendido; no tenindolas ste por tales, el juez debe pronunciarse, y su criterio debe tomar en cuenta la potencialidad ofensiva remanente despues de la explicacin. La particularidad de nuestro cdigo en lo que hace a este artculo, consiste en estimar que esa ofensa, junto a la falta de explicaciones, debe reprimirse con una escala penal reducida. No parece fundada esta reduccin, pues el resultado de la falta de explicacin consiste en transformar la ofensa encubierta en manifiesta (acorde cdigos de Espaa, Chile, Uruguay, Mxico y otros), y hacer as aplicable la pena que a esta corresponde; el mismo Tejedor al pie del artculo respectivo expresa el sentido de la mayor gravedad de la imputacin que se oculta bajo la irona y as disfrazada es todava ms criminal, por que la malicia recurre deliberadamente a sta forma para alcanzar mejor su objeto. Sera contradictorio que en cualquier estado del juicio, el imputado, luego de no haber dado explicaciones ni de haberse retractado, fuese autorizado a liberarse por medio de una explicacin que transformara todo el trmite anterior en una farsa. Despues de esa audiencia, (de conciliacin), las ofensas no explicadas y que sean equvocas quedan calificadas como manifiestas, y el demandado debe retractarse para librarse de la pena.

PUNTO 3:

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39 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION. DIVERSAS FIGURAS. DELITO CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION. DELITO CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA. Delitos contra la libertad CAPITULO IV - Art. N l58 y l59. Aqu se ampara la libertad personal en relacin a las actividades laborales: libertad de trabajar e integrar asociaciones laborales. An en la concurrencia desleal est en juego la libertad de trabajo atravs del ejercicio de la actividad comercial o industrial, sin interferencias desleales que la modifiquen arbitrariamente. FIGURAS: Art. N 158 parte primera :

l) compulsin a la huelga o boicot: El Art. N l58 primera parte no castiga la huelga o boicot, sino el ejercicio arbitrario de los procedimientos, por medio de compeler violentamente sobre otros para que tomen parte en ellos. La accin es la de ejercer violencia sobre el pasivo, puede darse en forma directa o por medio de terceros, animales o cosas (obstculos). El elemento subjetivo es el ejercicio de la violencia para compeler a tomar parte de una huelga (suspensin colectiva del trabajo) o boicot (concertacin para no prestar o utilizar los servicios de determinada empresa). La compulsin es tanto el impedimento fsico como el moral, que importa el uso de la violencia como amenaza condicionada a la conducta deseada por el agente (la violencia relativa a la huelga o boicot como tales, no queda comprendida aqu). La violencia tpica debe darse antes o durante el conflicto, la posterior no compone el tipo. Es posible la tentativa. Autor solo puede ser un obrero (con relacin de dependencia) y el sujeto pasivo tambin debe tener esa calidad o se tratara de otro delito contra la libertad. El dolo solo puede ser directo.

2) Compulsin al lock aut: Segn el Art. N l58 parte 2, igual pena que el caso anterior se aplica al patrn empresario o empleado que por s o por cuenta de alguien ejerciere coaccin para obligar a otro a tomar parte en un lock aut; aqu se protege la libertad de trabajo pero referida al sector patronal o empresarial, y como en el caso anterior no se prohibe el lock aut, sino la coaccin ejercida para que alguien contra su voluntad, participe en l. La accin tpica es ejercer la coaccin especializada, ya que comprende la utilizacin de medios morales o materiales para doblegar la voluntad del sujeto pasivo, con la finalidad que obre de una manera determinada. El elemento subjetivo es la finalidad de obligar al pasivo que tome parte del lock aut, como medio de lucha contra el sector obrero (cierre de establecimientos comerciales). El cierre de comercios debe tener finalidad de lock aut y no otras, como por ejemplo elevar precios, etc. El delito se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

40 consuma en el acto de coaccin sin ser necesario conseguir el fin perseguido; admite la tentativa. Sujetos: autor puede ser el patrn o empresario que obre por s o el empleado que obre por ellos, como empleado; el pasivo tambin ser un patrn, empresario o empleado; se requiere dolo directo.

3)Compulsin asociativa: Art. N l58 parte 2 patrn o empresario....ejerciere coaccin para obligar a otro a abandonar o ingresar a una sociedad obrera o patronal determinada. El tipo preserva la libertad personal del sujeto para abandonar o ingresar a una asociacin. La accin tpica es la coaccin; admite la tentativa, y se consuma con el acto de coaccin. El elemento subjetivo es la intencin de lograr que el pasivo abandone una sociedad obrera o patronal a la que est ya afiliado, o ingrese a una determinada, a la que an no se afilio, (asociaciones gremiales, culturales, econmicas, religiosas, etc.), siempre y cuando se relacione con una determinada actividad obrera o patronal, puesto que la proteccin apunta a la proteccin de la libertad de asociarse entre s de los que trabajan. nicamente pueden ser autores los patrones, empresarios, o empleados de ellos; y pasivos pueden ser obreros, un patrn o un empresario. Requiere dolo directo.

4)Concurrencia desleal: Art. N 159 Esta figura tiene un trasfondo econmico, el agente procura, mediante el fraude, lucrar con la clientela ajena; pero el legislador ha preferido incluirla en los delitos contra la libertad de trabajo, en proteccin del normal ejercicio de la competencia como marco de la actividad del comerciante o industrial. El agente debe ejecutar maquinaciones fraudulentas, despierta sospechas malvolas o realiza cualquier medio de propaganda desleal, con la finalidad de desviar en su provecho la clientela del establecimiento comercial o industrial del pasivo. Maquinacin fraudulenta: es cualquier ardid o engao usado con la finalidad tpica (ej: usar membretes o rtulos del producto ajeno) pero que sea un medio para quitar la clientela (ej: vender un producto barato en envases similares a los del comercio cuyos clientes se desea desviar). Las sospechas malvolas y la propaganda desleal son especies de maquinaciones fraudulentas; en el primer caso se trata de suscitar en el nimo de la clientela, dudas sobre la utilidad del producto (peso, medida, ingredientes, etc.) o sobre sus efectos por el uso (ej: que es nocivo o de poca higiene); propaganda desleal: desacredita el producto de la vctima en comparacin con el propio. Elemento subjetivo: la conducta para lograr desviar la clientela...; tiene que tratarse de clientela existente, dado que la futura puede ser captada y no desviada. El sujeto activo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

41 puede ser comerciante, industrial, o cualquiera (en caso de que an no est instalado); pero el sujeto pasivo tiene que ser quien ya es comerciante o industrial (solo as puede tener clientela). El delito se consuma con la maquinacin fraudulenta, la sospecha malvola o difusin de propaganda desleal, aunque el agente no logre su cometido. La tentativa es posible (ejemplo: el coche que transporta la impresin de propaganda desleal, choca y sta no llega a distribuirse). Solo puede darse el dolo directo. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION: La ley protege con el Art. N 160 el derecho de reunin; de agruparse para comunicar o manifestar algo, si se lo hace de modo y con fines lcitos. En la libertad de asociacin se protege la libertad de congregarse en pos de objetivos; en el caso de la libertad de reunin se protege la libertad de hacerlo de manera accidental, con un objetivo prximo (en poco tiempo) siempre que resulte lcito. El Art. N 160 pena con prisin al que impidiere materialmente o turbare una reunin lcita, con insultos, amenazas, etc... Se trata de tipos distintos que coinciden en dirigir el ataque contra una reunin lcita (agrupamiento accidental pero concertado, con fines lcitos). El impedimento material de la reunin lcita, se da en el que logra que la reunin no se realice, actuando antes o disolvindola cuando est en curso; tienen que ser actos materiales: un actuar fsico (ejemplo: arrojando agua a la gente); se consuma cuando la reunin se imposibilita; admite la tentativa y requiere de dolo directo (conocimiento del carcter lcito de la reunin y voluntad de impedirla); el error sobre la licitud puede excluir la culpabilidad. Turbacin de reunin lcita: cuando sin impedirla, se la desordena, alterando su desarrollo, tornando difcil o imposible el cumplimiento de los objetivos. Se consuma por medio de insultos o amenazas al orador o a la institucin organizadora. Cuando los insultos o amenazas constituyan otros delitos y turben una reunin lcita, aquellos delitos contra el honor, operarn en concurso real con el del Art. N l60 pues son dos hechos independientes originados en la misma accin. La consumacin requiere que la reunin se haya turbado efectivamente; puede darse la tentativa y el dolo eventual (ej: agente cuya intencin es solo de insultar al orador pblicamente, pero acepta el resultado de la turbacin que puede causar su accin). Impedimento material de espectculos deportivos: la ley 24.l92 Art. N 7 , pena con prisin al que impidiere mediante actos materiales, aunque sea momentneamente, la realizacin de un espectculo deportivo en estadio de concurrencia pblica. Solo se asemeja al Art. N l60, respecto al impedimento material, y no basta pues la mera turbacin, pero bastar su demora o interrupcin transitoria, para su punibilidad. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA: Se protege la libre circulacin de libros y peridicos ya impresos (los impedimentos a la impresin quedan fuera de estos delitos). El Art. N l6l, pena con prisin al que impidiere o estorbare la libre circulacin de un libro o peridico. Impide, quien hace www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

42 imposible la distribucin total o parcialmente. Estorba, la circulacin, quien la entorpece o la dificulta (ejemplo: retrasndola) los medios pueden ser cualquiera, an los que autnomamente seran lcitos (comprar todos los peridicos, en la distribuidora, para hacerlos desaparecer). El libro o peridico que sea objeto tpico tiene que estar en circulacin (en las operaciones propias de la circulacin desde el momento del depsito del impreso para ser lanzado a la circulacin o en camino a la venta o distribucin directa). Los folletos y revistas quedan dentro del concepto tpico de libro. Peridico: todo impreso que se publica con perioricidad (diariamente, semanalmente, etc.). Si el material ya fue distribuido o llego a sus lectores, constituirn otros delitos pero no atacarn la libertad de prensa. Antijuridicidad: la ley admite toda referencia al contenido del libro o peridico, (el proyecto de l906 exclua a los que contenan escritos ilcitos), lo cual no obsta para que el hecho se justifique cuando el impedimento proviene del legtimo ejercicio de una facultad jurdica (ej: de la autoridad por razones de moralidad pblica) o por legtima defensa (ejemplo: cuando el que destruye una edicin de un libro que ataca su honor calumnindolo, cuando se encuentra en un lugar para ser distribuido) o el estado de necesidad (ejemplo: el que procura evitar un dao mas grave que el causado por la propia accin tpica, como sera un detrimento territorial del pas). Se trata de un delito material que se consuma cuando la distribucin ha sido efectivamente imposibilitada o estorbada. Los actos cometidos con la finalidad indicada, que no consigan los objetivos, constituirn tentativa. El delito puede concurrir con el abuso que implique la orden o actividad de un funcionario que impide o estorba la circulacin; o con delitos contra la propiedad que se cometan para conseguir esos resultados (hurtos daos). El delito es doloso y admite el dolo eventual (caso de quien queriendo simular un siniestro en un depsito, acepta la destruccin impeditiva de la circulacin del libro o peridico que resulte esa accin).

PUNTO 4: APOLOGIA DEL CRIMEN: crtica a la denominacin y a la descripcin del tipo. Agravante. APOLOGIA DEL CRIMEN: la figura bsica del Art. N 213 se mantiene; se trata de un delito contra el orden pblico. La pena se modific pasando a ser l mes a l ao de prisin (era 6 meses a 2 aos); pero deroga las agravantes: en base a la calidad del autor, y por el delito objeto de la apologa, igual con la apologa de imputados; que integran ahora la figura bsica. El ataque consiste en enaltecer los procederes que se oponen a la normalidad de las relaciones sociales, haciendo pblico por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. Esta figura tiene el carcter de instigacin directa y la accin tpica es hacer la apologa (alabanza, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

43 ponderacin, exaltacin, de algo, presentndolo como meritorio para la aceptacin por parte de todos). El objeto de la apologa tpica puede ser un delito o un condenado por delito (en sentido tcnico ), queda fuera la apologa de contravenciones o conductas socialmente desviadas que no estn penalmente sancionadas (ej: suicidio, vicios, etc.) excepto casos de apologa de delitos relacionados con ellos: apologa de la instigacin al suicidio, etc. Se ha discutido sobre si la apologa debe versar sobre un hecho ocurrido o por ocurrir (abstracto); el antiguo cdigo Italiano (fuente de nuestra norma), se refiere a hecho y no a delito, como la figura actual que hizo pensar a algunos, que en nuestra ley era tpica la apologa referida a un delito concreto, como a delitos abstractos, pero se sostiene en contrario, que siendo la apologa del delito una instigacin indirecta, como la figura mas grave de instigacin a cometer delito del Art. N 209, se refiere a delitos determinados, es sistemticamente inaceptable que la menos grave del Art. N 213 se refiera a delitos en abstracto. El argumento no es terminante al ser discutible el carcter de instigacin directa, del que se parte. La apologa de un delito abstracto, no sera de un delito como lo expone la descripcin tpica, sino fundamentalmente, la censura a la ley que puni el delito abstractamente alabado, y el derecho penal no castiga las opiniones, juicios y teoras sobre la daosidad o beneficiosidad de las incriminaciones hechas por la ley. la apologa tiene que referirse a un hecho tipificado por la ley como delito, que histricamente haya ocurrido; (interesa que se alabe un hecho cuya calidad preexiste como delito, a cualquier declaracin jurisdiccional que le d ese carcter), y tambin no interesa si sus autores son declarados penalmente responsables. Pero si la apologa es sobre un condenado por delito, entonces se requiere una declaracin jurisdiccional afirmativa de la responsabilidad penal del exaltado y que, a la vez contenga la atribucin de una pena, que pase por cosa juzgada, si as no fuera sera una apologa de un delito, pero no de un condenado. En esta forma de apologa se debe dar la alabanza de una persona determinada porque ha cometido un determinado delito, sea autor, cmplice o instigador. No tiene nada que ver con la tipicidad la alabanza que se le otorga a la persona en virtud de otras facetas de su personalidad o por otras actividades. Tampoco es apologa del delito las crticas a la sentencia de condena, por errores, o atacando la severidad de la condena al delincuente. La ley pune la apologa realizada por cualquier medio: oral, escrito, etc.; pero se exige que se la haya hecho pblicamente (que llegue a un nmero indeterminado de personas), lo que indica que el medio utilizado debe publicitar la apologa (no ser apto por ejemplo una carta dirigida a una o mas personas). Se consuma con la realizacin pblica de la apologa. La tentativa no es muy probable pero podra darse. Es un delito doloso (conocer que se exalta un delito o condenado por delito); el error iuris hace desaparecer la culpabilidad. Puede darse el dolo eventual. Son indiferentes los mviles que impulsaron al autor.

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44 PUNTO 5: ENCUBRIMIENTO: diversos casos. Figura atenuada. Excusa absolutoria. Art. N 277: ...prisin de 6 meses a 3 aos al que, sin promesa anterior al delito, cometiere despues de su ejecucin, alguno de los hechos siguientes: a) Favorecimiento:

El Art. N 277 Inc. 1: los presupuestos indican que debe haberse cometido un delito en el que el agente no haya participado y no debe haber mediado una promesa anterior de ayudar con el favorecimiento. No se comprenden a las faltas ni los ilcitos no penales. Se puede encubrir al autor, cmplice o se puede encubrir una tentativa, pero el delito realmente debe haber existido. El hecho que se encubre debe ser anterior (el encubrimiento debe ser posterior al delito, sin promesa anterior o durante el delito de realizar favorecimiento). Si la conducta encubridora fuera anterior al delito caera en la complicidad, igual si se realiza despues pero cumpliendo promesas anteriores. La accin tpica consiste en el favorecimiento personal, que puede darse en forma positiva o negativa. La positiva para eludir investigaciones o sustraerse a la accin de las mismas. Ayuda es toda conducta que haga posible que el favorecido pueda eludir la investigacin o sustraerse de la accin de la autoridad (la ayuda debe favorecer a quien intervino en el delito, ejemplo: a testigos no). Es indiferente que el favorecido sea ya un condenado, procesado, imputado, etc. Este favorecimiento es una conducta propia del agente, que no necesita ser conocida por el favorecido para ser tpica, si tiende a conseguir las finalidades previstas por la ley. OMISION DE DENUNCIA: La forma negativa del favorecimiento es la omisin de denuncia, y solo puede cometerlo el que est judicialmente obligado a observar la conducta que se omite. La ley vigente nicamente se refiere a los casos en que el agente tiene la obligacin de denunciar el delito que ha conocido, a la autoridad competente. Se consuma con la prestacin de ayuda; y en la forma negativa: cuando ha vencido el trmino legal o reglamentario para formular la denuncia, o cuando el retardo sea dolosamente injustificado. Es poco probable que pueda darse la tentativa (que un acto ejecutivo ya no sea consumativo). Puede ser autor cualquier persona que no haya intervenido en el delito. El secreto profesional no ampara el conocimiento de un delito, en razn del estado, profesin, oficio, etc. En su forma omisiva, el favorecimiento personal es un delito propio que solo puede concretar quien est obligado a formular la denuncia, aqu si quedan marginados de la autora tpica los obligados a guardar en secreto el conocimiento del delito. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

45 Es un delito doloso que requiere conocimiento de la ocurrencia del delito anterior, y la relacin que lo une con aquel a quien favorece, cuando menos el autor debe sospechar la ocurrencia, no basta que tenga el deber de saber, si no ha sospechado; a eso tiene que sumarse la voluntad de ayudar al sujeto con las finalidades tpicas, por lo cual se configura a travs del dolo directo. En el caso de la omisin de la denuncia es necesario un conocimiento cierto para que surja en el agente el deber de denunciar. b) Favorecimiento real:

Art. N 277 Inc. 2: la accin tpica se cumple con una doble modalidad: la de procurar (el hecho principal) y la de ayudar (hecho accesorio). Procurar es tratar de conseguir, (es un delito de actividad, no de resultado), por lo que es suficiente que se haya tratado o ayudado a procurar. Aspecto subjetivo: la finalidad debe ser: hacer desaparecer (por destruccin o ponerlo fuera del alcance de la autoridad); ocultar (disimulacin del objeto); alterarlo (modificarlo); estas finalidades se refieren a los rastros (vestigios materiales dejados por el delito); instrumentos (medios materiales usados en la ejecucin del hecho Art. N 23) y las pruebas, de cualquier naturaleza que fueren (cosas, documentos, etc.), incluidas las personas (por ejemplo testigos). La ley agrega otra finalidad: asegurar el producto o el provecho del delito. Producto son los efectos obtenidos (ej: ganado hurtado); provecho es lo que el autor o partcipe ha logrado por medio del producto del delito (ej: lo producido por la venta de lo hurtado) o de su realizacin (lo recibido por cometerlo). La accin de asegurar tiende a la preservacin de lo obtenido en beneficio del autor o partcipe. Procurar exige intencionalidad, debe darse un querer especfico de hacer desaparecer, alterar o asegurar, y que tal querer tienda a impedir o entorpecer la actividad de la autoridad. El favorecimiento real, ser compatible con el dolo eventual de entorpecer la actividad de la autoridad, aunque la conducta tendr que estar intencionalmente dirigida en forma directa al logro de los resultados enunciados en la figura (hacer desaparecer, alterar, ocultar, asegurar). Presupuestos: remisin: pero lo que si se requiere son iguales presupuestos que para el favorecimiento personal: la ausencia de promesa anterior y la existencia de un delito ya ejecutado. Se consuma con la conducta que procura los resultados enunciados, aunque no se logren. No admite la tentativa; y el cmplice que ayuda a procurar, es tratado en paridad de condiciones con el autor. Se conjuga aqu el dolo directo, con posibilidad de un dolo eventual. Adems de los presupuestos requeridos, se deben dar en el agente el conocimiento de la perpetracin del delito precedente y el conocimiento de la relacin de los objetos (rastros, pruebas, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

46 productos, etc.)con aquel; tambin aqu la duda o sospecha equivale a ese conocimiento. c) Receptacin:

Los hechos de receptacin se refieren a quitar las cosas obtenidas por el delito que se encubre, de la posibilidad de que la autoridad pueda localizarlas y recuperarlas. c-1) Receptacin de cosas conocidas como procedentes de delitos: el Art. N 277 Inc. 3 castiga con las mismas penas al que, adquiriere, recibiere u ocultare dinero, cosas o efectos que saba provenientes de un delito, o interviniere en su adquisicin , recepcin u ocultamiento, con fin de lucro, y eleva las penas al doble si el autor hiciere de ello una actividad habitual. Los presupuestos son iguales que en el favorecimiento: preexistencia del delito anterior; para que la receptacin sea encubrimiento y no participacin en el delito precedente, es imprescindible que no haya existido promesa anterior. El agente debe saber que el objeto (dinero, cosas, efectos) proviene de un delito, y las acciones deben ser realizadas con el fin de lucro, para obtener ventaja econmica para s o para terceros; con motivo del acto. El delito se consuma con las acciones, sin que sea necesario la consumacin; es posible la tentativa. Autor puede ser cualquiera no partcipe del delito precedente. Se pune como autores a todos los que intervengan en las actividades tpicas, en cualquier carcter que lo hagan. Solo admite dolo directo. El error planta atipicidad por ausencia de un ingrediente. Agravante de habitualidad: la punibilidad se agrava cuando el autor hace de la receptacin una actividad habitual. La habitualidad requiere la repeticin de actos de recepcin y subjetivamente la existencia de un hbito en el autor que solo puede inferirse de la pluralidad de actos tpicos, lo cual es diferente de la profesionalidad, que puede darse en un acto nico cuando la subjetividad del autor est lanzada hacia la repeticin profesional de la actividad. Receptacin de cosas de procedencia sospechosas, con fin de lucro: el Art. N 278 pune con prisin al que con fin de lucro, adquiriere...y tambin eleva la pena al doble si el autor hiciere de ello una actividad habitual. La accin tpica es adquirir o recibir dinero, cosas o bienes; como se ve, quedan excluidas las acciones de ocultar e intervenir que previa el tipo anterior, de recepcin. El elemento volitivo es el fin de lucro, y el elemento cognoscitivo es presumir el origen ilegtimo del objeto, por sus modalidades (por ejemplo: negativa a entregar recibo, etc.), por las caractersticas del objeto (por ejemplo: rareza de la pieza, elevado costo, etc.); o de la persona del oferente (ejemplo: carencia de recursos, etc.). El deber de sospechar, debe nacer de las circunstancias y no de una obligacin genrica (ejemplo: obligacin funcional de investigar la procedencia, que podra constitur una omisin de deberes, pero no la receptacin estudiada). Carcter del delito: lo que aqu se pune es el encubrimiento que puede provenir de la receptacin; para que exista dolo el autor tiene por lo menos que enfrentarse a la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

47 posibilidad de que su accin dificulte las investigaciones; partiendo de tales elementos el delito puede ser doloso o culposo; doloso cuando el autor dude sobre la procedencia, pero asuma una conducta tpica cualquiera, ser un dolo que no cabe en la receptacin del Art. N 277 Inc. 3. Ser culposo cuando en el agente ni siquiera se ha suscitado aquella duda, pese a que las circunstancias indicaban el deber de dudar. El delito se consuma con la adquisicin o receptacin con nimo de lucro, aunque no se llegue al beneficio propuesto; no se admite la tentativa; aqu tambin es un agravante la habitualidad. Excusa absolutoria: El Art. N 279 indica que estn exentos de penas los que hubieren ejecutado un hecho de los previstos en los Inc. 1 y 2 del Art. N 277, a favor del cnyuge, pariente de 4 grado de consanguinidad o 2 de afinidad, amigo ntimo o persona a la que debiese especial gratitud. Agrega que esta extensin no se aplicar al que haya ayudado a asegurar el producto o el provecho del delito o al que haya obrado por precio. Encubrimientos comprendidos: la excusa absolutoria solo se aplicar a los casos en que el encubrimiento asume la forma tpica del favorecimiento personal o real, incluida la omisin de denuncia de la parte final del Inc. 1 del Art. N 277, siempre que no se den los supuestos de la excepcin del Art. N 279. Se excluye la receptacin y los supuestos de favorecimiento en que el agente hubiese obrado por precio, tambin los de favorecimiento real por haber ayudado (no solo procurado ayudar) a asegurar el producto o el provecho del delito. Sujetos: cnyuges vlidamente casados en el pas o en el extranjero; parentesco por consanguinidad: puede ser matrimonial o extramatrimonial, parentesco por adopcin; amigos ntimos: que mantienen vinculacin con un trato familiar constante: inclusive concubinos y adulterinos ya que la ley no distingue licitud del vnculo; la especial gratitud alude a circunstancias en que el favorecedor recibi apoyo por el favorecido, aunque sea solo moral. Los supuestos de la excusa deben existir al momento en que se observa la conducta encubridora. BOLILLA V PUNTO1

CONVENCIN INTERAMERICANA CONTRA LA CORRUPCION (Ley 24.759). Delitos que comprende. Disposiciones para evitar su impunidad)1996-promulgado 1997. PROPOSITOS: fortalecer en los estados parte, los mecanismos necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la corrupcin. Facilitar la cooperacin entre las partes para lograr eficacia en los fines perseguidos. Funcin pblica: actividad temporal o permanente realizada por una persona en nombre del estado, en cualquier jerarqua. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

48 Funcionario pblico: cualquier empleado del estado de cualquier jerarqua. Bienes: los activos de cualquier tipo y los documentos que acrediten derecho sobre tales activos. Delitos: son actos corrupcin los siguientes: a) enriquecimiento o aceptacin por parte de un funcionario pblico de cualquier objeto, ddivas, favores, promesas o ventajas, para s u otra persona, a cambio de la realizacin u omisin de cualquier acto en ejercicio de la funcin pblica. b) Ofrecimiento o el otorgamiento a un funcionario pblico de cualquier objeto ddivas, favores, promesas o ventajas para el o para otro, a cambio de cualquier acto en su funcin. c) La realizacin por parte del funcionario pblico de cualquier acto u omisin durante su funcin, para obtener ilcitamente beneficios para s o para un tercero. d) Aprovechamiento doloso u ocultacin de bienes provenientes de actos a los que se refiere el presente artculo. e) Participacin como autor, coautor, cmplice, encubridor o tentativa de comisin, para la ejecucin de cualquier acto citado en el presente artculo. f) Con acuerdo de los estados parte, sta convencin se aplicar a cualquier otro acto de corrupcin no contemplado en ella. SOBORNO TRANSNACIONAL: acorde cada constitucin y ordenamiento jurdico, se prohibir y sancionar ofrecer u otorgar a un funcionario pblico de otro estado, cualquier objeto de valor, ddivas favores o ventajas a cambio de hacer u omitir cualquier acto de sus funciones, relacionado con una transaccin econmica. ENRIQUECIMIENTO ILICITO: acorde cada constitucin y ordenamiento jurdico de los pases miembro, se tipificar en cada legislacin, como delito : el incremento del patrimonio de un funcionario pblico, con exceso respecto a sus ingresos durante sus funciones, y que no puedan ser justificados. Esto ser considerado acto de corrupcin. LEGISLACION PROGRESIVA DE LOS ESTADOS: a) Aprovechamiento indebido por parte de un fun. Pub. De cualquier informacin privilegiada, conocida en razn de sus funciones. b) Aprovechamiento indebido, de cualquier tipo de bienes del estado o empresas en que ste tenga parte, a los que haya accedido en razn de sus funciones. c) Toda accin u omisin de una persona que por cualquier medio procure que una autoridad pblica adopte una decisin, para obtener ilcitamente beneficios. d) Desviacin ajena a su objeto, que hagan los funcionarios sobre bienes del estado, a un particular, empresa u organismo, que los percibieran en razn de su cargo, para su administracin o depsito. TODOS ESTOS ACTOS SERAN CONSIDERADOS COMO DE CORRUPCION, Y NO SERA NECESARIO QUE PRODUZCAN PERJUICIO PATRIMONIAL AL ESTADO. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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EXTRADICION: a) Para los casos de los delitos tipificados acorde sta convencin. b) Estos delitos se considerarn incluidos entre los que den lugar a extradicin entre los estados parte. c) Se considera a la convencin como base jurdica en caso de no existir entre los estados, tratados de extradicin para stos delitos. d) Los estados que carezcan de tratados, reconocern a los delitos de corrupcin como casos de extradicin. e) La extradicin estar sujeta a la legislacin de los estados parte. f) De negarse la extradicin, el estado requerido presentar el caso ante sus autoridades para su enjuiciamiento. g) Acorde su derecho interno del estado requerido y a solicitud del requirente (por urgencia o causas justificadas) proceder a la detencin del solicitado y asegurar su comparencia para tramitar la extradicin. MEDIDAS SOBRE BIENES: se cooperar en el rastreo, confiscacin y decomiso de bienes derivados de delitos de corrupcin. SECRETO BANCARIO: no se negar informacin bancaria al estado requirente, en razn del secreto bancario y el estado requirente no podr usar esa informacin para un fin distinto al del requerimiento. NATURALEZA DEL ACTO: el hecho de que los bienes fueran destinados a un fin poltico, el acto de corrupcin no se considerar con fines polticos. No bastar por s solo para considerarse delito poltico. APLICACIN EN EL TIEMPO: acorde la constitucin de cada estado el hecho de que el acto de corrupcin fuese anterior a esta convencin, no impedir la cooperacin procesal penal internacional entre los estados parte. No se afectar el principio de irretroactividad de la ley penal, ni se interrumpir la prescripcin de los delitos anteriores a sta convencin. Ninguna norma de esta convencin impedir la cooperacin entre los estados parte, acorde otros acuerdos internacionales actuales o futuros. PUNTO 2: PROGRAMACION DE CALUMNIAS O INJURIAS POR MEDIO DE PRENSA. El problema jurisdiccional. Antecedentes. El artculo 32 de la C.N. y su interpretacin jurisprudencial. El A-13 de la Constitucin de la Provincia de BS.AS. situacin de los partcipes. El derecho de rplica. APLICABILIDAD DEL CP: disposiciones como el art. 114 del cdigo de 1877 (TEJEDOR), acerca de los delitos contra el honor, dieron lugar a reiteradas cuestiones de inconstitucionalidad en todos los casos en los cuales la infraccin tena lugar en una provincia. Se invocaba el A-32 de la CN, que prohibe al congreso dictar leyes que www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

50 restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. En ste sentido existe jurisprudencia muy firme, que es directamente determinante del agregado, por el cual se establece el lmite espacial de validez de la ley penal en sta materia. El CP no es aplicable a las provincias en materia de imprenta si una ley provincial no lo declara expresamente, de no existir esa ley, se vulnerara el requisito de la ley previa (A-18 CN). No obstante la restriccin del A-32 y la reserva constitucional de las provincias para darse sus propias instituciones, fue necesaria una doble insistencia de diputados para que la reserva del art.114 fuese sancionada. El art. 32 de la CN: EL CONGRESO FEDERAL NO DICTARA LEYES QUE RESTRINJAN LA LIBERTAD DE IMPRENTA O ESTABLEZCAN SOBRE ELLA LA JURISDICCION FEDERAL. JURISPRUDENCIA: CSJN/92: la verdadera esencia del derecho a la libertad de imprenta , radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los hombres gozan de la facultad de publicar ideas por medio de la prensa sin censura previa, pero no en la subsiguiente impunidad del que utiliza la prensa como medio para cometer delitos comunes previstos en el CP.- ABAD; Manuel y otros S/calumnias e injurias. CSJN/92: El A-32 de la CN, impone una limitacin meramente jurisdiccional, relativa a la imprenta adecuada al rgimen federal constitucional SERVINI DE CUBRIA S/amparo. CAMARA CRIMINAL Y CORRECCIONAL:SALA 2: es factible cometer injurias en sentido amplio, por medio de la prensa, sin afectar con ello el A-32; pero las conductas dirigidas exclusivamente a desprestigiar y deshonrar, no estn tuteladas por los preceptos constitucionales BOLETIN DE JURISPRUDENCIA 1993. Respeto a la jurisprudencia penal de la Pcia. De BS.AS., indica que el A-113 del CP no alcanza al hecho en que se compruebe el carcter ofensivo de una publicacin por parte de su director, conforme la garanta constitucional del A-32 /1990. A-13 CONSTITUCION PCIA. BS.AS.: la libertad de expresar pensamientos y opiniones por cualquier medio, es un derecho asegurado a los habitantes de la Pcia. La legislatura no dictar medidas preventivas, ni leyes que restrinjan o limiten la libertad de prensa. Solo podrn calificarse de abusos de libertad de prensa los hechos constitutivos de delitos comunes. La determinacin de sus penas incumbir a la legislatura y su juzgamiento a los jueces y tribunales ordinarios. Mientras no se dicte la ley correspondiente, se aplicarn las sanciones previstas en el CP. Los delitos cometidos por medio de la prensa nunca se reputarn flagrantes. No se podr secuestrar las imprentas y sus accesorios como instrumento del delito durante el proceso. Se admitir siempre la prueba como descargo, cuando se trate de la conducta oficial de los funcionarios o empleados pblicos. SITUACION DE LOS PARTICIPES: A-49 no se considerarn partcipes de los delitos cometidos por la prensa, a las personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado, la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

51 EL DERECHO DE REPLICA: La ley 23.054- convencin americana sobre derechos humanos (pacto de San Jos de Costa Rica, suscrito en 1969-sancionado en 1984) en su art. 14 derecho de rectificacin o respuesta expresa: a) Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio por medios de difusin dirigidos al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo medio su rectificacin o respuesta en las condiciones que establece la ley. b) En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido. c) Para la efectiva proteccin de la honra y reputacin, toda publicacin o empresa periodstica de cine radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial. EL A-13 en su inciso 2 indica: el ejercicio de la libertad de expresin no puede estr sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, fijadas por la ley para asegurar los derechos o la reputacin de los dems.

PUNTO 3: DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD: (cuestiones respecto al bien jurdico tutelado, sistemtica) El ttulo seis se compone de la parte del cdigo penal destinada a la proteccin preferentemente individual, refirindola a bienes que no son atributos esenciales de la personalidad y que le son extrnsecos. Concepto penal de la propiedad: esa proteccin de la ley penal no se reduce a la propiedad en el sentido del cdigo civil, sino que se extiende a los que le otorga el A-17 de la CN, que comprende no solo el dominio y dems relaciones jurdicas con las cosas (derechos reales) sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener, en virtud de derechos fundados en obligaciones (relaciones personales). La proteccin penal se extiende tanto a la tenencia, posesin, dominio y dems derechos reales, cuanto al poder sobre las cosas fundado en otros ttulos o situaciones jurdicas que hacen aumentar los bienes de una persona, sea que se encuentren dentro de su patrimonio, o que operen como expectativas (ej.: derecho al pago de una indemnizacin por daos), en tanto pertenezcan a una determinada persona fsica o jurdica. La ley penal no duda en proteger la pertenencia que tiene origen en un ttulo vicioso y hasta ilcito, frente a terceros sin derecho a atacar la pertenencia invlida o ilegtima (ej:al ladrn se le puede hurtar la cosa que el, hurt, cuando el que se la quita no es el legtimo tenedor anterior de ella). En el CP vamos a encontrar exclusivamente la proteccin de la llamada propiedad comn. La especial (derechos intelectuales: ideas, inventos, patentes, etc.)queda www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

52 reservada a la proteccin de leyes especiales (ej: de propiedad intelectual), consecuencia de la naturaleza de los pertinentes derechos. Objeto de los delitos: los bienes mencionados en los distintos delitos contra la propiedad poseen la caracterstica de ser apropiables por determinadas personas con exclusin de otras, en cuanto tienen naturaleza econmica, aunque su valor sea mnimo. Sistemtica: la multiformidad de los delitos contra la propiedad indujo a los tratadistas a proponer distintas clasificaciones: CARMIGNANI: acorde el derecho romano los distingua por la naturaleza de los bienes. CARRARA: los clasificaba por la motivacin del agente. Otros los clasificaban por el modo comisivo. Pero la mejor clasificacin es la que atiende al ncleo de las acciones descritas en los tipos fundamentales: tenemos as un grupo de delitos constitudos por la accin de apoderarse de la cosa quitndola a quien la tiene (cosa mueble) o excluyendo de ella a quien la ocupa (cosa inmueble). Otro constitudo por la accin de hacerse dar la cosa, obligando a quien la tiene (extorsin) o engandolo (defraudacin). Otro por la accin de quedarse con la cosa (abuso de confianza); y un ltimo grupo constitudo por la destruccin de la cosa (dao). A este esquema responden en general los distintos captulos del ttulo 6: el 1: hurto, el 2: robo (formas de apoderamiento); el 3: extorsin (hacerse dar las cosas mediante coaccin); el 4: defraudacin (hacerse dar las cosas fraudulentamente o por abuso de confianza o de situaciones); el 4 bis: usura (aprovecharse de la necesidad o inexperiencia de otro para hacerse dar intereses o ventajas desproporcionadas a su prestacin); el 5:quebrados y deudores punibles (abusos de confianza y de situaciones; defraudaciones); el 6: de usurpacin (apoderarse de inmuebles ilcitamente); y el 7: los de dao (formas de destruir la cosa). PUNTO 4: OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO 1) Agrupaciones para la coercin ideolgica: la ley mantiene la figura del art. 213 bis segn la redaccin se que le otorgara, en la que se castiga a las llamadas agrupaciones para la coercin ideolgica. El A-213 bis sanciona conductas que sin llegar a poner en peligro la estabilidad constitucional, traduce graves formas de intolerancia ideolgica, racial o religiosa incompatibles con la democracia. El Art. Castiga con prisin al que organizare o tomare parte en agrupaciones que sin estar comprendidas en el A-210 (asociacin ilcita), tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Acciones tpicas: la ley prev: la de organizar y la de tomar parte; la 1 est prevista autnomamente (el organizador no necesita ser miembro); tomar parte implica ser miembro de la agrupacin (el autor debe tener www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

53 voluntad de unin). No comete delito quien espordicamente participa de la agrupacin sin ser miembro. Agrupaciones comprendidas: son las que tienen por objeto principal o accesorio, imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor. SUBSIDIARIEDAD : la ley determina que el tipo es subsidiario del de asociacin ilcita. La distincin fundamental entre agrupaciones permanentes del A-213 bis y las asociaciones ilcitas del A-210, radica en que stas son asociaciones para cometer delitos, mientras que las otras no se forman con ese fin aunque sus miembros acepten la posibilidad de cometerlo ejerciendo la fuerza o el temor. Pero cuando una de esas agrupaciones permanente se propone la comisin de delitos como medios nicos para imponer o combatir ideas, el A-213 bis queda desplazado por el A-210. Cuando se trate de tomar parte el delito se consuma por el solo hecho de hacerse miembro de la agrupacin; no se admite la tentativa; cuando se trate de organizar, el delito se consuma cuando la agrupacin queda constituida y en este caso sera admisible la tentativa (actos con el fin de organizar, sin que se haya logrado la constitucin por causas ajenas al agente). Con relacin al A-213 bis se debe mencionar la ley contra actos discriminatorios ya que sanciona el participar en una organizacin basada en ideas o teoras de superioridad de raza o religin, origen o color... 2) Formacin de grupos para la violencia deportiva: es oportuno relacionar los delitos vistos con el previsto en el A-5 de la ley 24.192 violencia en espectculos deportivos, que reprime con prisin al que instigare, promoviere o facilitare la formacin de grupos destinados a cometer alguno de los delitos tipificados en sta ley (portar armas de fuego o explosivos; guardar en el estadio armas de fuego; resistencia a un funcionario encargado del orden; estorbar el transporte hacia o desde los estadios). PUNTO 5: EVASION: (sujeto activo, elementos, favorecimiento, agravante, figura culposa, quebrantamiento de pena) El A-280 dice: ser reprimido con prisin... el que hallndose legalmente detenido se evadiere por medio de violencia en las personas o fuerza en las cosas. La accin tpica implica recuperar la libertad ambulatoria que restringa el encierro, mediante la evasin. La evasin para ser tpica, tiene que efectuarse mediante fuerza en las cosas, destinada a vencer la resistencia de los elementos que se utilizan para la restriccin de la libertad (muros, rejas, etc., tambin Por ej. las puertas del vehculo que transporta al autor; tambin esposas, o medios que aprisionan a la persona), las cosas que no restringen la libertad ambulatoria, aunque se usen para la evasin, no entran en la tipicidad (ventana de una casa vecina). La violencia sobre las personas es la accin de energa fsica sobre las personas que custodian al agente, la ejercida sobre personas distintas, cae fuera de la evasin. La fuerza y la violencia deben haber sido empleadas para lograr la evasin. Los medios tienen que haber sido puestos por el agente o un partcipe; pero si se limita a aprovechar las facilidades que le brinda otro, sin relacin con l, no comete este delito. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

54 Autora y participacin: antes se caracterizaba al sujeto activo como todo el que se hallare "legalmente privado de su libertad"; actualmente se lo caracteriza como el que hallndose legalmente detenido..., lo que pone en discusin la situacin de los menores internados, y los internados con fines curativos. Es posible la participacin siempre y cuando no sea un acto de facilitamiento (favorecer), dado que se pune autnomamente en el A-.281. Se trata de un delito doloso (dolo directo). Favorecimiento de evasin: hay dos supuestos en el A-281: cuando el 3 procura la evasin con su conducta, y cuando contribuye culposamente a ella. Favorecimiento doloso:- A-281 parr.1 ...el que favoreciere la evasin de algn detenido. Y si fuere funcionario pblico, sufrir adems, inhabilitacin absoluta por triple tiempo. Favorecer es ayudar a la persona privada de libertad a realizar la evasin. La conducta que favorece lo es cuando incide en el proceso causal de la evasin, aunque no resulte decisiva para la obtencin del resultado; cualquier aporte que ayude al proceso causal queda comprendido (ej: consejos, datos, e informacin til, etc.). Autor puede ser cualquier persona que sea extraa a la evasin de otro (no sea partcipe). El favorecimiento doloso requiere el conocimiento de la detencin legal del favorecido, y solo admite dolo directo. Figura culposa:A-281 parr.2, ...si la evasin se produjere por negligencia de un funcionario pblico, se pune a ste con multa. Se trata de un delito culposo, autnomo, que se tipifica al permitir la evasin por negligencia y requiere que la evasin se haya producido, o sea que sin esa negligencia la evasin no se hubiese realizado. La nica forma culposa til es la negligencia, el autor solo puede serlo el funcionario a cuyo deber de cuidado est el resguardo de la restriccin de libertad ambulatoria al privado de ella; no lo son quienes asumen de hecho la custodia (ej:empleados del tribunal realizando diligencias con el detenido). Quebrantamiento de penas: (de inhabilitacin)el A-281 bis reprime con prisin al que quebrantare una inhabilitacin judicialmente impuesta. El bien jurdico protegido es la efectividad de la pena impuesta judicialmente. La accin tpica es ejercer la actividad prohibida o gozar de los derechos que se le haban quitado; no caben en el tipo las inhabilitaciones de carcter administrativos (ej: ordenadas por los colegios profesionales). El quebrantamiento tpico requiere una actividad del mismo agente, o sea ejercida por el agente en forma efectiva; el autor es inhabilitado judicialmente y se trata de un delito de propia mano. En la culpabilidad se presenta el dolo, que exige el conocimiento de haber sido inhabilitado por imposicin judicial. Puede darse el dolo directo o puede operar el dolo eventual.

BOLILLA VI Punto 1: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

55 RETRACTACION EN LOS DELITOS CONTRA EL HONOR: concepto, naturaleza jurdica, oportunidad, requisitos y diversos efectos. El Art. N 217 dispone que: el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin, quedar exento de pena, si se retractare pblicamente, antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. Comprende a las injurias, calumnias (originales, reproducidas o publicadas por alguien distinto al autor original) y las difamaciones de personas colectivas (por referencia a las asociasiones). Dentro de las injurias hasta los ultrajes de hecho admiten retractacin (ya que toda injuria tiene carcter imputativo). La retractacin supone la tipicidad de la ofensa, su ilegitimidad y punibilidad; incluso la condicionada del Art. N ll6 (de otro modo aquella no tendra objeto). Para que el agente se pueda retractar, debe reconocer su autora o participacin en la ofensa; quien lo niegue no puede retractarse (no tiene de qu). CONTENIDO: no est establecido por la ley, puede consistir en la sola y expresa manifestacin del agente que se retracta. No significa retractarse, la exposicin de razones que lo llevaron a formular la ofensa, ni las alabanzas que puede dar el agente al ofendido, o el reconocimiento de su honorabilidad, sin la expresa mencin de que se retracta en alguna de las formas dichas. Lo que importa a la ley es la objetividad de la retractacin, pero la mera formalidad no basta, si al mismo tiempo se ratifica la ofensa (me retracto, pero sostengo que ...), o cuando se formula en trminos poco claros. PUBLICIDAD: la retractacin se hace pblicamente, respeto a la publicidad de los actos del proceso, no otra distinta; es la insercin en uno de los actos pblicos del proceso lo que hace eficaz la retractacin. No es tpica la retractacin hecha privadamente; si el querellante la acepta no instando la querella, lo que hace es renunciar a la accin, lo cual es algo distinto. No es requisito previo para su eficacia, que importe hacerla conocer a un nmero indeterminado de personas, lo que puede ser dispuesto por el juez en la resolucin que la admita, cuando as lo hubiese solicitado el ofendido, de conformidad al Art. N ll4. REQUISITOS PROCESALES: adems la ley consagra el requisito procesal como presupuesto para la admisibilidad de la retractacin: debe ser formulada antes de contestar la querella (por ej: en la audiencia de conciliacin) o en el acto de contestarla. Es un requisito procesal excusatorio, por lo que no puede ser modificado por la ley procesal local. Cuando la retractacin fuera admitida, fuera de las oportunidades que indica la ley, puede importar la renuncia de la accin; en cualquier otro caso carecer de efectos con relacin a la punibilidad.

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56 Dado el estado del proceso en que tiene que producirse, cuando esta fuera admitida, aquel se extinguir antes de la sentencia; la resolucin pertinente ser el sobreseimiento. Cuando el Art. N ll7 indica: particular, excluira a los funcionarios pblicos (estn obligados a demandar), lo que no es exacto, dado que el delito de atentado y resistencia contra un funcionario pblico no es susceptible de retractacin. CARCTER DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA: se trata de una excusa absolutoria que se fundamenta polticamente en el arrepentimiento activo del ofensor que procurara reparar, por ese medio, la lesin causada al honor del sujeto pasivo. La admisibilidad o no de la retractacin, no queda librada a la contraparte sino a la decisin del juez; y la admisin excluye la punibilidad, pero no las consecuencias civiles del delito. PUNTO 2: DELITOS CONTRA LAS PERSONAS: (bien jurdico tutelado sistemtica) Queda comprendido en la proteccin penal el inters de la integridad fsica y psquica del hombre, en toda sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, su desarrollo fisiolgico y mental. Esta proteccin se cumple contra delitos de resultados daosos (homicidio, aborto, etc.); delitos de peligro (duelo sin lesiones, abuso de armas, etc.); o que se pueden dar de una u otra forma (ejemplo: instigacin al suicidio). Los dems atributos de la persona, que constituyen su personalidad, como el honor, honestidad, libertad, encuentran amparo en otros Ttulos. La sistemtica en ste primer Ttulo del libro II, se divide en seis CAPITULOS: 1) DELITOS CONTRA LA VIDA (excepto vida in vitro), desde el seno Materno. Homicidio; instigacin y ayuda al suicidio; aborto. 2) LESIONES: leves; graves; gravsimas; etc. 3) HOMICIDIOS O LESIONES EN RIA. 4) DUELO (regular; irregular; instigacin; vilipendio; por objeto inmoral; deslealtad en el combate; alevosa de padrinos; duelo a muerte) 5) ABUSO DE ARMAS (figura bsica y derivadas) 6)ABANDONO DE PERSONAS (exposicin a peligro; por causa de honor; omisin de auxilio). PUNTO 3: HURTO: Elementos. Concepto de cosa mueble y de cosa ajena. Momento consumativo: teoras. El llamado hurto de uso. Hurtos agravados. Diversos casos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

57 Delitos contra la propiedad: el bien jurdico protegido son los bienes que no son atributos esenciales de la personalidad, y que le son extrnsecos. La proteccin de la ley penal no se reduce al sentido de propiedad de la ley civil (2506 CODIGO CIVIL) sino que se extiende a los que le otorga el Art. N l7 de la CONSTITUCION NACIONAL, que comprende no solo el dominio y dems relaciones jurdicas con las cosas constitutivas de derechos reales, sino tambin el poder que se tiene sobre bienes o que se puede llegar a tener en virtud de derechos que nacen de las obligaciones. La proteccin penal, as, se extiende a la tenencia, la posesin, dominio, y dems derechos reales, y al poder sobre las cosas procedente de otro Ttulos, que se encuentren dentro del patrimonio del sujeto o sean todava expectativas ciertas (derecho al pago de una indemnizacin por dao), en tanto postergan a una persona fsica o jurdica. PROPIEDAD COMN: es la que recibe proteccin en el CODIGO PENAL; la especial (inventos, propiedad intelectual, etc.) queda bajo la proteccin de leyes especiales (en razn de la naturaleza de los derechos que protege). Estos delitos se clasifican acorde el ncleo de las acciones descriptas en los tipos fundamentales: tenemos as la accin de apoderarse de la cosa quitndosela a quien la tiene (cosas muebles), o excluyendo de ella a quien la ocupa (cosas inmuebles); otro por la accin de hacerse dar la cosa obligando a quien la tiene (extorsin) o engandolo (defraudacin); otro por la accin de quedarse con la cosa (abuso de confianza); y la accin de destruccin de la cosa (dao). A esto responden los distintos CAPITULOS del Ttulo VI del libro II (Delitos contra la propiedad). En todos los delitos contra la propiedad el agente acta contra la voluntad del pasivo o viciando esa voluntad (ej: fraude), esto es un presupuesto ineludible de stos delitos. El consentimiento del pasivo es jurdicamente vlido dado que se trata de bienes jurdicos renunciables, y elimina la tipicidad de la conducta del agente. HURTO: Aqu se protege la tenencia, no el dominio de las cosas; contra los actos de apoderamiento realizados por quienes no tienen derecho a hacerlo. El ataque al dominio sin vulnerar la tenencia de la cosa, no es hurto (podr ser defraudacin). El hurto no puede recaer sobre cosas sin dueo (res nullius), la abandonada por su dueo (res derelicta), las perdidas y la que tiene el mismo agente, aunque su dominio pertenezca a otro. El hurto es el desapoderamiento de la cosa, del poder material de otro, que importa una disminucin de su patrimonio en su integridad material, aunque no constituya un ataque a su integridad econmica (ej: el hurto de una cosa cuyo mantenimiento requiere gran gasto y no suministra ningn beneficio). Art. N l62: ...se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena. Momentos del hurto: aprehensin (aprehensio), basta que el agente ponga la mano sobre la cosa. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

58 Remocin: (amotio) traslado de la cosa desde donde se encontraba. Privacin: (ablatio) quitar la cosa de la esfera de custodia de su tenedor. La ley argentina, objetivamente requiere el desapoderamiento de quien ejerca la tenencia de la cosa (se impide que el tenedor ejerza sobre la cosa sus poderes de disposicin). La esfera de custodia no tiene que arrancar necesariamente de un origen lcito (la tenencia del ladrn tambin est protegida) en el aspecto objetivo es necesario el apoderamiento material de la cosa, por el agente. El desapoderamiento no implica el apoderamiento, pero este ltimo implica el desapoderamiento. El hurto no exige el contacto fsico entre agente y cosa (ejemplo: animal al que se hace comer el heno del vecino). En cuanto al aspecto subjetivo del apoderamiento, est formado por la voluntad de someter la cosa al propio poder de disposicin (es necesario querer apoderarse de la cosa del tenedor), al hacer una broma o al daar la cosa inmediatamente, faltar el elemento subjetivo y no se dar el hurto. HURTO DE USO: est incluido en el Art. N l62 por algunos (Soler) y no por otros (Fontn Balestra). Debe distingurselo del hurto de uso impropio; quien teniendo la cosa legtimamente, la utiliza a pesar que sus poderes de tenedor no lo autorizan a hacerlo, es el hurto de uso. El hurto de uso impropio: quien se apodera de la cosa ajena, cuya tenencia no tiene, para usarla, ejemplo: quien toma una bicicleta para dar un paseo. El apoderamiento tiene que ser ilegtimo; el autor debe saber que obra ilegtimamente. El objeto del delito es la cosa mueble ajena (corporeidad y valor patrimonial), de la cual el agente se apodera. HURTO DE ENERGIA : nuestra jurisprudencia negaba en parte esta posibilidad, por ausencia de corporeidad, pero el concepto de cosa del Art. N 2311 CODIGO CIVIL, no coincide con ello. No se puede negar el carcter material a la energa, y sta podr ser objeto de hurto en tanto est incorporada a un patrimonio. Solo los derechos, por ser inmateriales, como componentes de un patrimonio, no pueden ser objeto del delito de hurto. La cosa debe tener valor patrimonial (incorporada a un patrimonio), entonces es necesario que se trate de una cosa apropiable por las personas. El valor econmico no interesa, si que tenga valor patrimonial. COSA MUEBLE: la cosa objeto del hurto debe ser mueble, para el criterio penal rige el principio de transportabilidad; quedan comprendidos los casos en que ella es transportable por una fuerza propia o externa a ella misma (se incluyen los inmuebles por carcter representativo y accesorio segn el Art. N 23l6 CODIGO CIVIL), tambin aquellos en que el propio agente la ha convertido en transportable, separndola del inmueble al cual estaba adherida (ej: hurto de tierra, etc.). En derecho penal, cosa mueble puede serlo la que es inmueble segn el derecho civil: es suficiente con que pueda ser desplazada para que permita su apoderamiento por el agente. Cosa ajena: la cosa mueble tiene que ser total o parcialmente ajena (la que pertenece a un patrimonio que no sea el del agente); es totalmente ajena cuando este no tiene ni www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

59 una parte ideal de ella en comunidad con sus propietarios; es parcialmente ajena si tiene en propiedad parte de ella como condmino o comunero hereditario. La cosa perteneciente a una sociedad, (persona jurdica distinta de los socios), es ajena para cada uno de ellos. La cosa sigue siendo ajena, an con propietario o tenedor desconocido; pero hay cosas que al no pertenecer a un patrimonio determinado no son ajenas, y no pueden ser objeto de hurto: las que son apropiables por cualquiera: res nullius (Art. N 2527 CODIGO CIVIL) y las res derelictae: las abandonadas por su dueo (Art. N 2526 CODIGO CIVIL), pero no posee esa condicin la cosa perdida, que no deja de pertenecer a su dueo: Art. N 2528 CODIGO CIVIL. Es cosa ajena la perdida u olvidada por su tenedor. La consumacin del hurto se da con el apoderamiento de la cosa; el desapoderamiento con intencin de hacerlo, es tentativa. El dolo requiere conocer las circunstancias tpicas, y los elementos normativos: ajenidad de la cosa e ilegitimidad del apoderamiento. La tentativa se extiende an a la simple penetracin en la esfera de la custodia de la cosa cuando ella puede considerarse materialmente acotada, aunque no se haya alcanzado a perpetrar el desapoderamiento (por ejemplo entrar en el chiquero para hurtar un cerdo, sin conseguir atraparlo). HURTO CALIFICADO: Figura en el Art. N 163, y tiene tres motivos: a) dificultades de custodia de los bienes por parte del tenedor. b) La funcin del bien. c) La naturaleza del obstculo que debe vencer el autor para lograr el apoderamiento. En varios de los tipos agravados lo que se hace es brindar mayor proteccin a bienes en los cuales se dan dificultades para que el tenedor ejerza sobre ellos una custodia efectiva o pueda oponerse con xito al apoderamiento ilegtimo, en razn de la situacin en que esos bienes tienen que ser dejados( abigeato-hurto campestre), sea por particulares circunstancias que afectan al pasivo (hurto calamitoso), sea por ambas causas a la vez (hurto de mercadera transportada). Tambin se dan tipos agravados para los que se tiene en cuenta la naturaleza del objeto sobre el cual recae el apoderamiento, o de otros objetos que aunque no constituyan el objeto del delito, quedan afectados en su funcin por la conducta tpica. Lo primero es lo que ocurre con el hurto de elementos de los cercos: lo fundamental no es la situacin de los cercos, sino la funcin que desempean (forma simblica de custodia); lo segundo para cuando el autor, para apoderarse de la cosa, ha vencido obstculos que ejercen efectivamente la guarda, (hurto con escalamiento, con ganza, llave verdadera, etc.). CASOS: a) Hurto campestre: Art. N l62 Inc. 1, presenta 4 tipos el abigeato, el hurto campestre, el hurto de maquinaria o implementos y el hurto de elementos de los cercos. El elemento comn es que los objetos deben estar situados en el campo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

60 (lugar fuera de los radios poblados) y a los que el titular de la tenencia no puede ejercer una vigilancia directa o defensa de ellos. ABIGEATO: Hurto de animales que deben ser arreados en rebaos, no es el caso de los que se cargan (ej: aves, etc.) y animales salvajes domesticados (ej: nutrias, etc.) una calificante es si el hurto fuera de 5 o mas cabezas de ganado mayor o menor y se utilice medio motorizado para el transporte; ser suficiente que el medio se emplee para perfeccionar el apoderamiento (ej: sacar los animales del campo por arreo, y cargarlos en camin para traslado al lugar previsto por el autor). El calificante se condiciona en que los animales deben estar en el campo sin la custodia directa del tenedor. Hurto campestre propiamente dicho: es el hurto de productos separados del suelo, dejados en el campo, que comprende frutos naturales (produccin peridica) y los productos (que se separan de la cosa, y sta no los produce mas): Art. N 2329 CODIGO CIVIL. Los productos deben estar separados del suelo al momento del apoderamiento (envalados, etc.). La calificante no opera cuando la separacin ha sido hecha por el agente o un tercero en connivencia; la separacin puede darse por el tenedor o un tercero (sin estar en connivencia con el autor). Hurto de maquinarias o instrumentos de trabajo: tractores, arados, guadaas, etc., tienen que ser mquinas o instrumentos destinados al trabajo (produccin, recoleccin, extraccin, de los frutos o productos); el hurto puede alcanzar a toda o parte de la maquinaria o instrumento, y tienen que haber sido dejados en el campo. Hurto de elementos de los cercos: debe ser un cerco de campo, con funcin de cercamiento y simblicamente de seguridad; para encerrar animales. Puede ser de alambre o cualquier material; la accin del autor impide que todo o parte del cerco, pueda cumplir la funcin de impedir el paso de animales o vehculos. b) HURTO CALAMITOSO: Art. N 163 Inc. 2. Desastre es todo dao de magnitud que afecte a bienes o personas, o sea un peligro comn a un nmero indeterminado de personas o bienes. Conmocin pblica: es una situacin de alteracin generalizada en una comunidad, en razn de tumultos de personas. Infortunio particular: es toda situacin de padecimiento fsico o moral, que influye en el tenedor de la cosa para aminorar la vigilancia sobre l, puede provenir de cualquier causa (ebriedad, drogas, lesiones culposas, desmayos, etc.). No son infortunios los casos de sueo o distraccin, que aminoran la vigilancia. Puede ser previsto o inesperado y tiene que sufrirlo el titular de la tenencia. La ocasin hace referencia al aprovechamiento de las facilidades brindadas por los estragos ; lo que incluye el solo caso de alarma de un desastre, que el autor puede aprovechar. HURTO CON GANZUA O LLAVE FALSA: Art. N163 Inc. 3. El agravante radica en la mayor actividad del autor para vencer los obstculos que se oponen al 28/06/OO PGINA 114

c)

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61 aprovechamiento. Es presupuesto que la cosa est protegida por una cerradura. La ganza, sin ser llave, es instrumento para abrir la cerradura, y tambin puede usarse llave verdadera (sustrada, hallada o retenida); llave falsa o instrumento semejante. Los medios usados deben ser ilegtimos. HURTO POR ESCALAMIENTO: Art. N 163 Inc. 4. Cuando se perpetrare con escalamiento. La doctrina ha calificado esas defensas predispuestas, como dificultades para el apoderamiento y para proteger la cosa por el pasivo, pueden ser construcciones de cualquier tipo que impidan el paso.

d)

Escalamiento: es ascender o descender, incluso con cuerdas o apoyos. Que el autor tenga que superar una verdadera defensa mediante esfuerzo fsico o artificio. No es tpico el esfuerzo de ascender una escalera para llegar a una segunda planta, pues se trata de un acceso destinado a la penetracin. Escalamiento interno: se da dentro de la cosa o local, y el externo fuera; siempre con la intencin de penetrar. Se requiere que el autor ascienda o descienda, no que penetre, con solo la intencin de hurtar. e) HURTO DE MERCADERIA TRANSPORTADA: Art. N l63 Inc. 5. Es una proteccin y al transporte y se extiende al momento de la carga y hasta la entrega en el destino, siendo indistinto el medio de transporte. A) HURTO DE AUTOMOTORES: Art. N l63 Inc. 6: cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en lugares de acceso pblico. Hurto en ocasin de espectculos deportivos: es una agravante introducida; aqu el hurto se da en relacin a la ocasin de un espectculo deportivo y al aprovechamiento de ste por el autor (ley de violencia en espectculos deportivos).

PUNTO 4: LOS DELITOS POLITICOS: (concepto antecedentes y tratamiento actual) Segn la jurisprudencia de la Nacin, son objetivamente polticos aquellos delitos que tienen por objeto exclusivo, destruir o perturbar el orden poltico, o afectar al Estado en su soberana, independencia, integridad; o afectar los derechos polticos del ciudadano. La excepcin establecida en el Art. N 50 CODIGO PENAL (no dar lugar a reincidencia la pena cumplida por delitos polticos); no alcanza a los delitos comunes cometidos por causas polticas (vinculado por conexin a situaciones de actos contra el orden poltico o los poderes pblicos). Tambin la Corte ha determinado que hay delito conexo cuando se comete una infraccin de derecho comn, en el curso de un delito poltico, teniendo relacin con ese acontecimiento (ejemplo: destruccin de propiedades pblicas o asaltar oficinas del estado). El estatuto de la ciudad autnoma de Bs. As., en su Art. N 92 prev que la legislatura puede destituir por juicio poltico fundado en la comisin de delito en el ejercicio de sus www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

62 funciones, al gobernador, vicegobernador, ministros del PODER EJECUTIVO, miembros del tribunal superior de justicia, del consejo de la magistratura, etc, y a los dems funcionarios que sta constitucin establece. El Pacto de San Jos de Costa Rica, en cuanto al derecho a la vida, establece: en ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delito poltico ni comunes conexos con los polticos. Art. N 18 CONSTITUCION NACIONAL: ...abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas... La convencin interamericana sobre desaparicin forzada de persona,(ley 24.556) establece que este delito no ser considerado delito poltico para los efectos de extradicin; ser incluido entre los delitos que dn lugar a extradicin en todo tratado celebrado entre estados partes. La ley de cooperacin internacional en materia penal (ley 24.767), establece en materia de extradicin pasiva, que sta no proceder cuando el delito que la motiva fuese delito poltico; y no se considerar el delito poltico: a) crmenes de guerra o contra la humanidad b) atentados contra la vida o integridad corporal de un jefe de estado o miembro de su familia c) atentados contra la vida o integridad corporal de personal diplomtico o personas internacionalmente protegidas d) atentados contra la vida o integridad corporal de poblacin o personal civil inocente no comprometido en un conflicto armado e) delitos contra la seguridad de la aviacin o la navegacin civil o comercial f) los actos de terrorismo g) delitos que merecen extradicin

La corte suprema, ante crmenes graves, por su crueldad e inmoralidad, no admite la alegacin de propsitos polticos como fundamento para negar la extradicin. Erich Priebke S/ extradicin 1994. Tambin la corte ha determinado improcedente la extradicin solicitada por tribunal extranjero, que ha omitido proporcionar pruebas para establecer si el delito imputado es o no poltico, impidindole as su defensa. El delito de formar parte de una organizacin de tres o mas personas, que tuviese como medios el uso del terrorismo para el logro de sus fines, cualesquiera sean, debe ser encuadrado como extraditable y no como delito poltico (Corte Suprema/96). ANTECEDENTES: Ya el Tratado de Derecho Penal Internacional de Montevideo de 1889, consideraba como excepcin para dar curso a la extradicin el caso de los delitos polticos; y www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

63 asimismo la CONSTITUCION NACIONAL de 1853 en su Art. N l8, excluye la pena de muerte por causa polticas. El delito poltico es la definicin mas difcil de una figura penal, y existen distintas opiniones al respecto; tiene gran importancia en materia de extradicin. Se tratara de los delitos contra la seguridad de la nacin (Ttulo IX: traicin, contra la paz de la Nacin) y contra los poderes pblicos y el orden constitucional (Ttulo X: atentado al orden constitucional; sedicin). PUNTO 5: FALSIFICACION DE SELLOS, TIMBRES Y MARCAS. FALSIFICACION DE SELLOS Y EFECTOS TIMBRADOS. FALSIFICACION DE MARCAS Y CONTRASEAS. DIVERSOS CASOS. RESTAURACION DE SELLOS. AGRAVANTE. Falsificacin de sellos, timbres y marcas: (Art. N 288 a 291). Los objetos de ste CAPITULO II, Ttulo XII: DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA; tienen por finalidad asegurar la autenticidad de cosas sobre las cuales se los coloca o imprime, o dar testimonio de la realizacin de un acto jurdico determinado (ej: pago de derechos o tasas). Estos delitos punen la falsificacin de esos signos, como el uso indebido de los signos verdaderos o falsificados. FALSIFICACION DE SELLOS: por el Art. N 288 se reprime a: 1) El que falsificare sellos oficiales. 2) Falsificare papel sellado, sellos de correo o telgrafo o cualquier efecto timbrado cuya emisin sea de la autoridad o tenga por objeto el cobro de impuestos. Ser falsificacin la impresin fraudulenta del sello verdadero. La doctrina discute si la imitacin de sello verdadero debe o no alcanzar la perfeccin que se exiga en el supuesto de la moneda para hacerla expendible (Soler); en cambio consideran que la expendibilidad no se necesita para medir la tipicidad de la falsificacin, bastando la idoneidad de la imitacin para inducir en error sobre la autenticidad del sello. Solo la falsificacin por imitacin aparece viable en el tipo, quedan marginados de l las simples alteraciones del sello verdadero, salvo cuando impliquen la imitacin de otro sello verdadero (ejemplo: sustituir parte de la numeracin de un sello verdadero para imitar otro sello tambin verdadero); tambin se excluir del tipo las creaciones de sellos inexistentes (inventar un sello). FALSIFICACION DE SELLOS OFICIALES: Art. N 288 Inc. 1: o sea uno de aquellos signos que mediante impresin, utiliza la autoridad pblica para dar autenticidad a determinados documentos. La ley no pune aqu la falsificacin de la impresin del sello, sino la del objeto con el cual se realiza: lo castigado es la falsificacin del instrumento sellador. No entra en la tipicidad la adulteracin de la imagen del sello ya estampada, ni la imitacin de la imagen (ejemplo: transportar la imagen del sello, a un documento que no la contiene), esto ser falsificaciones documentales. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

64 El delito se consuma cuando concluye la imitacin del sello verdadero, an cuando el instrumento falso no llegue a utilizarce; es as un delito de peligro abstracto, que admite tentativa: cuando por causas ajenas a la voluntad del agente se interrumpe el proceso de fabricacin imitativa. La imitacin de un sello que se cre verdadero, pero no lo es, no es tentativa sino delito putativo. El dolo requiere conocer sobre la falsificacin de un sello verdadero y oficial, y tener voluntad de imitarlo. FALSIFICACION DE EFECTOS TIMBRADOS: Art. N 288 Inc. 2: la falsificacin imitativa tiene que recaer sobre papel sellado, sellos de correos o telgrafos u otro efecto timbrado. Papel timbrado: el que lleva impreso un sello que le otorga un valor determinado al margen de su valor material, (usado en actuaciones judiciales o administrativas por pago de tasas). Los sellos de correo y telgrafos (estampillas) acreditan pago de un servicio. Dentro de toda clase de efectos timbrados quedan todos los papeles que representan un valor mediante signos determinados (ej: certificado de propiedad de ganado; timbres sobre pagos aduaneros; etc.). Estos valores entran en la tipicidad solo si son emisiones reservadas a la autoridad, o tengan por objeto el cobro de impuestos. Es un delito de peligro que se consuma con la imitacin del impreso que representa el valor, sin necesidad de su utilizacin; cuando la utilizacin constituye tambin un acto ilcito, el respectivo delito concurre realmente con el aqu considerado, ejemplo: la estafa contra la administracin cuando se vende mercadera importada con timbres falsos; solo se admite el dolo directo , conociendo el carcter del objeto y la voluntad de imitarlo. Impresin fraudulenta de sello verdadero: Art. N 288 Parte final; la ley lo ha convertido en un caso de falsificacin, no por imitacin del verdadero, sino por ilegalidad de la impresin del sello verdadero. La ilegalidad puede surgir de la impresin del sello autntico en objetos en que no corresponde, como su aplicacin por quien carece de autorizacin, aunque corresponda en el acto de que se trate (es negado por algunos autores). Impresin fraudulenta: la funcin del tipo es concretamente, la de equiparar la impresin del sello falsificado a la impresin fraudulenta del sello verdadero en los supuestos del Art. N 288 Inc. 2 y Art. N 289 Inc. 1 y 2, lo cual puede hacer quien tiene el uso legtimo del sello, como quien carece de esa facultad. Queda fuera de esa punibilidad quien imprime fraudulentamente el sello verdadero, en objetos que no son mencionados por aquellas normas. Quien imprime el sello en un documento que legalmente debe tenerlo, no cometer el delito, no porque no haya usado fraudulentamente el sello, sino porque lo hace sobre un objeto atpico. El dolo requiere conocer el carcter del sello y la voluntad de imprimirlo fraudulentamente. DIVERSOS CASOS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

65 FALSIFICACION DE MARCAS Y CONTRASEAS: Art. N 289 Inc. 1: no es lo mismo marca, contrasea, o firma, que se usan en las oficinas pblicas o por funcionarios pblicos, que las usadas o legalmente requeridas; por aquellas se entiende las usadas legalmente, pero no las legalmente requeridas que como tales, pueden ser aplicadas por un particular. La finalidad tambin hace a la tipicidad del objeto del delito: este tiene que ser utilizado para contrastar pesas o medidas, es decir, para dar fe de la exactitud de los instrumentos que se emplean en el trfico pblico para pesar o medir (ejemplo: fidelidad de una balanza), o para identificar una cosa o distinguirla de otras de igual especie. La marca de fbrica no es el objeto tpico (ella est protegida por leyes especiales). La accin tpica es falsificar, que es la imitacin del signo verdadero sobre la cosa que hay que contrastar, individualizar o certificar; se admite la tentativa. Cuando la falsificacin se emplea para defraudar, la estafa opera en concurso real con el delito que consideramos, dado que se trata de dos hechos distintos.

FALSIFICACION DE BILLETES DE EMPRESAS PUBLICAS DE TRANSPORTE: Art. N 289 Inc. 2. La accin es la de falsificar, que por doctrina tambin comprende las adulteraciones que transforman el billete en otro distinto del que es (ejemplo: aumentando su valor). La punibilidad se extiende a la falsificacin de billetes de cualquier empresa pblica o privada, sea o no de transporte. El delito se consuma con la falsificacin del billete, sin necesidad de otra actividad ulterior.

DESAPARICION O FALSIFICACION DE NUMERACION INDIVIDUALIZADORA. Art. N 289 Inc. 3. Ejemplo numeracin de automotores. La numeracin del objeto debe estar registrada de acuerdo con la ley.

FALSIFICACION DE IMPRESIONES MATERIALES OFENSIVOS:

INDIVIDUALIZADORAS

EN

ARMAS

Art. N 289 Inc. 4. Aqu la accin no es solamente falsificar, sino tambin alterar, es decir cambiar todo o parte, y suprimir (hacer desaparecer totalmente, si fuera parcial sera alteracin). Se refiere a numeraciones marcas y contraseas colocadas por autoridad competente (ejemplo: escudo en armas de las FFAA). El uso y tenencia de armas o materiales con impresiones falsas se pune, hasta pasivamente (prestando el arma a un tercero). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

66 RESTAURACION DE SELLOS, TIMBRES, MARCAS, Y CONTRASEAS INUTILIZADOS: Art. N 290 Prrafo 1. Cuando la impresin de un sello, timbre, marca o contrasea ha sido utilizada (ejemplo: cuando represente el pago de valores), o cuando se los ha inutilizado para no servir nuevamente (ejemplo: sello sobre los timbres), la accin tpica consiste en hacer desaparecer el signo inutilizacin; restaurarlos para poder utilizarlos nuevamente; que sirva para engaar respecto a la inutilizacin: expendibilidad de lo restaurado. El Art. N 290 Prrafo 2 pena el usar o hacer usar por otro, o poner en venta sellos, timbres, marcas, y contraseas cuyos signos de inutilizacin se han removido. El hecho se consuma con el uso por el agente o por el tercero a quien se hace que lo use. Se requiere el dolo directo . PUNIBILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS: Art. N 29l. Aqu no basta la calidad del autor, es necesario que ste abuse del cargo para cometer el delito, (ejemplo: polica que custodia timbres restaurados ilcitamente, y se apodera de algunos y los pone en venta. Este sera la agravante para todos los delitos de los Art. anteriores, se trata de la inhabilitacin absoluta por el doble de la condena, adems de la pena establecida para el delito de que se trate.

BOLILLA VII PUNTO 1: HOMICIDIO SIMPLE: Sujeto activo y pasivo, concepto de muerte, la ley 24.193:cuestiones respecto a su constitucionalidad y al consentimiento del donante. Los medios comisivos y las llamadas concausas. ACCION TIPICA: se castiga con reclusin o prisin de 8 a 25 aos al que matare a otro siempre que en este cdigo no se estableciera otra pena. La accin tpica es la de matar; la figura bsica se define con un sentido negativo: el homicidio del A-79, se da cuando matar no est sancionado por la ley con una pena diferente a la prevista en ese artculo. Quedan fuera los casos de muerte por aborto; por homicidio agravado o atenuados; y tambin cuando el homicidio est contemplado por la ley como resultado (agravatorio) de otros delitos. Es un delito de comisin que tambin puede ser realizado por omisiones (comisin por omisin), en todos los casos en que el autor tiene la obligacin de preservar la vida del sujeto (ej. madre que omite amamantar a su hijo). La accin del agente es compatible con la propia actividad de la vctima que se autoinfiere la lesin letal cuando esta www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

67 actividad provino de aquella accin, como ocurre cuando el pasivo acta como instrumento del agente que, con ese fin, despliega sobre aqul violencia, coaccin o lo induce a error sobre el resultado de su actividad. Tambin los casos en que la vctima se causa la muerte al tratar de eludir la agresin del autor (ej.clavarse el arma del atacante al pretender quitrsela). SUJETO PASIVO: es una persona en el sentido otorgado precedentemente. Pero la previsin penal del aborto nos fuerza a distinguir desde cuando la persona deja de ser sujeto pasivo de ste delito para convertirse en sujeto pasivo de homicidio. El hecho de que el llamado infanticidio (A-81 inc.2), sea un homicidio posible durante el nacimiento, indica que es el momento del nacimiento el que delimita el carcter de sujeto pasivo de aborto o de homicidio. La cuestin es saber cuando ocurre el nacimiento para poder hablar de homicidio. Una vez comenzado el nacimiento ya puede ser sujeto pasivo de homicidio, al margen de sus dems condiciones. En este delito el dolo se presenta directo o eventual. En nuestro derecho cabe en el homicidio bsico del A-79, an el llamado homicidio premeditado (tratado con anterioridad por el agente), lo cuan no ocurre en otros sistemas por ser considerado agravado. Las figuras agravadas del A80, estn agrupadas por las razones que fundamentan la agravacin: 1. Por el vnculo entre el agente y la vctima (A-80-1) 2. Por el modo de comisin (A-80 inc.2 y 6) 3. Por las causas o los motivos (A-80 inc.3,4,7) 4. En razn del medio empleado (A-80 inc.5) CONCEPTO DE MUERTE:la vida humana est all donde una persona existe, en cualquier etapa de su desarrollo, desde su concepcin (unin de las clulas germinales) hasta la muerte (extincin del funcionamiento orgnico). Estos conceptos se complican por los adelantos de las ciencias: inseminacin artificial, fecundacin invitro; y tambin respecto a la muerte: autonoma de rganos utilizados en transplantes. Inicialmente debemos tener en cuenta que lo protegido es el funcionamiento vital y no cualquier manifestacin de vida. Se destruye la vida humana cuando se hace cesar la actividad del organismo humano; la ley no tutela la actividad autnoma de un rgano ni de un conjunto de ellos (quien destruye un cerebro que se est haciendo funcionar artificialmente, por medios separados del cuerpo, no mata en el sentido de la ley). LEY 24.193(LEY DE TRANSPLANTE DE ORGANOS): respecto a la constitucionalidad de sta ley, la jurisprudencia de la corte ha expresado que tiene como finalidad el establecimiento de un sistema de distribucin y aprovechamiento equitativo de los rganos y material anatmico en todo el territorio nacional. Claramente se halla involucrado un inters federal, no obstante que se produzca la violacin de normas de derecho comn, si los profesionales locales en tanto colaboran con el sistema nacional de ablacin y transplante, con su conducta afecten el buen servicio. Asimismo los transplantes entre personas vivas son considerados tcnica corriente, y no experimental. Es el derecho a la vida lo que est fundamentalmente en juego: primer www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

68 derecho natural de la persona, preexistente a toda legislacin positiva, y que resulta garantizado por la constitucin nacional. Respecto al consentimiento del donante o de su representante legal, no puede ser sustituido ni complementado; puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervencin quirrgica, mientras tenga capacidad para expresar su voluntad, ante cuya falta la ablacin no ser practicada. La retractacin del dador no genera obligacin alguna A-15. Asimismo el A-20 indica que todo funcionario del registro civil estar obligado a recabar entre los capaces mayores de 18 aos, su voluntad positiva o negativa respecto del otorgamiento de la autorizacin como donante. El A-13 indica que los equipos mdicos deben informar a cada paciente y su familia, de manera suficiente clara sobre los riesgos de la ablacin e implante, secuelas, evolucin previsible y probable mejora; luego de asegurarse de que dador y receptor hayan comprendido, dejarn a libre voluntad de cada uno de ellos la decisin que corresponda. Del cumplimiento de ste requisito, la decisin del dador y del receptor, y la opinin mdica de los riesgos, secuelas, evolucin y mejora para el dador y receptor, deber quedar constancia documentada. De ser incapaz el receptor, o el dador (caso transplante mdula sea), la informacin de ste artculo deber ser dada adems, a su representante legal. El A-14 establece que la extraccin de rganos o materiales en vida entre personas relacionadas acorde el A-15; estar permitida solo cuando se estime que no causar grave perjuicio a la salud del dador y existan perspectivas de xito para la vida del receptor. El A-15 establece que solo se permita la ablacin en vida para transplante a una persona capaz mayor de 18 aos, solo en caso que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta el 4 grado, o su cnyuge, o conviva conyugalmente por no menos de 3 aos, o 2 aos si hubieren nacido hijos. De lo actuado se labrarn actas por duplicado, una para el archivo del establecimiento y otra para la autoridad de contralor (archivo por 10 aos). En caso de implante de mdula sea, cualquier capaz mayor de 18 aos podr serlo sin las limitaciones de parentesco citadas anteriormente y los menores de 18 aos podrn ser dadores con autorizacin de su representante legal, solo cuando los vincule al receptor el parentesco antes citado. El PROBLEMA DE LOS MEDIOS: la ley no ha limitado a los medios de la accin tpica: cualquier medio es tpico en cuanto pueda designrselo como causa de la muerte. Esto resuelve la cuestin de los llamados medios morales (obran sobre la psiquis) afectando la salud y produciendo la muerte: mala noticia al cardaco, y los medios materiales (que operan fsicamente sobre el cuerpo o la salud). Jimenez de Aza ha querido rechazar la tipicidad del medio moral, sin embargo la doctrina sigue la opinin contraria: medio moral como causa de muerte, es tpico y fundamenta responsabilidad. CONCAUSA: al ser un delito de resultado, la muerte, debe haber sido causada por la accin del autor, lo que ocurre cuando el ataque es letal (herida de bala en el corazn), y cuando sin ser letal normalmente, ha resultado serlo al unirse con otras circunstancias que han contribuido a la causacin, sin haber interrumpido la secuencia www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

69 causal entre la accin del agente y el resultado (ej: pequea herida de arma blanca en la piel, que produce una septicemia). Cuando la muerte puede considerarse causada por la accin de la gente, el tiempo transcurrido entre la realizacin de la accin y la produccin de la muerte, no altera la relacin causal, salvo casos en que el derecho tiene en cuenta otro resultado intermedio para asignar responsabilidad penal al autor, con lo cual descarta la responsabilidad del autor por la posterior muerte de la vctima (ej.cuando se han inferido lesiones que produjeron enfermedad incurable, el autor responde por lesiones gravsimas, aunque despus su juzgamiento el sujeto pasivo muera por esa enfermedad). PUNTO 2: DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD: (bien jurdico tutelado sistemtica titularidad de la accin penal) Todas las figuras del ttulo 3 ataen a lo sexual como trato carnal, como conocimiento y desarrollo de la sexualidad o como ubicacin y lmites de las relaciones de carcter sexual en la actividad social general. Es por ello que con ese alcance hay que tomar la palabra honestidad que emplea la ley. Respecto a los bienes jurdicos protegidos, se conjugan en ellos una serie de intereses, todos con referencia a los sexual, pero los modos de stos no son siempre iguales, aveces exceden la moralidad o normalidad sexual individual. As se preserva: la libertad sexual, amparando la reserva de trato sexual del individuo; el desarrollo normal del trato sexual individual; el derecho de la sociedad a que no se imponga a sus individuos ciertas manifestaciones del sexo. No en todos los casos esos intereses se protegen en tipos distintos, muchas veces el mismo tipo atiende la proteccin de varios. SISTEMATICA: la simple enumeracin de las figuras agrupadas bajo el mismo ttulo, muestran la heterogeneidad de las instituciones sistematizadas: adulterio (derogado); violacin; estupro; corrupcin; proxenetismo; rufianera; abuso deshonesto; ultraje al pudor y rapto. An dentro de estos nombres veremos la necesidad de distinguir aveces varias figuras, diferentes por su fundamentacin. Esta variedad de aspectos y figuras determina que no pueda prefijarse por medio de principios generales, el variadsimo complejo de relaciones posibles entre figura y figura . Aqu ser necesario resolver en concreto si nos hallamos frente a casos de especialidad, exclusividad o de consuncin. TITULARIDAD DE LA ACCION PENAL: el A-72 del CP establece respecto al ejercicio de las acciones penales, como dependientes de instancia privada, las que nacen de los siguientes delitos: 1. Violacin, estupro, rapto,y abuso deshonesto cuando no resultares la muerte de la ofendida o lesiones gravsimas del A-91... Esta es una accin pblica que corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino a instancia (denuncia o acusacin) del agraviado por el delito. Siendo ste incapaz la instancia corresponde a su tutor, guardador o representante legal. La instancia, que no implica ejercer la accin penal, sino provocar su ejercicio, y que no liga al proceso y es irretractable, no tiene por objeto persona determinada sino hechos determinados y comprende a todos los partcipes en ellos. Procesalmente la falsa de instancia impide www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

70 la formacin de la causa, y si sta se forma es nula. En este tipo de acciones el legislador ha tomado en cuenta el exclusivo inters del agraviado. PUNTO 3: ROBO (elementos fuerza y violencia- ROBO CON HOMICIDIO- diferencias con el homicidio conexo con un robo dems agravantes del robo) El robo es una figura calificada del hurto (como cualquiera de las del Art.163) con la cual se encuentra en relacin de gnero a especie. El robo, es un hurto agravado por la violencia que se ejerce como fuerza en las cosas o como violencia sobre las personas, o sea por los medios perpetrados para lograr el apoderamiento o consolidarlo(apoderarse materialmente de la cosa; voluntad someter la cosa al propio poder de disposicin; apoderamiento ilegtimo; objeto del delito: cosa mueble ajena que posee corporeidad y valor patrimonial). El texto vigente en el cdigo es el del A-164 y ss ...prisin de l mes a 6 aos al que se apoderare ilegtimamente de una cosa mueble total o parcialmente ajena, con fuerza en las cosas o con violencia fsica en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes del robo para facilitarlo en el acto de cometerlo o despues de cometido para procurar su impunidad. Son pares en cuanto a la pena las situaciones de apoderamiento por medio de la fuerza en las cosas, con las de apoderamiento por medio de la violencia en las personas. FUERZA TIPICA SOBRE LAS COSAS: el concepto de fuerza requerido por el tipo depende de las cosas sobre las que rece el apoderamiento y la particular actividad desplegada por el agente. La fuerza supone en 1 lugar una cosa que, por s misma opone una resistencia al apoderamiento. La fuerza se emplea para lograr ste ltimo cuando el agente dirige su actividad a superar aquella resistencia. La cosa opone en s misma resistencia cuando por su caractersticas requiere una actividad en quien se apodera de ella, que va mas all del esfuerzo para transportarla o simplemente removerla del lugar donde estaba (ej. cortar un tramo de caera para apoderarse de l dejando el resto). La cosa opone resistencia por sus reparos cuando stos son los que exigen del agente aquella actividad; pueden ser reparos dispuestos intencionalmente (ej.soldadura que une un cofre a un mamparo) o colocados con distinta intencin pero que realizan esa funcin (ej. mezcla que une los azulejos a la pared); los reparos pueden ser de ocultamiento de la cosa: la doctrina indica que el que utiliza fuerza fsica para buscar la cosa (romper la caja que guarda la llave de paso de energa elctrica para encender las luces que permitan penetrar a un lugar) queda comprendido en la tipicidad. La doctrina discrepa acerca de las caractersticas de la fuerza, la mayora exige que la fuerza sea destructiva y anormal. Lo primero implica que se altere daosamente (romper, cortar, deformar) lo que rodeaba a la cosa, como parte de ella o como reparo. Lo segundo, que la actividad del agente represente algo mas de la actividad normal que el legtimo tenedor haya de realizar para tomar el mismo la cosa; www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

71 la anormalidad o normalidad depender del modo del apoderamiento (cortar a cuchillo la cerda del caballo para apoderarse de ella no ser robo, pero si lo ser matar al caballo para apoderarse de ella). Para que la fuerza convierta el hurto en robo tiene que estr vinculada objetiva y subjetivamente con el apoderamiento. La vinculacin objetiva requiere que la fuerza haya sido el procedimiento para perpetrar o consolidar el apoderamiento, y no es indispensable que haya sido un procedimiento necesario en el caso: quien para apoderarse de la lana mata a la oveja en lugar de amarrarla, prefiri matarla y despues esquilarla , comete robo, an cuando hubiese podido adoptar el otro procedimiento. Subjetivamente la fuerza debe haber sido querida por el agente (con cualquier especie de dolo); no confiere tipicidad el dao culposo de la cosa o de sus adherencias (ej. quien al tomar una estatua sobre un pie de mrmol, derriba ste y lo quiebra); la fuerza realizada con distinta motivacin no implica tipicidad (ej.quien habindose apoderado de la cosa decide destruir otras por vandalismo) en este ltimo caso el dao operar en concurso con el hurto, o en su caso con el robo; no as cuando el dao resulte de la fuerza voluntaria ejercida para el apoderamiento, caso en el cual quedar consumido por el robo, que desplazar a la figura del dao. VIOLENCIA EN LAS PERSONAS: es el despliegue de energa fsica para vencer materialmente la resistencia que el sujeto pasivo opone al apoderamiento. Para hacer cesar la resistencia o bien para evitar que la persona pueda ejercerla (violencia ablativa). La resistencia que hay que vencer puede ser real, presunta, o imaginada como posible por el agente; lo cual demuestra que la energa desplegada por el autor no requiere determinada intensidad sino que basta su relacin con el apoderamiento, y tampoco requiere contacto fsico- agente vctima (ser robo el apoderamiento de una cartera arrebatada). La violencia puede recaer sobre el sujeto pasivo o sobre un tercero que se oponga a ella. La violencia en el robo plantea un problema ante la confluencia de figuras, cuando el ejercicio de ella a producido daos a las personas o privado de libertad ambulatoria, o cuando el modo de ejercer la violencia constituya en s otro delito autnomo (abuso de armas de fuego, agresin). LA INTIMIDACION: el grueso de la doctrina consideraba la intimidacin incluida dentro de la violencia fsica propia del robo: amenaza con armas para apoderarse de la cosa ajena. Soler sostiene que debe considerarse comprendida dentro de la violencia fsica, no solo la accin que recae sobre la vctima como cuerpo, sino tambin la que quebranta o paraliza la voluntad sin motivarla. (intimidacin: amenaza de violencia o mal fsico inminente para la vctima). Tambin es necesaria en el apoderamiento, la vinculacin objetiva y subjetiva de la violencia con el apoderamiento. Lo primero supone que la violencia permiti apoderarse o consolidar el apoderamiento; y lo segundo que el agente dirige la accin al apoderamiento o su consolidacin. En cuanto al momento de la fuerza o violencia, la ley es clara: la fuerza en las cosas posterior a la consumacin queda fuera del tipo; la anterior (facilitadora) a los actos ejecutivos del apoderamiento quedar comprendida en el en cuanto importe una integracin (ej. quebrantamiento de la defensa practicado por la noche para apoderarse de la cosa durante el otro da) pero no en otros casos. Cuando la ley habla www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

72 del acto de cometerlo, se refiere a los pasos del inter crminis (desde el comienzo de la ejecucin hasta la consumacin). En la facilitacin se da la violencia empleada antes de la ejecucin, para facilitar el apoderamiento y se realiza antes de llevar a cabo el primer acto ejecutivo. En procura de la impunidad: es la violencia que se emplea luego del apoderamiento ilegtimo y tiene dos caracteres uno objetivo, cuando esos medios se emplean inmediatamente despues de cometido el hecho (consumacin). El carcter subjetivo se manifiesta en que el autor emplee el medio luego de la consumacin para lograr impunidad (asegurarse de no ser perseguido penalmente por el hecho) por ej. intimidando al testigo. ROBO CALIFICADO: las razones de agravacin del robo ataen a dos motivaciones legislativas: en el 1 grupo los agravantes que consideran los resultados de la violencia sobre las personas; en el 2 los agravantes que consideran la mayor indefensin de los objetos, por los medios modos o el lugar de comisin, por la mayor actividad del agente en superar defensas predispuestas o en colocar al pasivo en situacin de indefensin, etc. ROBO CALIFICADO POR HOMICIDIO: A-165 ...si con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio. La ley indica por una parte que no es indispensable que el agente haya ejercido violencia sobre la persona, ya que es posible la calificante tambin cuando emplea fuerza sobre las cosas; por otra parte, indica que no es indispensable una relacin de causalidad subjetiva del autor, entre la fuerza, la violencia, y la muerte. Quedan dentro de la calificante las muertes por la fuerza o violencia ejercida por el agente para facilitar el robo, cometerlo o lograr la impunidad; pero tambin las muertes producidas por la fuerza violencia ejercidas por el autor en ocasin del robo, aunque no tengan aquellas relaciones tpicas con l (ej. muerte por un golpe dado a la vctima ya inmovilizada, porque reprochaba al agente su conducta), o por la fuerza o violencia ejercidas por la vctima o terceros con motivo del robo, al desplegar resistencia contra el apoderamiento. HOMICIDIO CONEXO CON ROBO DIFERENCIAS: la problemtica arranca de la necesidad de distinguir los casos de homicidio con motivo o en ocasin del robo robo calificado, de aquellos en que es un homicidio calificado en los trminos del A-80 inc.7 CP. Al respecto existen en nuestra doctrina tres teoras en donde se discute cuales son los casos incluidos en el A-165: a) Segn Soler, quedan comprendidos los homicidios preterintencionales, la responsabilidad del agente por la muerte sera culposa. As nicamente quedaran dentro del A-80 inc.7 los que adems de realizarse con un dolo directo de muerte tienen conexin ideolgica con el robo (ej. homicidio cometido para preparar, facilitar, consumar, ocultar, o asegurar los resultados, procurar impunidad o por no haber logrado el fin propuesto), parecera que otros homicidios dolosos por ej. dolo eventual no quedaran comprendidos en el A-165, sino quedaran como un concurso real entre el robo simple y el homicidio simple. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

73 b) Segn Nuez, descartados los supuestos del A-80 inc.7, quedan dentro del A165 todos los homicidios culposos y dolosos. c) Segn Fontan Balestra, no es aceptable que se comprendan en el A-165 los homicidios culposos ya que la pena de este art. Es superior a la de aplicar las reglas del concurso real. Cuando estamos ante un homicidio crminis causa, acorde el A-80 inc.7, este funciona en concurso con la figura de robo del A-164. Para que se consume la figura agravada de robo es necesario la accin propia del robo con la concurrencia de la muerte; pero si se da la muerte en ocasin de tentativa de robo, constituye ya la consumacin del A165 dado que no se requiere la consumacin del robo. Pero el robo con tentativa de un homicidio nos deja fuera del A-165 porque el dolo directo que exige la tentativa nos ubica en el A-80 inc. 7; faltando ese dolo y sin darse la muerte tampoco significa el agravante del A-165, y tendremos dos tipos funcionando en concurso. LOS AGRAVANTES DEL ROBO: A-165-166-167 a) Robo con homicidio b) Robo calificado por lesiones: el A-166 inc,1 castiga con reclusin o prisin ...si por las violencias ejercidas para realizar el robo se causare alguna de las lesiones del A-90 y 91, estas calificantes contienen una referencia a la violencia y mientras el homicidio califica cuando es en ocasin del robo, las lesiones graves o gravsimas califican cuando han sido causadas por las violencias ejercidas para realizar el robo. Quedan comprendidas como agravantes las lesiones culposas y las dolosas no preordenadas al robo. c) Robo con armas: el A-166 inc.2 pena ...si el robo se cometiere con armas... Las razones del agravante son: el mayor poder intimidante del arma y el peligro para el agraviado, con relacin al uso del arma por parte del agente. Pueden ser armas propias o las impropias. Arma simulada: aunque puede aumentar la intimidacin el arma falsa no es un arma, no tiene idoneidad para poner en peligro a la persona; dentro de las armas falsas caen las armas propias que funcionalmente no son aptas (ej. falta de percutor en el rifle), salvo que se utilicen como armas impropias (ej. esgrimir un fusil como garrote). d) Robo en despoblado y en banda: el A-166 inc.2 indica ...se cometiere en despoblado y en banda, las razones de la agravacin son la indefensin de la vctima y el mayor poder vulnerante de la banda. Despoblado: se trata de un lugar fuera del radio poblado; con dificultades del auxilio de terceros o favorecimiento a la impunidad por falta de pobladores; no se trata de campo abierto solo se exige la ausencia de pobladores ej. un casco de estancia. Banda: indicara la pluralidad de partcipes ejecutivos (mas de 3); antes se lo relacionaba con la asociacin ilcita. e) Robo en despoblado: indicado en el A-167 inc.1 expresa la sola circunstancia de indicar las caractersticas del lugar en que se perpetra el robo. f) Robo en poblado y en banda: el A-167 inc.2 indica que el agravante en realidad sera la actuacin de la banda. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

74 g) Robo con perforacin o fractura: es el indicado en el A-167 inc.3 ...perforacin o fractura de pared, cerco, techo o piso, puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas".La agravante proviene de la peligrosidad del agente al usar medios muy bulnerantes para vencer las defensas, y del hecho de que con su accin viola el domicilio del pasivo, creando eventualmente peligro para las personas. Basta la fuerza ejercida del modo y en las defensas enunciadas en el tipo para que el apoderamiento constituya robo calificado. La particular fuerza agravatoria es la perforacin o la fractura (quebrantamiento, corte, destruccin). La perforacin importa horadar o atravesar la defensa por cualquier medio aunque no tenga un resultado destructivo(ej.levantar sin romper una chapa de un techo, el cual es perforado aunque no se lo destruya. Debe tratarse de defensas perforadas o fracturadas, que cierran un lugar habitado (destinado a habitacin). Puede darse la tentativa de robo calificado, cuando se perfora o fractura sin conseguir el apoderamiento. Robo en circunstancia de hurto calificado: el A-167 inc.4 pune el robo en el que concurriere alguna de las circunstancias del A-163. Como lo que califica las circunstancias del A-163 es el robo, y este encuentra configuracin tpica en la fuerza o violencia anterior, concomitante o posterior al apoderamiento, que estn preordenadas a l, si bien las circunstancias del A-163 tienen que estar presentes en el momento del apoderamiento, los medios violentos no tienen porque coincidir con ste y aquellas: ser robo calificado el de quien durante la noche inmovilizo al gua del ciego para sorprenderlo al otro da, cuando sabe que cuenta su dinero y, acercndose calladamente a l, se lo quita. Las circunstancias del A-163 inc.1 indican la ocurrencia de un hurto calificado desplazando la figura del robo (ej. cortar el alambre o cerco para hurtar el ganado). Robo de automotores: se incluye por el decreto ley 6.582/58, cuando el objeto del robo fuese un automotor. Robo en espectculos deportivos: es una agravante introducida por la ley 24.192, la misma que se da en el hurto se traslada al robo (art. 2 de la ley).

h)

i) j)

PUNTO 4: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION: (bien jurdico tutelado y sistemtica) Los delitos comprendidos en ste ttulo protegen la incolumidad de la Nacin dentro de las relaciones que mantiene con otros estados soberanos, procurando evitar daos a su integridad territorial y soberana, y cualquier conflicto internacional que pueda afectarla. Con relacin a las primeras funciones se da el captulo de traicin, con relacin a la segunda funcin se da el 2 captulo: delitos contra la paz y dignidad de la nacin. Traicin: el A-214 reprime a todo argentino o toda persona que deba www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

75 obediencia a la nacin por razn de su empleo o funcin pblica, que tomare las armas contra esta, se uniere a sus enemigos o les prestare cualquier ayuda o socorro. Esto contradice el A-119 de la CN consistir nicamente en tomar las armas contra ella o unirse a sus enemigos.., por ello prestarles cualquier ayuda o socorro, implica que son inconstitucionales como elementos del A-214, por lo cual las acciones punibles son nicamente las previstas en el A-119 de la CN: tomar armas contra la nacin, o unirse a sus enemigos prestndoles ayuda y socorro. La traicin atenta contra la seguridad exterior. La accin de tomar las armas contra la nacin o apoyar al enemigo implica como presupuesto una guerra internacional,declarada formalmente segn las constituciones y el derecho internacional, adoptando el agente la postura blica del enemigo; unirse al enemigo para ayudar es participar intencionalmente de sus objetivos, sumando actos materiales de ayuda y socorro. Las figuras agravadas son las indicadas en el A-215: 1. Si ejecutare un hecho dirigido a someter la nacin al dominio extranjero o menoscabar su independencia o integridad. 2. Si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la repblica. CONSPIRACION PARA LA TRAICION : A-216 TRAICION CONTRA POTENCIA HALLADA: A-218 TRAICION DE LOS EXTRANJEROS: A-218 CAPITULO II DELITOS CONTRA LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACION: son los que ponen en peligro la paz exterior o atacan el decoro de las relaciones internacionales con otros estados. ACTOS HOSTILES: A-219 FIGURA AGRAVADA: A-219 parr.2 si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra. VIOLACION DE TRATADOS, TREGUA, ARMISTICIOS Y SALVOCONDUCTOS: A-220 VIOLACION DE INMUNIDADES: A-221 ATENTADOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION: LA ley 13.985 de espionaje y sabotaje, modificada por la ley 16.648, a sustitudo y modificado implcitamente los A222 al 224, por tratar de la misma materia que ello y ser posterior. ULTRAJES A SIMBOLOS NACIONALES: vigencia de la ley 16.648 (reforma el A-222) INFIDELIDAD DIPLOMATICA: A-225 DEROGACIONES: ver pg. 169 CREUS (LEY 21.338) Punto 5: FALSIFICACION DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TITULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CREDITO (objetos tutelados cercenamiento o alteracin de moneda- figura atenuada documentos equiparados falsificacin de moneda extranjera emisin ilegal de moneda) www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

76 El objeto tutelado: los delitos comprendidos en el ttulo XII, concretan ataque a la fe pblica, por hacer aparecer como autnticos signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado, cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado. Todos los objetos de estos delitos son impuestos como instrumentos de fe valederos erga omnes, o se los ha dotado como acreditadores de su procedencia y contenido para cumplir con la funcin que el derecho le asigna (transacciones de ttulos o por instrumentos privados). Los primeros se encarnan en la esfera de la fe pblica, los segundos participan de ella en virtud de los efectos que la ley le otorga en los negocios jurdicos de los particulares. El ttulo XII protege la confianza en general en la autenticidad y veracidad de los objetos en cuanto medios indispensables para que aquellos cumplan su finalidad jurdica. Dado que los signos o instrumentos pueden verse atacados en su autenticidad como en su veracidad, los dos grandes modos comisivos sern la imitacin de sus caractersticas de autenticidad, mediante creacin o alteracin; y la inmutacin (inclusin mentirosa de circunstancias no ocurridas en el acto del cual da cuenta el documento. FALSIFICACION DE MONEDA: lo que se protege es la moneda como instrumento de cambio, facilitador de transacciones, no por el valor de sus componentes materiales, por lo cual dicha proteccin se extiende a instrumentos o ttulos que tambin facilitan el intercambio, representando a la moneda (billetes de banco), o bien dndole modalidades especiales a su circulacin (ttulos al portador, documentos de crditos). La ley tiene en cuenta aqu el peligro del crdito y la restriccin de las transacciones, como peligro comn que puede afectar al estado. El A-282 reprime ...al que falsificare moneda que tenga curso legal en la repblica y el que la introdujere, expendiere o pusiere en circulacin. La accin tpica son: falsificar, introducir, expender o poner en circulacin. Se trata de una ley compleja, alternativa, por lo que si bien la realizacin de una sola de dichas acciones llena la conducta tpica, su realizacin plural no multiplica su delictuosidad ej. quien falsifique la moneda comete ya el delito, pero el que luego de falsificarla la expende no comete dos delitos sino uno solo, con lo cual no se da entre las acciones previstas la posibilidad de concurso. Falsificar es imitar la moneda autntica: hacer una pieza similar (creacin imitativa de la pieza completa), que sea idnea para circular como autntica expendibilidad de la moneda falsificada: que tenga un grado de imitacin suficiente para que un nmero indeterminado de personas la acepte como verdaderas. No interesa el valor intrnseco de la moneda falsa que hasta puede ser superior a la legtima, puesto que lo protegido es la autenticidad del smbolo. INTRODUCIR : es hacer penetrar la moneda en la nacin o lugares de su jurisdiccin donde la moneda verdadera tenga circulacin. EXPENDER: entregar la moneda falsa a alguien que la acepte como verdadera, a ttulo honeroso (darla en pago) o a ttulo gratuito (donarla). PONER EN CIRCULACION: es introducir la moneda por cualquier medio que no sea la expedicin, en trfico cambiario. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

77 OBJETO: el objeto de stas conductas debe ser la moneda de curso legal en la repblica sea metlica o acorde el A-285, tambin el papel moneda. CERCENAMIENTO O ALTERACION DE MONEDA: el A-283 parr.1 pena ...el que cercenare o alterare moneda de curso legal y el que introdujere, expendiere o pusiere en circulacin la moneda cercenada o alterada, y por el parr. 2 ...si la alteracin consistiere en cambiar el color de la moneda. Se notan dos figuras distintas un genrica y otra especfica. La doctrina consideraba nicamente la moneda metlica como objeto de stos tipos, pero ello es cierto solo respecto al cercenamiento, ya que el papel moneda puede ser alterado (ej. sobreimpresin), por lo que son aplicable a stos tipos la equiparacin del A-285 (billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro nacional, local o municipal, acciones, etc.). Cercenar significa quitar parte del metal de la moneda metlica, por cualquier procedimiento respetando su forma para mantener su expendibilidad. Alterar es cambiar o modificar la moneda metlica o papel dndole apariencia de una moneda de distinto valor. Esta figura solo admite el dolo directo. FIGURA ESPECIFICA: prevista en el A-283 parr.2; no es una figura atenuada por que la accin est constituida por un modo especfico de alteracin: el cambio de color de la moneda natal o papel, por cualquier procedimiento para que haga parecer la moneda alterada como de un valor distinto al verdadero (presupone la existencia de una moneda legtima que tenga el valor que el cambio de color procura asignar a la que no lo tiene). FIGURA ATENUADA: el A-284 determina pena de multa si la moneda falsa, cercenada o alterada se hubiese recibido de buena fe y se expendiere o circulare con conocimiento de la falsedad, cercenamiento o alteracin, ste tipo se construye a partir del aspecto subjetivo: el agente debe recibir de buena fe (atae a la calidad de la moneda y no al modo de recepcin). A partir de ste presupuesto las acciones son las de expender y hacer circular la moneda (poner en circulacin). DOCUMENTOS EQUIPARADOS: el A-285 establece equiparacin con la moneda de los billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro, acciones al portador. Este art. Remite a las conductas descriptas en los A-282/283/284, salvo la de cercenamiento que no condice con la materialidad de ellos. EL CHEQUE COMO OBJETO DE LOS A-285 Y 297: el A-285 equipara tambin a la moneda los cheques(antes figuraba oficiales). Actualmente la punicin de la falsificacin de cheques no oficiales es la determinada por el captulo III del ttulo XII: A292 al 298 bis FALSIFICACION DE MONEDA EXTRANJERA: el A-286 dispone si la falsedad, cercenamiento o alteracin fuere respecto de monedas extranjeras que no tengan curso legal en la repblica o respecto de billetes de banco, ttulos de la deuda pblica, acciones al portador o documentos de crdito extranjero; como en la actualidad no hay moneda extranjera que tenga curso legal, en el tipo queda incluida toda moneda extranjera metlica o papel. El artculo no enuncia la introduccin ni el expendio ni la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

78 circulacin. El expendio de mala fe de moneda extranjera falsa, se castiga acorde el A286, sin perjuicio de un eventual concurso con la estafa. La jurisprudencia ha extendido las conductas tpicas del A-286 a las de los A-282-283 y 284, incluso las no enunciadas taxativamente por aquella norma. EMISION ILEGAL DE MONEDA: el A-287 reprime al funcionario pblico director o administrador de un banco o compaa que fabricare emitiere o autorizare la fabricacin o emisin de moneda, con ttulo o peso inferiores al de la ley, billetes, o cualquier ttulo cdulas o acciones al portador, en cantidad superior a la autorizada. No se trata de falsificaciones como los tipos vistos, se trata del peligro de lanzar a circulacin moneda o valores no autorizados legalmente, los que no tendran curso legal, afectando as el crdito pblico. El objeto es emitir o autorizar su fabricacin o emisin, con ttulos o pesos inferiores al de la ley. Los posibles autores son los funcionarios pblicos o administradores de bancos o compaas que estn legalmente autorizados para fabricar o emitir, si no fuese as el delito sera falsificacin. Es factible la participacin en cualquier nivel y puede ser admitida la tentativa de fabricacin. BOLILLA VIII

PUNTO 1:

HOMICIDIOS AGRAVADOS: A) Por el vnculo personal: cuestiones con respecto al vnculo y su prueba; b) por el modo de ejecucin; c) Por el mvil: diversos casos, la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio y el problema que suscita la existencia de normas legales contradictorias; d) Por el medio empleado, e) Por su conexidad con otro delito; f) Por el motivo u ocasin. Circunstancias extraordinarios de atenuacin.

Las figuras agravadas del homicidio se contemplan en el Art. N 80, para su exposicin se agrupan en razn del vnculo agente vctima en el Inc. 1; modo de comisin en el Inc. 2 y 6; causa o motivo en el Inc. 3, 4 y 7; y por los medios empleados en el Inc. 5 . a) POR EL VINCULO PERSONAL (Inc. 1) Se faculta al juez para aplicar reclusin accesoria del Art. N 52 al que matare a un ascendiente, descendiente o cnyuge sabiendo que lo son. Al pie del Art. N 80 se expresa: cuando en el caso del Inc. l mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de 8 a 25 aos (como homicidio simple). Los vnculos pueden ser legales o naturales, pero en lnea ascendente o descendente; para el caso de cnyuge debe tratarse de matrimonio vlido, lo que crea www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

79 complicaciones en caso de divorcio; anulabilidad; etc...; el divorcio no disuelve el vnculo, pero hace desaparecer el deber de respeto ante los cnyuges y hace situar al homicidio en el Art. N 79. La doctrina seala como fundamento de la agravante al deber de respeto; si el matrimonio es anulable, mientras no se declare la nulidad el homicidio cae en el Art. N 80 Inc. 1; en el caso de matrimonio absolutamente nulo, no hay vnculo, por lo tanto sea el sujeto activo, cnyuge de buena o mala fe, el homicidio queda fuera del Art. N 80, y cae en el Art. N 79. El elemento subjetivo cognoscitivo es saber que se mata a quien se est unido por vnculo de ascendencia o descendencia. La aberratio ictus y el error in persona hacen caer al homicidio en el Art. N 79. La figura de infanticidio figuraba en el Art. N 81 Inc. 2, actualmente derogado, y se la consideraba incluida en el Art. N81 Inc. 1, por ser figura atenuada de homicidio calificado por el vnculo (estado de emocin violenta; preterintencional...). b) EN RAZON DEL MODO: (Art. N 80 Inc. 2 y 6) La agravante acta cuando se da el homicidio con ensaamiento, alevosa, insidia, o en concurso con otros agentes. Ensaamiento: objetivamente requiere que la agona de la vctima sea un padecimiento innecesario; esto no requiere gran magnitud del dao inferido, una pequea lesin en un centro nervioso puede originar mas padecimiento que otras grandes lesiones. Subjetivamente el padecimiento debe ser un acto de crueldad del agente; los medios deben ser elegidos para matar causando sufrimiento innecesario. Aqu se da el desdoblamiento de la voluntad: la voluntad de matar, mas hacerlo de un modo cruel. Alevosa: este modo agrava por las menores posibilidades de defensa de la vctima. Acorde la frmula espaola : obrar a traicin y sobre seguro, (traicin: aprovechar la indefensin de la vctima; sobre seguro: obrar sin riesgos para s). La alevosa se da igual ante la resistencia mnimamente riesgosa para el ofensor (exigencia objetiva); el querer obrar sobre seguro es la exigencia subjetiva (preordenacin de la actividad del agente para actuar con seguridad), pudiendo darse o no la premeditacin. Veneno y procedimientos insidiosos: (veneno: sustancia que introducida en el cuerpo humano por cualquier va, normalmente mata en virtud de las transformaciones qumicas que produce). No son veneno las sustancias que introducidas en el cuerpo matan por procesos mecnicos (ejemplo: vidrio) o trmicos (producen calor al ser introducidas al cuerpo), tampoco las que no son normalmente letales aunque puedan serlo por las condiciones de la vctima (ejemplo: azcar para un diabtico) aunque pueden ser agravantes si se las suministra insidiosamente . En el caso del veneno, es un procedimiento insidioso, no por la sustancia empleada, sino por el modo como el autor la utiliza para matar (ocultando a la vctima la calidad de la sustancia, inducindola a error sobre ella, para que se la introduzca, o se deje introducir en su www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

80 cuerpo). Si la insidia no est presente se tratar de un homicidio simple. Es insidioso todo procedimiento que sin constituir administracin de veneno, implica un engao que impide a la vctima conocer su daosidad. Concurso de agentes: Art. N Inc. 6. Homicidio con el concurso premeditado de dos o mas personas, (el agente y dos mas), puede tratarse de coautores o como cmplices necesarios o secundarios; queda fuera el instigador. La agravante requiere aparte del concurso de varias personas, que stos se hayan puesto de acuerdo para matar en concurso. c)EN RAZON DEL MOVIL: (Art. N 80 Inc.3, 4 y 7) Causa o motivacin: La ley agrava los homicidios por precio o promesa remuneratoria; por placer, codicia, odio racial o religioso; y los que estn final o causalmente relacionados con otros delitos. Por precio o promesa remuneratoria: aqu se da el bajo motivo del ejecutor y el peligro que representa el homicidio lucrativo, el ncleo de la finalidad agravatoria se basa en el pacto y en su contenido. El ejecutor debe haber aceptado el mandato de un tercero para matar y haber actuado en cumplimiento de l. El objeto del mandato es el homicidio, y su retribucin es en dinero o bienes apreciables en dinero. Instigador y ejecutor son autores. El pacto no entra en la tentativa, queda fuera porque el pacto es solo preparatorio, y como tal, inmune en nuestro derecho. La tentativa se da con la agravante cuando realmente se ha intentado la muerte, que no se logra por causas ajenas a la voluntad del ejecutor. Producida la tentativa, el desistimiento voluntario, no favorece al mandante, con quien se da el supuesto de tentativa acabada. Los partcipes del homicidio estarn comprendidos por la agravante cuando obren conociendo el pacto, aunque no intervengan en los beneficios de la retribucin. Es aplicable la accesoria del Art. N 22 bis como punibilidad accesoria (multa por comisin con nimo de lucro). Por placer: Art. N 80 Inc. 4. El texto original se refera al impulso por perversidad brutal; actualmente el fundamento de la agravante es la mayor perversidad del autor, que mata por placer (sensacin de satisfaccin que produce un hecho), sin que exista otra motivacin. Comprende a quien mata sin motivo o por motivos banales (ejemplo: probar un arma); o por curiosidad malsana (ver sangre o la agona, etc.). El elemento subjetivo es la finalidad de sentir placer, sin otra motivacin o por motivos banales. Por codicia: (Inc. 4): no figuraba en el texto original, fue introducido posteriormente, y se fundamenta en la perversidad del agente revelada por el bajo motivo de su obra. Codicia es el afn de lograr ganancias o provecho material mediante dinero, bienes, librndose de cargas o por ventajas patrimoniales; se distingue del nimo de lucro (porque ste se agota en la finalidad de obtener beneficio econmico); la codicia importa un apetito desordenado de riqueza (inclinacin exagerada al lucro). La agravante se da en el caso de ganancia considerable o pequea. El requisito subjetivo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

81 es que la ventaja econmica debe ser el mvil del agente. Basta que el agente obre con la esperanza de obtener ventaja aunque no se logre.

Por odio racial o religioso: (Inc. 4): el fundamento es la perversidad y el gran peligro social que representa. El odio es la aversin que siente el agente por un grupo de personas, motivado por aversin o la adhesin a una raza o religin; en ste tipo de homicidio queda comprendido el genocidio. La ley de sanciones contra actos discriminatorios da un tratamiento especial al odio racial o religioso en su Art. N 2, en ste caso el odio a la nacionalidad no est comprendido en la agravante del Art. N 80 Inc. 4, el que solo podr incluirse cuando coincida con el odio a la raza correspondiente a esa nacionalidad. El error in persona no excluye la calificante. Homicidio causal o finalmente conexo: Inc.7. generalmente llamado homicidio crminis causa, est regulado por el Art. N 80 Inc. 7, que castiga al que matare para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar impunidad para s o para otro, o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. Este homicidio se conecta ideolgicamente con el otro delito, sta conexin puede ser final o impulsiva; final cuando el otro delito ha sido el motivo del agente (preparar, facilitar, consumar, ocultar, o procurar impunidad...); es impulsivo o causal cuando el otro delito ha sido la razn por la que el agente acto (ejemplo: matar por no haber logrado el fin propuesto al intentar el otro delito). En los casos de preparacin, facilitacin y consumacin, el otro delito debe ser doloso, pero en caso de ocultamiento y procurar la impunidad, puede ser doloso, culposo, o preterintencional. Requisitos subjetivo es la conexin subjetiva entre el homicidio y el otro delito; la agravante no se aplica cuando el homicidio haya servido para preparar, consumar, etc..., el otro delito por causas ajenas a la voluntad del agente. Cuando el otro delito ha sido consumado o tentado por el mismo autor del homicidio, se da entre ambos un concurso real. Conexin impulsiva (causal): cuando el autor mata por no haber logrado el fin, al intentar otro delito, por despecho, rabia, o frustracin. Requisito objetivo: es necesario que la accin que constituye el otro delito haya sido emprendida por el agente, lo que no era necesario en la conexin final. Tanto se agrava el homicidio de quien intent el otro delito y no llego a consumarlo, como el de quien habindolo consumado, no ve que se hayan producido los efectos que se haba propuesto conseguir con esa consumacin (ejemplo: el que consumado el robo, advierte que lo obtenido est lejos de la esperado). La ley no utiliza intentar como tentativa, sino como sinnimo de emprender. El fundamento de la agravacin es subjetivo: es necesario que el autor haya actuado por aquel despecho.

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82 CONVENCION PARA LA PREVENCION Y SANCION DEL DELITO DE GENOCIDIO: Nuestro pas se adhiri en el ao 56, a la convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas. Se castigan el genocidio. La asociacin para cometerlo. La instigacin directa y pblica. La tentativa. La complicidad en l. Por genocidio se entiende la matanza de miembros de un grupo tnico racial o religioso. La lesin grave fsica o mental de ellos. El sometimiento intencional del grupo a su destruccin fsica. Impedir los nacimientos en el grupo. Traslados forzosos de nios del grupo, a otro grupo. Argentina se reserva el derecho de no someter las controversias que surgieran a la corte internacional de justicia. El genocidio y los actos relacionados, no sern considerados delitos polticos, a los efectos de la extradicin.

HOMICIDIO PARA ASEGURAR EL RESULTADO DE OTRO DELITO (LATROCINIO) La diferencia entre la muerte dolosa del latrocinio y la del Art. N 80 Inc. 7, es que esta ltima debe ser preordenada con anterioridad o inmediatamente antes, al correr del acontecimiento; existe tambin correlacin directa entre la muerte y el apoderamiento (caso de robo); mientras que en la primera el resultado letal no ha sido buscado ni querido, sino que se produce en virtud de una conexidad material y objetiva. En el robo con homicidio, es la violencia desplegada para robar, la que dio motivo u ocasin para matar. La muerte no es querida ni buscada, y generalmente se produce como consecuencia de la actitud de la propia vctima por resistencia o ademn sospechoso; as el homicidio mantiene su carcter doloso, y esto no puede confundirse con el trmino asegurar sus resultados, cuando el delincuente huye sin consumar el hecho. En cuanto al Art. N 165 ...si con motivo u ocasin del robo resultare un homicidio; resulta necesario hacer una comparacin entre ste y el homicidio crminis causae previsto en el Art. N 80 Inc. 7. Art. N 165: aqu estamos ante un hecho cuyo autor se ha propuesto atentar contra dicho bien jurdico (la propiedad) y ha orientado su accionar, el que se diferencia de la accin de quien comete un robo simple por la circunstancia de cometer homicidio con motivo u ocasin de la realizacin de aquel. Esto deriva del CODIGO PENAL Espaol: ...la resolucin homicida es improvisada y surge durante la sustraccin..., apareciendo en el cdigo de l92l, figura que fue copiada del proyecto de l906. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

83 En la figura existen dos delitos: el robo y el homicidio, siendo el primero deliberado y resuelto de antemano, y el segundo meramente incidental que quizs no haban pensado los ladrones. La muerte debe tratarse de un homicidio intencional o culposo (negligencia o imprudencia), o simple o preterintencional. Algunos discrepan porque el Art. N 165 se refiere a un homicidio como resultado del accionar del ladrn. Asimismo la comparacin de las escalas penales: robo simple; homicidio culposo o preterintencional con motivo u ocasin del robo. Se concluye que al emplear la palabra resultare, el legislador ha querido referirse a aquellos casos en que, con motivo u ocasin de un robo, se haya cometido un homicidio, sea este doloso, culposo o preterintencional. En cuanto al homicidio crminis causae: para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o asegurar sus resultados o procurar impunidad para s o para otro, o no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. Es una figura ampliada de la antigua figura de latrocinio (homicidio con el fin de lucro) lo que sera el lucro como fin y el homicidio como medio; no bastando por lo tanto que el robo concurra con el homicidio, si este no est preordenado a aquel; aqu el medio prevalece sobre el fin, y el robo lo califica no por su materialidad, sino como fin determinante para el homicidio. Esta figura exige una conexin de aspecto subjetivo, pues es una figura inaplicable si en la conciencia del autor al cometer el hecho, no estuvo presente el motivo de preparar, facilitar u ocultar otro delito o procurar impunidad mediante el homicidio, o el despecho por el fracaso de un intento criminal. Existe una cercana de este hecho, con el homicidio premeditado. Ninguna de esta caractersticas pueden darse en el homicidio con motivo u ocasin de robo, ya que en este caso debe descartarse al inicio todo tipo de preordenacin de un hecho a otro, siendo esencial la resolucin homicida imprevista y un accidente del robo; siendo el robo la finalidad y la muerte una incidencia de la sustraccin. Mientras que en el homicidio crminis causae existe una conexin subjetiva de medio a fin, en el robo con homicidio hay solo una conexin objetiva de tipo ocasional. No hay superposicin entre las dos figuras; sino que cada un a tiene su mbito propio (delitos contra la vida; y contra la propiedad). JURISPRUDENCIA: Para que proceda el encuadramiento en el Art. N 165, la muerte debe ser el resultado ocasional e incidental del robo. Si los antecedentes del obrar del agente demuestran que su propsito fue el robo y como medio elige el homicidio, el hecho ser homicidio crminis causae. No existe homicidio agravado por el mvil cuando el crmen no fue el medio pensado para llegar al robo, pues el propsito inicial no fue matar. Si el agente ha matado para robar, el hecho cae dentro del homicidio calificado: Art. N 80 Inc. 3; pero si al robar ha matado, caer en el Art. N 165.

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84 La diferencia entre el homicidio crminis causae y el homicidio con motivo...; se da en el propsito inicial que gua al autor: matar para poder robar; o proponerse un robo y al cometerlo, por circunstancias ajenas al plan, se da lugar al homicidio. En el Art. N 165 se configura un tipo complejo, integrado por el concurso material de robo y homicidio simple. En el caso del Art. N 80 Inc. 3, hay referencia exclusiva para los hechos de extrema peligrosidad, donde el agente, despreciando la vida humana, decide por anticipado y reflexivamente la eliminacin de un semejante con miras a ejecutar un delito futuro. No se puede restar gravedad a los hechos del Art. N l65 donde con el propsito de robar, los delincuentes proceden armados y dispuestos a enfrentarse con las vctimas en caso de resistencia, pero no obstante no es un acto premeditado la muerte. Homicidio en ocasin de robo: tentativa: El Art. N 165 describe un robo calificado que puede relacionarse con el Art. N 42 (tentativa). Ello es distinto en lo que concierne al homicidio, el cual es un elemento normativo en el Art. N l65, debiendo consumarse para la aplicacin de dicho figura, sea en su forma consumada, o en grado de tentativa. Es jurdicamente imposible declarar consumado un robo meramente tentado por el solo hecho de haberse perfeccionado solo un elemento normativo de la figura. La agravante del Art. N l65 es una de las mas importante del cdigo, y contiene un mnimo mayor al del homicidio simple.

c) EN RAZON DEL MEDIO EMPLEADO: (Art. N 80 Inc. 5) Algunos lo llaman homicidio catastrfico: aquel en que se mata por un medio idneo para crear un peligro comn (el texto original hacia referencia a: incendio, inundacin, etc...). El poder letal del medio elegido por el autor, facilita la extensin de los daos a terceros extraos; aqu est en juego la expansin del acto delictivo. Requisito objetivo: que el medio seleccionado por el autor para matar, sea idneo para crear peligro comn, aunque por razones ajenas al autor el medio no haya sido idneo: ejemplo: bomba que el agente arroja a la vctima dentro de una manifestacin pblica, que la mata por el golpe, sin estallar por razones ajenas al agente. Requisito subjetivo: aqu la conexin subjetiva es fundamental: el medio debe haber sido seleccionado como tal para matar; se debe haber querido matar con ese medio. Respecto a la idoneidad del medio, basta que el agente haya aceptado la produccin del peligro utilizando el medio, aunque no tuviere certeza de aquella idoneidad. Si el medio no fue seleccionado por el autor, ser delito contra la seguridad comn agravado por la muerte, o delito contra la seguridad comn en concurso con el homicidio. Ante un homicidio agravado, y un delito de peligro comn por parte del mismo agente, se dar el concurso real. El error in personam no excluye la agravante del Art. N 80 Inc. 5. CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

85 1) homicidio en estado de emocin violenta. 2) Infanticidio: (figura derogada; se considera incluida en el Art. N 80 Inc. 1). En cuanto al homicidio preterintencional, Creus sostiene que no es una figura atenuada, ya que la culpabilidad del agente que en l se tiene que dar, est ausente en el homicidio preterintencional, donde la voluntad del autor no se dirige al resultado de muerte del otro, sino a otro distinto, y aunque se trate de lesiones calificadas por el resultado, tal como est reconocido en la ley, constituye un delito autnomo. HOMICIDIO EN ESTADO DE EMOCION VIOLENTA: Art. N 81 Inc. 1: atena la pena del homicidio (3 a 6 aos de reclusin, o l a 3 de prisin). Al que matare, encontrndose en estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusable. En este caso el autor ha sido impulsado por la fuerza de las circunstancias sobre su nimo, dificultando el pleno dominio de sus acciones. Se trata de una circunstancia externa al autor que le ha producido un estado de emocin violenta, dentro del cual decide matar, y lo ejecuta sin que su estado haya pasado. El autor obra violentamente emocionado (estado que afecta el nimo, los sentimientos se exacerban alcanzando gran intensidad). Puede traducirse en ira; miedo; dolor; abullia; etc. La emocin debe ser violenta (sentimientos desordenados y potentes) por la cual resulte difcil controlar los impulsos contra la vctima. La capacidad de reflexin debe haber quedado afectada (no permitir una conducta distinta) pero no es imprescindible que se vea afectada la comprensin o la inteligencia del agente, solo es necesario que se afecte la capacidad deliberativa (sin anularla totalmente). Si se traspasa el lmite indicado (cuando el sujeto no sabe lo que hace o no puede dirigir sus actos), sern casos de inimputabilidad. Cuando la ley menciona: que las circunstancias hicieren excusables, se refiere a que lo que las circunstancias tienen que excusar, es el hecho de haberse emocionado violentamente (que exista causa provocadora de la emocin , que sea un estimulo recibido por el autor desde afuera). Un determinado temperamento no estar excluido a priori de la atenuante, ya que puede ser campo frtil para que el estmulo externo opere eficientemente. El hecho no debe afectar necesariamente al agente, con tal que revierta sobre l como estimulo (ejemplo: situacin desesperada de un ser querido, etc....). La causa debe ser eficiente respecto de la emocin que alcanza niveles de violencia: la que normalmente acorde las particularidades del autor, puede suscitar una emocin de esa ndole; debe pues revestir cierta gravedad. La llamada causa ftil no es eficiente (bromas o comentarios intrascendentes); la eficiencia causal se da por distintos criterios pero ninguno permite resolver los casos, sin atender a las circunstancias particulares. La emocin respecto a la accin de homicidio, requiere que sea actual (matar en estado de emocin violenta). El error o ignorancia del autor sobre las circunstancias, no www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

86 eliminan la atenuante (ejemplo: esposo que mata al extrao en el lecho conyugal, ignorando que es el hermano de la esposa que estaba como husped Art. N 81 Inc. 1, ap. a). Extensin de la atenuante: acorde el Art. N 82, para los casos del Art. N 80 Inc. 1 igual pena de l0 a 25 aos de prisin; en los dems Inc. del Art. N 80, se produce por que en ellos la influencia del dolo directo con referencia al resultado o al uso de los medios y las conexiones subjetivas que requieren las agravantes, las hacen incompatibles con el tipo atenuado. HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL: El Art. N 81 Inc. 1 ap. b). Es aquel en que el agente, con el propsito de causar un dao en el cuerpo o la salud, produjere la muerte de una persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte. No es una figura atenuada de homicidio, sino es una figura autnoma dado que la culpabilidad del agente, en el caso de homicidio preterintencional, est ausente. Requiere que se acte con un dolo que excluya la muerte del pasivo como resultado querido; si la muerte como resultado ha sido prevista como posible, estaremos en casos de homicidio. El dolo de lesin (propsito o aceptacin del dao personal) sustenta subjetivamente la punibilidad del resultado de muerte como homicidio preterintencional; cuando ese dolo est ausente, saldremos de la figura del homicidio preterintencional para entrar en el homicidio culposo. Cuando la ley indica: un medio que no deba razonablemente ocasionarla, esa razonabilidad atae a la capacidad letal del medio empleado: el que normalmente es apto para causar la muerte , por su propia finalidad, ejemplo: un arma, o por ser vulnerante (un objeto pesado), impide la aplicacin del tipo; pero la ley usa la expresin medio, y no lo hace solamente en sentido instrumental, sino de procedimiento empleado por el autor, razonabilidad letal del procedimiento; lugar; tiempo; caractersticas de la vctima (nios o valetudinarios, etc...). En este marco, el querer del autor puede transformar a un instrumento no letal, en letal, cuando quiso usarlo para matar. La no razonabilidad del medio para ocasionar la muerte debe estar presente en el conocimiento del autor, que obra segn ese conocimiento, para que sea posible aplicarle la figura preterintencional. En cuanto al nexo causal entre la accin y el resultado mortal, el tipo requiere que la muerte sea producida directamente por la accin del agente. El homicidio preterintencional solo se agrava, acorde el Art. N 80 Inc. 1, indicando para l la misma pena que para el homicidio emocional calificado por iguales circunstancias, las otras agravantes se excluyen por iguales motivos del caso de emocin violenta. El homicidio preterintencional se puede cometer en estado de emocin violenta (querer causar un dao y no la muerte, mediante un medio que razonablemente no deba ocasionarla).

PUNTO 2: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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DELITOS CONTRA LA IDENTIFICACION, REGISTRO Y CLASIFICACION DEL POTENCIAL HUMANO NACIONAL (DECRETO LEY 17.671/68, CAPITULO INCORPORADO POR LA LEY 20.974, MODIFICADO POR LAS LEYES 22.435, 22.863, 24.569, Y 24.755) Diversas figuras. Amnista otorgada. La sustitucin de identidad autorizada por la ley 24.424) DELITOS CONTRA LA IDENTIFICACION, REGISTRO Y CLASIFICACION DEL POTENCIAL HUMANO NACIONAL LEY 20.974 Y MODIFICATORIAS: CAPITULO X: Del rgimen penal: Art. N 31) reprime con prisin de l a 4 aos e inhabilitacin especial de 5 a l0 aos, al: a) funcionario que ilegtimamente revelare datos clasificados, relacionados con identificacin de personas. b) Funcionario que a sabiendas entregue indebidamente, o total o parcialmente en blanco, un DNI. Art. N 32: con multa o prisin de l mes a l ao: a) Al facultativo o funcionario que expidiera certificado de defuncin ilegtimamente; si no resulta un hecho mas grave. b) El funcionario que al dejar sus funciones no entregare bajo recibo los DNI en custodia. c) El funcionario que demorare ilegtimamente la identificacin o la remisin del DNI de una persona. d) El funcionario que no denunciare a la autoridad, oportunamente, cualquier infraccin a esta ley. Art. N 33: reprime con prisin de l a 4 aos, siempre que el hecho no sea delito mas severamente penado: a) Al que ilegtimamente imprimiere documentos o formularios falsos para identificacin de personas. b) Al que fabricare o tuviese en su poder ilegtimamente, sellos del RNP c) El que tuviere ilegtimamente en su poder DNI en blanco, autnticos o falsos. d) La persona que ilegtimamente hiciere uso de un documento anulado o reemplazado o de otra persona. Art. N 34: prisin de 6 meses a 2 aos: a) Al que a sabiendas se hiciere identificar mas de una vez. b) Al que para obtener el DNI empleare documentacin que no corresponda a su identidad.

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88 Art. N 35: sern sancionados con multa, los mayores de l6 aos, que no gestionaran su DNI dentro del aos que cumplieren dicha edad; y adems inhabilitacin para cargos o empleos pblicos. Art. N 36: los naturalizados que sin causa omitieren identificarse como argentinos en el plazo establecido por el juez que otorg la ciudadana: multa y prdida de la ciudadana; la que no podrn gestionar nuevamente hasta luego de 5 aos desde la sentencia firme de prdida de ciudadana. Art. N 37: multa: a) Al padre o responsable del recin nacido que antes de la denuncia del nacimiento, no gestione el respectivo DNI: b) Padre, madre, tutor o representante de un menor que no actualizare a los 8 aos su identificacin. Art. N 38: multa: a) a los que no cumplan con la actualizacin de los 30 aos. b) las personas mayores de l6 aos que no denunciaren dentro de los 30 das su cambio de domicilio. Art. N 39: multa a quien fingiendo impedimento fsico hiciera concurrir a su domicilio a los encargados de la identificacin. Art. N 40: multa : A) Las personas fsicas o colectivas que estando obligadas no proporcionen los datos solicitados por el RNP, o los falsearen. B) El que incurriere en falsedad en una declaracin jurada requerida por el RNP para planes de defensa o desarrollo. C)El mayor de l6 aos que diere domicilio falso. Art. N 41: los procesos por estas infracciones estarn a cargo del ministerio pblico de oficio, por denuncia del RNP o de cualquier habitante mayor de edad y capaz. Art. N 42: el juzgamiento corresponder a la justicia federal.

AMNISTIA OTORGADA: La modificacin por ley 24.755, establece: Art. N1: amnistase a los que a la fecha de promulgada sta ley no han cumplido con la identificacin e inscripcin dentro de los 40 das de nacimiento; o no lo hayan cumplido luego de 6 aos con causa justificada o pasado los 6 aos bajo resolucin judicial. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 2: amnistase a todos los infractores del Art. N 35 al Art. N 39 de la ley de registro civil...eximindolos de pena;: - no gestionar DNI a los l6 aos. - no efectuar identificacin en trmino - no inscripcin de nacimiento o renovacin del DNI (a los 8 aos) - no denunciar cambio de domicilio - fingir impedimento fsico para identificarse en su domicilio Art. N 3: la autoridad de aplicacin tomar las medidas necesarias para regularizar la situacin de los beneficiados por esta ley en un plazo de un ao. Art. N 4: ver Art. N 35 a 39. Art. N5: el PODER EJECUTIVO arbitrar los medios para que el RNP de amplia difusin de sta ley mientras rija la amnista que establece, en colegios, hospitales, comisaras, hogares de menores y adultos, peridicos, TV; para el pleno conocimiento de la poblacin.

SUSTITUCION DE IDENTIDAD AUTORIZADA POR LEY 24.424 , MODIFICATORIA DE LA LEY 23.737 LEY DE ESTUPEFACIENTES: Art. N 33 bis: cuando las circunstancias hicieren presumir un peligro cierto para un testigo o imputado colaborador en la investigacin, el tribunal podr disponer medidas especiales de proteccin. Estas podrn consistir en la sustitucin de la identidad del testigo o imputado, en la provisin de recursos econmicos para cambio de domicilio y de ocupacin, si fuese necesario. La gestin correspondiente quedar a cargo del Ministerio de Justicia de la Nacin.

PUNTO 3: EXTORSION. Concepto y distincin con el robo. Figura bsica. Elementos. Extorsin de documentos. Chantaje. Secuestro extorsivo. Sustraccin de cadver.

EXTORSION: En todos los casos vistos de delito contra la propiedad (robo, hurto, etc.) el desplazamiento de las cosas y el perjuicio patrimonial, se produce prcticamente sin intervencin de la accin de la vctima, sino del agente: es el quien se apodera. En la hiptesis de extorsin por el contrario, el desplazamiento de la cosa objeto del delito se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

90 produce por la actividad de la misma vctima, que es quien entrega o pone la cosa a disposicin del autor, pero con su voluntad viciada por coercin. En principio, la extorsin es un ataque a la propiedad cometido mediante un ataque a la libertad. La extorsin comn se refleja en el Art. N l68 Prrafo 1, que pena con reclusin o prisin a quien con intimidacin o simulando autoridad pblica o falsa orden de la misma, obligue a otro a entregar, enviar, depositar o poner a su disposicin o la de un tercero, cosas, dinero, o documentos que produzcan efectos jurdicos. Obligar significa que el agente debe vencer una voluntad contraria, que se da como presupuesto de la extorsin. Entregar es dar al agente o a un tercero guiado por l. Depositar es dejar el objeto en el lugar indicado por el agente. Poner a disposicin es dejar el objeto en condiciones de que puedan disponer de l, el agente o el tercero indicado. El objeto, son cosas dinero o documentos que produzcan efectos jurdicos. El medio comisivo (como se ataca a la propiedad) por medio de un ataque a la libertad, tiene que realizarce mediante la intimidacin que puede ser propia o engaosa. La propia se da al exigirle al sujeto por medio de la amenaza de dao sobre su persona, bienes o intereses legtimos de s mismo o de un tercero; debe ser grave para obligar al sujeto pasivo. La intimidacin excluye la violencia, pero puede darse la violencia sobre la psiquis del pasivo, caso en el cual adopta carcter de intimidacin. El tipo requiere que se trate adems, de una exigencia injusta (ilicitud del perjuicio patrimonial que se aplica a la vctima); por mas que el contenido de la amenaza formulada sea un dao injusto, y cuando el dao amenazado sea en s mismo justo (ejemplo: formular una denuncia). La intimidacin engaosa: aparece en dos procedimientos extorsivos: la simulacin de autoridad pblica; y la simulacin de falsa orden de la autoridad pblica. Ambos procedimientos requieren no solo el engao (de la calidad del que exige o de la procedencia de la exigencia misma), sino su utilizacin como procedimientos intimidatorios, es decir que fuerzan al sujeto pasivo a realizar la prestacin por temor a sufrir un dao futuro de parte de la autoridad. Simula ser autoridad pblica quien sin serlo invoca ese carcter para formular la exigencia; puede ser autor el empleado o funcionario pblico que no tiene esa competencia y que por tanto no es autoridad en el sentido de la ley. invoca falsa orden de autoridad pblica, quien sin presentarse como autoridad pblica, invoca una falsa orden de esa autoridad, para fundamentar su exigencia. DISTINCION CON EL: ROBO CON INTIMIDACION: La frmula original del CODIGO PENAL no prevea la intimidacin como medio del robo, la distincin entre esta figura y la extorsin se estableca en razn de los medios: cuando el perjuicio de la vctima se produca por medio de una violencia fsica, se daba la figura de robo; cuando se produca por medio de la pura intimidacin, se daba la extorsin. La frmula en la ley 21.338 del robo, incluye la intimidacin como medio comisivo, y eso hace volver a la distincin clsica entre ambas figuras, fundada en el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

91 intervalo que separa esos momentos: en la figura de la extorsin siempre se da la amenaza de un dao futuro para lograr una prestacin actual o futura, o sea que hay una desarticulacin entre dos momentos: el de la prestacin no se produce en el mismo contexto de accin en que se puede producir el dao con el que se amenaza; en el robo, la intimidacin y la produccin eventual de dao es un procedimiento ininterrumpido; en cuanto a la prestacin de la vctima, esta se produce mientras se ejerce la actividad intimidatoria del agente (dao que se producir en el mismo contexto de la accin): ejemplo: amenazas de muerte para que el pasivo se deje quitar el dinero. Por eso en el robo la intimidacin es un medio de realizar el apoderamiento, en la extorsin un medio para obligar a la entrega. El sujeto pasivo puede ser cualquiera, quien es objeto de la exigencia que produce o puede producir el perjuicio patrimonial; como se trata de un agravio a la tenencia, para ser sujeto pasivo no es indispensable ser propietario de la cosa. El delito se consuma cuando el sujeto pasivo se ha desapoderado de la cosa, sin ser necesario que el agente se apodere de ella. EXTORSION DE DOCUMENTOS: Art. N 168 Prrafo 2: ...al que por los mismos medios o con violencia, obligue a otro a suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito... La accin es de obligar a suscribir o destruir un documento. Suscribe el que lo firma; lo destruye el que lo torna intil para hacerlo valer segn sus finalidades, anulando la materialidad del documento. Cuando la accin del agente no persiga el logro de alguna de estas dos conductas del sujeto pasivo, estaremos en el caso del Art. N l68 Prrafo 1 (extorsin comn). El tipo requiere que el documento sea de obligacin o crdito, es decir que acredite una deuda o un crdito que favorece a alguien. No interesa el carcter pblico o privado de los documentos. Documento en blanco: si la ausencia de datos se refiere a cantidades, objetos, o fecha; no deja de tener las caractersticas que atiende el Art. N l68 Prrafo 2, y la destruccin o suscripcin de l, quedarn insertas en el tipo. En los caso de ausencia de datos que no permita afirmar el carcter de documento mientras no se lo complete, se estar en el Art. N l68 Prrafo 1, que se consuma con la entrega o puesta a disposicin obligada del papel firmado en blanco. Los documentos deben ser idneos para producir efectos jurdicos patrimoniales. En el caso del Art. N l68 Prrafo 2, se suma a la intimidacin la violencia compulsiva, que opera por va psquica, sea expresa o tcita (segn alcance o no el cuerpo de la vctima). Distincin con el robo: el hecho que la violencia compulsiva se ejerza sin intermitencia con respecto al logro de los objetivos del autor, no confunde esta extorsin con el robo, ya que las acciones son completamente distintas: en ste caso es el apoderamiento de la cosa mueble; y en aquel caso la destruccin o firma del documento; el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

92 apoderamiento posterior del documento luego de su suscripcin, es en todo caso, el agotamiento de la accin tpica de la extorsin. Consumacin: en el caso de destruccin de un documento la consumacin se da cuando la destruccin se ha producido; la tentativa se da con la intimidacin o con la violencia, sin lograr que el tenedor lo destruya. Si se trata de suscribir un documento, la consumacin no se da con el logro de la suscripcin, sino cuando el documento ha salido del poder del firmante (solo entonces surge el peligro de vulneracin del bien jurdico protegido; la tentativa se da con quien por intimidacin o violencia logra la firma del documento, sin conseguir desapoderar de l a quien lo firmo. El delito puede confluir con figuras de falsedad documental (Art. N 293 Y 294). Art. N 293: Por que la suscripcin se puede exigir en un documento pblico que contenga declaraciones falsas. Art. N 294: Por que la destruccin del documento pblico o privado, tambin puede caer dentro del Art. N l68 Prrafo 2. Segn la doctrina clsica, en ambos casos se dara el concurso ideal, pero hay que pensar que cuando el perjuicio no es otro que el dao a la propiedad que constituye el patrimonio que se trata de atacar, con la destruccin del documento, sin extenderse mas all; el delito del Art. N 294 quedara absorbido por el del Art. N 168 Prrafo 2. CHANTAJE: Art. N 169: -...a quien por amenazar de imputaciones contra el honor o de violacin de secretos, cometiere alguno de los hechos expresados en el artculo precedente. La remisin que se hace a los tipos anteriores indica que en esta figura la accin es la de obligar a otro a entregar, enviar, depositar o poner a disposicin propia o de tercero, cosas, dinero, documentos, o suscribir o destruir documentos de obligacin o crdito; distinguindose de las otras figuras por el medio comisivo (intimidacin por medio de amenazas de dao o por imputaciones...). Las imputaciones contra el honor pueden ser verdaderas o falsas, y de cualquier especie, pero deben ser idneas para intimidar con la amenaza. La violacin de secretos se refiere a cualquier hecho que el pasivo quiera o pueda mantener en reserva. Tiene que tratarse de un hecho real, dado que no se puede violar un secreto cuando l no existe, sin perjuicio de que siendo falso, la extorsin pueda darse como amenaza de imputaciones contra el honor. El honor amenazado, o secreto que se va a violar, pueden pertenecer a un tercero distinto del sujeto que recibe la amenaza extorsiva. Aqu es necesario el dolo directo, conociendo lo agraviante para el honor, de la imputacin, o del carcter secreto del hecho o circunstancia que se va a revelar o divulgar, que se enuncian en la amenaza extorsiva. SECUESTRO EXTORSIVO:

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93 Art. N 170: pune con reclusin o prisin de 5 a l5 aos ...al que sustrajere, retuviere, u ocultare a una persona para sacar rescate, y en la parte 2: ...si el autor lograse su propsito, el mnimo de pena se elevar a 8 aos. Es una figura de peligro, con la finalidad del agente de un perjuicio de orden patrimonial. Sustraer: es apartar a una persona de su esfera de vida en libertad; retener: es hacer permanecer a la persona fuera de aquella esfera durante un lapso mas o menos prolongado; ocultar: para impedir que la persona sea reintegrada a aquella esfera. Todas estas acciones importan la detencin de la vctima y de su encierro, y en todo los casos hay privacin ilegtima de la libertad (la exigencia de un precio para cesar con una detencin legtima no es extorsin, sino un delito contra la administracin). Lo que caracteriza el delito, como delito contra la propiedad, es la finalidad del autor de lograr rescate (precio por la libertad de la vctima). Cuando deja de ser aplicable el tipo del Art. N 170, adquiere autonoma el delito de privacin ilegtima de la libertad. El delito se consuma (Art. N 170) con la privacin ilegtima de la libertad realizada con la finalidad tpica. En la sustraccin o en la detencin la consumacin se da cuando la persona ha sido sacada de su esfera de libertad, y en la ocultacin al ejecutar cualquier acto tendiente a impedir que terceros pongan fin al estado de privacin de libertad en que se encuentra la vctima. Cuando el rescate se ha obtenido, la figura bsica desaparece, para dar paso a la agravada de la parte 2 del artculo. La tentativa es admisible y se configura con los actos ejecutivos para privar de la libertad, con la finalidad tpica cuando esa privacin no alcanz a perfeccionarse, o se inician actos de ocultacin sin conseguir su efecto (ejemplo: que al recibir la persona para ocultarla, intervenga la autoridad poniendo fin al deleito). Sujeto pasivo de sta particular extorsin, es aquel a quien se le formula la exigencia de rescate; el privado de libertad puede ser el mismo sujeto o un tercero; tambin tiene este carcter el titular del patrimonio afectado cuando es una persona distinta de aquella a quien se le formula la exigencia. Solo se admite el dolo directo. Cuando el ocultador, estando en la tarea de ocultar a quien un tercero priv de libertad con distinta finalidad, inserta en su accin la finalidad tpica de obtener rescate; por supuesto que en esos casos el tercero responder por el ttulo de imputacin que tuvo en su intencin al cometer el hecho, no por el secuestro extorsivo, que solo le corresponder al ocultador (Art. N 47 - ...resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el autor, ....) SUSTRACCION DE CADAVERES: Art. N 171: ...al que sustrajere un cadver para hacerse pagar su devolucin. Es una extorsin en que la exigencia pesa sobre el sujeto pasivo , por el valor afectivo que el objeto sustrado puede tener para l o para terceros. La accin tpica es la de sustraer (quitar el cadver de donde se encuentra), aqu no aparecen las acciones de retener y ocultar, cuando estas sean efectuadas por el autor, sern efectos de la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

94 consumacin; cuando las realice un tercero ajeno a la sustraccin, podr ser cmplice del delito. Incurre tambin en ste delito, quien sustrajo el cadver con la finalidad tpica y se deshizo de l por cualquier motivo (ejemplo: dificultad para guardarlo). El objeto de la sustraccin tiene que ser un cadver, es decir los restos fsicos de una persona que vivi, aunque sean sus cenizas. An siendo cadver, no son objeto tpico los restos que se han convertido en una cosa que est en el comercio (ejemplo: momia egipcia o restos fsiles), que carecen de valor afectivo que es el ncleo de la exigencia extorsiva. La finalidad (elemento subjetivo) es hacerse pagar la devolucin del cadver si se da otra finalidad (ejemplo: ultrajes o fines de estudio) no caer en el Art. N l7l. Tampoco es tpica, no obstante caiga en otro delito, la accin de quien habiendo sustrado el cadver con una finalidad distinta, requiera un precio para devolverlo: el elemento subjetivo debe estar presente al momento de la accin misma. El pago debe consistir en dinero o cualquier prestacin de contenido econmico, si fuere de otra ndole queda fuera de la tipicidad (ejemplo: concesiones de carcter poltico). La consumacin se da con la sustraccin del cadver (no es requisito que el propsito del autor se haya manifestado). Se admite la tentativa: actos ejecutivos de la sustraccin con la finalidad tpica, sin que se complete la sustraccin. Solo se admite el dolo directo.

PUNTO 4: TRAICION: Antecedentes. Elementos. Sujetos activo y pasivo. Agravantes. Conspiracin. Excusa absolutoria. Penalidades para quienes propicien sanciones contra el estado argentino. (ley 14.034). CONTRA LA NACION (Art. N 214 al 218); y POLITICA (227 227 bis). Art. N 214 : este artculo no es igual al Art. N ll9 de la CONSTITUCION NACIONAL, que define expresamente el delito de traicin; definicin que importa una garanta constitucional que el legislador no puede pasar: la traicin contra la nacin consistir...; de acuerdo con esta disposicin las acciones tpicas son dos: a) Tomar armas contra la Nacin b) Unirse a sus enemigos prestndoles ayuda o socorro. Pero el texto vigente prev tres conductas distintas: a) Tomar armas contra la Nacin b) Unirse a sus enemigos o; c) Prestarles cualquier ayuda o socorro.

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95 La distincin de estas dos ltimas conductas es inconstitucional, razn por la cual las acciones punibles siguen siendo nicamente las previstas en el Art. N ll9 CONSTITUCION NACIONAL; esta es la figura bsica. La traicin atenta contra la seguridad exterior de la Nacin, aumentando la capacidad blica del enemigo. La accin plantea el presupuesto de una guerra internacional (nuestra nacin y otra/S), aunque esa guerra se haya circunscripto a una provincia o parte del territorio; debe ser una guerra declarada formalmente, acorde la CONSTITUCION NACIONAL y el Derecho Internacional, o ante hostilidades que ya importan la guerra, aunque no tenga declaracin formal; el delito solo puede darse entre el inicio y el final de la guerra. Tomar armas contra la nacin, significa formar parte de los combatientes del enemigo; tomar parte en acciones ofensivas o defensivas, en el frente o retaguardia, contra la nacin; pero tomar armas no es estar armado, basta integrar el enemigo aunque sea desarmado (ejemplo: para planificar). La otra accin punible es unirse al enemigo prestndole ayuda o socorro: unirse es incorporarse participando de sus intereses, pero implica actos materiales de ayuda o socorro (ejemplo: proveer materiales, guas, mdicos, religiosos, etc...) agregndose a las fuerzas enemigas. El delito se consuma con cualquiera de las acciones vistas, aunque no se obtenga los objetivos. Se admite la tentativa en cualquier forma de traicin. El sujeto activo es el ciudadano argentino, no el que no posee la ciudadana (por haberla perdido). ...armarse en defensa: Art. N 21 CONSTITUCION NACIONAL: obligacin que no tiene quien ha perdido la ciudadana. El inhabilitado sigue con su carcter de ciudadano, a pesar de perder parte de sus derechos polticos. Se incluye como posible autor al ciudadano por opcin o naturalizado. Se debe ser ciudadano al momento de la conducta tpica. Los partcipes (instigadores, cmplices) tambin deben ser ciudadanos. Un sector de la doctrina sostiene que el estado de necesidad puede concurrir en muchos casos (ejemplo: territorio ocupado por el enemigo); pero estos seran casos de atipicidad dado que falta la adhesin espontnea. Es un delito doloso que requiere conocer la existencia de guerra exterior (declarada o de hecho), de la naturaleza del acto que favorece al enemigo; y no es necesario un nimo especial, puede ser lucro, ser mercenario, etc.... El error en las circunstancias tpicas y la coaccin en la adhesin al enemigo, pueden eliminar la culpabilidad. Agravantes: Art. N 215: reclusin o prisin perpetua... en los siguientes casos: a) ejecutare un hecho dirigido a someter total o parcialmente la nacin al dominio extranjero, o menoscabar su independencia o integridad; b) si indujere o decidiere a una potencia extranjera a hacer la guerra contra la repblica.

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96 El autor debe haber realizado alguna conducta del Art. N 214, con el propsito del Inc. 1 (a); o sumar a ellas una participacin determinada en el proceso que ha llevado a la guerra exterior, segn el Inc. 2 (b); (Inc. 1: particular finalidad de la accin; Inc. 2: suma otra actividad a la figura bsica). Segn el Art. N 215 Inc. 1, los actos de traicin previstos en el Art. N 214 deben haber tenido como finalidad: ... . Trata de someter el que intenta que la nacin desaparezca como ente autnomo y soberano de la comunidad internacional, integrndose su territorio y poblacin a otro/s estado/s. Trata de menoscabar la independencia e integridad nacional el que pretende que se concedan a otros estados atribuciones sobre la direccin poltica de ella, (ejemplo: injerencia de otro pas en el gobierno); o que desmembre los territorios de la Nacin (ejemplo: independencia de una provincia). El delito agravado se consuma con la realizacin de los actos de traicin guiados por los propsitos mencionados, aunque estos no puedan realizarse. El Art. N 215 Inc. 2 no provoca dudas; induce el que lleva al estado extranjero a hacer la guerra contra la nacin; decide: el que en la duda ha provocado que aquel estado se pronunciara por la guerra. Ambas son formas de instigacin, y se pune por la efectiva intervencin del autor. El Art. N 215 solo menciona la pena de reclusin o prisin perpetua, pero tambin se aplica la inhabilitacin absoluta perpetua prevista por el Art. N 214, ya que tratndose de una agravante, la pena no puede ser menor que la de la figura bsica. Art. N 218: las penas de los artculos anteriores se aplicarn tambin cuando los hechos previstos fueren cometidos contra una potencia aliada de argentina en guerra contra un enemigo comn. Se aplicarn asimismo a los extranjeros residentes en territorio argentino, salvo lo establecido por tratados o derecho de gentes, acerca de funcionarios diplomticos y de los nacionales de los pases en conflicto. En este caso se aplicar la pena disminuda conforme el Art. N 44 (por delito consumado, o pena de reclusin perpetua, o prisin perpetua o delito imposible; ante caso de tentativa).

LEY 13.985 PENALIDADES PARA LOS QUE ATENTAN CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NACION: Art. N 1 las acciones u omisiones previstas en esta ley que constituyan ayuda y socorro a los enemigos de la nacin, sern calificadas de traicin cuando hubieran sido cometidas por argentinos o por cualquier persona que deba obediencia a la nacin por su empleo o funcin pblica. Art. N 2 a 5: (delito de espionaje) Art. N 7 delito de sabotaje. www.elderechito.com.ar

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Art. N 9 a 18 (disposiciones generales)

CONSPIRACIN - EXCUSA ABSOLUTORIA: Art. N 216: ...el que tomare parte en una conspiracin de una o mas personas, para cometer traicin, ..., si la conspiracin fuere descubierta antes de empezar su ejecucin.. En el sistema vigente se da una extensin de la actividad de conspiracin como conducta prohibida, con relacin a todos los otros tipos del CAPITULO. Para el texto vigente son suficientes dos personas para cometer traicin, antes eran tres como mnimo. Se requiere que la conspiracin haya sido descubierta antes de empezar la ejecucin de los distintos delitos de traicin, descubierta significa que la actividad conspirativa se haya detenido en la conspiracin, sin que ella haya pasado a la faz ejecutiva. La punibilidad recae sobre un acto preparatorio del delito de traicin, y cuando se pasa a la ejecucin de la traicin, la conspiracin queda consumida por la tentativa o la consumacin de la traicin. La accin es la de tomar parte en una conspiracin, acordando para cometer el delito de traicin (en forma determinada en modo y tiempo). El delito se consuma al integrar el acuerdo para cometer traicin; al menos uno de los integrantes en la conspiracin debe ser sujeto activo pasible de los Art. N 214 y 215, o sea debe tratarse de un ciudadano argentino o extranjero residente en el pas. El autor debe conocer que el acuerdo se realice para cometer el delito de traicin, si falta esta finalidad, no habr conspiracin; la ignorancia de un conspirador solo lo beneficia a l, no a los otros conspiradores; solo puede darse el dolo directo. EXCUSA ABSOLUTORIA: Art. N 217: exime de pena al que revelare la conspiracin a la autoridad, antes de haber comenzado. El texto actual limita la excusa a una actividad especfica: revelar; el agente debe comunicar la conspiracin a la autoridad antes de iniciarse; la excusa absolutoria autnoma es la revelacin; aqu no funciona el desistimiento segn el Art. N 43, por lo que no lo exime de pena. Soler sostiene la distincin entre conspiracin en curso actual (Art. N 216) y la conspiracin ya extinguida, que no paso de acto preparatorio y ha cesado de estar en curso; declara punible como conspiracin la descubierta antes de empezar la ejecucin de la traicin; para l la nica posibilidad es que los conspiradores sean descubiertos conspirando. PENALIDADES PARA QUIENES PROPICIEN SANCIONES CONTRA EL ESTADO ARGENTINO (LEY 14.034)

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98 1) prisin de 5 a 25 aos e inhabilitacin absoluta y perpetua al argentino que por cualquier medio propiciare aplicacin de sanciones polticas o econmicas contra el estado argentino. 2) La aplicacin de la presente ley estar a cargo de la justicia nacional. La prescripcin de la accin no correr mientras el autor del delito est fuera de la jurisdiccin nacional.

PUNTO 5: DELITOS CONTRA LA FE PUBLICA. Bien jurdico tutelado. Sistemtica. Disposiciones comunes.

TITULO XII: Art. N 282 A 302: Bien jurdico tutelado: los delitos de ste Ttulo concretan ataques a la fe pblica, por hacer aparecer como autnticos y reveladores de verdad, signos representativos o documentos que dan cuenta de lo pasado, cuando no son autnticos o mienten sobre lo representado; o se los ha impuesto como instrumentos de fe valederos erga omnes; por las formas de su representacin o por el interviniente en su formacin (caso moneda e instrumentos pblicos); o se los ha dotado de una prestancia acreditadora de su procedencia y contenido para que puedan cumplir su funcin en la vida transaccional (instrumentos privados). La inclusin de los instrumentos privados en los delitos contra la fe pblica, es una particularidad de nuestro derecho penal, lo cual indicara que protege la confianza general en la autenticidad y veracidad de los objetos en cuanto medio indispensable para que aquellos cumplan debidamente sus finalidades jurdicas. Carrara fue el mximo defensor del criterio dualista: lo directamente atacado, vulnerado o desconocido por estos delitos es la fe constituida en cada miembro de la comunidad, por el valor de veracidad que el estado (el derecho) otorga a determinadas formas instrumentales de su propia actividad o de la actividad de aquellos. La tipicidad no se conformar con la confianza infundada de un sujeto determinado; se requerir la posibilidad de que esa confianza infundada (o errnea) originada en la deformacin objetiva del objeto, sea extensible a cualquier sujeto que pueda encontrarse en la misma situacin que el sujeto en quien se ha producido esa confianza. As estos delitos se apoyan en dos conceptos bsicos: el de confianza; y el de prueba, sumando a ellos el requisito del peligro para bienes jurdicos mas concretos, originados en la falsedad. Modos de comisin: imitacin; inmutacin; supresin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

99 Los dos grandes modos comisivos son la imitacin de sus caractersticas (de los signos o instrumentos) de autenticidad; mediante creacin, alteracin, y la inmutacin (inclusin mentirosa de circunstancias no ocurridas en el acto del cual da cuenta el instrumento). La ley argentina introduce la falsedad por supresin (suprimir o destruir, en todo o en parte...Art. N 294) SISTEMATICA: CAPITULO I: FALSIFICACION DE MONEDA, BILLETES DE BANCO, TITULOS AL PORTADOR Y DOCUMENTOS DE CREDITO (Art. N 282; 283; 284; 285; 286; 287) CAPITULO II: FALSIFICACION DE SELLOS TIMBRE Y MARCAS (Art. N 288/289/290/291) CAPITULO III: FALSIFICACION DE DOCUMENTOS EN GENERAL (Art. N 292/293/294/295/296/297/298/298 Bis) CAPITULO IV: DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPITULOS PRECEDENTES (Art. N 299) CAPITULO V: FRAUDE AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA (Art. N 300/301) CAPITULO VI: DEL PAGO CON CHEQUES SIN PROVISION DE FONDOS (Art. N 302)

DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPITULOS PRECEDENTES: (Art. N 299):...prisin de l mes a l ao al que fabricare, introdujere en el pas o conservare en su poder, materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones legisladas en ste Ttulo. Consiste en un particular tipo penal que se une con referencia a los dems tipos del Ttulo XII, constituyendo una de las escasas excepciones al principio de impunidad de los actos preparatorios, que aparecen como punibles en cuanto a estos delitos. Las conductas tpicas si bien son autnomas, en la perpetracin conjunta no multiplican la delictuosidad. Fabrica: el que construye el objeto tpico, a partir de distintos materiales. Introduce al pas el objeto: el que lo hace pasar la frontera desde el extranjero. Conserva en su poder el objeto: el que lo tiene, con carcter de permanencia con disponibilidad del objeto; si no hay disponibilidad del objeto, no se estar ante el delito que nos ocupa. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

100 Objeto del delito: la materia es toda sustancia til para la falsificacin (papel; tinta; metales; etc...) y el instrumento es el ingenio o la mquina como piezas combinadas adecuadamente para la finalidad expresada por la ley. La una y el otro tienen que ser conocidamente destinados a cometer alguna de las falsificaciones descriptas en el Ttulo XII. El objeto tienen que ser, por su propia naturaleza, materia o instrumento para falsificar, para lo cual est conocidamente destinado. Nuestro artculo proviene del cdigo de Tejedor, tomado del espaol, y cataloga los objetos como los conocidamente destinados. No es instrumento conocidamente destinado, aquel respecto del cual el conocimiento de su destinacin sea propio de tcnicos de alta especializacin; as la ley no castiga las conductas con relacin a un objeto del cual el agente conoce que su destino es falsificar; sino la conducta que recae sobre un objeto, conocidamente destinado a falsificar, de cualquier agente que no est al margen de ese conocimiento; siendo esto un problema de dolo; no de la objetividad de la accin tpica. El delito se consuma con la realizacin de las mismas acciones, sin requerirse ningn resultado; es un delito de simple conducta donde el peligro sobre el bien jurdico, se pune como abstracto. En dos de la formas del tipo: la de fabricar y la de introducir, aparece como delito de consumacin instantnea; en la otra: la de conservar, es un delito permanente, al cual le es aplicable el Art. N 63 del CODIGO PENAL (prescripcin desde la comisin o desde que dejo de cometerse, si fuese contnuo). En cuanto a la tentativa, en la fabricacin como en la introduccin al pas, esta es admisible; no asi en la conservacin. El dolo requiere conocimiento del carcter de los objetos, pero no es indispensable la voluntad de emplearlos para falsificar, basta la voluntad del autor de realizar conductas tpicas, mediando en l aquel conocimiento. El autor puede ser cualquier persona; presentndose inconvenientes en el tema de la conservacin, la complicidad en ste caso ocurrir cuando la conducta del partcipe sea una ayuda para la conservacin y no la conservacin misma (ejemplo: acondicionar los objetos conservados por otro en su poder), y aqu se presenta un problema de confluencias de figuras :la tentativa y el empleo de los objetos destinados a falsificar, quedando dentro del Art. N 299, lo que implicara que conviene comenzar a falsificar, que seguir teniendo los instrumentos; pero hay que tener en cuenta que el desplazamiento del Art. N 299 se produce cuando la falsificacin, introduccin o conservacin se suponen tendientes a la perpetracin de un determinado delito de falsificacin; cuando aquellas conductas operan independientemente, las razones de aplicacin de las reglas del concurso aparente, ceden para dar lugar al concurso real, ejemplo: quien introdujo al pas los objetos para cometer determinada falsificacin y perpetrada sta, los conserva en su poder, se suma al delito de falsificacin el del Art. N 299. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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BOLILLA IX PUNTO 1: Proteccin de los derechos humanos, (antecedentes, preceptos constitucionales y tratados internacionales con jerarqua constitucional, la tutela de esos derechos por el Derecho Penal). Nuestra constitucin nacional, al establecer las declaraciones, derechos y garantas, se refiere a las declaraciones (normas escritas con enunciados solemnes) referidas a distintas cuestiones: formas de estado, de gobierno, derechos que el estado reconoce a los hombres. Los derechos son prerrogativas reconocidas fundamentalmente a los hombres, por su calidad de persona, de nominndose derechos naturales del hombre, y las normas que los describen son declaraciones de derechos; entonces resulta: a) los derechos subjetivos o individuales son naturales (derecho natural objetivo: debido al hombre en razn del deber ser ideal del valor justicia). b) La declaracin de esos derechos, es derecho positivo, dado que son normas del derecho constitucional las que reconocen a esos derechos naturales. Las garantas son instituciones o procedimientos de seguridad creados a favor de las personas para que puedan gozar de sus derechos subjetivos. En cuanto a la gnesis histrica se puede decir que parece derivar de las colonias inglesas de Norteamrica antes de 1789 (mediante aparicin de escritos que declaran los derechos con anterioridad a la revolucin francesa); y de la revolucin francesa de 1789 con la famosa declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano. La constitucin argentina de 1853 contiene una declaracin de derechos, completada luego con la reforma de 1957 para insertarla en el constitucionalismo social. En 1970 la SCJN consider que el sistema integral de nuestra constitucin incluye las instituciones que reposan en el respeto sustancial de los derechos humanos, reconociendo que la concepcin constitucional se opone a los regmenes totalitarios. La constitucin presenta derechos enumerados (ej. A-14) y derechos no enumerados o implcitos (ej. A-33); estos derechos son civiles o del hombre en cuanto persona, pertenecen tanto a nacionales o extranjeros; siendo el sujeto pasivo el estado federal como las provincias . La constitucin determina que ni el estado federal ni las provincias pueden violar o desconocer la declaracin de derechos de la constitucin; y que esta declaracin rige en todo el pas y para todos los habitantes. Los derechos reconocidos en la constitucin no son absolutos sino relativos (susceptibles de reglamentacin y de limitacin); la relatividad de los derechos surge del A-14; la reglamentacin parte de los rganos del poder de donde surgen las leyes y la reglamentacin de ellas. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

102 Los derechos cuya proteccin adopta como fin el constitucionalismo moderno se denominan derechos individuales o derechos humanos, quedando individualizados su titular o sujeto activo, que es el hombre. Nuestra declaracin de derecho sigue sta lnea, cuando la constitucin habla de derechos de los habitantes incluyendo los extranjeros, inviste de tales derechos a los hombres. En cuanto al sujeto pasivo de estos derechos puede ser el estado o los dems particulares; la primera obligacin del estado frente al sujeto activo es la de respetar los derechos subjetivos, o sea no violarlos ni impedir su goce o ejercicio, ni crear restricciones arbitrarias. La funcin legislativa debe cuidar la reglamentacin de los derechos, que sea razonable y que no altere los derechos que reglamenta; la funcin ejecutiva no puede alterar o desconocer las leyes que reglamentan derechos; y la funcin judicial debe proteger los derechos comprometidos en causas judiciales. Fundamentalmente nuestra constitucin sostiene el principio de legalidad , el principio de reserva, y la regla de razonabilidad (si la ley no es razonable es arbitraria por lo tanto inconstitucional). El art. 75 inc. 22 de la CN, indica expresamente que LA DECLARACION AMERICA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE (1948); LA DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS (1948); LA CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS ( PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA) (1969); entre otros citados, tienen jerarqua constitucional y deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas reconocidos constitucionalmente. DECLARACION AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL HOMBRE: (Bogot 1948) se consagra a los derechos esenciales del hombre unidos a las garantas de cada rgimen interno de los estados, creando un sistema de proteccin adecuado a las circunstancias sociales y jurdicas. Se declara: 1) Derecho a la vida, libertad , seguridad e integridad de la persona. 2) Libertad religiosa y culto. 3) Libertad de investigacin opinin, expresin y difusin. 4) Proteccin a la honra a la vida privada y familiar. 5) Proteccin a la maternidad y la infancia. 6) Derecho de residencia y trnsito. 7) Inviolabilidad de domicilio y de correspondencia. 8) Derecho a la salud, a la educacin a la cultura y al trabajo. 9) Derecho de justicia (accin de amparo y abeas corpus) 10) Derecho de nacionalidad y sufragio 11) Derecho de reunin, asociacin, y participacin en la funcin publica. 12) Derecho de propiedad, de peticin. 13) Derecho de proteccin contra la detencin arbitraria, de proceso regular ante un tribunal libre e imparcial. 14) Derecho de asilo. Los alcances de los derechos de cada hombre estn limitados por los derechos de los dems y el bienestar general. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

103 El captulo 2 establece los deberes ante la sociedad, de instruccin, de sufragio, de obediencia a la ley, de pagar impuestos, de trabajo, de abstenerse de actividades polticas en pas extranjero. DECLARACION UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS: fue aprobada y proclamada en asamblea general de las naciones unidas en diciembre de 1948, reconociendo la dignidad de los derechos, iguales e inalienables de todos los humanos, considerando que el desconocimiento y menosprecio de los derechos humanos han originado actos de barbarie, y que estos derechos deben ser protegidos por un rgimen derecho que proteja al hombre contra la tirana y la opresin. Se proclama: 1) Todos los hombres nacen libre e iguales. 2) Todos los hombres tienen los derechos y libertades de sta declaracin, sin distincin de raza, color, sexo, idioma, religin, etc. 3) Repudio a la discriminacin. 4) Derecho a la vida, la libertad, y la seguridad fsica. 5) Repudio a la esclavitud. 6) Repudio a la tortura o tratos crueles. 7) Reconocimiento de la personalidad jurdica de todo humano. 8) Igualdad ante la ley. 9) Nadie puede ser arbitrariamente detenido o desterrado. 10) Libertades de expresin ante un tribunal independiente e imparcial, para examinar cualquier acusacin en materia penal. 11) Presuncin de inocencia mientras no se pruebe la culpabilidad acorde la ley y en juicio pblico. 12) Irretroactividad de la ley penal. 13) Proteccin de la honra y reputacin. 14) Derecho de asilo, excepto casos de delitos comunes. 15) Derecho a la nacionalidad, a casarse y fundar una familia, protegida por la sociedad y el estado. 16) Derecho a la propiedad individual y colectiva. 17) Libertad de pensamiento, conciencia y religin. 18) Libertad de opinin, reunin, a participar en el gobierno, a la seguridad social, al desarrollo de la personalidad. 19) Derecho al trabajo y proteccin contra el desempleo; derecho al descanso y vacaciones. 20) Derecho a la educacin. 21) Toda persona tiene deberes respeto a su comunidad, dado que solo en ella puede desarrollar libremente su personalidad. CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de San Jos de Costa Rica) 1969: los estados americanos signatarios, reconociendo los derechos esenciales del hombre como persona humana establecen una proteccin internacional www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

104 convencional entre los estados americanos; considerando los principios consagrados en la carta de la OEA. Se ha convenido lo siguiente: las partes se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos, garantizando su libre y pleno ejercicio. Se tomarn las medidas legislativas necesarias, conforme los procedimientos constitucionales, para hacer efectivo los derechos y libertades: DERECHO A LA PERSONALIDAD JURIDICA DERECHO A LA VIDA DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL (FISICA PSIQUICA Y MORAL) REPUDIO A LA ESCLAVITUD DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL (LIBERTAD FISICA, DETENCION, ETC.) GARANTIAS JUDICIALES: ser odo por un juez competente, independiente e imparcial; presuncin de inocencia, asistencia de traductor o intrprete; conocimiento de la acusacin; preparacin de su defensa; eleccin de un defensor; derecho irrenunciable a un defensor; derecho a interrogar testigos y obtener comparencia de peritos; no declarar contra s mismo; recurrir el fallo del tribunal; no ser sometido a juicio por hechos ya juzgados; proceso penal pblico. PRINCIPIO DE LEGALIDAD DERECHO A INDEMNIZACION PROTECCION DE LA HONRA LIBERTAD DE CONCIENCIA Y RELIGION LIBERTAD DE PENSAMIENTO Y EXPRESION DERECHO DE RECTIFICACION O RESPUESTA DERECHO DE REUNION Y DE ASOCIACION PROTECCION A LA FAMILIA DERECHO AL NOMBRE DERECHO DEL NIO DERECHO A LA NACIONALIDAD DERECHO A LA PROPIEDAD PRIVADA DERECHO A LA CIRCULACIN Y RESIDENCIA DERECHO POLITICOS IGUALDAD ANTE LA LEY Y PROTECCION JUDICIAL (recurso de amparo y de abeas corpus) Tambin se tratan los derechos econmicos y sociales; los deberes de las personas; el funcionamiento de la comisin interamericana de los derecho humanos, y la corte interamericana de derechos humanos. El derecho penal es derecho pblico, desde el punto de vista del fin social de la proteccin, puede ser individualista al proteger resguardando los intereses de las personas como tales y como miembros de la sociedad. El valor supremo es la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

105 seguridad de la persona, de sus derechos individuales y sociales, que son los bienes jurdicos objeto de la proteccin penal. El CP argentino es individualista. Asimismo el derecho procesal penal es el primer y necesario complemento para aplicar el derecho penal, y regula el juicio penal, su procedimiento, y las garantas procesales residen en la judicialidad y en el debido proceso (acusacin prueba defensa y sentencia fundada en ley); en tanto que el derecho penal corresponde al derecho de fondo, el derecho procesal es de forma. El principio de legalidad de la represin que traduce la funcin de GARANTIA INDIVIDUAL de la ley penal, tiene su raz en el sistema representativo, basado en la soberana popular y la separacin de poderes. Est consagrado como garanta penal en el A-18 de la CN: NINGUN HABITANTE DE LA NACION PUEDE SER PENADO SIN JUICIO PREVIO FUNDADO EN LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO (derecho penal liberal). Significa que la configuracin de un delito y su represin es materia del poder legislativo acorde el A-19 de la CN (ley anterior). El principio de reserva penal est nsito en la garanta de la legalidad de la represin, y presupone como condiciones de su existencia lo siguiente: a) Determinacin legal de los hechos punibles b) Determinacin legal de las penas correspondientes c) Prohibicin de la analoga d) Irretroactividad de la ley penal (rige la retroactividad y la ultractividad de la ley penal mas benigna, A-2 CP) PUNTO 2 HOMICIDIO EMOCIONAL: (antecedentes emocin violenta criterios para apreciar los elementos del tipo teora de los motivos ticos agravantes) A-81 inc. 1, a. Se atena la pena del homicidio : al que matare encontrndose en estado de emocin violenta y que las circunstancias hicieren excusables. La ley atena el homicidio porque el autor ha sido impulsado al delito por la fuerza de las circunstancias que han actuado sobre su nimo, dificultando el dominio de sus acciones. Se trata de una circunstancia idnea y externa al autor, que produce el estado de emocin violenta dentro del cual toma la determinacin de matar, ejecutndola sin que su estado emocional haya pasado. La acepcin jurdica de la emocin es el estado de conmocin del animo en que los sentimientos se exacerban alcanzando gran intensidad. Se puede estar emocionado sin que cambien los rasgos fundamentales de la personalidad; la emocin puede manifestarse como ira, dolor, miedo, abulia (ej. casos de comisin por omisin). Antes se distingua la emocin como raptus de la pasin, como proceso que quedara fuera de la atenuante; pero actualmente se tiene en claro que se puede matar framente por pasin, pero la pasin pudo haber provocado el estado de emocin dentro del cual se mata; as la pasin puede ser el medio para llegar a la emocin. VIOLENCIA: la emocin debe ser violenta; www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

106 los sentimientos en el estado de la gente deben ser desordenados y potentes, resultando difcil controlar sus impulsos contra la vctima. La capacidad de reflexin del agente debe quedar afectada de modo que no le permita la eleccin de una conducta distinta (debilitacin o disminucin de los frenos inhibitorios). No es imprescindible que se encuentre afectada su inteligencia o capacidad de comprensin, pero s es necesario que la violencia de la emocin acte sobre su capacidad deliberativa, aunque sin anularla totalmente, dado que luego de este lmite se caer en los casos de inimputabilidad (A-34 inc.1). Cuando la ley dice que la circunstancias hicieren excusables; lo que las circunstancias tiene que excusar es el hecho de haberse emocionado violentamente, lo que exige que haya existido una causa provocadora de la emocin, como un estmulo recibido por el autor desde afuera. El estmulo externo podr tener cualquier carcter: moral, econmico, sentimental, etc., no siendo necesario que proceda de un hecho de la vctima, tampoco es necesario que se trate de un hecho que afecte al agente, con tal de que revierta sobre el como estmulo (ej. indignacin por malos tratos que la vctima inflige a un tercero, etc.). Adems la causa debe ser eficiente respecto de la emocin violenta, por tal se entiende la que normalmente, segn nuestros parmetros culturales, puede suscitar una emocin de esa clase. La llamada causa ftil no es eficiente (bromas, discusiones o recriminaciones leves. Etc.), puesto que no cabe en la relacin de normalidad (de proporcin entre el estmulo y la reaccin emotiva). Hay distintos criterios para medir la eficiencia causal: tiempo entre el estimulo y el hecho delictivo; medio empleado; conocimiento previo o no de la situacin que constituye el estmulo, etc. Se niega eficiencia cuando el hecho ocurre despues de un intervalo respecto del acaecimiento del estmulo, o cuando el agente tena conocimiento previo de la situacin que no hace mas que renovarse o ha empleado medios que ha tenido que buscar para ejecutar la accin, pero ninguno de estos criterios permite resolver los casos sin atender las circunstancias particulares. La doctrina tambin habla de la excusabilidad subjetiva: el autor no debe haber provocado intencionalmente el estimulo para emocionarse (no es el caso del que provoc el estimulo para fingirse emocionado, dado que es un supuesto de ausencia de emocin). En la actualidad la aplicacin del tipo atenuado requiere la actualidad de la emocin con respecto a la accin de homicidio; ste debe cometerse en estado de emocin violenta, la emocin extinguida al momento de la accin, aunque sea violenta queda excluida del tipo penal. El error o la ignorancia sobre las circunstancias no eliminan la atenuante (esposo que mata emocionado violentamente al encontrar un extrao en el lecho conyugal, ignorando que es hermano de la esposa, sin conocer que estaba de husped). La ley aunque determinando una pena de gran severidad, 10 a 25 aos de reclusin o prisin, extiende la atenuante a los casos de homicidios del A-80 inc.1 al que matare a su ascendiente, descendiente o cnyuge, sabiendo que lo son, ( A-82: cuando en el caso del A-80 inc.1, se dn las circunstancias del A-81 inc.1), lo que sera un agravante. Alguna doctrina requiri que la emocin tuviese un contenido tico (Ramos), lo cierto es que hay que reconocer que el carcter tico (para el agente) del www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

107 estmulo recibido no es requisito imprescindible de la excusabilidad: basta que haya alcanzado los lmites antes indicado. PUNTO 3: VIOLACION: (elementos, casos, sujeto activo y pasivo, agravantes) Todas las figuras del captulo II tiene en comn la caractersticas de que sus acciones se constituyen por el acceso carnal ilcito; dndose dos grupos o especies segn medie o no el consentimiento de la vctima, y a su vez se dan distintos modos circunstancias y calidades de dicha accin. Cuando el consentimiento falta en absoluto, porque el autor le impone su voluntad o por que la vctima no puede prestar un consentimiento mnimamente vlido, se da la figura de la VIOLACION. Por acceso carnal se entiende en general, la introduccin del rgano sexual masculino en el cuerpo de la vctima, pero se discute si tal concepto est limitado por el lugar de penetracin. La violacin tiene como sujetos pasivos posibles a la mujer o al hombre, y la penetracin es tpica por va vaginal como por va anal. Las discrepancias se dan con relacin a los llamados coitos abnormes, o sea por vas anormales como el odo las fosas nasales, etc. El llamado coito oral es aceptado por la doctrina como acceso carnal dado que entiende como tal toda actividad directa de la lbido, natural o no, en la que existe una penetracin del rgano genital del autor, que puede representar el coito o una forma equivalente de ste ; para el sujeto activo la boca desempea durante su agresin, una funcin ertica, y por lo tanto es un ataque de contenido sexual el que realiza (Fontn Balestra). Pero acorde la proteccin que brinda la ley todas las penetraciones abnormes, no entran en el concepto de acceso carnal que es propio de la violacin y el estupro, cayendo dentro del abuso deshonesto. El acceso carnal tpico en la violacin y el estupro es la penetracin en el cuerpo de la vctima por va vaginal o rectal nicamente. La penetracin tpica importa llegada del rgano sexual masculino al interior del cuerpo de la vctima, aunque no medie la eyaculacin, ni interesa el alcance de la penetracin, y mucho menos que haya dejado rastros en el cuerpo (lesiones). La doctrina habla de penetracin perfecta e imperfecta, quedando comprendidas en el concepto de la ley las penetraciones mnimas, que carecen de profundidad en el cuerpo, como el caso del llamado coito vulvar o vestibular; pero no se incluyen los acercamiento sexuales en que el rgano masculino no alcanza esas zonas, como el denominado coito inter femora que no pasa de ser un abuso deshonesto. La penetracin que se tiene en cuenta es solo la que se realiza con el miembro viril; no constituye violacin o estupro la introduccin de otras partes del cuerpo del agente o de instrumentos aunque tengan contenido sexual. En nuestro derecho requiriendo los tipos la posibilidad de acceder, se rechaza la idoneidad de la mujer como sujeto activo posible de los delitos de ste captulo; nicamente el hombre puede acceder. Una parte de la doctrina argentina ha considerado que tanto la mujer como el varn www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

108 homosexual pasivo podran ser considerados autores de violacin cuando la vctima fuese un menor de 12 aos, lo cual enfrenta el concepto de acceso antes visto. VIOLACION: ACORDE LA LEY 25.087, EL Ttulo III DEL LIBRO II ACTUALMENTE SE LLAMA: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL (B.O./99) Actualmente la violacin se clasifica en: Abuso sexual (Art. N 119 Prrafo 1) Abuso sexual agravado (Art. N 119 Prrafo 5) Sometimiento sexual ultrajante (Art. N 119 Prrafo 2) Acceso carnal abusivo (Art. N 119 Prrafo 3) Agravantes: (Art. N ll9 Prrafo 4) Aprovechamiento de la inmadurez sexual del menor de l6 aos (Art. N 120 Prrafo 3) agravantes: (Art. N l20 Prrafo 2) Agravantes en todos los casos del Art. N ll9 y l20: resultado de muerte de la vctima (Art. N l24) Art. N ll9: Ser reprimido con reclusin o prisin de 6 meses a 4 aos el que abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando, sta fuera menor de l3 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin o dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. La pena ser de 4 a l0 aos de reclusin o prisin cuando el abuso por su duracin o circunstancias de su realizacin, hubiere configurado un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima. La pena ser de 6 a l5 aos de reclusin o prisin cuando mediando las circunstancias del Prrafo 1 hubiere acceso carnal por cualquier va. En los supuestos de los dos Prrafos anteriores, la pena ser de 8 a 20 aos de reclusin o prisin si: a) Resultare un grave dao en la salud fsica o mental de la vctima. b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, afn en lnea recta, hermano, tutor, curador, ministro de algn culto reconocido o no, encargado de la educacin o de la guarda. c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio. d) El hecho fuere cometido por 2 o mas personas, o con armas. e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales o de seguridad, en ocasin de sus funciones. f) El hecho fuere cometido contra un menor de l8 aos, aprovechando la situacin de convivencia preexistente con el mismo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

109 En el supuesto del Prrafo 1, la pena ser de 3 a l0 aos de reclusin o prisin si concurren las circunstancias de los Inc. a), b), d), e) o f). Actualmente el bien jurdico protegido es la libertad sexual y el normal desarrollo del trato sexual en el individuo. Integridad referira a todas las partes que integran un todo, pero la ley hace referencia al normal ejercicio de la sexualidad en base a la libertad del individuo y al normal desarrollo de la sexualidad. La ley 25.087 ha reunido los distintos tipos en grupos de figuras a partir de intereses comunes protegidos. El acceso carnal est previsto en Prrafo 3 del Art. N ll9; en tanto que en el Prrafo 1 la ley incluira como abuso sexual a todo acercamiento o contacto con el cuerpo del sujeto pasivo, con sentido sexual, an en los casos en que no medie acercamiento o introduccin con rganos del autor sino con instrumentos (con cualquier objeto), acciones que son abusivas por no mediar en el acercamiento o contacto, el consentimiento del pasivo, lo que surge de la enunciacin de los procedimientos tpicos (violencia, amenaza, etc), o por la calidad o circunstancias en que el sujeto se encuentra (menor de l3 aos, vctima que por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin). Entre aquellos medios se incluye el abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder. El empleo de estos medios sin concretar acercamiento o contacto (acoso sexual), podr revestir carcter de tentativa, pero no se tratar de un delito consumado. Las agravantes del abuso sexual simple del Prrafo 1, estn enunciadas en el Prrafo 5, Prrafo 2 y 3 y del Prrafo 4 se excluye el punto c), y se debera pensar en ese caso en concurso con tipos contra la salud o la integridad fsica, en principio de carcter ideal. La ley menciona entre las formas de accin, por un lado lo coactivo y por otro lo intimidante; en tanto en otras figuras como por ejemplo: Art. N 125 Prrafo 3, se refiere a la intimidacin y a la coercin con la misma actitud diferenciadora. La coaccin o coercin sera un resultado o efecto de la intimidacin (vis moral) y en la doctrina penal se emplea tambin para comprender la vis fsica (fuerza o violencia). La duda radicar en discriminar si el legislador al utilizar ambos trminos se refiri a lo mismo o a procedimientos distintos. En el Prrafo 2 se expresa sometimiento sexual gravemente ultrajante, sometimiento se refiere a la ausencia de la voluntad del pasivo; ultrajante para la doctrina es una utilizacin imprecisa ya que cualquier abuso sexual, por ser abuso, tendra carcter ultrajante. Gravemente ultrajante no se refiere a la naturaleza del abuso sino a su prolongacin en el tiempo o a las circunstancias de su realizacin (por el carcter degradante: ejemplo: abuso sexual con trascendencia pblica). El Prrafo 3: ...acceso carnal por cualquier va, lo que incluye la penetracin del miembro masculino por cualquier orificio del cuerpo de la vctima, en tanto revista contenido sexual, y se incluye como acceso carnal al coito bucal. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

110 El tipo previsto en el Art. N l20 es el equivalente al que la doctrina denominaba estupro, pero ahora se incluye aparte del acceso carnal los abusos del Prrafo 2 del Art. N ll9; asimismo se excluye la referencia a mujer honesta (carente de experiencia o conocimiento sexual aunque no sea virgen), hacindose referencia como sujeto pasivo, a cualquier persona menor de l6 aos de uno u otro sexo, incluyndose como elemento subjetivo el aprovechamiento. Calificacin por los medios: fuerza e intimidacin. La fuerza o violencia fsica debe aplicarse sobre la vctima o sobre las cosas que impiden el acceso carnal (prendas, pero no sobre las que son obstculo como sera una puerta, aunque la fuerza ejercidas sobre ellas puede constitur intimidacin) o sobre terceros que se oponen o se pueden oponer a aquel siempre que constituyan impedimentos en los que participa la vctima. La intimidacin se da por el anuncio de un mal que vaya a sufrir la vctima o terceros (trtase de un supuesto de coaccin). La violencia o la intimidacin se ejercen para vencer la resistencia de la vctima al acceso o para impedir que esa resistencia se produzca, lo cual requiere la actual resistencia de la vctima o la posibilidad de que la despliegue; queda fuera del tipo la violencia cometida durante el acto carnal consentido por la vctima con finalidades extraas al logro de la cpula (ej: actos de sadismo)asimismo la discreta energa con que el varn vence el pudor de la doncella Soler que en realidad consiente el acceso aunque ponga obstculos secundarios (ej:sobre el lugar elegido). Entra en el cuadro tpico de violencia o intimidacin el vencer la resistencia de la vctima que se opone al modo de acceso que pretende el agente, cuando se ha consentido hacerlo de un modo distinto. La resistencia opuesta por la vctima debe ser seria y constante (no debe ser simulada y debe ser mantenida hasta las ltimas posibilidades). El hecho se consuma con el acceso (penetracin), los actos ejecutivos de la cpula sin alcanzar la penetracin constituye tentativa, pero es necesario la finalidad de lograr el acceso carnal. El desistimiento elimina la punibilidad de la tentativa, permaneciendo la de los delitos que integraron los procedimientos efectuados para lograr el acceso (lesiones causadas por las violencias). SUJETOS: como autor directo nicamente puede actuar el hombre, pero esta limitacin no alcanza a los partcipes en grado de coautora participativa (ej. quien ejerce violencia para que otro logre el acceso) o complicidad (ej. quien facilita instrumentos para desplegar la violencia), ni al instigador; sujeto pasivo puede ser cualquier persona que est viva (nuestra ley no pune estos actos de ultraje sexual a los cadveres). El acceso carnal como derecho exigible por el sujeto activo: caso de relaciones conyugales, concubinarias y de meretricios; en estos casos el pasivo habra prestado su consentimiento anticipadamente, para el acceso: la esposa en razn del dbito conyugal; la concubina por la cohabitacin que implica cpula; la prostituta por el ofrecimiento promiscuo para que la accedan por un precio. La violacin en el matrimonio: el acceso carnal est comprendido en las obligaciones legales de la esposa por lo que no se dara la violacin por el acceso ejercido por el esposo; pero esto es exacto mientras el acceso no trascienda los lmites del dbito conyugal (ej. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

111 requerimiento abusivo por el modo de la cpula o por el peligro para el pasivo: ej. relaciones pre y postparto) o cuando se agravia el pudor de la esposa. Mediando separacin personal (A-201 CC)lo que importa la desaparicin del dbito conyugal, los accesos perpetrados por el marido constituyen violaciones punibles. Concubinato: aqu no se crean obligaciones jurdicamente exigibles ni derechos jurdicamente protegidos: la expresa voluntad de negarse al acceso por parte de la concubina, coloca al concubino como autor de violacin; pero no es lo mismo cuando esa negativa no es expresada del modo indicado, y se admite que existe el consentimiento que el concubinato implica. En el caso de la prostitucin (meretriz) la que est en un prostbulo reglamentariamente instalado, el cliente que ha cumplido con la prestacin que se le requera tiene derecho al acceso, sin embargo si utiliza la fuerza o intimidacin caera en la coaccin; cuando la prostituta no se encuentra en la situacin indicada y se niega a prestar servicios el agente cometera violacin ya que ella es sujeto pasivo como cualquier otro. Concurso aparente: la confluencia de distintos modos comisivos no multiplica la delictuosidad; las lesiones producidas por el acceso mismo quedan absorvidas por la violacin. La privacin de la libertad necesaria para el acceso se absorbe por la violacin, pero no la que se prolonga en el tiempo lo cual constituye un rapto, que opera en concurso real con la violacin. El dolo exige el conocimiento de la licitud del acceso por falta de consentimiento de la vctima. La duda sobre la edad o condicin de la vctima, equivale a ese conocimiento. Agravantes por la calidad del autor y modo de ejecucin: INSESTO: se comete si el hecho lo ejecuta un ascendiente, descendiente, afn en lnea recta o hermano; puede ser parentesco fundado o no en el matrimonio, la agravante radica en el carcter insestuoso de la relacin (relacin parental). El dolo exige que el agente conozca el vnculo. DEBERES RESPECTO DE LA VICTIMA POR PARTE DEL AUTOR: Se tiene en cuenta la particular situacin en que la vctima puede encontrarse respecto del autor, siendo peligroso para el bien jurdico protegido. La calidad de sacerdote es de todo ministro de una religin cualquiera reconocida por el estado y debe existir una relacin entre el autor y la vctima fundada en la calidad o el respeto que inspira dicha calidad del autor, debiendo conocer la vctima la calidad de sacerdote del autor. Encargado de educacin o guarda: la ley tiene en cuenta la particular relacin del agente con la vctima (ej. cuando el autor ensea o educa a una alumna del colegio donde trabaja; pero no cual<ndo el acto lo sufre una estudiante de otro colegio, con el cual el autor no est relacionado). Tiene la guarda quien asume voluntariamente sobre un menor abandonado o un insano, por su propia voluntad, y basta que esa relacin est materialmente establecida, an al margen de las disposiciones legales. Encargado de educacin: es el que de modo mas o menos regular , por funcin como profesores o maestros, o convencin: profesores particulares, instruyen a la vctima en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

112 cualquier materia y gua su formacin en un ambiente de estudio (ej. celadores o bedeles que vigilan y corrigen la conducta de los educandos). Encargado de guarda: el que de modo regular cuida a la persona de aquella, aunque no conviva con ella (ej. acompaante de un menor en un prolongado viaje); puede tratarse de un encargo (ej. director de un hospital de enfermos mentales) o en una convencin (ej. enfermero contratado para cuidar un insano) o en una situacin de hecho que puede ser ilcita (ej. el que ha secuestrado y guardado con l a un menor). la jurisprudencia ha reconocido la calidad vista en el concubino o en un padrastro que asumen funciones de jefe de hogar, respecto de los hijos de la concubina o de los hijos del anterior matrimonio de la esposa; estos sujetos no quedan comprendidos en la agravante cuando no han asumido esas funciones. Concurso de agentes: el Art. N 119 Prrafo 4 Inc. d) agrava la pena cuando el hecho se cometiere con el concurso de 2 o mas personas, o con armas, lo cual se fundamenta en las mayores posibilidades de xito de la accin delictuosa, dado que la pluralidad de agente disminuye la capacidad de resistencia de la vctima. La violacin tiene que ser cometida por la pluralidad, interviniendo los que la componen aunque no todos alcancen la calidad de coautores; quedan fuera de la agravante las formas de complicidad que no implican tomar parte en la ejecucin (ej. el auxiliador subsecuens); no es necesario que todos accedan carnalmente, es suficiente que lo haga uno solo. El acceso mltiple de distintos coautores en el mismo hecho, no multiplica la delictuosidad: se trata de una violacin agravada. Agravante por los resultados: en el Art. N ll9 Prrafo 4 Inc. a)) la agravante se basa en el grave dao en la salud fsica o mental de la vctima; en el Art. N l24 con la muerte de la vctima. En el Art. N ll9 Prrafo 2cuando el abuso por su duracin o circunstancias de realizacin configure sometimiento sexual gravemente ultrajante. En el Prrafo 3, cuando mediando la circunstancias del Prrafo 1, hubiese acceso carnal por cualquier va. El grave dao en la salud comprende normalmente las lesiones del Art. N 90 y 91, y tambin comprende al dao de importantes consecuencias (enfermedad curable que no origine incapacidad de trabajo por mas de un mes), que no alcance a las lesiones del Art. N 90 91. El grave dao atae al desequilibrio fisiolgico causado por la violacin (ej. el resfro por la exposicin al roco durante el hecho no lo es; pero si puede serlo una infeccin pulmonar). nicamente caen en la agravante los graves daos que resulten para la salud de la vctima, no de un tercero, cuando procedan del acceso carnal mismo o de la violencia ejercida por el autor, los daos perpetrados durante el inter crminis de los actos ejecutivos anteriores a la consumacin (ej. golpes para hacer callar a la vctima) y los posteriores a ese momento, se excluyen. Tambin se excluyen los daos que la vctima se causa as misma (ej. al tratar de huir), pero quedan comprendida en la agravante los daos que se ha causado la vctima por el propio esfuerzo para impedir la penetracin (ej. una hernia). Desde el punto de vista subjetivo se ha mirado el grave dao agravatorio como un resultado preterintencional; los graves daos nicamente tienen www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

113 que ser previsibles; pero sta tesis es rechazada por un sector de la doctrina que considera que an los graves daos comprendidos en el dolo del autor como resultado de la consumacin, se insertan en la agravante, y no solo se refieren al hecho de la violacin, no se punen autnomamente a no ser que constituyan lesiones graves o gravsimas. Resultado de muerte: Art. N l24, cuando en el caso del A-119 y l20 resultare la muerte de la ofendida. Para algunos solo queda comprendida en la agravante la muerte como resultado preterintencional; para otros adems de ste resultado preterintencional, quedan comprendidos en la agravante los supuesto en el que resultado de muerte haya sido previsto como consecuencia probable y eventualmente aceptada su produccin. Cuando la violacin ha sido elegida por el autor como medio para matar, ambos delitos concurren realmente; cuando la muerte es el medio para conseguir el acceso, la violacin concurre con el homicidio calificado del A-80 inc.7 (ej. el que por impulso sdico quiere acceder a un agonizante y el acceso se produce despues del golpe mortal pero antes de ocurrir la muerte). PUNTO 4: ESTAFAS Y OTRAS DEFRAUDACIONES: (diferencias con el hurto, el robo y la extorsin; elementos de la estafa y de los abusos de confianza; fraude civil y fraude penal) La defraudacin entra en los delitos contra la propiedad, y denota la idea de que la defraudacin es el gnero y la estafa la especie. La definicin de la figura genrica de la estafa aparece en el A-172 mediante el verbo defraudar. Queda bajo la defraudacin los ataques a la propiedad cometido mediante el fraude. Hay una clara distincin entre la estafa y los abusos de confianza adquiriendo contornos precisos entre estos ltimos, la apropiacin indebida y la administracin fraudulenta. La estafa tiene la caracterstica de una prestacin patrimonial realizada por la vctima por el modus operandi del autor. La posesin de la cosa se obtiene con el consentimiento del dueo, que puede ser obtenido con dolo hacia el propietario engaado. De ah que los clsicos diferenciaran la estafa como una defraudacin configurada con dolo al comienzo. En los abusos de confianza no existe el vicio inicial de la voluntad, provocado por el fraude del agente. En la apropiacin indebida, que es el mas caracterstico de los abusos de confianza, se obra por abuso de una tenencia no obtenida delictuosamente. En la administracin fraudulenta, las cosas pueden no haber estado nunca en poder del administrado. La ausencia de dolo al comienzo, hizo que se encontrara una mayor similitud entre el hurto y la apropiacin indebida, que entre esta y las dems formas de lesin fraudulenta del derecho de propiedad; as la diferencia entre el hurto y la apropiacin indebida consiste en que en sta ltima, la tenencia de las cosas robadas, nicamente contiene un atentado contra la propiedad ajena, mientras que en el hurto el apoderamiento de las cosas ajenas contiene, al propio www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

114 tiempo, un ataque a la facultad de disponer, que de hecho corresponde a otra persona. El A-172 prev la figura genrica de la estafa: ...el que defraudare a otro con nombre supuesto, calidad simulada, falsos ttulos, influencia mentida, abuso de confianza o aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin o valindose de cualquier otro ardid o engao . la estafa es una defraudacin por fraude, que no ataca simplemente a la tenencia de las cosas, sino a la completividad del patrimonio; despues de un hurto, el patrimonio puede no verse disminuido y an puede haberse aumentado; despues de la estafa no ocurre tal cosa, siempre se ver disminuido. Esa disminucin se produce por el error provocado en una persona que dispone del bien distrayndolo del patrimonio afectado, accin que realiza desconociendo su significado perjudicial para dicho patrimonio. Este significado perjudicial es el que el agente pretende convertir en beneficio propio o de un tercero. La secuencia causal es la siguiente: el agente despliega la actividad engaosa que induce en error a una persona, quien, en virtud de ese error, realiza una prestacin que resulta perjudicial para un patrimonio; as la conducta punible es defraudar por medio de ardid o engao. Los objetos de la estafa son mltiples, pero todos ellos estn referidos a valores que conforman la completividad del patrimonio atacado con la conducta estafatoria; este patrimonio queda disminuido por la disposicin patrimonial realizada por el pasivo, por su accin u omisin, que puede ser un acto jurdico (firmar un contrato) o un simple hecho (dar algo) que puede crear derechos de terceros sobre el patrimonio o extinguir deudas de 3 a favor del patrimonio. El perjuicio debe ser efectivo y actual; cuando nicamente la disposicin ha creado una carga de futura ejecucin, que solo entraa peligro de perjuicio (ej. lograr fraudulentamente la firma de un pagar) se estar ante la tentativa, pero no ante la tipicidad completa. El fraude est integrado por ardides o por engaos; el ardid es el uso de maniobras o artificios destinados a engaar; para el engao basta la afirmacin o la negacin contraria a la verdad. La maniobra de fraude tiene que determinar el error de la persona y por otra parte el ardid o el engao deben ser idneos; en los casos de tentativa el descubrimiento de la idoneidad del ardid o del engao ser fundamental para distinguir los casos de tentativa propia de los supuestos de tentativa de delito imposible y en ellos, habr que atender a la capacidad o aptitud de las maniobras para inducir en error. MENTIRA Y SILENCIO: muchas veces entre la simple mentira y el error se puede distinguir el nexo causal; la simple mentira puede ser engaosa en el sentido del A-172, sea por circunstancias de hecho, sea por circunstancias propias del engaado que el agente conoce y con las cuales cuenta; su carcter engaoso depender del hecho concreto en que se produzca. En cuanto al silencio, tendr carcter de ardid o engao cuando existe el deber de no guardarlo, en virtud de la ley, una convencin o de un hecho precedente atribuible al propio agente; entonces ser una omisin determinante del error de quien debi saber la verdad. Relacin causal entre el error y la disposicin patrimonial: la estafa reclama una relacin causal entre el error de la vctima a raz de la conducta del agente, y la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

115 disposicin patrimonial perjudicial; esta relacin causal no existe cuando el engao no va dirigido a inducir error a la vctima para hacerla disponer del bien, sino a facilitar el apoderamiento ilegtimo por parte del autor (ej. quien distrae con ardid al custodio de un bien, para apoderarse de ellos, cometer hurto y no estafa). Aspecto subjetivo: se presentan dos elementos de la accin, uno se refiere al ardid y su destino, otro a la motivacin de la conducta del agente. En cuanto a lo primero si la conducta se despliega para producir el error de la vctima, el agente debe conocer la falsedad de la idea que trasmite; no puede engaar quien a su vez, ya est engaado. Lo segundo se refiere a la ilegitimidad del beneficio perseguido por el agente, como resultado de la accin estafadora; es un requisito subjetivo de ella, una exigencia propia de la defraudacin. Nombre supuesto: caso del que se presenta ante la vctima con un nombre que no tiene o que habitualmente no usa; puede ser un seudnimo, un nombre de otra persona o de una persona inexistente; lo fundamental es que el empleo del nombre falso se realice para aparentar ser una persona distinta y que ese error sea el que determine la prestacin no compensatoria (ej. la vctima entrega el bien porque cree que lo hace a otra persona), si se utiliza con otra finalidad (simplemente ocultar la identidad) no se dar la estafa. Calidad simulada: trtase de una atribucin actualmente falsa que puede obedecer a una simulacin (invocar un cargo que no se tiene) o a la invocacin de una calidad que se ha tenido, o que se va a tener, pero actualmente no se posee. La simulacin debe inducir a la vctima a un error, haciendo la disposicin patrimonial. Falsos ttulos: es la simulacin de la calidad representada por un ttulo otorgado por el estado (profesionales, instituciones universitarias, culturales: distinciones honorficas; o reconocidos por la costumbre: de nobleza); por ej. invocar el doctorado de universidad que no existe, cuyo uso determina la prestacin no compensatoria. Cuando el empleo del falso ttulo implique tambin el uso pblico del mismo, puede darse un concurso ideal con el A-247 (usurpacin de autoridad, ttulos y honores). Influencia mentida: significa todo poder que se tenga entre personas, grupos, o institucin, y es mentida cuando el agente no la posee. Abuso de confianza: aqu el abuso de confianza constituye un ardid y exige la actividad destinada a engaar (ej. promesa de matrimonio para obtener dinero con miras a supuestas inversiones comunes futuras), tambin cuando el agente aprovecha una confianza ya existente, en forma engaosa (invocar la amistad para que el amigo pague una deuda inexistente y quedarse con el dinero). Apariencias engaosas: aparenta el que muestra algo que no es tal como lo muestra; se trata de simular; aparenta bienes: el que muestra tener cosas que en realidad no son de su patrimonio. Aparenta crditos el que simula un respaldo econmico de 3. Aparenta empresa: el que simula la existencia de una organizacin econmica lucrativa, o sin fines de lucro (fundacin de bien pblico) o muestra caractersticas de una empresa real, que en realidad no existen. Aparenta negociacin: el que simula una transaccin o caractersticas inexistente de una transaccin que se lleva o se llev a cabo. Aparenta comisin: el que simula cualquier representacin de un 3 o exhibe una representacin distinta de la que se le ha otorgado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

116 La consumacin de ste delito se da cuando el pasivo realiza la disposicin patrimonial perjudicial; y la tentativa aparece con el despliegue del procedimiento engaador (idneo), y el sujeto pasivo solo asumi la obligacin de realizar la prestacin sin haberla realizado todava. El nico dolo admisible es el directo y requiere el conocimiento del carcter perjudicial de la disposicin que se pretende del pasivo, y la voluntad de usar ardid o engao para inducirlo en error a fin de que la realice. Sujetos: cualquiera puede ser activo, pero el pasivo tiene que ser alguien con capacidad psquica para tener correcta nocin de aquello sobre lo cual lo induce en error el agente, de otra manera no podr hacer engaado en el sentido de la ley (quien usa un ardid para hacerse dar algo por un nio o por un enfermo mental, comete hurto, no estafa), adems el pasivo tiene que poder tomar la disposicin patrimonial perjudicial. FRAUDE CIVIL: de los actos jurdicos Captulo I de la simulacin en los actos jurdicos: A-955/960 CC. La simulacin puede ser absoluta o relativa, la primera cuando se celebra un AJ que nada tiene de real, la segunda cuando se emplea para dar a un AJ una apariencia que oculta su verdadero carcter. En el Captulo II: del fraude en los actos jurdicos: A-961/972 CC. Todo acreedor quirografario puede demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude de sus derechos. A-954 CC. Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin....." FRAUDE PENAL: se puede sealar un triple origen del perjuicio defraudatorio en materia penal: a) Defraudaciones que se presentan por medio del fraude, donde el agente provoca con su actividad un error en el pasivo, motivando que este realice la prestacin perjudicial de su patrimonio o el de un 3. b) Defraudaciones que se presentan abusando de la confianza depositada en el agente, donde el desplazamiento del bien se ha producido por un acto anterior no vicioso, en el que el pasivo otorga al agente un poder de hecho sobre aquel, constituyendo la buena fe del agente la principal garanta de la ejecucin de lo pactado y donde el perjuicio defraudatorio se produce por el incumplimiento de mala fe de ese pacto, abusando el agente del poder de hecho que se le ha concedido. c) Defraudaciones en que el agente aprovecha situaciones que le facilitan o le permiten consumar el perjuicio patrimonial, ejerciendo anormalmente derecho y facultades que, de no existir tales situaciones, constituiran actividades lcitas; en stos casos el bien ya ha salido del poder de un legtimo tenedor por un acto o hecho extrao a la voluntad del agente, quien no hace otra cosa que materializar su desplazamiento ocupndolo (A-175 inc. 1-2) o por un acto jurdico anterior de la vctima, que ha otorgado un poder de hecho al agente que le permite vulnerar la propiedad de aquella (A-175 inc.3) o por el acto propio del agente que se inserta en una particular situacin de la vctima (A-175 inc.4). Las defraudaciones www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

117 daosas son las que tienen como resultado un perjuicio patrimonial sobre la vctima, sin que se haya perseguido el beneficio para el agente o para un tercero; es suficiente que el agente acte para daar el patrimonio de la vctima (ej. ciertos casos de administracin infiel) conforme las figuras incorporadas por las reformas del cdigo penal. PUNTO 5. DELITOS QUE COMPROMETEN LA PAZ Y LA DIGNIDAD DE LA NACION (actos hostiles, agravantes, violacin de tratados treguas y armisticios; violacin de inmunidades; menosprecios de smbolos nacionales o provinciales. Revelacin de secretos. Espionaje. Figuras. Sabotaje, disposiciones. Infidelidad diplomtica.) Actos hostiles: la ley de reforma ha introducido un nuevo texto: ...el que por actos materiales hostiles no aprobados por el gobierno nacional, diere motivo al peligro de una declaracin de guerra contra la nacin, expusiere a sus habitantes ha experimentar vejaciones o represalias en sus personas o en sus bienes o alterare las relaciones amistosas del gobierno argentino con un gobierno extranjero. Si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra, la pena ser de 3 a 15 aos de reclusin o prisin. La accin es la de dar motivos (crear) a los peligros enunciados por la disposicin mediante actos hostiles, que son actos de guerra, pero para la norma ser todo acto propio de enemigo aunque no tenga carcter de accin blica: lo ser por ej. apoderarse de un buque de otra bandera, o impedir el paso de alimentos destinados a una nacin extranjera, etc. El tipo recaba de que se trate de actos materiales, que se manifiestan por va de hecho, no son tpicas, las expresiones verbales o escritas, por mas ofensivas que sean. Los actos materiales hostiles no deben haber sido aprobados por el gobierno nacional (A-99 inc.15 - el PE declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del congreso). La autorizacin para excluir la tipicidad, debe preexistir al acto hostil y mantenerse cuando l se realiza. La autorizacin posterior al acto hostil no elude la tipicidad. Estamos ante un delito de resultado; el cual es un peligro concreto en los dos primeros casos (declaracin de guerra o vejacin o represalia de los habitantes) y una lesin en el tercero (alteracin de las relaciones amistosas...). el peligro de una declaracin de guerra se refiere nicamente a la declaracin del estado extranjero contra la nacin. Las vejaciones son molestias o malos tratos de trascendencia moral, etc.; y las represalias son retribuciones del dao producido por el acto hostil; tanto las vejaciones como las represalias deben dirigirse a los habitantes de la nacin (argentinos o extranjeros). Las vejaciones y represalias deben tener un sentido de hostilidad contra la nacin, demostrativas de enemistad internacional, no siendo suficiente aquellos que pueden realizar los particulares del pas extranjero a ttulo personal, sin transcendencia internacional. El acto material hostil puede constitur, en s mismo otro delito que funcionar en concurso real con el del A219 parr.1 (ej. delitos contra las personas, contra la propiedad, contra la seguridad comn). Hay casos de actos materiales hostiles autnomamente considerados: violacin de fueros diplomticos, que desplazan por especialidad a la figura aqu www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

118 considerada. Cualquier persona puede ser autor pero su acto debe tener respuesta internacional provocando enemistad internacional; normalmente sern los funcionarios quienes estn en mejores condiciones de ser autores. Es un delito doloso, requiere del conocimiento del carcter del acto que se realiza y de su ilegitimidad, o sea falta de su aprobacin por el gobierno; la duda sobre la legitimidad equivale a conocer la ilegitimidad. Se admite el dolo eventual, y basta querer realizar el acto hostil no autorizado aunque no se persiga (y solo se acepte) la concrecin de los resultados tpicos. FIGURA AGRAVADA: A-219 parr.2. ...si de dichos actos resultaren hostilidades o la guerra. Aqu hostilidades, son acciones propias de beligerantes, aunque no medie estado de guerra. La agravante se fundamenta en la situacin que produce el acto hostil; pero ste puede integrar un conjunto de causas, caso en que tambin se caer en la agravante. VIOLACION DE TRATADOS, TREGUAS, Y ARMISTICIOS SALVOCONDUCTOS: A220, ...al que violare los tratados concluidos con naciones extranjeras, las treguas y armisticios acordados entre la repblica y una potencia enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra o los salvoconductos debidamente expedidos. El texto vigente ( de cuando la fuerza area no estaba formada) menciona solo las fuerzas de mar o tierra lo cual no excluye a las fuerzas del aire en operaciones blicas. Tregua es el acuerdo de suspensin de hostilidades por circunstancias especiales (heridos, festividades, etc.). El armisticio es el acuerdo de suspensin de toda actividad blica, para realizar negociaciones de paz. El salvoconducto es la autorizacin a integrantes de las fuerzas o a 3 para transitar por la zona de guerra, y no requiere acuerdo entre beligerantes ya que puede concederse unilateralmente. La violacin de tratados implica la violacin de algn tratado de paz o amistad que no constituya un acto hostil. El delito queda consumado con el hecho de la violacin de lo pactado o concedido, aunque no se produzca otras consecuencias. Cualquier persona puede ser autor del delito, pero tiene un escenario de situaciones de guerra por lo que generalmente es autor un componente militar de las fuerzas. Es un delito doloso que exige el conocimiento de la existencia de un tratado de la tregua, armisticio, o salvoconducto, y que los actos realizados impliquen violarlos, junto con la voluntad de quebrantar aquellos y desconocer a ste. VIOLACION DE INMUNIDADES: A-221, ...el que violare las inmunidades del jefe de un estado o del representante de una potencia. Inmunidades son los privilegios o exenciones de jurisdiccin reconocidos por los tratados o por el derecho internacional a los jefes de estado o representantes diplomticos extranjeros en el pas. Las viola el que las desconoce. No es necesario la presencia fsica del pasivo en el territorio, al darse la violacin, ej. el juez que impone prisin preventiva contra el jefe de estado extranjero cuando el no se encuentra en el territorio nacional, tambin comete el delito. Trtase de un delito de actividad y su consumacin importa el desconocimiento de la inmunidad o privilegio sin que sea necesario que incida efectivamente sobre la persona pasiva, ej. igualmente se da el tipo cuando se imparte una orden de detencin, aunque www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

119 no llegue ella a hacerse efectiva. Sujeto activo es el que puede desconocer las inmunidades y privilegios; y sujeto pasivo son los jefes de estados extranjeros en la repblica (rey, presidente, primer ministro, de IURE o de facto). No quedan comprendidos los funcionarios del pas extranjero, si carecen del carcter diplomtico, si lo tienen estn acreditados como tales en el pas (representantes de potencias extranjeras). Es un delito doloso que requiere en el agente el conocimiento del carcter de la persona respecto de la cual se realiza el acto y el efecto de ste en cuanto desconocimiento de inmunidades; pero en ste ltimo aspecto la duda equivale al conocimiento. MENOSPRECIO DE SIMBOLOS NACIONALES O PROVINCIALES: segn el agregado de la ley 16.648: ser reprimido... el que pblicamente ultrajare la bandera, el escudo o el himno de la nacin o los emblemas de una provincia argentina. Desde el punto de vista de la accin parecera que el ultraje deja tambin fuera del tipo algunas conductas pasivas que, sin esfuerzo, podran considerarse como menosprecio. Antes figuraba como A-230 bis en el captulo sedicin. REVELACION DE SECRETOS: Se tiene como atentados contra la seguridad de la nacin. La ley 13.985 de 1950 asigna distintas penalidades a figuras de espionaje y sabotaje, luego de sufrir modificaciones, a sustitudo implcitamente la regulacin de los A-222 a 224, por tratar de la misma materia que ellos y ser posterior. Sera pues la ley 13.985 la que est vigente, espionaje: a) violacin de secretos; b) intrusin; c) reproducciones prohibidas,; d) divulgacin de secretos. Violacin de secretos:A-2, Ley 13.985 es una norma mas amplia, y comprende en ella la materia del A-222: el que revelare secretos polticos o militares de seguridad, a los medios de defensa o a las relaciones exteriores de la nacin. En la misma pena incurrir el que obtuviere la revelacin del secreto. Agravantes: el A-3 de la ley reprime al que cometiere los delitos anteriores, sirvindose de su empleo, funcin, estado o misin; y aumenta la pena hasta prisin perpetua, si el agente actuare al servicio o en beneficio de una potencia extranjera. Intrusin: el A-4 de la ley 13.985, reprime al que con cualquier ardid o engao o mediante efraccin o escalamiento se introdujere en una obra de defensa, puesto, servicio, depsito, almacn, construccin de defensa, o en todo otro establecimiento militar; barco, aeronave, vehculo, servicio o establecimiento industrial organizado o empleado para la defensa nacional. Esta materia la regulaba el texto del A-224. Reproducciones prohibidas: A-5 de la ley 13.985, al que careciendo de permiso de autoridad competente, tomare fotografas, dibujos, operaciones topogrficas, geolgicas, o reproducciones por cualquier medio o mtodo, de zonas, obras o materiales dentro de un radio prohibido en razn de la defensa nacional, y al que copiare, imitare, vendiere, distribuyere, publicare o retuviere dichas reproducciones. El A-224 reprime al que indebidamente levantare planos de fortificaciones, buques, establecimientos u obras militares o se introdujere clandestina o engaosamente con ese fin, cuando su acceso fuere prohibido al pblico. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

120 DIVULGACION DE DATOS NO DESTINADOS A LA PUBLICACION: la divulgacin de secretos polticos o militares concerniente a la seguridad, est prevista en la primera parte del A-222 y el A-223 prev el que por imprudencia o negligencia diere a conocer los secretos citados en el art. Anterior y de los que se hallare en posesin en virtud de su empleo u oficio. En la ley 13.985 figuraba en el art. 6 ahora derogado. SABOTAJE: el A-7 de la ley 13.985 pena al que por cualquier medio desorganizare, destruyere, deteriorare o inutilizare, temporal o definitivamente, documentos, objetos, instalaciones, servicios o industrias de cualquier tipo, para perturbar, retardar o impedir el desarrollo militar, econmico, financiero, social, cientfico o industrial de la nacin. Cuando los actos fueran realizados al servicio o beneficio de una potencia extranjera, se podr imponer prisin perpetua. El A-10 de la ley 13.985, pena al que por imprudencia, impericia, negligencia o inobservancia de los reglamentos permite o facilita la comisin de cualquier acto previsto en sta ley. El A-12 inc.e indica la pena de tentativa en caso de espionaje y sabotaje; al que apoye o financie la ejecucin de los delitos; y caso de personas jurdicas se podr retirar su personera. Se podr declarar exento de pena al que luego de haber consumado el delito lo denuncie a las autoridades y procure el arresto de los coautores o cmplices: A-14. Subsidiariedad: cualquiera de los tipos previstos en la ley, cuyas acciones constituyan ayuda o socorro a los enemigos de la nacin, sern calificadas de traicin cuando sean cometidas por argentinos o cualquier persona que deba obediencia a la nacin por razn de su empleo o funcin pblica (la subsidiariedad legal se dar solo cuando aparezcan los presupuestos del delito de traicin segn el A-119 de la CN). INFIDELIDAD DIPLOMATICA: A-225 el que encargado por el gobierno argentino de una negociacin con un estado extranjero la condujere de un modo perjudicial para el pas, apartndose de sus instrucciones. Los casos de negociacin con una organizacin internacional (antes previstos) luego de la reforma parecen no incluirse en el artculo. La conducta tpica debe adoptarse en una negociacin de carcter internacional, concerniente a intereses pblicos de la nacin; no se comprende a las negociaciones entre provincias aunque sean con naciones extranjeras. El apartamiento de las instrucciones presupone la existencia de ellas, sino han sido dadas no es factible la tipicidad. Pueden ser escritas o verbales, directas o por terceros, deben referirse directamente a la negociacin, y se aparta de las instrucciones el que deja de observarlas total o parcialmente, causando un perjuicio al inters de la nacin. El autor es el encargado de la negociacin, que puede ser especfico para una determinada negociacin o genrico para un nmero indeterminado de negociaciones. Debe tratarse de un funcionario pblico y puede darse la complicidad dolosa del auxiliar del encargado. El delito se consuma con la produccin del perjuicio para la nacin; se trata de un delito doloso y el dolo exige en el autor conocer el carcter de la negociacin, de las instrucciones y la voluntad de apartarse de ellas (apartamiento a sabiendas); puede darse el dolo eventual: quien quiso apartarse de las instrucciones afrontando el riesgo de causar el perjuicio con dicho apartamiento; se encuentra dentro de la culpabilidad www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

121 tpica, tanto como el que quiso directamente producirlo, es decir el que no observo las instrucciones para perjudica

BOLILLA X PUNTO 1: CASOS ESPECIALES DE ESTAFA FRAUDE EN LA ENTREGA DE COSASDEFRAUDACION HACIENDO SUSCRIBIR UN DOCUMENTO, CONTRATO SIMULADO O FALSOS RECIBOS. DEFRAUDACION CON PRETEXTO DE SUPUESTA REMUNERACION DEFRAUDACION POR SUPRESION DE DOCUMENTOS ESTELIONATO. De las defraudaciones especiales que se contemplan en el A-173, responden unas al gnero de la estafa y otras a supuestos de abuso de confianza, sin perjuicio de la disposicin general del art. Precedente (172) FRAUDE EN LA ENTREGA DE COSAS: A-173 inc.1: al que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de contrato o de un ttulo obligatorio. Es una defraudacin por fraude y requiere la vigencia de un fraude y de un perjuicio. El fraude debe presentar un ardid o engao al igual que en la estafa; no se trata de la diferencia de lo debido y lo entregado, sino de la vigencia de un engao que induce a la vctima en error, originando en ella la falsa creencia de que recibe lo debido. Puede darse por medio de ardid o maniobras tendientes a inducir en error (ej. mezclar mercadera de una calidad con otra de baja calidad, haciendo verificar la mercadera de calidad debida, etc.); o mediante una simple mentira o silencio engaoso cuando la ley obliga al vendedor a entregar mercadera de determinada calidad, al margen de la verificacin del adquirente. El perjuicio se determina por la diferencia en menos entre lo que realmente se entrega y lo que se deba entregar: el valor de lo entregado debe ser inferior al valor debido, ya sea por calidad o cantidad . Para que el perjuicio se produzca la vctima debe haber cumplida la correlativa obligacin que le corresponda como parte del negocio jurdico; cuando habindose realizado la entrega fraudulenta, esa obligacin no se ha cumplido, el delito queda en tentativa. La entrega de la cosa defectuosa en medida, calidad o sustancia, tiene que realizarcela por debrsela en virtud de un contrato u otro ttulo obligatorio: en sta ltima calificacin se comprende cualquier negocio jurdico que no sea un contrato, an cuando se trate de disposiciones judiciales (caso sentencia); tiene que tratarse de ttulos vlidos. El dolo exige conocimiento de la diferencia entre lo que se entrega y lo que se debe; solo se admite el dolo directo. DEFRAUDACION HACIENDO SUSCRIBIR UN DOCUMENTO: A-173 inc.3 al que defraudare, haciendo suscribir con engao algn documento. La accin tpica es www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

122 defraudar haciendo suscribir con engao (necesario para obtener la firma de un documento apto para defraudar) si lo que se obtiene es un documento ya firmado, nos encontraremos ante una estafa del A-172. El fraude lo constituye el engao que induce en error al pasivo, sobre el carcter del documento o su contenido; cuando el error versa sobre otros elementos (ej. la vctima cree obligarse con una persona, pero lo hace con una distinta) no se dar defraudacin sino estafa del A-172. Puede tratarse de un documento pblico o privado, como objeto, cuyo contenido implique un dao patrimonial. El delito se consuma mediante el perjuicio patrimonial causado (ej. firma de una escritura traslativa de dominio). DEFRAUDACION MEDIANTE CONTRATO SIMULADO O FALSOS RECIBOS: A-173 inc.6 al que otorgare en perjuicio de otro, un contrato simulado o falsos recibos. La autonoma de este tipo especial se condensa en el hecho de que el contrato simulado por falso recibo constituyen ardides perjudicantes o pueden usarse como medios engaosos para inducir a error a la vctima para hacerle disponer de su propiedad de modo no compensatorio. Cuando el contrato o el recibo no han sido otorgado , sino han sido confeccionado por el agente con el fin de perjudicar mediante su utilizacin, el agente incurrir en estafa que operar en concurso con la falsificacin, pero no en sta defraudacin. Es contrato simulado el que se da en los casos del A-955 CC (simulacin en los actos jurdicos), puediendo ser simulacin absoluta o relativa; pero no cualquier simulacin civilmente ilcita (A.-957 CC) cae dentro del tipo penal, sino la que est destinada a engaar o sea a inducir en error a un tercero sobre una prestacin que ha hecho o va ha hacer, para perjudicarlo. El falso recibo tambin es un caso de simulacin: es toda constancia que acredite un pago, cualquiera sea su forma, y puede referirse a un pago no realizado, o no realizado en la cantidad que se expresa; tambin cuando se dice realizado por persona distinta o a persona distinta de las que intervinieron realmente o en fecha distinta de la que se hace constar(ej. falso recibo dado por el proveedor al habilitado de una empresa para que ste lo exija como gasto realmente realizado). Para que el acto simulado pueda originar perjuicio, es necesario que al menos, entre uno de los otorgantes del contrato simulado y el dador, requirente o aceptante del falso recibo, medie una relacin jurdica con el sujeto pasivo que permita que el engao surgido de la simulacin pueda efectivamente perjudicar al titular del patrimonio: la existencia de un mandato u otra condicin jurdica que le permita disponer o contratar con efectos jurdicos por o para aquel, o de admitir o dar recibos por l. En muchos casos del A-173 inc.6 estaremos ante la actividad de un administrador infiel; cuando el acto de administracin infiel se determina en una de las simulaciones enunciadas por ese inciso, ste desplaza la figura del A-173 inc.7 (Ad inf). Cuando el contrato simulado o falso recibo solo procuran disimular un perjuicio ya causado, la figura correspondiente es la que caus el perjuicio y no la de ste inc. DEFRAUDACION CON PRETEXTO DE SUPUESTA REMUNERACION: el A-173 inc.10 ...al que defraudare, con pretexto de supuesta remuneracin a los jueces u otros empleados pblicos. Tambin se trata de una defraudacin por fraude, ya que es el engao que sufre la vctima sobre el hecho o la procedencia de la remuneracin, lo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

123 que determina su prestacin. La diferencia de ste inc. con la influencia mentida del A-172 es que en el citado art. El agente cobra para usar la influencia que tiene ante cualquiera; en el A-173 inc. 10, obtiene la prestacin para aplicarla al pago de una remuneracin que promete falsamente dar a un juez o un empleado pblico. El engao que produce el agente es la falsa afirmacin de que debe remunerar al juez o funcionario para obtener o por haber obtenido algo de la actividad de ellos; tiene que ser una remuneracin supuesta, o sea que no es debida y que el agente quiere convertir en provecho propio. No es sujeto pasivo quien entrega la prestacin sabiendo que no debe hacerla. El perjuicio se concreta con la entrega de la prestacin que no va a ser aplicada a la remuneracin; la consumacin se da pues, con la dacin de la prestacin al agente. El dolo exige conocer la falsedad de la procedencia de la remuneracin y la voluntad de invocarla para lograr la prestacin de la vctima. DEFRAUDACION POR SUPRESION DE DOCUMENTOS: A-173 inc.8 ...al que cometiere defraudacin, sustituyendo, ocultando, o mutilando algn proceso, expediente, documento u otro papel importante. En esta defraudacin por fraude las acciones tienen que dirigirse a inducir en error a quien tiene la facultad de producir una disposicin patrimonial perjudicante o decidir sobre ella. Estas actividades deben recaer sobre instrumentos que prueben algo relacionado con una disposicin patrimonial pendiente de realizacin (ej. acreditacin de la existencia de una obligacin) o que se haya realizado (ej. acreditacin de un pago). Sustituye el que cambia la prueba por otra distinta; mutila el que destruye parcialmente la prueba existente, variando su sentido; oculta el que hace desaparecer impidiendo su uso. Los objetos de esas actividades pueden ser procesos es decir la prueba que constituye u obra en un expediente judicial, expedientes no judiciales oficiales o documentos (deben ser documentos importantes con significacin patrimonial); es indiferente que el documento sea verdadero o falso (ej. falsa acreditacin de una rendicin de cuentas) ya que no es la fe publica el bien jurdico protegido sino el patrimonio; es suficiente con que la accin determine un falso juicio que tenga repercusin patrimonial; si el documento fuese falso puede darse un concurso ideal entre la falsificacin por supresin y esta particular defraudacin. EL delito se consuma con el perjuicio patrimonial derivado de la accin tpica y la realizacin sin que se haya producido la disposicin patrimonial perjudicante, deja el hecho en tentativa. La finalidad es la de inducir en error a una persona, titular del patrimonio o un 3 con facultades para disponer de aquel, con el objetivo de que se haga la disposicin perjudicante o se deje de requerir el beneficio que corresponde al patrimonio ( ej. el cobro de un crdito a favor de l). El dolo requerido es solo el directo, puesto que en el agente debe mediar la voluntad de realizar las acciones para inducir en error con el fin de perjudicar. ESTELIONATO: A-173 inc.9: ...al que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos. Se trata de una defraudacin por fraude: el adquirente, el que obtiene la seguridad constituida por el bien o el uso de l, lo hace engaado sobre su calidad jurdica, inducido a ello por el silencio o la ocultacin del www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

124 autor. Vende el que con las formalidades legales (escritura pblica en caso de inmuebles A-1184 CC inc.1) se obliga a transferir a otro la propiedad de una cosa por un precio (A-1323 CC compra venta). No es necesario la tradicin de la cosa, la venta referida en el CP es respecto al contrato, no la adquisicin perfecta del derecho real. Grava el que constituye sobre la cosa un derecho real de garanta (hipoteca, prenda, anticresis); pero no lo hace quien solo constituye una obligacin personal sobre la cosa (ej. obligarse a devolver la cosa en virtud de pacto de retroventa). Arrienda el que por un precio concede a otro el uso o goce de una cosa (A-1493 CC locacin). La permuta queda excluida del ESTELIONATO acorde la doctrina y la jurisprudencia. Los objetos del delito son cosas muebles o inmuebles, litigiosas, embargadas, gravadas, o sean ajenas; el bien es litigioso cuando actualmente es motivo de un juicio por su dominio; est embargado cuando por acto jurisdiccional ha sido afectado al pago de un crdito, debe ser embargo efectivo: trabado; est gravado cuando pesa sobre l un derecho real de garanta. La venta de cosa ajena como propia puede constitur la estafa del A-172 cuando medie un ardid del agente para aparentar ser propietario de la cosa, o un engao ocultador de la condicin de ajena de ella; o un estelionato cuando el autor se ha limitado a venderla silenciando dicho carcter, incumpliendo su obligacin de revelarlo al adquirente. La idea central del nuevo texto consiste en exigir en el sujeto activo el deber positivo de informar la condicin en que una cosa se encuentra, cuando recibe una contraprestacin por el trato que a ella refiere. El silencio y la ocultacin juegan como el ardid, propio de una estafa. El delito se perfecciona cuando se da la concurrencia del perjuicio, en los casos de venta en el pago del precio o en la transferencia de su cosa por el sujeto pasivo; en el caso del arriendo cuando se paga el precio; y en el caso del gravamen cuando se realizo la prestacin patrimonial que aquel aseguraba. El perjuicio defraudatorio se concreta en el momento en que el sujeto pasivo efecta su prestacin, recibiendo el agente la citada prestacin. El agente debe conocer la condicin en que el bien se encuentra y la voluntad de negociar con l, a fin de recibir la prestacin del pasivo, sin que ste conozca la condicin del bien. PUNTO 2: HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL: (elementos, culpabilidad, razonabilidad del medio empleado, agravantes) A-81 inc.1 -b. CP: ...aquel en que el agente con el propsito de causar un dao en el cuerpo o en la salud, produjere la muerte de alguna persona, cuando el medio empleado no deba razonablemente ocasionar la muerte. Se trata de una figura autnoma de homicidio, aunque se ha tratado por algunos como figura atenuada de homicidio, lo que no es exacto ya que la culpabilidad del agente que en l se tiene que dar (alguna forma de dolo respecto de la muerte del otro) est ausente en el homicidio preterintencional, donde la voluntad del autor no se dirige al resultado de muerte, sino a otro distinto. La accin requiere que se haya obrado con un dolo que excluya la muerte como resultado querido o aceptado, hay dos exigencias: una positiva: causar un dao www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

125 en el cuerpo o la salud; otra negativa: no haber empleado un medio que deba ocasionar la muerte; y que la muerte se haya originado en su accin, fuera de la intencin del agente, sin una interferencia causal extraa que interrumpiera esa causalidad. Culpabilidad: el tipo requiere que el autor obre dolosamente pero con un dolo que restrinja el agravio al fsico de la vctima sin extenderlo a su muerte. Si la muerte, previsible como resultado, ha sido prevista por el agente, que ha querido daar a la vctima, estaremos en los tipos de homicidio, salvo que haya rechazado esa produccin con la certeza de que no ocurrira. Deber estar presente el dolo de lesin (propsito del dao personal) que sustenta subjetivamente la punibilidad del resultado de muerte como homicidio preterintencional,; cuando ese dolo est ausente saldremos de sta figura para entrar en la de homicidio culposo; en el dolo de lesin se incluye el dolo directo y el dolo eventual de lesiones. Medio empleado: la razonabilidad del medio empleado atae a la capacidad o idoneidad letal del medio empleado: el que normalmente es apto para causar la muerte, por su propia finalidad (un arma) o por su capacidad vulnerante (un herramienta pesada) que impide la aplicacin del tipo. Pero la ley no utiliza la expresin medio en sentido de medio instrumental, sino de procedimiento empleado por el autor, es la razonabilidad o irrazonabilidad letal del procedimiento, la referencia contenida en el tipo; circunstancias de lugar, tiempo, caracterstica personales de la vctima, modos de utilizacin, etc. As un instrumento que puede no ser letal normalmente, puede serlo en el caso concreto (ej, un simple empujn, no es medio letal, pero s lo es cuando la vctima est al borde de un abismo). Si el agente utiliz un medio apto para causar muerte conociendo esa aptitud y con la finalidad de daar a la vctima, ser un dolo eventual de muerte, que excluye el homicidio preterintencional. Pero si el agente us un medio no idneo para causar la muerte, no estaremos ante el homicidio preterintencional, ya que con l tanto pudo actuar con un contenido de querer que no vaya mas alla de producir lesiones, como extenderse al homicidio; y en este caso quien utiliz un medio normalmente inidneo con la intencin de matar y lo logra, responder por homicidio y no por homicidio preterintencional. La no razonabilidad del medio para coaccionar la muerte debe ser conocida por el autor; el error o la ignorancia sobre la falta de capacidad del medio utilizado para ocasionar la muerte, que lleva a obrar con la certeza errnea de su carcter no letal, puede colocarlo en el homicidio preterintencional (ej. quien pretendiendo producir un resfro en una persona lo arroja a un lago creyendo que no es profundo, cuando en realidad lo es y la persona se ahoga). No estando guiada la conducta del autor hacia la muerte o no estando comprendida en la conducta ese resultado, el tipo requiere que la muerte se produzca directamente por la accin del agente: cualquier fuente causal autnoma preponderante y como tal, eliminadora de esa causalidad, dejar el hecho en lesiones. Agravantes: el texto vigente del A-81 inc.1 -b.; le asigna la misma pena que para el homicidio emocional: reclusin de 3 a 6 aos o prisin de 1 a 3 aos; el texto vigente del A-82 solo grava el homicidio preterintencional en los casos del A-80 inc. 1 indicando para l la misma pena que para el homicidio emocional: reclusin o prisin de 10 a 25 aos, pena seversima si www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

126 tenemos en cuenta la que merece el parricidio atenuado por circunstancias extraordinaria (A-80 in fine). Puede darse la aplicacin de la atenuante de emocin violenta a la figura del homicidio preterintencional, el emocionado bien puede querer causar un dao cualquiera y no la muerte, empleando un medio que razonablemente no deba ocasionarla (cachetada que en razn de la posicin de la vctima hace golpear su cabeza causando la muerte homicidio preterintencional en estado de emocin violenta). PUNTO 3: ESTUPRO: ( elementos, sujeto activo, pasivo agravantes estupro fraudulento) Art. N 120: Ser reprimido con prisin o reclusin de 3 a 6 aos el que realizare alguna de las acciones previstas en el 2 o 3 Prrafo del Art. N ll9 con una persona menos de l6 aos, aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de edad del autor, su relacin de preeminencia respecto de la vctima, u otra circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito mas severamente penado. La pena ser de prisin o reclusin de 6 a l0 aos si mediare alguna de las circunstancias previstas en los Inc. a), b), c), e) o f) del Prrafo 4 del Art. N ll9. El estupro se caracteriza por la condicin del sujeto pasivo. Sujeto pasivo: es el menor de l6 aos, cualquiera sea su sexo. La consumacin del delito se da con el acceso carnal o sometimiento gravemente ultrajante, y se admite la tentativa (actos ejecutivos de la cpula donde no se completa con la penetracin); los actos anteriores: conversaciones amorosas, tocamientos, caricias, etc. Son actos preparatorios impunes. Es un delito doloso que requiere la voluntad de lograr el acceso, el conocimiento de los elementos tpicos y de la edad de la vctima; la duda sobre ellos no equivale al error, sino al conocimiento de ellos. AGRAVANTES: el estupro se agrava en los mismos casos en que lo hace la violacin: los Art. N ll9 Inc. a, b, c, e, o f; y Art. N 124, le son aplicables ( resultare grave dao en la salud fsica o mental; hecho cometido por ascendiente... etc., autor portador de enfermedad de transmisin sexual grave con peligro de contagio, autor perteneciente a las FFPP o FFSS en ocasin de sus funciones, cometido contra menor de l8 aos aprovechando convivencia con el mismo; cuando resultare la muerte). Asimismo el estupro consume las lesiones leves que produce el acceso carnal, aunque no recaigan sobre los rganos sexuales de la vctima (ej: luxaciones por una postura incorrecta voluntariamente adoptada por la vctima); pero no las lesiones que son extraas a la consumacin del acceso (hematomas por transporte preparatorio del acceso) que concurren con la figura bsica del estupro. El Art. N l20 viene a ser el equivalente al que se denominaba estupro, pero antes la accin era la del acceso carnal, en el nuevo texto abarca otros abusos (los del Prrafo 2 del Art. N ll9); asimismo antes se hacia referencia a la mujer honesta, y ahora se trata de cualquier persona menor de l6 aos, de uno u otro sexo, que pueda ser www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

127 catalogado como sexualmente inmaduro, y se incluye como elemento subjetivo el aprovechamiento por parte del autor de esa condicin. Puede ser difcil de interpretar la expresin en razn de la mayora de edad del autor, lo que significara que el aprovechamiento solo sera tpico cuando el autor fuese mayor de edad . Tambin puede ser discutible el significado de relacin de preeminencia, al menos por lo novedosa que resulta en el derecho comparado. El actual Art. N l20 es una figura especificada por el carcter de los medios empleados; el Prrafo 1 se refiere al aprovechamiento de la inmadurez sexual de un menor de l6 aos; y el Prrafo 2 se refiere a las agravantes; en el caso del Art. N l24 tambin se prev la agravante para el Art. N 120, cuando resultare la muerte de la vctima.

PUNTO 4: DELITOS CONTRA LOS PODERES PUBLICOS Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL: (bien jurdico tutelado, sistemtica) Los delitos de ste ttulo atentan contra la seguridad interna de la nacin, afectando su organizacin poltica o atacando sus poderes polticos. Antes el rubro del captulo fue rebelin, ahora la reforma de la ley 23.077 lo ha cambiado con buenas razones porque muchos de los tipos que en el aparecen salen del marco de rebelin propiamente dicha; y con el fin de privar a esa aberrante conducta de la connotacin erica y romntica que posee el trmino rebelin. La denominacin del delito del A-226 no vara ya que es la rebelin propiamente dicha, en cuanto alzamiento en armas con determinados fines denominacin arraigada en nuestra doctrina; la figura bsica sera el A-226 parr.1 y las agravadas del A-226 parr.2 en adelante. A-226 parr.2: agravante por las finalidades. A-226 parr.3: por la calidad de los autores. A-226 bis: amenaza de rebelin. A-227: concesin de poderes tirnicos. A-227 bis parr.1: consentimiento del estado de rebelin. A-227 bis parr.2: colaboracin en el estado de rebelin. A-227 ter: contribucin a la rebelin. A-228: violacin de patronato. Rebelin: A-226: a los que se alzaren en armas para cambiar la constitucin, deponer los poderes pblicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o impedir el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y formas legales. La accin punible es la de alzarse en armas: movimiento relativamente organizado con determinadas finalidades; debe tratarse de una irrupcin violenta, con uso de la fuerza, si ello no pasa el hecho quedar en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

128 conspiracin. El alzamiento debe ser en armas aunque no hayan llegado a utilizarlas, y tiene que ser de carcter pblico en el sentido de la actividad masiva de un grupo para oponerse a las fuerzas del gobierno. FINALIDADES: cambiar la constitucin (total o parcialmente, los casos en que se impida la reforma legal no constituir rebelin) Deponer pblicos del gobierno nacional:(despojar del cargo a las personas que legtimamente ejercen la representacin del poder) Arrancar a los poderes pblicos alguna medida o concesin (no interesa si la medida es lcita o ilcita lo que se pune es la ilicitud del medio utilizado) Impedir a los poderes nacionales el libre ejercicio de sus facultades constitucionales (basta con que se quiera impedir el ejercicio de la funcin en un caso especfico por medio del alzamiento armado) Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en legal trmino y forma (impedir que asuma al poder el legtimamente elegido o lograr que contine quien debe cesar; u oponerse a los procedimientos constitucionales del caso) El delito se consuma con el alzamiento en armas sin que sea necesario que se logren las finalidades propuestas. La tentativa se pune autnomamente por medio del delito de conspiracin. La autora reclama pluralidad de agentes, idneos para oponerse a las fuerzas del gobierno. En cuanto a las causas de justificacin se presentan el derecho de resistencia del pueblo ante actos inconstitucionales; y tambin el estado de necesidad, cuando se procura impedir la alteracin de los principios constitucionales por parte del poder, o cuando la nacin sufra crisis institucional que cause peligro a la paz social, la soberana o las relaciones internacionales del estado. Solo puede admitirse el dolo directo con las finalidades tpicas. FIGURAS AGRAVADAS: A-226 parr.2 pretender cambiar permanentemente el sistema democrtico, suprimir la organizacin federal, la divisin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona, y suprimir o menoscabar la independencia econmica de la nacin. Aqu se contempla supuestos de hechos subversivos (modificacin, cambio, ruptura violenta) del orden pblico basado en mtodos democrticos; esto no debe confundirse con el concepto de terrorismo que son delitos dirigidos contra un estado para provocar terror sobre personas o grupos determinados; si bien el terrorismo puede ser un medio procedimental de la subversin. La proteccin de la independencia econmica de la nacin es no poner en manos de otras potencias o terceros las decisiones polticas econmicas del pas en forma total (suprimir) o en forma parcial (menoscabar). Por la calidad del autor: A-226 parr.3 ...fuere perpetrada por persona con estado militar que integren cuadros permanentes de las FF:AA, incluso en retiro , incluyendo gendarmera nacional, prefectura naval y polica aeronutica. Cuando los jefes o miembros de la fuerza pblica incurran en el delito, empleando armas o materiales que se les hayan confiado por su condicin, se sumar la agravante del A-235 parr.3, dado que no son agravantes que se excluyan. II) Amenaza de rebelin A-226 bis: al que amenazare pblica e idneamente con la comisin de alguna de las conductas previstas en el A-226. Amenazar es manifestar la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

129 voluntad de cometer rebelin, tiene que ser amenaza pblica (para un nmero indeterminado de personas) y tiene que ser idnea (seria, que el agente tenga capacidad para la accin). III) Concesin de poderes tirnicos: A-227 los miembros del congreso que concedieren al PEN y los miembro de las legislaturas provinciales que concedieren a los gobernadores, facultades extraordinarias, la suma del poder pblico o sumisiones o supremacas por las que la vida , el honor, o la fortuna de los argentinos queden a merced de algn gobierno o persona (A-29 CN): se los reprimir con las penas del A.215 para los traidores a la patria. La accin punible tambin incluye conceder, formular, consentir, o firmar actos de la naturaleza indicada. Sumisin significa someter un poder del estado a los dems poderes al margen de la natural integracin constitucional; las facultades extraordinarias que se otorgan deben implicar que la vida el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de un gobierno extranjero o alguna persona. Es un delito doloso que requiere dolo directo y el conocimiento del carcter de los poderes en cuestin, otorgados formulados firmados etc. IV) Consentimiento del estado de rebelin: A-227 bis se pena con las penas establecida en el a-215 para los traidores a la patria a los miembros de algn poder del estado o de las provincias que consintieran la consumacin de los hechos descriptos en el A-226. El presupuesto de la accin prohibida es que se haya producido una rebelin (A-226). La conducta prohibida es la de consentir la permanencia de los efectos de la rebelin que se ha producido: a) consentir continuando en las funciones. B) consentir asumiendo las funciones propias de miembro de cualquiera de los tres poderes. C) consentir haciendo cumplir las medidas dispuestas por los usurpadores. Estos tres casos hacen tpico el consentimiento. V) Colaboracin en el estado de rebelin: A-227 bis parr.2 prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta por el doble de la condena a quienes en los casos previstos en el parr. anterior aceptaren colaborar continuando en sus funciones o asumindolas, con las autoridades de facto...; aunque las autoridades de facto crearen distintas jerarquas o denominaciones de las funciones sealadas. Los sujetos activos pueden tener la calidad antes de la rebelin o adquirirse luego de su triunfo. VI) Agravante por contribucin a la rebelin: A-227 ter. ...cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la constitucin nacional. Esta disposicin no ser aplicable cuando las circunstancias mencionadas en ellas se encuentren contempladas como elemento constitutivo o calificante del delito de que se trate. La disposicin funciona como agravante de cualquier delito lo que reconoce el hecho de que el fenmeno terrorista adquiere mltiples modalidades; puede darse por hecho de violencia, fraudes, abusos de confianza, etc. La agravante reconoce una doble limitacin: una de carcter objetivo el delito debe haber contribuido a poner en peligro la vigencia de la CN (contribucin efectiva a crear peligro). La otra limitacin es subjetiva puesto que no derogando la norma los principios generales de la culpabilidad en los tipos calificados, la circunstancias de agravacin debe haber estado presente en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

130 la conciencia del autor del delito al cometerlo, sea como ulterior finalidad, o por lo menos como conocimiento de la probabilidad del peligro agravatorio. VII) Violacin de patronato: A-228. Se ha retornado a su texto original ...al que ejecutare o mandare a ejecutar decretos de los concilios, bulas, rescriptos del papa que, para su cumplimiento, necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y aumenta la pena en el caso de ejecutarse o mandarse a ejecutar habiendo sido denegado dicho pase. Acorde el A-75 de la CN se otorga al poder legislativa la facultad de aprobar o desechar tratados concluidos con otras naciones, con organizaciones internacionales y los concordatos con la santa sede; los cuales tienen jerarqua superior a las leyes; con lo cual el ejercicio del patronato desapareci de nuestro derecho pblico, y el A-228 ha quedado implcitamente derogado. La aprobacin o no de los tratados y concordatos es facultad del poder legislativo, no como antes que era del poder ejecutivo. PUNTO 5: FALSIFICACION DE DOCUMENTOS EN GENERAL (concepto y especies de documentos. Diversas clases de falsedad. Falso certificado mdico. Falsa factura conformada. Uso de documento falso. Documentos equiparado. Agravantes) Concepto penal de documento: la doctrina afirmaba que el documento referido en estos delitos es el que as lo determina la ley civil (documento falsificable con efectos de punibilidad es el que rene los requisitos previstos en la ley civil), la ley penal no adopta un significado vulgar, sino uno tcnico que remite al ordenamiento jurdico civil. Los documentos como objetos materiales de los delitos de falsedades documentales son, los instrumentos pblicos o privados reglamentados por los A-973 a 1036 CC; los que no cumplen esta exigencia no sern objeto de stos delitos. Como criterio general puede sostenerse que, en cuanto objeto material de los delitos en cuestin, es documento todo el que, con significacin de constancia de una relacin jurdica, respeta las formas requeridas jurdicamente como presupuestos para asignar valor de acreditacin del hecho o acto que le da vida, lo modifica o extingue. ESPECIES DE DOCUMENTOS: escrito: la nota caracterstica del documento es contener palabras que exponen el pensamiento de un sujeto, con efectos jurdicos, documento es por lo tanto el que est formado por la palabra escrita (puede tratarse de caracteres ideogrficos). Falsificar un sello impreso en un papel en blanco puede constituir otro delito, pero distinto al que estamos tratando. Requirese en coincidencia con la ley civil que el documento como objeto de las falsedades documentales, contenga una forma de idioma: (lo que se puede decir con la palabra sea dicho con la escritura); la decisin sobre el carcter del documento penalmente falsificable depender de su inclusin en el ordenamiento normativo como instrumentacin merecedora de fe. El requisito de la escritura excluye las grabaciones fonoelctricas y su adulteracin ser medio de otros delitos pero no ser una falsificacin documental. El documento para ser objeto de falsificacin debe contener un tenor (expresin del pensamiento de alguien); si fuese carente de significacin no sera documento objeto de falsificacin; importa adems la exigencia de que por el documento sea posible www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

131 determinar la pertenencia a un sujeto, del pensamiento expresado en l, as los escritos sin firma o sin referencia a los autores, no sern objeto de falsedad documental. Es necesario que el documento tenga una significacin y una asignacin a una persona determinada. Es requisito esencial la individualizacin del otorgante a partir del mismo documento; la jurisprudencia mayoritaria exige la firma como presupuesto de individualizacin. Pero si bien el documento mismo debe posibilitar la individualizacin de su otorgante no siempre la firma ser el medio jurdicamente exigible para esa determinacin; lo ser cuando la ley lo indique (caso de documentos civiles). DOCUMENTO FALSO ATRIBUIDO A PERSONA INEXISTENTE: este documento no puede tener efectividad jurdica contra nadie; otra cosa sera su uso para defraudar. Pero esto se da nicamente si los delitos de falsificacin pudiesen recaer sobre documentos que producen efectos en virtud de la ley civil, cuando en realidad, lo hacen tambin sobre otras especies, ej. pinsese si corresponder aplicar esa tsis en el caso de falsificacin de una cdula de identificacin falsa en la que la firma del funcionario se asigna a persona inexistente. El documento tpico, debe tener significacin jurdica actual (capacidad de producir efectos jurdicos actuales). Los documentos falsificables son los que por s mismos entraan o pueden entraar efectos jurdicos, por representar hechos o actos con esa significacin. Con la expresin documento se hace referencia a la materialidad jurdica del objeto, con la de instrumento, se hace referencia a la funcin jurdica del documento. Clases de falsedad: I) FALSEDAD MATERIAL; II) FALSEDAD IDEOLOGICA; III) FALSEDAD POR SUPRESION; IV) FALSO CERTIFICADO MEDICO; V) USO DE DOCUMENTO FALSO; VI) DOCUMENTOS EQUIPARADOS A INSTRUMENTOS PUBLICOS; VII) PUNIBILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS; VIII) FALSEDADES DE FACTURAS CONFORMADAS. I)FALSEDAD MATERIAL: A-292 parr.1: al que hiciere en todo o en parte un documento falso o adulterare uno verdadero de modo que pueda resultar perjuicio; y con mayor pena si se tratare de un instrumento pblico y menor si fuere instrumento privado. El tipo contiene 3 menciones del objeto material del delito: documento; instrumentos pblicos; instrumentos privados(al indicar la ley instrumentos se refiere a documentos). Con documentos pblicos se refiere a los documentos del A-979 del CC y todos los que otorgan los funcionarios pblicos, escribanos de registros incluidos. Documentos privados: el concepto penal es mas amplio que el civil, por lo tanto no solo incluye a los actos voluntarios lcitos que establezcan relaciones jurdicas entre las personas o para crear modificar, transferir, conservar o extinguir derechos; sino el que instrumente todos los hechos y actos a partir de los cuales comienzan o terminan relaciones de derecho de cualquier ndole. La accin tpica de la falsificacin material implica un procedimiento de imitacin al procurar hacer pasar como verdadero lo que no lo es; en el adulterar se da la alteracin de lo verdadero para transformarlo en lo no verdadero. La falsificacin puede ser una imitacin total o parcial; en stas imitaciones hay siempre una creacin, partiendo de la nada o partiendo de algo existente a lo que www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

132 se agrega una creacin. Tambin se incluye la imitacin de lo inexistente: presentar como verdadero un documento que no copia uno verdadero, sino que se ha creado para exhibirlo mentirosamente como verdadero. El A-292 indica la imitacin como toda creacin falsa aunque no sea copia de lo verdadero o preexistente. El grado de idoneidad de la imitacin se mide por la apariencia de genuinidad, es suficiente que los rasgos objetivos del documento falso y la coherencia de su contenido lo hagan aparecer como genuino. Hacer en parte un documento falso, es incluir en un documento verdadero manifestaciones que su otorgante no formul, agregndolas al texto. La adulteracin es la alteracin de un documento verdadero, incluyendo manifestaciones falsas, pero no agregando, sino sustituyendo o suprimiendo. En caso de documento pblico el delito se consuma con la sola creacin total o parcial o con la adulteracin ya que as surge la posibilidad de perjuicio; en caso de documento privado la consumacin solo se puede dar con su utilizacin, pues solo con ella nace la posibilidad de perjuicio. FIGURAS ESPECIALES: PARR.2 y 3 del A-292: ...documento falsificado o adulterado para acreditar identidad de las personas o la titularidad de dominio o habilitacin para circular con automotores FALSO CERTIFICADO MEDICO: A-295 ...el mdico que diera por escrito un certificado falso, por la existencia o no, presente o pasada, de alguna enfermedad o lesin cuando de ello resulte perjuicio; se agrava la pena si como consecuencia una persona sana fuera detenida en un manicomio u otro hospital. Estamos ante falsedades ideolgicas que se cometen en documento privado; cuando la falsificacin recaiga sobre el certificado mdico con carcter material no ideolgico, el hecho caer en el A-292. Se trata de un documento genuino que contiene hechos falsos incluidos por el otorgante. La falsedad tiene que referirse solamente a la existencia...de alguna enfermedad o lesin; no puede tratarse de otro dato falso. El perjuicio causado debe vulnerar la fe pblica. La consumacin se da con la existencia del perjuicio, pero gran parte de la doctrina indica que basta con el intento de uso del certificado. La falsedad debe ser conocida por el autor, ser conocida aunque dude de la existencia o no de la enfermedad o lesin que afirma; y voluntariamente debe dar el certificado como falso; todo esto implica la necesidad del dolo directo. En el 2 parr. del artculo se trata de una figura autnoma: es un delito de peligro en el que basta que una persona pueda ser privada de su libertad a causa del falso certificado; para que se complete el tipo es suficiente el peligro de que se proceda a la internacin; si sta se produce, al delito se puede sumar el de privacin de libertad. FALSA FACTURA CONFORMADA: A- 298 bis: ...quienes expidan, acepten o endosen facturas conformadas que no correspondan total o parcialmente a compraventas realmente efectuadas, incurrirn en la pena prevista en el A-293 (caso insercin en instrumento pblico de declaraciones falsas). La factura conformada es un ttulo circulatorio, nominativo, transferible por endoso, causal para las partes que lo expiden y reciben, abstracto para las dems que intervengan en su circulacin, constitudos por el duplicado de una factura de venta de mercaderas a plazo, estrictamente formal, ya que www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

133 debe contener enunciaciones determinadas por la ley, que est conformado (aceptado de conformidad) por el adquirente de la mercadera mediante su firma. La falsedad material de la factura cae en el A-292, no en el 298 bis, pero se pune como falsificacin de documentos pblicos porque al ser un ttulo de crdito transmisible por endoso, se equipara al A-297. Solo admite su falsificacin por va de la falsedad ideolgica. En el parr. 1 del A-298 se indica: expide la factura el que remite o da, adjuntando duplicado para la conformidad de otro. Acepta: el que conforma el duplicado, obligndose al pago. Endosa: el tenedor de la factura como titular del crdito, que lo cede a un tercero transfiriendo por medio de su firma. El tipo requiere que la factura conformada no corresponda total o parcialmente a compraventas realmente realizadas, en ello radica la falsedad. Normalmente la factura conformada falsa se emplear para estafar; cuando se consuma una defraudacin o una tentativa de ella, funcionar en concurso con las figuras del A-298 bis. USO DE DOCUMENTOS FALSOS: A-296 ...el que hiciere uso de un documento o certificado falso o adulterado, ser reprimido como si fuere autor de la falsedad. La conducta tpica indica que el uso requiere en principio una actividad del autor presentndolo a las autoridades o intentando hacer efectivo los derechos que emanaran del documento falso. Usar implica una accin, descartndose la omisin. El uso reclama el empleo del documento segn su destino especfico, invocando su eficacia jurdica; no necesariamente debe presentarse ante la autoridad, bastar que se haga ante cualquier tercero; o sea el uso ser de quien lo haga valer judicialmente, y de quien lo invoque ante el particular afectado. Es requisito de la tipicidad la posibilidad de perjuicio o el perjuicio efectivo mediante su uso. Queda fuera de ste art. El uso engaoso o falso de un documento verdadero, que en su caso resultar punible por estafa, usurpacin de ttulo, etc. La mera invocacin de documento falso no pasa de ser acto preparatorio impune. El dolo tpico requiere conocer la falsedad del documento y la voluntad de usarlo como tal; solo se admite el dolo directo. Con relacin a la conducta del que falsific y despues usa el documento falsificado, se da una situacin de concurso aparente: las figuras de falsificacin documental y la de uso de documento falso se excluyen entre s cuando estn constituidas por conductas del mismo sujeto. El uso de documento falsificado queda absorbido con la consumacin del fraude. DOCUMENTOS EQUIPARADOS A INSTRUMENTOS PUBLICOS: A-297 ... quedan equiparados a los instrumentos pblicos los testamentos olgrafos o cerrados, los certificados de nacimiento, las letras de cambio y los ttulos de crditos transferibles por endoso o al portador, no comprendidos en el A-285 (monedas, billetes de banco, ttulos de la deuda, bonos del tesoro, acciones al portador, cheques). La doctrina pretende otorgar a los citados documentos una proteccin mas fuerte por el carcter y la funcin que tienen en el trfico jurdico, pero no los convierte en documentos pblicos. Al ser documentos de carcter privado, la ley se refiere a la falsificacin material y a la falsedad por supresin, pero no se puede concretar la ideolgica (solo en caso de documentos pblicos). La consumacin se da con la utilizacin del documento segn su destino. En cuanto al testamento se refiere a los que estn al margen de un acto www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

134 oficial, siendo documentos privados; el olgrafo es el escrito, fechado y firmado por mano del testador; el cerrado es el firmado por el testador en pliego que se entrega a escribano pblico expresando que contiene el testamento ante cinco testigos intervinientes en el acto. Falsificacin de endosos: el endoso es un medio de transmisin; por consiguiente ante un cheque verdadero, si lo falsificado es un endoso, no se habr falsificado el cheque, y tal falsificacin quedar fuera de los tipos de los A282(falsificacin de moneda) y 285 (cheques, etc.); el problema sobreviene con los cheques oficiales y la equiparacin a la moneda del A-285. Cuando lo que se falsifica es un endoso en un cheque verdadero, no se afecta el tenor del cheque, lo que se afecta es el tenor del endoso; la falsificacin de endosos de un cheque genuino en sus elementos de libramiento, no permite la aplicacin de la equiparacin del A-297 y solo admite la pena del A-292 como falsificacin de documento privado. En cuanto a los llamados cheques de viajero mayoritariamente se les desconoce el carcter de cheques; sin embargo ingresan en la equiparacin del A-297 como ttulos de crditos transmisibles por endoso o al portador, conforme lo ha resuelto la jurisprudencia. AGRAVANTES: A-298 cuando alguno de los delitos previstos en este captulo fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus funciones, el culpable sufrir adems, inhabilitacin absoluta por el doble tiempo de la condena. La ley penal, al mencionar funcionarios, se refiere al que acta por delegacin del estado y a los empleados de stos, pero en ste caso la ley se refiere al funcionario y tambin al abuso de la funcin, y el nico que puede abusar es el que ejerce como funcionario, excluyendo a los empleados. Escribanos pblicos: si bien participa de una funcin estatal, lo hace como profesional que, administrativamente, el estado se limita ha habilitar, no a nombrar, y a controlar, pero que no est incorporado en la estructura de la administracin; por lo cual quedaran del A-298. El abuso funcional: no basta ser funcionario pblico sino que es necesario la relacin funcional en la falsificacin con la forma de abuso de la funcin: sta facilita al agente el medio, o le da ocasin para cometer el delito. La falsificacin debe provenir del abuso de la funcin pblica; si se tratara de una funcin extraa a la competencia del funcionario caera fuera del A-298.

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BOLILLA XI PUNTO 1: ABUSO DESHONESTO (Concepto, diferencias con la corrupcin y las exhibiciones obscenas. Anlisis de los elementos del tipo. Agravantes. El llamado acoso sexual)

El actual Art. N ll9 en su Prrafo l establece el caso del abuso sexual de una persona de uno u otro sexo, cuando esta fuere menor de l3 aos o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder o aprovechndose de que la vctima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la accin. El tipo se agrava cuando se trate de un sometimiento sexual gravemente ultrajante para la vctima, y cuando resulte grave dao fsico mental; Hecho cometido por ascendiente, etc.; Autor conociera ser portador de enfermedad de transmisin sexual grave; Hecho cometido por dos o mas personas armadas; Autor pertenecientes a las FFPP o FFSS en funciones; Accin contra un menor de l8 aos, aprovechando convivencia con el mismo; El actual Art. N l27 se refiere a un tipo de proxenetismo llevado a cabo con los medios propios de la prostitucin agravada de menores y de la prostitucin de mayores (Art. N l25 bis Prrafo 3 y Art. N 126) y con una finalidad especfica: la explotacin econmica de la prostitucin de la vctima; aparentemente en este nuevo Art. N l27 el sujeto pasivo ya tiene que estar ejerciendo la prostitucin al margen de la actividad promotora o facilitadora del autor. Pero lo cierto es que el mero rufin (que no emplea aquellos procedimientos sino que simplemente se aprovecha econmicamente del ejercicio de la prostitucin), no cabe en los trminos del Art. N l27. DIFERENCIAS CON LA CORRUPCION Y LAS EXHIBICIONES OBSCENAS: Actualmente conforme las modificaciones de la ley 25.087, el Art. N 125 pune la promocin o facilitamiento de la corrupcin de menores de l8 aos, aunque medie el consentimiento de la vctima; agravndose la pena si la vctima fuera menor de l3 aos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

136 En el nuevo Art. se obvia el enunciado del elemento subjetivo que contena el anterior texto (nimo de lucro o satisfaccin de deseos propios o ajenos). La referencia que hace el Prrafo 3: cualquiera sea la edad de la vctima, apunta a las circunstancias de mediar engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad, o cualquier tipo de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, etc. La corrupcin tiene diferente carcter de la prostitucin, las cuales sin embargo tienen una nota comn, que debe estar presente en la culpabilidad del autor; tanto una como otra constituyen estados de las personas. La ley castiga al que facilita la permanencia en ese estado o al que vuelve corrupta prostituta a una persona. Aqu se protege el normal desarrollo de la sexualidad. La promocin puede llevarse a cabo por medio de actos sexuales realizados sobre la vctima o con terceros ante la vctima, o por medio de otros actos materiales de significacin sexual o enseando o aconsejando, etc. actos de significacin sexual. En cuanto a las exhibiciones obscenas del actual Art. N 129, la reforma ha consagrado legislativamente la interpretacin de la doctrina sobre el texto anterior que el sitio en que deba llevarse a cabo la exhibicin era aquel en el cual poda ser visualizada por terceros resolviendo as las dudas que acarreaba la expresin sitio pblico. En el Prrafo 2 del artculo hay dos especies de figuras diferenciadas por la calidad del sujeto pasivo, previendo primero una agravante para el caso de menor de l8 aos; y la segunda parte se presenta prcticamente como un delito autnomo cuando el tercero es un menor de l3 aos, puesto que tanto puede mediar la involuntariedad de la visualizacin como una contemplacin voluntaria (con independencia de la voluntad del afectado, dice la ley). El abuso deshonesto solo se puede cometer a travs de la voluntad directa del agente vulnerando el pudor sexual de la vctima; la culpabilidad se determina en la trascendencia sexual del acto y en la subjetividad del autor; dirigiendo la accin hacia la obtencin del objetivo tpico. CORRUPCION: (Ampliacin de lo visto) La corrupcin tpica es el estado en que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, sea por lo prematuro (edad de la vctima) sea porque el sujeto pasivo acepta como normal la depravacin de esa actividad sexual. La corrupcin se promueve en dos supuestos: cuando se incita a quien no est corrompido a que se corrompa (se lo impulsa a una conducta sexual prematura o depravada) y cuando se incita a quien se considera corrompido a mantenerse en ese estado o aumentarlo (parte de la doctrina lo niega porque no se puede corromper al corrompido). La promocin se lleva a cabo mediante acto sexuales sobre la vctima o con terceros ante la vctima, o mediante acciones de valor intelectual (consejos enseanza, etc.); estos actos son perversos prematuros o excesivos. El acto es perverso cuando es depravado (ejercicio anormal de la sexualidad); es prematuro: cuando no condice con el desarrollo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

137 sexual acorde la edad de la vctima (caso de un menor); es excesivo: cuando implica lujuria (reuniones donde se dan tratos sexuales promiscuos). Quedan fuera de la tipicidad los actos materiales o morales con significacin sexual que sean normales con relacin a la condicin de la vctima por mas aberrantes que resulten (ej. relacin incestuosa). Promueve el que engendra en el menor la idea; facilita el que pone a su disposicin la oportunidad o los medios (consejos, promesas, seduccin, una orden, etc.); la reiteracin no es necesaria siendo suficiente el acto nico.

ACOSO SEXUAL: la dificultad inicial que plantea el 1 prrafo del nuevo A-119, es la de precisar qu acciones quedan comprendidas en la nocin de abuso sexual (previsto por la ley espaol y el CP Francs como agresin sexual). Si descartamos el acceso carnal previsto en el 3 parr., se puede pensar que la ley comprende dentro del abuso sexual a todo acercamiento o contacto con el cuerpo del sujeto pasivo, con sentido sexual (o fin libidinoso), an en los casos que no media acercamiento con rgano del autor sino con instrumentos, acciones que son abusivas por no mediar en el acercamiento o contacto, el consentimiento del pasivo, lo que surge de la enunciacin de los procedimientos tpicos del autor (violencia, amenaza, etc.) o por la calidad del sujeto (menor de 13 aos, carente de libertad para consentir). Entre aquellos medios se incluye el ABUSO COACTIVO O INTIMIDATORIO de una relacin de dependencia de autoridad, o de poder. Considerando una relacin de autoridad como que ya es una relacin de poder, se puede concluir que son todas aquellas relaciones que colocan a la persona del sujeto pasivo en la precisin de obedecer las decisiones del autor, no derivadas ni de la dependencia ni de la autoridad en sentido funcional. El empleo de stos medios sin concretar los acercamientos o contactos, se denomina comnmente ACOSO SEXUAL, que puede revestir carcter de tentativa, pero de cualquier modo no se tratar de un delito consumado. Como figura autnoma la exclusin es una realidad, pero como tentativa de abuso sexual, el acoso caera en la punibilidad. Lo que no se puede hacer es considerar al estupro como una especie que reemplazara el acoso solo porque enuncia la relacin de dependencia entre los medios de comisin (lo que somete sexualmente a la vctima no es el acoso sino la utilizacin de la relacin de dependencia a travs de la coaccin. En nuestro rgimen la tipificacin autnoma del acoso implicara convertir la tentativa de abuso sexual en un delito consumado.

PUNTO 2: CASOS ESPECIALES: ABUSO DE CONFIANZA (retencin indebida, abuso de firma en blanco. Administracin fraudulenta, desbartamiento de derechos acordados. Hurto impropio. Defraudacin de derechos de cocontratantes ejecucin indebida de un inmueble. Omisin de consignar pagos en letras hipotecadas) www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

138 En cuanto al A-172, el abuso de confianza constituye en ardid y exige un despliegue de actividad destinada a engaar, y puesto que se trata de un abuso, puede referirse a una confianza suscitada por el mismo agente que persigue el logro de la prestacin no compensatoria (ej. promesa de matrimonio para obtener dinero en base a miras de futuras inversiones comunes; y tambin se refiere a una confianza que el agente aprovecha engaosamente). Las defraudaciones especiales figuran en el A-173. Retencin indebida: el inc. 2 sanciona al que con perjuicio de otro se negare a restituir a su debido tiempo, dinero, efectos, o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depsito, comisin, administracin u otro ttulo que produzca obligacin de entregar o volver; es una defraudacin por abuso de confianza, no es el abuso de confianza del A-172 (engao o ardid para inducir en error a la vctima) sino del abuso de confianza que constituye una de las especies defraudatorias especiales, pero nada obsta a que el hecho pueda quedar comprendido en la estafa genrica del A-172 (sin perjuicio de la disposicin general del art. Precedente...). Aqu el bien que es objeto del delito se encuentra ya en poder del agente en virtud de un negocio jurdico preexistente, y el perjuicio se produce porque el agente dispone de tal objeto en violacin a las obligaciones creadas por dicho negocio. Es presupuesto del delito que el autor tenga los objetos bajo su poder o custodia. La mera entrega que no excluye la tenencia anterior no queda comprendida en el tipo; tal ocurre en las relaciones de servicio en que el empleado cumple funciones de guarda de los objetos dentro de la esfera de tenencia del principal (capataces, encargados de hacienda, etc.). No caen en el tipo los supuestos de entrega momentnea sin nimo de transferir la tenencia (lector que recibe un libro para leerlo en la biblioteca). El poder adquirido por el agente sobre la cosa tiene que ser no usurpado, debe surgir del otorgamiento que de l le ha hecho el anterior titular de la tenencia, en virtud de un negocio jurdico; la ley requiere la existencia de un ttulo por el cual se haya hecho la transferencia. Dicho ttulo puede ser un acto jurdico privado (convencin) o pblico; y tiene que tratarse de un ttulo que produzca obligacin de entregar o volver por parte del agente (caso tenencia temporal). Quedan descartados como ttulos creadores de la obligacin tpica, los que otorgan al agente la facultad de disponer o apropiarse de la cosa, por habrsele dado en propiedad, o autorizado a sustituirla por otra (A-2220 CC). Es el ttulo el que tiene que haber fundamentado la entrega y no surgir la obligacin de sta, con posterioridad, en virtud de otras circunstancias negociables (ej. no devolver la cosa adquirida y no pagar el precio estipulado por ella). Las acciones tpicas importan el abuso del poder que el agente ejerce en virtud de la entrega que se le ha hecho por el ttulo creador de su obligacin de entregarla o devolverla; ellas son las de negarse a restituir o no restituir. Lo primero importa la omisin al acto debido con la cosa, contenido en la obligacin de entregrsela a un tercero distinto del que la entrego al agente. No restituirla implica tambin la omisin del cumplimiento de la obligacin creada por el ttulo, que en este caso se traduce en la devolucin de la cosa a quien se la entrega al agente en cumplimiento de aquel. Estas dos acciones se refieren a la omisin del cumplimiento, a www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

139 su debido tiempo, es decir al tiempo fijado en el ttulo; cuando el tiempo de la devolucin no surja del ttulo, hay que constitur en mora al agente para que su omisin resulte penalmente tpica. No habr ilicitud cuando la omisin del obligado est legtimamente justificada (A-510 CC: cuando el obligado no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana con ella a cumplir su obligacin respectiva). La consumacin se da con la realizacin del perjuicio del patrimonio de el que entreg al agente, o de un tercero (ej. propietario de la cosa depositada por otro). La tentativa es imposible. Es indispensable el nimo de beneficiar a un tercero o a s mismo. ABUSO DE FIRMA EN BLANCO: A-173 inc.4 al que cometiere alguna defraudacin abusando de firma en blanco, extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo que la dio o de un tercero. El delito requiere la preexistencia de una firma en blanco en poder del agente, que puede estar en un pliego firmado en blanco o en un documento firmado que solo ha sido parcialmente extendido dejando en blanco espacios al correspondientes al monto de la obligacin o otras modalidades del negocio jurdico, pero no es tpico aquel cuyas omisiones no puedan llegar a tornar gravoso el negocio para el obligado (influencia patrimonial). El suscriptor debe haber tendido la voluntad de obligarse, otorgando un mandato al tenedor del pliego para que extienda en l un documento o complete el parcialmente extendido. No es el caso del documento completo con espacios en blanco, que aprovecha el agente para insertar declaraciones perjudiciales para el otorgante o un tercero; se dar entonces una falsificacin o una estafa. Tampoco ser el caso del documento firmado en blanco, entregado al agente en custodia, sin mandato para que l lo llene. El agente abusa de la firma en blanco cuando extiende en base a ella un documento distinto de aquel para el cual se le haba otorgado mandato, o completa el parcialmente extendido, con clusulas distintas de las dispuestas por el firmante; as el documento es aqu el medio defraudatorio. Al tratarse de una defraudacin el delito requiere perjuicio efectivo para el patrimonio del firmante o de un tercero. La tentativa es imposible. ADMINISTRACION FRAUDULENTA: A-173 inc. 7 al que por disposicin de la ley, de autoridad o por un acto jurdico, tuviera a su cargo el manejo, administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para si o un tercero lucro indebido, o para causar da, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de stos. Antes que una defraudacin por fraude es principalmente una defraudacin por abuso de confianza, ya que no necesita el engao para producir perjuicio, sino el abuso de los poderes que el autor ejerce. La accin es la de perjudicar los intereses confiados u obligar abusivamente al titular, violando los deberes que se originan en el ejercicio del poder que el agente ejerce. Puede tratarse del manejo de bienes e intereses (utilizacin de ellos); la administracin, que implica disposicin o el cuidado de tales bienes. La facultades pueden ejercerse sobre bienes (derechos patrimoniales) o intereses (negocios jurdicos) en forma total o parcial. Debe tratarse de una violacin de los deberes del agente durante su manejo, administracin o custodia; puede hablarse de una infidelidad defraudatoria. La violacin de los deberes debe originar: perjuicio a los www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

140 intereses confiados, u obligar abusivamente al titular del patrimonio. El perjuicio es cualquier menoscabo que sufra el patrimonio por la accin u omisin infiel del agente; el delito se consuma con el efectivo perjuicio, sin ser necesario que se traduzca en beneficio para el agente o para un tercero. El agente obliga abusivamente cuando erige crditos injustificados a favor de terceros contra el patrimonio del que queda obligado, para el perjuicio basta con que se lo haya obligado (nace la posibilidad del perjuicio), en cuanto a la tentativa es poco probable. La accin que perjudica u obliga abusivamente, tiene como finalidad un lucro indebido para el autor o para un tercero; tambin la accin puede emprenderse para daar el patrimonio sin voluntad de beneficiarse el agente o tercero. Se admite solamente el dolo directo. DESBARATAMIENTO DE DERECHOS ACORDADOS: A-173 inc. 11: al que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, acorde lo pactado, de una obligacin referente al mismo, sea mediante cualquier AJ. relativo al mismo bien, aunque no importe enajenacin, sea removindolo, retenindolo, ocultndolo o dandolo, siempre que el derecho o la obligacin hubieran sido acordados a otro por un precio o como garanta. En realidad se trata de una defraudacin por abuso de la situacin jurdica o de hecho. Se requiere la preexistencia de un negocio jurdico vlido y en principio honeroso, ya que el derecho debe haberse acordado por un precio o como garanta del cumplimiento de una obligacin o la obligacin debe ser asumida por un precio. El derecho referido es cualquier derecho real sobre un bien mueble o inmueble. El precio acordado por la concesin del derecho o a la asuncin de la obligacin, debe haber sido pagado, hasta el momento de la accin tpica del agente, de otro modo no sera posible el perjuicio; este ltimo se determina en el hecho de que no obstante el pago del precio, el sujeto pasivo ve frustrado el derecho sobre el bien al no poder ejercerlo o al no hacerlo con libertad o al no poder exigir del agente el cumplimiento de la obligacin acorde lo pactado. La frustracin del derecho consiste en tornarlo imposible (cuando el derecho real tiene que dejarse de ejercer), incierto (cuando su existencia se torna jurdicamente dudosa), o litigioso (cuando la continuacin del ejercicio del derecho queda supeditada a un litigio jurisdiccional con un tercero). Los medios del autor pueden ser actos jurdicos o hechos; el AJ puede ser la enajenacin de la cosa o cualquier otro que otorgue derecho sobre ella, pero debe ser un acto real (si fuera simulado entrara en el A-173 inc.6: contrato simulado o falsos recibos). Los hechos pueden ser remover el bien, retenerlo (negar su entrega para que el pasivo no ejerza su derecho sobre el bien), ocultarlo (hacerlo desaparecer para que no se pueda ejercer el derecho), y daarlo (menoscabar su integridad o su posibilidad de utilizacin normal). El hecho se consuma con las acciones frustratorias, cuando stas impiden la normal contraprestacin; por consiguiente la tentativa no es admisible, puesto que a la realizacin de esas acciones le es INHERENTE la frustracin del derecho o la garanta. La culpabilidad exige el conocimiento del derecho que pesa sobre el bien, y la voluntad de realizar las acciones tpicas; al no ser indispensable querer directamente la frustracin del ejercicio del derecho, el dolo eventual en ciertos casos podra ser compatible con la figura. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

141 HURTO IMPROPIO: A-173 inc.5 sanciona al dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o terceros. No se trata de un hurto, puesto que el agente no acta sobre una cosa ajena, por lo que tampoco es dao, sino se trata de una defraudacin, ya que se frustra el derecho legtimo del ofendido, tampoco sera abuso de confianza porque el agente en el momento de actuar, carece de poder de hecho sobre la cosa y es la ausencia de l un presupuesto del delito; as se presupone que la cosa la tenga un tercero por un ttulo legtimo. La accin tpica es la de sustraer la cosa (quitar la cosa de la tenencia legtima del sujeto pasivo). El objeto del delito es una cosa mueble y tratndose de una defraudacin, se requiere un perjuicio efectivo, siendo aceptable la tentativa ya que las acciones posibles pueden darse antes de la consumacin (perjuicio efectivo). El autor es el dueo de la cosa mueble; si se tratara de un condominio donde el autor no obra en connivencia con los otros condminos, su hecho ser: hurto, estafa o dao. El dolo exige conocer la legitimidad de la tenencia ejercida por el pasivo y de su subsistencia en el momento de la accin. DEFRAUDACION DE DERECHOS DE COCONTRATANTES: A-173 inc.1 al que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que le entregue en virtud de contrato o de un ttulo obligatorio. Es una defraudacin por fraude y por lo tanto requiere la vigencia de un fraude y de un perjuicio. El fraude debe ser un ardid o engao que induce a la vctima en un error al creer (falsamente) que recibe lo debido. El perjuicio se determina por la diferencia en menos entre lo que se entrega y lo que se deba entregar; el valor de lo entregado tiene que ser menor al de lo debido, sea por la sustancia (naturaleza de lo entregado); sea por la calidad (caractersticas propia de la cosa), o por la cantidad (nmero o medida indebido). Para que se d el perjuicio, es necesario que la vctima o un tercero hayan cumplido la correlativa obligacin que les corresponda como parte del negocio jurdico; cuando habindose realizado la entrega fraudulenta, esa obligacin no se ha cumplido, el delito a quedado en tentativa. Los objetos del delito pueden ser muebles o inmuebles, susceptibles de valor. La entrega de la cosa defectuosa tiene que realizarse en virtud de un contrato o ttulo obligatorio(ttulos vlidos) que crean relaciones honerosas; los gratuitos no pueden provocar perjuicio. El dolo exige conocimiento de las diferencias entre lo que se entrega y lo que se debe; y tener la voluntad de utilizar el fraude para perjudicar a un patrimonio creando el error en el sujeto pasivo, por lo cual solo se admite el dolo directo. EJECUCION INDEBIDA DE UN INMUEBLE: A-174 inc.4 pena con prisin de 2 a 6 aos al empresario o constructor de una obra cualquiera o el vendedor de materiales que cometiere, en la ejecucin de la obra o en la entrega de materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de las personas, de los bienes o del estado. Es otra figura agravada del fraude en la entrega de cosas; si el autor es empleado pblico, recibe adems inhabilitacin especial perpetua. La accin consiste en cometer un acto fraudulento en la ejecucin de una obra o en la entrega de materiales de construccin. El empresario utilizando los materiales, y el constructor vendindolos; ambas conductas pueden coincidir en la misma persona. Adems de la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

142 lesin a la propiedad, se requiere la creacin de un peligro abstracto para la seguridad de las personas, de los bienes o del estado, que es el motivo de la agravacin. El acto fraudulento debe ser capaz de crear el peligro pero no es necesario que se produzca efectivamente. OMISION DE CONSIGNAR PAGOS EN LETRAS HIPOTECARIAS: A-173 inc.14 el tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros, omitiera consignar en el ttulo los pagos recibidos. La accin consiste en una omisin simple; comete el delito quien omite consignar. Una de las caractersticas de las letras hipotecarias es que en ella o en sus cupones se consignan todos los datos que hacen a su validez, transmisibilidad, evolucin y cancelacin; entre esos datos, los pagos parciales o totales de capital e inters. Dada su transmisibilidad por endoso y la inoponibilidad a terceros de defensas que pudiere tener el deudor contra tenedores o endosatarios anteriores, se advierte la importancia del asiento en el ttulo de hechos relevantes como el pago. La ley 24.441 de ejecucin hipotecarias indica que las letras tendrn cupones para instrumentar las cuotas, teniendo derecho quien paga a que se le entregue el cupn como nico comprobante; pero si la letra fuere susceptible de amortizacin en cuotas variables, puede omitirse los cupones, en cuyo caso el deudor tiene derecho a que los pagos parciales se anoten en el cuerpo de la letra, sin perjuicio de ello sern vlidos los pagos documentados que no se hubieren inscripto de esa manera. De esto surge que el caso mas usual de este delito es el de un pago que efecta el deudor y que no se consigna en la letra, pese a su pedido, sin acordarse tampoco, un recibo por separado. Sin embargo an otorgndose el recibo, podra darse el delito, por su prdida, por que el documento circulo y no puede oponerse el pago a tenedores anteriores, etc. El autor del delito es el tenedor de letras hipotecarias. El hecho requiere perjuicio patrimonial para el deudor o para terceros. Es un hecho doloso que requiere la consciencia de que se omite registrar el pago y el perjuicio que acarrea y la voluntad de hacerlo; es probable el dolo eventual. El delito se consuma con la efectividad del perjuicio y no con la mera omisin; es posible la participacin, y poco probable la tentativa. PUNTO 3: ATENTADOS AL ORDEN CONSTITUCIONAL Y A LA VIDA DEMOCRTICA: (antecedentes, rebelin, agravantes, amenaza de rebelin, traicin poltica, figuras, agravante genrica, ejecucin indebida de actos de autoridad extranjera) Atentados al orden constitucional y a la vida democrtica: la reforma ha comenzado por cambiar el rubro del captulo (tradicionalmente rebelin) , dado que muchos de los tipos aparecen en el marco de la rebelin propiamente dicha en cuanto alzamiento en armas, pero motiv al legislador un argumento de lenguaje y sentimental con vistas sociolgicas (para privar a estos atentados de la connotacin heroica y romntica que posee el trmino rebelin). El sistema actual del captulo es el siguiente: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

143 I) Rebelin (alzamiento en armas): 1- figura bsica (A-226, parr.1). 2- figuras agravadas: a) por las finalidades: A-226 parr.2; b) por la calidad de los autores: A-226 parr.3. II) Amenaza de rebelin: A-226 bis. III) Concesin de poderes tirnicos: A-227. IV) Consentimiento del estado de rebelin: A-227 bis parr. 1. V) Colaboracin en el estado de rebelin: A-227 bis parr. 2. VI) Agravante genrica por contribucin a la rebelin: A-227 ter. VII) Violacin de patronato: A-228. REBELION: como alzamiento en armas a nivel nacional mantiene la tipicidad tradicional que se ha perpetuado en nuestra ley penal, aunque la ley 23.077 ha elevado la pena a prisin de 5 a 15 aos y cambia la expresin temporalmente por la de temporariamente. A-226: ... a los que se alzaren en armas para cambiar la constitucin, deponer alguno de los poderes pblicos del gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesin o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formacin o renovacin en los trminos y formas legales. La accin punible es alzarce en armas, que supone actividad grupal, un movimiento mas o menos organizado con relacin a las finalidades; tiene que tratarse de una irrupcin violenta, con uso de las fuerzas; si ello no ocurre, las otras actividades que no impliquen usar la fuerza, no pasarn de la etapa de la conspiracin; no basta la simple desobediencia a la autoridad, debe existir la manifestacin de fuerza contra ella. Quienes se alzan deben disponer de armas afectadas al levantamiento, aunque no hayan llegado a utilizarlas: deben disponer de armas todos o parte de los alzados; si el grupo no est armado el uso de fuerza fsica no constituye rebelin, aunque se dn las finalidades tpicas (en ste caso se dar el motn). El alzamiento en armas tiene que ser pblico en el sentido de actividad masiva de un grupo y con idoneidad por su nmero y las armas para oponerse al gobierno mediante la hostilidad: aqu se da la distincin con el terrorismo o subversin que, an cuando presentan pluralidad de autores, no tienen la caracterstica de hostilidad abierta. Las finalidades del alzamiento deben estr presentes al momento de su ejecucin: a) cambiar la constitucin: se refiere a la CN, y puede ser la sustitucin total como la alteracin parcial; aunque sostengan el procedimiento constitucionalmente establecido (A-30 CN) puesto que el alzamiento no es la va legtima para ponerlo en marcha. Se propugna un cambio; no constituir rebelin el alzamiento para impedir el cambio constitucional (lo que no obsta otros delito). b) Deponer alguno de los poderes pblicos del gobierno nacional: la accin debe dirigirse a despojar del cargo a las personas que ejercen la representacin del poder; se refiere a todos los poderes del estado, con toda su estructura funcional como poder.

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144 c) Arrancar a los poderes pblicos nacionales alguna medida o concesin: lograr que adopten determinadas resoluciones u otorguen algo siendo indiferente que sea lcito o ilcito, dado que se pune el medio utilizado. d) Impedir a los poderes nacionales aunque fuera temporariamente el libre ejercicio de sus facultades constitucionales: procurar que los representantes legales de los rganos del poder dejen de ejercitar las facultades que constitucionalmente les fueron asignadas; y no se trata de suprimir las facultades pues eso caera en un cambio constitucional que es propio de otro supuesto tpico. e) Impedir la formacin o renovacin de los poderes nacionales en los trminos y formas legales: se trata de impedir que asuma el poder quien legtimamente debe desempearlo o que contine en l quien debe cesar, u oponerse a los procedimientos constitucionales para formar o renovar los poderes (ELECCIONES). CONSUMACION: se da con el alzamiento en armas, no interesando el logro de la finalidad propuesta; la tentativa se pune autnomamente por medio del delito de conspiracin. La autora reclama pluralidad de agente idnea para oponerse a las fuerzas del gobierno. Se puede justificar en base al derecho de resistencia del pueblo (legtima defensa contra los representantes que ejerzan al margen de la constitucin); tambin se lo ha justificado con el estado de necesidad, para impedir la alteracin de los principios constitucionales o ante el peligro de la paz social, la soberana o la vida del estado. Es un delito doloso que exige conocimiento del autor de que interviene en un alzamiento armado con finalidades tpicas; el error sobre esas finalidades no excusa al agente; se trata de un dolo directo exclusivamente. FIGURAS AGRAVADAS: las introduce la reforma, presentando dos especies distintas: a) Agravantes por los finalidades: A-226 parr.2 ...hecho fuese perpetrado para cambiar el sistema democrtico de gobierno, suprimir la organizacin federal, eliminar la divisin de poderes, abrogar los derechos fundamentales de la persona, o suprimir aunque sea temporariamente la independencia econmica de la nacin, la pena ser de 8 a 25 aos de prisin. Aqu se distinguen dos clases de finalidades: las subversivas y las de entrega econmica; las primeras tienen que informarse con una vocacin de permanencia, la otra puede plantearse como cambio temporario. 1)Las agravantes por finalidades con sentido de permanencia (cambiar el sistema democrtico, suprimir la organizacin federal, etc.) engloban los supuestos de hechos subversivos, distinto del concepto de terrorismo, puesto que mientras que los delitos terroristas se dirigen contra un estado con la finalidad de provocar terror sobre grupos de personas o personas determinadas; la subversin (modificacin, cambio violento) tiene la finalidad de lograr una modificacin o cambio violento del orden pblico, y alcanzar fines polticos sin seguir los canales democrticos correspondientes. 2) Agravantes por finalidad no permanente: la ltima parte del parr.2 del A-226, agrava la rebelin cuando tenga la finalidad de suprimir o menoscabar, aunque sea www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

145 temporariamente la independencia econmica de la nacin ( poner en manos de otras potencias o de terceros ajenos al estado, decisiones polticas y econmicas del pas, en un modo total: suprimir; en aspectos parciales o en determinadas reas: menoscabar. Se protege aqu la integridad de la vida econmico financiera de la nacin. b) Agravantes por la calidad del autor: A-226 parr.3: cuando la rebelin fuere perpetrada por quienes tuvieren empleo estado o asimilacin militar, la pena se incrementar en 1/3. Tienen asimilacin militar la GN, la PNA, y la PA. En cuanto al caso de empleo militar, no basta con el concepto penal de empleado, sino los que acorde el cdigo de justicia militar considera empleados y obreros (considerados como militares durante la guerra o el peligro de ella).

AMENAZA DE REBELION: el nuevo A-226 bis reprime al que amenazare pblica e idneamente con la comisin de alguna conducta prevista en el A-226. Amenazar es manifestar la voluntad de perpetrar la rebelin. La amenaza tiene que ser pblica (que alcance a un nmero indeterminado de personas) y tiene que ser idnea: seria y con posibilidades de ocurrencia manteniendo el autor el gobierno de esa ocurrencia (dependiendo de su voluntad). TRAICION POLITICA: A-227 reprime con las penas del A-215 (reclusin o prisin perpetua) para los traidores a la patria, a los miembros del congreso que concedieren al PEN y a los miembros de la legislatura provincial que concedieren a los gobernadores prociales, facultades extraordinarias, la suma del poder pblico o sumisiones o supremacas, por las que la vida el honor o la fortuna de los argentinos queden a merced de algn gobierno o persona (A-29 CN). Aqu se da la punibilidad para los actos previstos en el A-29 CN, que atentan contra la forma republicana de gobierno y el equilibrio constitucionalmente establecido entre los poderes del estado. Las acciones tpicas son todas las previstas en el A-29 CN (formular consentir y firmar actos de naturaleza tpica). Concede el que otorga; formula el que propone el acto legislativo; consiente el que no se opone a la concesin pudiendo jurdicamente hacerlo (veto del PE, declaracin de los jueces sobre inconstitucionalidad); firma el que como funcionario refrenda el acto legislativo para que sea sancionado por el congreso. Los poderes extraordinarios estn enunciados por la ley; la facultades extraordinarias son las que no corresponden constitucionalmente al PE o a los gobernadores; la suma del poder pblico es concentrar en un destinatario toda la competencia que la CN otorga a cada uno de los poderes del estado. Sumisiones significa que se somete un poder del estado a los dems poderes (ej. congreso integrado por designados por el PE); supremacas se dan cuando un poder se constituye en superior a otro, fuera del mandato correspondiente (ej. que la ejecucin de sentencias judiciales necesiten conformidad del PE o gobernador). La concesin de poderes extraordinarios a ramas distintas del PEN o gobernadores, no constituye ste delito. La concesin para estar consumada, debe recorrer los pasos necesarios para estructurarse como ley (un simple www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

146 proyecto no alcanza). Los autores son los miembros del congreso nacional o legisladores provinciales; tambin funcionarios que refrendan el acto legislativo o propone el pertinente proyecto, o consienten o no se oponen puediendo hacerlo, al mismo; si el que acepta los poderes es un funcionario que puede oponerse a la sancin de la ley y no lo hace es autor (como consentidor). Es un delito doloso que exige el conocimiento del carcter de los poderes que se otorgan y el error o coaccin puede excluir la culpabilidad del autor; se da como dolo directo. DIVERSAS FIGURAS: colaboracin en el estado de rebelin: A-227 bis 2 parr. pena con prisin o reclusin e inhabilitacin absoluta a quienes en los casos del parr. anterior aceptaren colaborar continuando en funciones o asumindolas, con las autoridades de facto: como ministros, secretarios de estado, directores generales, o funcionarios nacionales, provinciales o municipales; decanos de universidades, FFAA, polica, intendentes, fiscala, etc.; aunque las autoridades de facto cambiaren las denominaciones sealadas. AGRAVANTE GENERICA POR CONTRIBUCION A LA REBELION: el A-227 ter. Dispone que el mximo de la pena ser aumentado en , cuando la accin ponga en peligro la vigencia de la constitucin nacional (esto no ser aplicable cuando la circunstancias aqu apuntadas figuren contempladas en el delito de que se trate. Esta disposicin funciona como agravante de cualquier delito, no solo los del ttulo que estamos viendo; un delito contra las personas o la libertad, etc., puede recepcionar sta agravante (incluso el terrorismo). La agravante presenta una doble limitacin: haber contribuido a poner en peligro la vigencia de la constitucin; para lo cual no basta la posibilidad formal de crear el peligro, sino es necesario la conducta delictuosa que haya contribuido a crearlo; todo esto sera una limitacin de carcter objetivo. La limitacin subjetiva se da en que la circunstancia de agravacin debe haber estado presente en la conciencia del autor al cometer el delito. EJECUCIN INDEBIDA DE ACTOS DE AUTORIDAD EXTRANJERA: violacin de patronato la ley de reforma estableci el texto originario del A-228: ...prisin de 6 meses a 2 aos al que ejecutare o mandare ejecutar decretos de los concilios, bulas, breves y rescriptos del papa que, para su cumplimiento necesiten del pase del gobierno, sin haberlo obtenido; y de 1 a 6 aos de igual pena, al que ejecutare o mandare a ejecutar a pesar de haber sido denegado dicho pase. Antes la disposicin era mas amplia dado que se refera a los actos de autoridad de un pas extranjero en territorio de la repblica; ahora est situado en el ttulo de los delitos contra los poderes pblicos..., en razn de que la ejecucin de tales disposiciones supone aplicar en nuestro pas normas de otro gobierno. El Papa es un verdadero jefe de estado, de modo que sus disposiciones no pueden ser aplicadas en nuestro territorio sin el pase del gobierno. Se agrava la pena con la ejecucin del delito pese a haber sido denegado el pase; el sujeto activo solo puede ser un funcionario pblico. PUNTO 4: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

147 DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LA NAVEGACION AEREA: (leyes 14.307 y 20.509) diversas figuras. La ley 14.307 sancionada en 1954 fue derogada por la ley 17.285 que sancion un nuevo cdigo aeronutico; pero en razn de que la ley 20.509 por su art. 1 dispuso la prdida de eficacia de las disposiciones no emanadas del congreso nacional por las que se hubieran creado o modificado delitos o penas ya existentes, aclarando que recuperaban su vigencia las normas anteriores, resultan restablecidas las normas penales contempladas por sta ley 14.307, desde sus art. 194 a 198 (parte pertinente en materia penal). En materia de delitos aeronuticos tambin rigen los art. 190, 194, 198 y 199 del CP. a-194: prisin de 1 a 4 aos: l) el que condujere una aeronave inhabilitada sin cumplir requisitos mnimos de seguridad. 2) o sin poseer ttulo habilitante y el funcionario que por no comprobar las condiciones del conductor expidiere certificado habilitante sin las condiciones necesarias; asimismo el funcionario controlador de vuelos que permitiera la realizacin del mismo en las condiciones de contravencin indicadas. Si se produjere muerte de una persona, el conductor sufrir prisin de 2 a 10 aos. A-195: prisin de 6 meses a 2 aos el que clandestinamente atravesare la frontera por lugares no habilitados o se desviare de las rutas areas prefijadas para entrar o salir del pas. A-196: prisin de 6 meses a 3 aos el que volare clandestinamente sobre zonas prohibidas. A-197: prisin de 3 meses a 1 ao a quienes no cumplieran el art. 176: obligacin de prestar socorro a otras aeronave en peligro y de salvamento de personas a bordo de aeronaves en peligro. A-198: la condena por 6 meses de prisin como mnimo, por alguna infraccin sancionada en ste cdigo ir acompaada de la prohibicin de integrar la tripulacin de aeronaves de 1 a 3 aos a partir del cumplimiento de la pena. Ante la reincidencia se dictar la prohibicin definitiva para actividades aeronuticas. CODIGO PENAL: A-190: reprime al que a sabiendas ejecute un acto que ponga en peligro la seguridad de una nave o aeronave. Se eleva la pena en caso de desastre areo; lesin o muerte de alguna persona. A-194: el que sin crear peligro comn, impidiere o estorbare el normal funcionamiento de los transportes por tierra, agua o aire o servicios pblicos de comunicacin, provisin de agua, electricidad, sustancias energticas,... A-198: piratera: inc. 2 (piratera area) el que practicare depredacin o violencia contra una aeronave en vuelo o contra personas o cosas que en ella se encuentren. Inc. 3(piratera impropia usurpacin del mando) el que usurpare la actividad de un buque o nave. Inc. 4 (connivencia con piratas) el que entregare una aeronave o su carga en connivencia con piratas. Inc. 5 (oposicin a la defensa contra piratas) el que con violencia se opusiera a que el comandante o la tripulacin defiendan la aeronave atacada. Inc. 6 (equipamiento pirtico) el que equipare un buque o aeronave www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

148 destinados a la piratera. Inc. 7 (trfico con piratas) el que traficare con pirata o les suministre auxilio. A-199: si los actos del art. Anterior fueren seguidos de muerte de alguna persona a bordo de la aeronave atacada, la pena se agrava de 10 a 25 aos de reclusin o prisin hay que considerar tambin que el A-227 ter. Eleva al mximo de la pena para cualquier delito en mas,....(aplicable a cualquier delito): agravante genrica por ej. en caso de finalidad subversiva. PUNTO 5: FRAUDES AL COMERCIO Y A LA INDUSTRIA AGIOTAJE actos que limitan restringen o distorsionan la competencia: ley 22.262 diversos casos ofrecimiento fraudulento de valores balances e informes falsos autorizacin de actos indebidos. De los fraudes al comercio y a la industria corresponde al Captulo V; el bien jurdico protegido en estos delitos es la confianza del pblico en el trfico comercial. AGIOTAJE: A-300 reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al que: 1) hiciere alzar o bajar el precio de las mercaderas, fondos pblicos o valores, por medio de noticias falsas, negociaciones fingidas, o por reunin o coalicin entre los principales tenedores de una mercadera o gnero, con el fin de no venderla o de no venderla sino a un precio determinado. La accin tpica es producir el alza o baja de los precios actuales vigentes en el mercado sea nacional zonal etc., mediante maniobras que perturben la normal oferta y demanda; pero no cualquier medio sino por noticias falsas difundidas como medio. Negociaciones fingidas que son los negocios jurdicos simulados total o parcialmente que resultan idneas para influir en el juego de la oferta y la demanda. Reunin o coalicin con tenedores: de una mercadera o gnero, lo que implica la fusin de firmas o convenios, que tienen como fin el alza o baja de precios. Los objetos son las mercaderas (objetos susceptibles de expendio A-77). Cualquier persona puede ser autor, pero en el caso de convenios con tenedores solo los principales tenedores pueden ser autores. El delito se consuma al concretarse la modificacin de precio; siendo un delito de resultado es admisible la tentativa. El dolo exige conocer el carcter de la maniobra, y la voluntad de utilizarla para la variacin de los precios. ACTOS QUE LIMITAN RESTRINGEN O DISTORSIONAN LA COMPETENCIA: la ley de defensa de la competencia en su A- 1: prohibe y sanciona las conductas que con relacin a la produccin e intercambio de bienes o servicios limiten restrinjan o distorsionen la competencia o sean abuso de una posicin en un mercado, con perjuicio del inters econmico general. El A-41: determina los actos punibles siempre que se encuadren en el A-1. a) Fijar o hacer variar directa o indirectamente los precios de un mercado. b) Limitar o controlar el desarrollo la produccin distribucin o comercializacin de bienes o servicios. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

149 c) Establecer mediante concertaciones, las condiciones de venta y comercio, cantidades mnimas, descuentos, etc. d) Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u operaciones suplementarias que no guarden relacin con el objeto del contrato. e) Celebrar acuerdos distribuyendo o aceptando entre competidores, zonas, mercados, o fuentes de aprovisionamiento. f) Impedir u obstaculizar mediante acuerdos el acceso al mercado de uno o varios competidores. g) Negarse sin razones fundadas en el uso comercial, a satisfacer pedidos para la compra o venta de bienes o servicios efectuados en las condiciones vigentes del mercado. h) Imponer condiciones discriminatorias de compra o venta de bienes o servicios. i) Destruir productos o los medios destinados para producirlos o transportarlos; como parte de una accin concertada. j) Abandonar cosechas productos agrcolas o ganaderos u obstaculizar a establecimientos industriales o de explotacin de yacimientos mineros, como parte de una accin concertada. k) Comunicar a empresas competidoras, como parte de una accin concertada, los precios o condiciones de compra venta , etc., bajo las cuales debern actuar dichas empresas. Casi todos estos incisos se llevan a cabo mediante acciones concertadas o siendo parte de stas acciones. A-42: penas: para los actos y o conductas del A-41, las que pueden aplicarse independiente o conjuntamente: 1) Hecho ejecutado por persona fsica, prisin o multa que puede llegar al doble del beneficio ilcito. 2) Hecho ejecutado por directores, representantes legales, etc. De personas de existencia ideal, o sea cumplido en nombre con la ayuda o en beneficio de ella, se impondr: multa que puede llegar al doble del beneficio ilcito, que se har efectiva solidariamente entre el patrimonio de la persona ideal y el patrimonio particular de los directores o representantes legales, etc. Prisin de 1 a 6 aos para los directores, representantes legales, etc. En forma complementaria inhabilitacin para ejercer el comercio y para actuar en los cargos o funciones, por el mismo plazo. A-43 ser de aplicacin las disposiciones del libro I del CP y del CPP. No ser aplicable las disposiciones de la ley de procedimientos administrativos. OFRECIMIENTO FRAUDULENTO DE VALORES: A-300 inc. 2 al que ofreciere fondos pblicos o acciones u obligaciones de una sociedad o persona jurdica, disimulando u ocultando hechos o circunstancias verdaderas o afirmando o haciendo entrever hechos o circunstancias falsas. La accin es la de ofrecer (proponer la toma o compra del ttulo por parte de 3). El ofrecimiento debe ser a personas indeterminadas, genrico; impersonal; el realizado a personas determinadas solo cabe en la estafa. La www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

150 accin tiene que orientarse a presentar el ttulo con un valor que no tiene o no podr alcanzar. El objeto son los fondos pblicos; ttulos de la deuda pblica, acciones de capital de una sociedad, obligaciones (deudas) de una compaa; siempre que puedan ofrecerse pblicamente (no lo ser por ej. un pagar). El delito se consuma con el mero ofrecimiento engaoso y no admite la tentativa. El dolo exige el conocimiento de lo oculto o disimulado o la inexistencia de lo que se afirma; y la voluntad de ofrecerlo engaosamente. Todo hace referencia al dolo directo. BALANCES E INFORMES FALSOS: A-300 inc.3 el fundador, director, administrador, liquidador o sndico, de una sociedad annima o cooperativa, que a sabiendas publicare, certificare o autorizare un inventario, balance, cuenta de ganancia o prdida, o los informes, actas, o memorias, falsos o incompletos o informare a los socios con falsedad o reticencia, sobre hecho econmicos importantes, cualquiera sea el propsito perseguido. Las figuras previstas son dos el balance falso y el informe falso: BALANCE FALSO: la accin tpica es la de publicar, certifica o autorizar. Los objetos de la accin tpica son los inventarios (enunciado de bienes) el balance (activo, pasivo y su confrontacin) y los informes (al directorio sobre la marcha de la entidad) las memorias (referencias sobre la actividad de la entidad) y las actas (sesiones del directorio o asamblea, etc.). La tipicidad de la accin se da cuando lo que se publica certifica o autoriza es falso o incompleto. El hecho se consuma con las respectivas acciones sin necesidad de lograr resultado, y sin que se requiera la publicacin de los documentos. No se admite la tentativa. Se requiere el dolo directo. INFORME FALSO: la accin tpica es informar a la asamblea o socios, con falsedad o reticencia (en forma inexacta u ocultando hechos que se deben informar). Los hecho deben ser importantes para la situacin econmica de la empresa. El informe puede ser verbal o escrito pero deben ser expuestos a la asamblea o reunin de socios, ante otros rganos no habr tipicidad. La consumacin se da con la presentacin del informe y no admite tentativa. Si el informe presentado en la reunin es rectificado antes de que ella termine, no habr tipicidad. Se trata de un delito propio donde la relacin funcional entre la accin y el agente es imprescindible. La culpabilidad (a sabiendas) implica el dolo directo. AUTORIZACION DE ACTOS INDEBIDOS: A-301 CP reprime con prisin de 6 meses a 2 aos al director, gerente, administrador o liquidador de una sociedad annima o cooperativa o de otra persona colectiva, que a sabiendas prestare su concurso o consentimiento a actos ilcitos o contrarios a los estatutos, pudiendo derivar algn perjuicio; se aumenta el mximo de la pena a 3 aos de prisin si el acto importare emisin de acciones o de cuotas de capital... siempre que el hecho no importe un delito mas severamente penado. El consentimiento por accin u omisin (ej. director que a sabiendas no acude a la reunin de directorio para permitir que en su ausencia se decida un acto contrario a la ley). La tipicidad exige que el acto decidido provoque algn perjuicio de cualquier ndole. El elemento subjetivo es la cooperacin o el consentimiento que deben ser prestados a sabiendas del carcter del acto; no basta la duda para excluir la tipicidad. Es un delito propio que solo puede ser cometido por www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

151 alguna de las personas enunciadas en el tipo, que desempeen una funcin de modo permanente o transitorio. Quedan incluidas las sociedades civiles dentro de las posibilidades tpicas; pero aparte de la terminologa en s no tiene virtualidad para producir ese efecto, manteniendo la razn quienes restringen los tipos de ste captulo a las personas colectivas que realizan negocios jurdicos regidos por la ley comercial. Solo se admite el dolo directo. FIGURA AGRAVADA: cuando el acto que se opone a la ley o estatutos, es la emisin de acciones o cuotas de capital. Es un delito subsidiario pues dispone la ley su exclusin, cuando el hecho importare un delito mas gravemente penado; en stas figuras los valores son privados. El dolo exige el conocimiento de la naturaleza del acto contra la ley o los estatutos en cuanto sea emisin de acciones o cuotas de capital. El A-301 bis sanciona con multa y sin perjuicio de las responsabilidades que correspondan, a la infraccin a obligaciones comerciales: obligacin de remitir facturas; negativa de exhibir documentacin; irregularidades en la confeccin; omitir la devolucin de factura conformada.

BOLILLA XII:

PUNTO 1: PAGO CON CHEQUES SIN PROVISION DE FONDOS: carcter subsidiario. Concepto y especies de cheques. Diversas figuras. Estas figuras tambin tutelan la fe pblica; en este caso se trata de la confianza que debe merecer el cheque, como instrumento de inmediata realizacin, como orden de pago y como procedimiento para facilitar las transacciones comerciales; esa confianza queda vulnerada con los cheques que carecen de sustento monetario para ser pagados, aqu nada tiene que ver la propiedad privada, pues por ejemplo: cuando no se puede lesionar el bien jurdico protegido porque el cheque no entr en circulacin comercial, no se dar la tipicidad necesaria. El cheque dado en blanco, con solo la firma no es considerado cheque por una parte de la doctrina, pero acorde el Art. N 1016 CODIGO CIVIL se presume la existencia de una autorizacin para completar los espacios en blanco por el legtimo tenedor, y se convierte en idneo para ingresar al trfico comercial y atacar el bien jurdico protegido, igual que el librado con todas las enunciaciones requeridas; el cheque entregado sin alguna de las enunciaciones puede convertirse en objeto tpico. CARCTER SUBSIDIARIO: La expresa enunciacin del Art. N 302 otorga carcter subsidiario a las figuras en l contenidas (...siempre que no concurran las circunstancias del Art. N l72 estafas.) www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

152 Cuando el cheque dado en condiciones del Art. N 302 ha sido medio empleado en una estafa (ejemplo: como vehculo del ardid) sus figuras quedan desplegadas por la estafa. Cuando el cheque se ha cambiado por dinero, como si fuera corriente, no sindolo, puede darse la estafa y tambin en tal caso, podran quedar desplegadas las figuras del Art. N 302: Inc. 1) ...entregue cheque sin fondos o autorizacin de giro en descubierto, y no lo abonare dentro de las 24 hs. del comunicado (aviso bancario o del tenedor o documentado). Inc. 2).... dar en pago o entregar un cheque que a su presentacin no podr ser pagado. Inc. 3) ...librar cheque y dar contraorden de pago o frustrar maliciosamente el pago.

Inc. 4) ...librar cheque en formulario ajeno sin autorizacin.

LIBRAMIENTOS DE CHEQUES SIN FONDO: El Art. N 302, posee una pena comn para todos los casos del artculo, 6 meses a 4 aos de prisin y l a 5 aos de inhabilitacin especial: Inc. 1: ........ El delito tiene carcter complejo, constitudo por una accin positiva y una omisin; la primera es la de dar en pago o entregar .... o autorizacin para girar en descubierto. Da en pago el que intenta cancelar una obligacin mediante el cheque como medio de pago; lo entrega: quien lo coloca en poder de otro para que ste lo utilice acorde las finalidades propias del documento; pero la entrega puede ser en cualquier concepto (ejemplo: como garanta de una deuda no vencida) en estos casos tambin se cae en la tipicidad en cuestin sin perjuicio de la desnaturalizacin del cheque por parte del aceptante (Art. N 175 Inc. 4 - estafa: ...acreedor que exija o acepte de su deudor, a ttulo de documento o garanta por una obligacin no vencida, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco) Tiene que ser un cheque que al momento de la presentacin, no sea pagado por falta de fondos y respecto del cual el librador no est autorizado para girarlo en descubierto por parte de la autoridad del banco sobre el cual lo gira; la ausencia de fondos debe darse al momento de presentacin del cheque al banco para su conversin (no interesa que hubiese fondos al librarlo). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

153 La segunda accin es de carcter omisivo: no abonar el cheque en moneda nacional dentro de las 24 hs. de haberse comunicado la falta de pago mediante aviso bancario...; puede verse que es presupuesto de esta omisin la presentacin del cheque al banco girado, que debe hacerse en l plazo en que los bancos legalmente estn autorizados para pagar el cheque (30 das los librados en el pas; 60 das los librados en el extranjero); fuera de esos trminos no hay fundamento para el delito. Es tambin presupuesto de la omisin la comunicacin de la no atencin del cheque, y debe ser comunicacin documentada (debe acreditarse que la comunicacin lleg a su conocimiento); la comunicacin debe hacerse en el plazo en que el cheque conserva su accin cambiaria (un ao a partir de la expiracin del plazo para la presentacin) la producida en ese tiempo constituye para el librador, la obligacin de pagar personalmente el importe del cheque y por tanto su omisin ser para l ilcita. No puede pagar el cheque quien est en quiebra o interdicto; si la comunicacin se hace luego de la interdiccin, no se da la ilcita omisin para que se complete el tipo del Art. N 302 Inc. 1. La obligacin de pagar se cumple abonando en moneda nacional dentro de las 24 hs. de la interpelacin; de todo otro modo queda subsistente el delito, y ste queda consumado luego de las 24 hs. sin ser atendido, aunque luego se lo pague. La consumacin requiere que el cheque no atendido est en la circulacin de los papeles de comercio (cuando se lo entrega a un tercero ignorante de aquella circunstancia); solo entonces se vulnera la fe pblica sobre el documento. Es inadmisible la tentativa, ya que la comunicacin viene decantada por la omisin, en una forma que no permite pensar en ella. Autor solo puede ser el librador del cheque, puede admitirse la participacin a nivel de complicidad (ser cmplice el que recibe el cheque conociendo que carece de fondos, y pese a ello lo introduce en la circulacin). La accin tpica es dolosa en cada uno de los dos componentes; en el actuar: debe conocer el carcter del cheque y la voluntad de entregarlo. En la omisin: conocer la no atencin del cheque por ausencia de fondos o de autorizacin para el giro, y la voluntad de no abonarlo en el plazo establecido. Puede darse el dolo eventual, siendo el dolo directo no imprescindible. LIBRAMIENTO DE CHEQUES QUE NO PUEDEN SER PAGADOS: Art. N 302 Inc. 2): castiga al que entrega al cheque, sabiendo que no podr ser pagado, se trata de una imposibilidad legal que impide la atencin del cheque, que es conocida por quien lo entrega. No se admite la tentativa y el autor es el librador; puede darse la participacin. No es necesaria la presentacin o el rechazo del banco. Solo es posible el dolo directo (conocer el impedimento legal del pago y la voluntad de entregarlo). BLOQUEO Y FRUSTRACION DEL CHEQUE: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 302 Inc. 3): castiga al que librare el cheque y diere contraorden para el pago, fuera de los casos en que la ley autoriza a hacerlo, o frustrare maliciosamente su pago. Bloqueo: es librar el cheque y dar contraorden para su pago, fuera de los casos autorizados por la ley; librar el cheque, es completarlo documentalmente e ingresarlo a la circulacin; dar contraorden de pago: es comunicar al banco girado que no atienda el cheque al ser presentado, siendo los casos autorizado: extravo; sustraccin; adulteracin del cheque ya librado (Art. N 5 ley 24.552 LEY DE CHEQUES); violencia en el libramiento o sustraccin de cheque completado o librado (Art. N 34 ley 24.452). fuera de stos casos aparece la tipicidad. El delito se consuma cuando se comunica al banco la orden; puede darse la tentativa, y no importa si hay o no fondos. El dolo requiere conocimiento del carcter ilegal de la orden. Frustracin de cheque: la accin de librar el cheque, es seguida por la de frustrar maliciosamente su pago, por un medio que no sea el de quitar los fondos de la cuenta (pues podra caer en el supuesto de cheque sin fondo Art. N 302 Inc. 1); o el de bloquear el cheque con el procedimiento de bloqueo antes visto. Frustra el pago quien lo malogra; lo cual importa que tiene que tratarse de un cheque que, de no mediar maniobra frustrante, hubiese sido atendido. Estos actos frustratorios son: cerrar la cuenta antes de la presentacin; hacerse embargar por un tercero los fondos de la cuenta; lograr ser declarado en quiebra, por medios fraudulentos; etc... La malicia se refiere al acto jurdico, como medio para frustrar el pago. El delito se consuma cuando el cheque no se atiende a causa del acto frustratorio; admitindose la tentativa. El dolo exige el conocimiento del carcter frustratorio del acto. LIBRAMIENTO DE CHEQUE EN FORMULARIO AJENO: Art. N 302 Inc. 4): se trata de entregar un cheque con su completividad enunciativa o con la posibilidad de que sea completado por un tercero para ingresarlo a circulacin; pero el libramiento debe hacerse en formulario ajeno (de una cuenta donde el agente no est habilitado para librar cheques). El libramiento debe hacerse sin autorizacin; el supuesto de autorizacin es para los casos de cuentas de personas ideales, donde se requiere autorizacin de los rganos de direccin para que determinada persona pueda librar cheques sobre dichas cuentas. El hecho se consuma al librar el cheque, se cause o no perjuicio con ello. Cualquiera puede ser librador, pero en caso de librarse el cheque bajo firma de persona inexistente, (no existe quien haya dado la orden al banco librado); el hecho puede constituir estafa, pero no ste delito. La culpabilidad requiere conocimiento del carcter ajeno del formulario y la voluntad de librar el cheque. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

155 CONCEPTO Y ESPECIES DE CHEQUE: El cheque es una orden de pago pura y simple, librada contra el banco en el cual el librador tiene cuenta corriente; el domicilio del banco determina la ley aplicable (acorde el CODIGO de Comercio). Los cheques son de dos clases: a) Cheques comunes. b) Cheques de pago diferido (ley 24.452) El cheque comn debe contener: 1) denominacin de cheque, en su texto y en el mismo idioma. 2) Nmero de orden impreso. 3) Lugar y fecha de creacin. 4) Nombre de la entidad girada y domicilio de pago. 5) La orden pura y simple de pagar una suma X de dinero; en letras y nmeros, y clase de moneda. Cuando difieren entre pesos en nmero y la cantidad en letras , se estar por lo indicado en letras. 6) La firma del librador. En la frmula deber contener impreso el nmero de cheque y de la cuenta corriente, domicilio de pago, nombre del titular y su domicilio, identificacin tributaria laboral; la frmula ser provista por el girado. El cheque puede ser extendido: a) a favor de persona determinada. b) A favor de persona determinada, con clusula de no a la orden. c) Al portador (en caso de no indicar beneficiario valdr como cheque al portador) En todos los casos el librador es garante de pago. El cheque es transmisible por endoso, a favor del librador o de cualquier otro; el cheque con clusula de no a la orden no es transmisible sino como secin de crditos (transferencia de una parte a otra del derecho que le compete contra su deudor, con entrega adicional de ttulo, cuando exista. Puede tratarse de compra venta, permuta, o donacin). El cheque comn es siempre pagadero a la vista, toda mencin contraria se tendr por no escrita. No se considerar cheque al emitido con fecha posterior al da de presentacin o depsito; es invlida la frmula de fecha posterior a la incapacidad sobreviniente del librador . El cheque no puede ser aceptado; toda mencin de aceptacin se tendr por no escrita. El portador no puede rehusar un pago parcial, en caso de ello, el girado puede exigir que se haga mencin de dicho pago en el cheque y que se otorgue recibo; el cheque conserva todo sus efectos por el saldo impago. El girado que paga un cheque endosable est obligado a verificar la regularidad de los endosos, pero no la autenticidad de la firmas de los endosantes, con excepcin del ltimo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

156 El cheque al portador ser abonado al tenedor que lo presente al cobro. EL CHEQUE DE PAGO DIFERIDO: Es una orden de pago, librada a fecha determinada, posterior a su libramiento contra un girado autorizado, donde el librador a la fecha de pago, debe tener fondos suficientes en cuenta corriente; debe contener en su texto la mencin cheque de pago diferido la fecha de pago no puede exceder los 360 das; es endosable a sola firma del endosante. Los cheques de pagos diferidos se libran contra las cuentas de cheques comunes. Deber contener las siguientes enunciaciones esenciales: a) Denominacin de cheque de pago diferido, inserta en el texto. b) Nmero de orden, impreso. c) Lugar y fecha de creacin. d) La fecha no debe exceder los 360 das. e) Nombre del girado y domicilio de pago. f) Persona a cuyo favor se libra, o al portador. g) Suma de dinero en nmeros y letras. h) Nombre del librador, domicilio, identificacin tributaria o laboral o de identidad . i) Firma del librador. El cheque de pago diferido, es oponible y eficaz en los supuestos de concurso, quiebra, incapacidad sobreviniente y muerte del librador; cuando fueran librado con anterioridad a ello.

DEL CHEQUE CRUZADO: El librador o portador de un cheque pueden cruzarlo con los efectos indicados en el Art. siguiente (45). El cruzamiento son dos barras paralelas colocadas en el anverso del cheque, y puede ser general o especial. Especial si entre las barras contiene nombre de una entidad autorizada para el servicio del cheque, de lo contrario es cruzamiento general, que puede pasar a especial; pero el especial no puede pasar a general. El Art. N 45 indica que un cheque con cruzamiento general solo puede pagarse por el girado a uno de sus clientes o a una entidad autorizada para prestar el servicio de cheque. De tener cruzamiento especial solo puede pagarse por el girado, quien est mencionado entre las barras. CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA: El librador o el portador pueden prohibir que se lo pague en dinero, insertando en el anverso la mencin para acreditar en cuenta. CHEQUE IMPUTADO:

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157 El librador o el portador, pueden indicar el destino del pago insertando al dorso y bajo firma la indicacin de la imputacin. DEL CHEQUE CERTIFICADO: El girado puede certificar un cheque a requerimiento del librador o portador, debitando en la cuenta correspondiente, la suma necesaria para el pago, que queda reservada para atender ese cheque. La certificacin se hace insertando en el cheque las palabras: VISTO o BUENO, suscriptas por el girado; la certificacin no puede darse en cheques al portador, y no debe exceder los 5 das hbiles bancarios. CLAUSULA DE NO NEGOCIABLE: La insercin en el anverso de la expresin no negociable, significa que quien recibe el cheque no tiene ni puede transmitir mas derechos sobre el mismo que los que tena quien lo entreg. DEL AVAL: El pago de un cheque puede garantizarse parcial o totalmente por un aval o garanta, que puede otorgarla cualquier firmante del cheque o un tercero. El avalista queda obligado igual por quien ha otorgado el aval. El aval puede constar en el mismo formulario, en uno aadido, o en un documento separado.

PUNTO 2: CORRUPCION: Concepto. Sujeto pasivo. Corrupcin de menores: elementos del tipo y gravantes. Corrupcin de mayores. Elementos. Acorde la ley 25.087, actualmente el Art. N 125 presenta la figura de promocin y facilitamiento de la corrupcin, en el Prrafo 1: de menores de l8 aos, en el Prrafo 2: de menores de l3 aos; y en el Prrafo 3: las agravantes, cualquiera sea la edad de la vctima, cuando medie engao, violencia, amenaza, abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, como tambin si el autor fuera ascendiente, cnyuge, hermano, tutor, o persona conviviente o encargada de su educacin o guarda. En este artculo se obvia el enunciado del elementos subjetivo que contena el anterior texto(nimo de lucro o satisfaccin de deseos propios o ajenos). Se ha eliminado el tipo de corrupcin de mayores que prevea el Art. N 126 anterior, ya que el actual Art. N 125 hace referencia a cualquiera sea la edad de la vctima, por lo que incluye el caso en cuestin; el actual Art. N 126 tipifica la prostitucin de mayores (no la corrupcin). La reforma ha independizado en normas autnomas (Art. N 125 bis y Art. N 126) a la prostitucin, que antes se regulaba junto con la corrupcin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Se facilita cuando se suministran los medios para que el pasivo se corrompa; y en la promocin el impulso a la creacin del estado de corrupcin proviene del agente (en la facilitacin proviene de la vctima). El facilitador viene a ser un partcipe en la obra del pasivo, a diferencia de lo que ocurre en la promocin. Aqu el bien jurdico protegido es el normal desarrollo del trato sexual. La corrupcin tpica es el estado en el que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, por lo prematuro (por la edad de la vctima), o por que el pasivo llega a aceptar como normal la depravacin de la actividad sexual. La corrupcin se promueve cuando se incita al no corrupto para que se corrompa; o cuando se incita al corrupto para mantenerse en ese estado; todo esto indica que la promocin requiere actividad, es imposible la comisin mediante omisiones. La distincin entre el cmplice y el facilitador, es que el partcipe interviene en la accin tpica de un tercero sobre la vctima; el facilitador participa en la accin misma de la vctima. Se admite la figura del instigador: el que incita a un tercero a promover o facilitar la corrupcin de otro; el que instiga a la misma vctima a corromperse es un promotor de la corrupcin. La corrupcin tpica es el estado en que se ha deformado el sentido naturalmente sano de la sexualidad, sea por lo prematuro (edad de la vctima) sea porque el sujeto pasivo acepta como normal la depravacin de esa actividad sexual. La corrupcin se promueve en dos supuestos: cuando se incita a quien no est corrompido a que se corrompa (se lo impulsa a una conducta sexual prematura o depravada) y cuando se incita a quien se considera corrompido a mantenerse en ese estado o aumentarlo (parte de la doctrina lo niega porque no se puede corromper al corrompido). La promocin se lleva a cabo mediante acto sexuales sobre la vctima o con terceros ante la vctima, o mediante acciones de valor intelectual (consejos enseanza, etc.); estos actos son perversos prematuros o excesivos. El acto es perverso cuando es depravado (ejercicio anormal de la sexualidad); es prematuro: cuando no condice con el desarrollo sexual acorde la edad de la vctima (caso de un menor); es excesivo: cuando implica lujuria (reuniones donde se dan tratos sexuales promiscuos). Quedan fuera de la tipicidad los actos materiales o morales con significacin sexual que sean normales con relacin a la condicin de la vctima por mas aberrantes que resulten (ej. relacin incestuosa). Promueve el que engendra en el menor la idea; facilita el que pone a su disposicin la oportunidad o los medios (consejos, promesas, seduccin, una orden, etc.); la reiteracin no es necesaria siendo suficiente el acto nico.

PUNTO 3:

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159 DEFRAUDACIONES AGRAVADAS. Diversas casos. Apropiaciones indebidas menores. Desnaturalizacin del cheque. Defraudacin prendaria (Decreto Ley 15.348). diversas figuras. DEFRAUDACIONES AGRAVADAS: Las razones de agravacin son: por la cantidad del dao que puede causar el delito; y la menor defensa que puede oponerse a ste. 1) El Art. N 174 Inc. 1 se refiere a la estafa de seguro o prstamo a la gruesa: es una defraudacin por fraude, en la cual mediante un ardid, el agente procura inducir en error al agente pasivo para que le pague lo no debido o para que no le exija la devolucin de lo debido, aparentando circunstancias que lo justificaran. Las acciones tpicas que son el ardid para concretar el fraude pueden ser: incendiar o destruir la cosa asegurada, la nave o su carga; de darse otra accin ser una estafa, pero no esta defraudacin.

2) Defraudaciones a menores e incapaces (circunvencin de incapaces: opresin engaosa): el Art. N 174 Inc. 2 indica que no se requiere el engao del pasivo por lo que no cae en el esquema de fraude, ni es abuso de confianza, ya que el agente se prevale de la situacin de limitacin en que se encuentra el menor o el incapaz (abusa de la situacin; de los intereses; inclinacin; incapacidad; pasiones; inmadurez; inexperiencia; etc...). Es menor quien no ha cumplido 21 aos; es incapaz quien al momento del hecho est afectado en su inteligencia, voluntad o juicio. La accin tpica es abusar de las deficiencias del pasivo para lograr que firme un documento que importe efectos jurdicos, en dao de l u otros, aunque el acto sea civilmente nulo (ejemplo: reconocimiento de una deuda). Se consuma con la firma del documento; se da solo el dolo directo. 3) Defraudacin por uso de pesas y medidas falsas: Art. N 174 Inc. 3: es defraudacin por fraude (ardid); es una agravante del Art. N 173 Inc. 1 (defraudar en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que se entregan...). Se emplean pesas o medidas falsas conociendo el autor esa inexactitud, para inducir en error a la vctima; se consuma con el perjuicio patrimonial y solo cabe el dolo directo. 4) Fraude con materiales de construccin del empresario o constructor y del vendedor: Art. N 174 Inc. 4: el ncleo de sta figura es el fraude que se especializa aqu por las particulares circunstancias en que se produce y el peligro que crea. Se engaa al pasivo sobre la calidad o cantidad de los materiales que se emplean o suministran. Puede tratarse de no ejecutar la obra en la forma debida; o no suministrar materiales de calidad o en la cantidad que se entendi adquirir; lo primero se da en una obra donde el constructor o empresario achica costos en detrimento del propietario, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

160 disminuyendo la calidad o cantidad de materiales; lo segundo: cuando la cantidad o calidad de los materiales son distintas a las convenidas, siendo su valor menor que el material convenido. En esta accin hay un perjuicio por medio de una contraprestacin no compensatoria. Basta que cause peligro para la seguridad de las personas o del estado; el delito se consuma cuando se ha pagado y el material fue suministrado fraudulentamente. El peligro es requisito fundamental para la tipicidad de ste inciso. Autores son: el empresario (titular de la empresa) o el constructor (dirige tcnicamente la obra); y el vendedor (entrega materiales por un contrato de venta); solo en caso de contrato , si hace la entrega en otro concepto, no ser sujeto activo. El dolo requiere conocimiento de las diferencias de materiales que se proveen y la voluntad de proveer o utilizarlos, ocultndolo al propietario con el fin de perjudicarlo patrimonialmente. En caso de derrumbe, puede darse el concurso con el estrago culposo del Art. N 189 (...por imprudencia, negligencia o impericia o inobservancia...causare un incendio u otros estragos). 5) fraude en perjuicio de la administracin pblica: Art. N 174 Inc. 5: pena a el que cometiere fraude en perjuicio de alguna administracin pblica, donde la agravante se da en virtud del bien que es objeto del delito. En este inciso se tiene en cuenta una remisin a todas las formas defraudatorias, sea por fraude, abuso de confianza o fraudes a la administracin. Las personas de derecho privado quedan fuera del tipo, no as en caso de entidad de carcter pblico o autrquico, dentro de la administracin, sin importar ni el origen del bien afectado (ejemplo: sociedad de capitales mixtos), ni que la actividad no sea estrictamente pblica (ejemplo: actividad comercial o industrial). Autor puede ser cualquier persona; el sujeto pasivo puede coincidir con la administracin pblica (caso abuso de confianza o de situaciones), puede coincidir con la administracin pblica; no as en los casos de fraude, donde el pasivo tiene que ser una persona individual. El dolo requiere conocimiento de la titularidad del patrimonio afectado (administracin pblica). Punibilidad de los empleados pblicos: el Prrafo final de este inciso menciona los dos nmeros precedentes (Inc. 3 y 4): si el culpable en estos casos fuese empleado pblico, sufrir adems inhabilitacin especial perpetua; y se comprende a todo el que est en relacin de dependencia administrativa (funcionario o empleado). La intervencin del funcionario o empleado pblico, puede asumir cualquier carcter: autor, cmplice o instigador.

APROPIACIONES INDEBIDAS MENORES:

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161 Art. N 175: son defraudaciones atenuadas, que tienen en comn que en todas ellas el agente abusa de las situaciones en que se encuentran las cosas que son objeto de la accin o el sujeto pasivo de ella. Inc. 1: castiga al que encontrare perdida una cosa ajena y se la apropiare... Es defraudacin porque el agente se apropia de la cosa abusando de la situacin del hallazgo, frustrando los derechos del propietario o del dueo del terreno donde se encontro la cosa o tesoro. Debe encontrarse (ser un hallazgo); no encuentra el que busca por el dueo de la cosa o por el dueo del terreno donde se halla, si el agente se apodera de la cosa, comete hurto, igual que en el caso de apropiarse de una cosa hallada por un tercero. Cosa perdida es toda cosa mueble con valor econmico, que sali involuntariamente de la tenencia del propietario o del que la tena por l, sin que sepa donde est o sabindolo no pueda llegar a ella (ejemplo: fondo del mar, caso Hechazn Art. N 2528 CODIGO CIVIL). Tesoro es todo objeto sin dueo conocido que est oculto o enterrado en un inmueble, con excepcin de contenidos de sepulcros o lugares de acceso pblico con ste destino (Art. N 2551 CODIGO CIVIL). La cosa perdida sigue perteneciendo a su dueo; el tesoro pertenece por mitades al descubridor y al dueo del predio donde se hallare. El delito se consuma con la apropiacin o retencin de la cosa. La accin tpica es apropiarse de la cosa perdida o de la parte que no corresponde al descubridor, sin respetar lo prescripto en el CODIGO CIVIL. No comete este delito el que encuentra la cosa perdida y no la toma; ni el que la toma y la abandona sin apoderarse de ella. Es admisible la tentativa, por ejemplo: la disimulacin de la cosa en el lugar del hallazgo, con el fin de disponer inmediatamente de ella, que se frustra por causas ajenas al agente; pero la retencin por tiempo prolongado puede constituir conservacin. En caso de tratarse de hallazgo de documentos representativos de valores, cuando el agente usa un ardid o engao (ejemplo: nombre supuesto) el acto cae en la estafa del Art. N 172; pero cuando simplemente basta con presentar el documento hallado para obtener la cosa, sera un caso del Art. N 175 Inc. 1 (por parte de la doctrina). El dolo requiere conocimiento de que es una cosa perdida o un tesoro, el objeto de la apropiacin (la duda no basta). APROPIACION POR ERROR POR ERROR O CASO FORTUITO: Art. N 175 Inc. 2: es una defraudacin en la que el agente abusa de la situacin en que se encuentra respecto del objeto que llego a su tenencia por circunstancias ajenas a la voluntad dolosa propia, frustrando el derecho que tiene otra persona a que le sea restituido. La accin tpica es la de apropiarse, pero a diferencia del Inc. 1, la tenencia no procede aqu de una actividad anterior del agente (encontrar y tomar la cosa), sino www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

162 de la actividad de un tercero o de hechos sin intervencin de persona alguna: o sea, de un error de alguien o de un caso fortuito. Error puede ser el tpico del dador de la cosa, siempre que no se origine en la actividad dolosa del agente o de un tercero en connivencia; o puede ser el error del mismo agente que toma la cosa creyendo que debe o puede hacerlo. Cuando el error del dador procede de la actividad dolosa de un tercero, conocida por el receptor, estaremos en el terreno del fraude; si ste no solo se aprovecha del error, sino que lo mantiene con ardid o engao o se limita a aprovecharlo, si estaremos en la presente figura. Caso fortuito: es todo hecho humano involuntario (ejemplo: cada al terreno vecino de la herramienta con que se trabaja), o de los animales (ejemplo: animal domstico que escapa de su dueo), o de la naturaleza(ejemplo: vendaval que arroja chapas de una finca al terreno de otra). A diferencia con el hurto calamitoso (donde el agente se aprovecha del hecho), aqu es el hecho fortuito mismo el que, sin actividad del agente, ha colocado la cosa en su tenencia. La consumacin se da cuando preexistiendo la tenencia, el agente realiza actos de apoderamiento, al quedarse con la cosa sin disponer su devolucin, por un lapso superior al normal necesario para reintegrarla. El apoderamiento inocente remite la consumacin al momento de la apropiacin culpable; el apoderamiento culpable constituye ya la consumacin de esta apropiacin ilcita. El dolo exige conocer que se trata de una cosa ajena cuyo tenencia tiene origen tpico, y la voluntad de apropiarse de la cosa.

DISPOSICION ILEGAL DE OBJETO PRENDADO: Art. N 175 Inc. 3: se trata de una defraudacin, desde que el autor abusa de la situacin en que el ejercicio de un derecho lo ha colocado en la tenencia de una cosa (se trata de un ejercicio anormal de facultades que el negocio jurdico hizo nacer). El tipo requiere la existencia de un contrato vlido de prenda con desplazamiento (Art. N 3204 CODIGO CIVIL y 580 Cdigo de Comercio): se trata de un negocio jurdico en que el autor o un tercero por l, entrega al acreedor una cosa mueble en garanta o seguridad del pago oportuno de la deuda. Las acciones tpicas son vender, apropiarse o disponer de la cosa que constituye la prenda sin respetar las formalidades legales. En materia civil, si no hay clusula de convenio para que la prenda pase a dominio del acreedor al vencimiento, ante el caso de que la deuda no se pague (Art. N 3223 CODIGO CIVIL); aquel para cobrarse con la prenda tiene que pedir la venta en remate pblico, salvo que su valor permita su venta privada (Art. N 3224 CODIGO CIVIL). Este delito se puede cometer nicamente cuando el acreedor tiene el derecho de hacer efectiva la garanta constituida por la prenda, ante el incumplimiento del deudor. Si el acreedor dispone del objeto prendado, haciendo imposible su restitucin, no incurre en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

163 ste delito, sino en la defraudacin del Art. N l73 Inc. 2 (...se negare a restituir a su debido tiempo...). La consumacin se da con la transferencia de la cosa para su venta a un tercero, con la realizacin del acto que importe apoderamiento o disposicin, despues del momento en que el acreedor puede ejecutar la prenda y no lo hace. nicamente puede ser autor el acreedor prendario; solo puede darse el dolo directo que exige conocer la calidad del objeto y la voluntad de venderlo o disponer de l. DESNATURALIZACION DEL CHEQUE: Art. N 175 Inc. 4: se trata de una figura de peligro para el patrimonio del sujeto pasivo que puede verse comprometido mas de lo debido a causa de lo ilegal de la seguridad obtenida por el acreedor. Se trata de un abuso de carcter extorsivo. Las conductas tpicas son exigir o aceptar el cheque o giro del deudor, donde el agente se prevale abusando de la situacin en que se halla el deudor. El delito se consuma con la recepcin por parte del acreedor, ah nace el peligro que entraa sta garanta; para algunos autores la tentativa se da con la exigencia por parte del acreedor, sin lograr su entrega (Nuez); para otros esa exigencia es un acto preparatorio impune no admitiendo el delito la tentativa (Soler). El objeto es un cheque o giro, que coloca al deudor o un tercero en situacin de responder penalmente cuando no atiendan en tiempo, puediendo tratarse en ste caso de un procedimiento extorsivo. As se desnaturaliza al cheque de su funcin de orden de pago. La ley exige que el cheque se reciba a sabiendas por parte del acreedor, quien es el nico que puede ser autor, y pasivo es el deudor o quien garantiza la deuda de otro. La culpabilidad se funda en el conocimiento de las caractersticas del objeto del delito, de la circunstancias en que se lo entrega, y la voluntad de hacer cumplir al cheque funciones ilegtimas. DEFRAUDACION PRENDARIA: Ley 15.348: - LEY DE PRENDA Art. N 44: Corresponde las penas de los Art. N 172 y 173 CODIGO PENAL (estafas y defraudaciones) al deudor que disponga de las cosas empeadas como si no reconociera gravmenes, o constituya prenda sobre bienes ajenos como propios, o sobre stos como libres estando gravados. Art. N 45: prisin de l5 das a l ao: a) deudor que en el contrato de prenda omita denunciar la existencia de privilegio (prenda fija o prenda flotante).

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164 b) los encargados de la oficina de registro que omitan cumplir la disposiciones de sta ley. deudor que traslade los bienes prendados sin conocimiento del encargado del registro para su anotacin y notificacin al acreedor, con excepcin de los casos de prenda flotante (sobre mercaderas de un establecimiento comercial o industrial, para asegurar el pago de obligaciones cuyo plazo no exceda los 180 das) deudor que abandonare las cosas afectadas a la prenda con dao del acreedor deudor que omita hacer constar en sus balances los crditos prendarios. el propietario o comprador de buena fe que promoviera sin derecho una tercera de dominio (tercera: accin de quien no es parte en un litigio, para defender sus derechos frente a quien estn dirimiendo los suyos. Tercera de dominio: aquella en que el tercerista alega ser dueo de los bienes que son objeto del proceso en que la tercera se presenta) y obtuviera la paralizacin del juicio prendario. deudor que omitiera denunciar el gravamen prendario sobre los bienes embargados cuya venta se dispusiera judicialmente, en los juicios incoados por un tercero extrao al acreedor prendario. deudor que deteriorase las cosas afectadas a la prenda. prestamista que simulara una operacin inexistente, bajo la apariencia de un contrato de prenda con registro.

c)

d) e) f)

g)

h) i)

Art. N 46: el encargado del registro que expida certificados falsos caer en el Art. N 292 del CODIGO PENAL (falsificacin de documentos) ACLARACION: Art. N 11 (mencionado en Art. N 45 - a): prenda fija en el contrato es esencial la especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes.... Art. N 15: (mencionado en Art. N 45 a): prenda flotante: ...en el contrato son esenciales la especificacin de los privilegios a que estn sujetos los bienes al momento de celebrarse el contrato de prenda... Art. N 9: rgimen general (mencionado en Art. N 45 Inc. b): el dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos, excepto en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, quedando en vigor la prenda...la transferencia se anotar en el registro y se notificar al acreedor... www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 4: SEDICION: Elementos. Figuras atenuantes. El Art. N 229 indica la proteccin del orden institucional provincial, de las relaciones entre provincia, o el interno de cada provincia. Si el ataque se dirige mas all del orden provincial, hacia el orden nacional, estaremos ante el delito de rebelin. Son dos figuras distintas de sedicin: 1) armar una provincia contra otra. 2) alzarse en armas para lograr dentro de una provincia una finalidad propia de la rebelin.

FIGURA 1: Trata de preservar la autonomas provinciales, como entes polticos integrantes de la Nacin. No se trata solamente de pertrechar una provincia para atacar a otra (lo que sera conspiracin), sino que requiere hostilidades de hecho de una provincia contra otra (Art. N 127 CONSTITUCION NACIONAL: ....ninguna provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra...sus quejas sern sometidas a la csj ...sus hostilidades sern sedicin que el gobierno federal debe sofocar y reprimir...), con invasin (Art. N 6 CONSTITUCION NACIONAL: ...el gobierno federal interviene en las provincias... o sostener autoridades depuestas por sedicin o invasin de otra provincia), o sin ella. En esta figura ataca una provincia a otra, y lo hace como entidad poltica, para lograr fines iguales a los de la rebelin; estos fines no son tpicamente imprescindibles. La consumacin se da con las hostilidades de hecho; los actos anteriores se punen autnomamente como conspiracin (Art. N 216). FIGURA 2: Es la figura de rebelin trasladada al orden provincial; mantenindose todos los elementos de la rebelin para ste delito (alzamiento en armas)

MOTIN: Art. N 230: es una forma de sedicin, no ataca directamente la estructura de los poderes constitucionales, pero quiebra el orden institucional al deformar los canales de peticin, desconociendo el sistema representativo u oponindose a la ejecucin de las leyes. El delito comprende la esfera nacional como la provincial. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

166 Inc. 1: atribucin indebida de los derechos del pueblo: sta conducta es compuesta: atribuirse los derechos del pueblo, y peticionar a nombre de ste. El alzamiento es comn a ambas figuras del motn. Aqu la peticin y la invocacin, significan un abuso del derecho de peticionar y un abuso del derecho de reunin (es un alzamiento colectivo para imponer la peticin) la consumacin se da con la sola peticin aunque no se logre resultado; los actos preparatorios caen en la conspiracin (Art. N 233); y los actos ejecutivos ya importan consumacin. Autores pueden ser las FFAA, FFSS, FFPP, nacionales o provinciales; o reunin de personas, aunque no se utilicen armas (basta con la pertenencia a la fuerza). Solo admite el dolo directo.

Inc. 2: alzamiento pblico: se trata de una suerte de resistencia, de oponerse a la ejecucin de las leyes u ordenes de la autoridad pblica. La accin tpica es manifestarse grupal y pblicamente con la finalidad tpica (pblicamente: se extiende a un nmero indeterminado de personas). El alzamiento puede ser o no armado; de serlo solo admite la aplicacin del Art. N 230 cuando los actos no caigan en las finalidades de los delitos de rebelin o sedicin. Los actos preparatorios caen en la conspiracin; si la actividad impide que prospere un proyecto de ley o que un funcionario imparta una orden, no habr motn, y se caern en delitos contra la administracin (ejemplo: atentado). Solo se admite el dolo directo. EXCUSA ABSOLUTORIA Y DISMINUCION DE LA PENA: Art. N 232: es un reconocimiento implcito, mediante una disposicin procesal, de una excusa absolutoria para los autores y partcipes, y una disminucin para los promotores o directores. El requisito es que el tumulto se disuelva sin mas que la perturbacin del orden pblico y sin uso de armas. La disolucin debe ser total (la parcial no se considera). Cuando se reprime sin la intimacin del Art. N 231, opera igual las atenuantes y las excusas absolutorias; la ausencia del procedimiento establecido como presupuesto de las atenuantes y la excusa, no puede perjudicar a los agentes; la intimacin excluye los atenuantes y la excusa, cuando es desatendida; pero debe ser idnea, ser escuchada por todos los amotinados. Promotor es el que adelanta los planes sediciosos formando un grupo aprovisionando instrumento, aumentando el nmero de agente y se diferencia del instigador por que su actividad es sobre determinadas personas para que stas intervengan; en cambio el instigador tiene la finalidad de formar el grupo para producir el alzamiento con l. Director es quien manda o dispone en el alzamiento; suministra instrucciones; acta en la preparacin y ejecucin del delito . Los simples ejecutores del tumulto disuelto, que no son promotores ni directores resultan impunes. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

167 DELITOS RELACIONADOS CON LA REBELION Y LA SEDICION: a) Conspiracin: Art. N 233 (tomar parte en una conspiracin como promotor o director) b) Seduccin de tropas y usurpacin del mando: Art. N 234 c) Infraccin al deber de resistencia: Art. N 235 (no resistir u omitir el deber de oponerse al alzamiento, por parte de los funcionarios pblicos; implica adems inhabilitacin especial por doble tiempo y agravante para los jefes y agentes de la fuerza pblica que usen u ostenten armas...)

PUNTO 5: INSTIGACION Y AYUDA AL SUICIDIO: (concepto de suicidio antecedentes de su punibilidad concepto de instigacin y ayuda el homicidio piadoso: concepto y sistemas legislativos - proyectos argentinos de 1937 1941 y 1960) El Art.83 reprime con prisin de 1 a 4 aos al que instigare a otro al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado. El bien jurdico protegido es la vida humana; el autor con su participacin en el suicidio de otro, revela su menosprecio por la vida ajena, por ello la ley penal lo reprime. La actividad del suicida que ejecuta el hecho acorde su voluntad, es lo que deja el acto fuera del homicidio; as ante la imposibilidad de sancin penal del suicidio consumado y ante la inconveniencia de penar a quien intent suicidarse, la ley penal castiga a los partcipes. En el derecho patrio, el cdigo de Tejedor sanciona al que a sabiendas preste a otro medios para que se suicide y al que lo ayude a la ejecucin del homicidio cooperando personalmente. El proyecto de Villegas, Urquiza, y Garca reproduce la 1 parte de la norma de Tejedor, y reemplaza la referencia al homicidio, de la 2 parte, por el suicidio, dando as a la figura carcter de participacin en este hecho. Hasta el proyecto de 1906, la intervencin en el suicidio solo se pena cuando ste ha sido consumado. A partir de la ley vigente se castiga la actuacin del 3 tambin, en el suicidio tentado. El suicidio castigado en otros tiempo, en los bienes, en las disposiciones de voluntad, en los parientes, y an en el propio cadver; a desaparecido de todos los cdigos modernos. La confusin entre pecado y delito fue el principal motivo de que por mucho tiempo se amenazara penalmente el suicidio y su tentativa. La tipificacin de formas de cooperacin o instigacin al suicidio aparece en muchos cdigos contemporneos como un delito autnomo, as el Art.83 se trata de una figura autnoma, que pena perse la instigacin o la ayuda a suicidio, cuando ste se haya tentado o consumado (se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

168 trata de un delito de dao). El lmite de la figura se da cuando la intervencin no alcanza a constitur intervenir en el acto material mismo del suicidio, dado que se tratara de una accin de matar. La accin penada por la norma consiste en instigar a otro a que se d muerte a s mismo o en ayudarlo a hacerlo. La escala penal es la misma para la instigacin o ayuda al suicidio de un extrao, ascendiente, descendiente o cnyuge; la instigacin y ayuda deben ser dolosas, con conciencia y voluntad de intervenir en un suicidio. El instigador acta psicolgicamente sobre el instigado; el que ayuda presta cooperacin material para que el otro se suicide. Las formas culposas no son punibles, lo que excluye algunos actos que si bien pueden tener influencia en la decisin de suicidarse, no estn destinados a causar el suicidio (malos tratos, bromas, malas noticias, etc.). En cuanto al pasivo, la participacin de la voluntad del instigado o ayudado en el acto de quitarse la vida, hace necesario que el suicida sea un sujeto capaz, y conforme ello se debe situar en el mbito del homicidio los casos en que se instiga a un inimputable (Soler). INSTIGAR: quiere decir inducir o persuadir, no siendo suficiente la incitacin, la proposicin, ni la provocacin; o sea que el acto debe tener eficacia sobre la voluntad del instigado (que se d la ejecucin del suicidio). No basta entonces, la accin plena de capacidad para inducir al suicidio; es preciso el acto voluntario de eliminarse en el instigado, por eso no es una accin de suicidio la del que lo hace bajo coaccin o por error; no es accin de instigacin la del que coacciona o induce a error, puesto que sobrepasa la induccin, cayendo en el mbito del homicidio. La ausencia de la actividad voluntaria del instigador e instigado excluye la tipicidad penal. La instigacin puede ser recproca y condicionada, cuando se da la concurrencia de voluntades y la condicin que determina la suerte u otro elemento; tal el ej. de la ruleta rusa. En los casos del suicidio comn rigen los principios generales del homicidio o instigacin o ayuda al suicidio, segn el que sobreviva haya intervenido en la ejecucin de la muerte de otro o solo haya inducido o ayudado a otros al suicidio (si el sobreviviente es pasivo, su accin es impune). La instigacin no necesita ser directa pero si debe dirigirse a persona determinada. La instigacin sin xito no es delito, por lo tanto no es posible la tentativa. LA ACCION DE AYUDAR: es la otra modalidad de la accin tpica, se trata de ayudar materialmente al suicidio de otro antes del hecho o durante su ejecucin. Los actos del que ayuda no deben llegar a constitur actos de ejecucin del delito de lesiones o de homicidio. La figura se completa con una actividad del sujeto instigado o ayudado: tentar o consumar el suicidio. En el Cdigo de 1886 solo se penaba la instigacin o ayuda al suicidio cuando ste tuviere lugar; actualmente la ley incluye tambin el caso de tentativa de suicidio, con la misma escala penal (la tentativa se da con el comienzo de ejecucin). La tentativa desistida voluntariamente es apta para configurar el delito, puesto que se a llegado a un comienzo de ejecucin. HOMICIDIO PIADOSO: llamado tambin eutanasia, se caracteriza por que su mvil est inspirado en el sentimiento humanitario de evitar la prolongacin del sufrimiento www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

169 producido por una enfermedad incurable, y a condicin de que sea el propio paciente quien pida que se le d la muerte. Existen diversas posiciones doctrinarias pero el criterio mas extendido es el que ve en el homicidio piadoso una circunstancia atenuante de responsabilidad, como en los casos en que se ha practicado, con consentimiento de los padres sobre nios recin nacidos con taras graves e incurables. Una forma de eutanasia corrientemente practicada en medicina es la de abstenerse de prolongar la agona dolorosa de un moribundo, dejando de suministrarle medicamentos que no resultan eficaces para curarlo; lo que no se discute como acto lcito. En nuestra legislacin existen proyectos de ley que guardan relacin con lo antes indicado: Proyecto de ley : derechos de enfermos terminales: toda persona que padezca enfermedad irreversible y en estadio terminal (acorde dictamen escrito de una junta mdica) o haya sufrido un accidente que lo deje en igual situacin, luego de ser informada de los tratamientos mdicos posibles, podr oponerse a la aplicacin de estos cuando sean desproporcionados con relacin a la mejora, que produzcan dolor o sufrimiento permanente; sin perjuicio de continuar con las curas normales debidas. La negativa del paciente se acatar cuando el mdico haya informado su diagnostico, tratamiento, apoyo psiquitrico y las medidas necesarias para mantener vivo al paciente; cuando la oposicin sea firmada por el interesado o persona a su ruego, ante el mdico y dos testigos no parientes; cuando se necesite interprete o traductor y ellos tambin firmen. La solicitud de exposicin se archivar en la historia clnica. Queda expresamente prohibida la eutanasia. Proyecto de ley: morir con dignidad: toda persona mayor de edad con enfermedad terminal juzgada por el inaceptable, tiene derecho a oponerse a los tratamientos mdicos o quirrgicos que prolonguen su vida, produzcan dolor o sufrimiento, sujeto a las disposiciones de esta ley. Tambin podr solicitar la interrupcin de los tratamientos mdicos que solo le causen perjuicio econmico. Requisitos: paciente mayor de edad, enfermedad grave e incurable (producir la muerte); carencia de tratamiento mdico que permita la curacin; que un segundo mdico no familiar ni empleado del mdico que lo estuviera atendiendo, y un psiquiatra hubiesen confirmado: gravedad de la enfermedad; posibilidad cierta de muerte; inexistencia de una depresin; dolor y sufrimiento por la enfermedad; que se haya informado al paciente; pleno ejercicio de facultades mentales y libertad de decisin en cuanto a la voluntad del paciente; firma del certificado de solicitud en presencia del mdico; inexistencia de beneficios econmicos por la muerte del paciente; paso de 48 hs. desde la firma del certificado. El que firme un certificado a nombre de un paciente pierde los beneficios econmicos que obtendra con la posible muerte; el paciente puede anular la solicitud en cualquier momento y entonces el mdico destruir el certificado y har constancia en la historia clnica. Proyecto de ley : derechos de los enfermos terminales: toda persona que sufriera enfermedad terminal o irreversible podr solicitar asistencia mdica para terminar con su vida. Requisitos: mayora de edad, documento escrito de solicitud, diagnstico de 2 www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

170 profesionales mdicos especialistas, informe de los mdicos, posibilidad cierta de muerte, carencia de tratamiento mdico que lo cure, informacin al paciente. Proyecto de ley : prolongacin artificial de la vida humana: toda persona y sus familiares tienen derecho de solicitar a los mdicos que lo atiendan que no se prolongue su vida, por mtodos artificiales, cuando se encuentre en estado clnicamente irreversible. Bastar la expresin del enfermo y sus familiares directo en forma escrita u oral, cuando no exista esperanza de vida. Se prohibe expresamente la eutanasia activa. Como se ver no se pretende provocar la muerte, sino aceptar que no se puede impedirla, evitando el sufrimiento y dolor innecesario; al mismo tiempo se respeta el derecho del paciente a morir naturalmente sin que ello implique abandono de persona o negligencia del mdico. PROYECTOS ARGENTINOS DE 1937-1941-1960: ampliar con material especfico . El proyecto de l937 es del doctor Gmez Coll. El proyecto de l941 es del doctor Jorge Peco (UNLP) El proyecto de l960 es del doctor Soler

PROYECTO DE LEY: DERECHOS DE ENFERMOS TERMINALES/96 Art. N 1: Toda persona capaz que padezca enfermedad irreversible y terminal o haya sufrido accidente que lo deje en igual situacin, informada de los tratamientos clnicos posibles, podr oponerse a estos cuando sean desproporcionados respeto a las perspectivas de mejora, en tanto produzcan dolor y o sufrimiento permanente. Art. N 2: REQUISITOS: a) Mayor de edad b) Que est en sus facultades mentales. c) Solicitud mediante documento escrito donde exprese su voluntad. d) Decisin tomada libremente. e) Junta mdica que dictamine: enfermedad irreversible y en estadio terminal. (Junta mdica: mdico que atiende al paciente; especialistas de la afeccin; y un psiquiatra)

Art. N 4: el mdico acatar la negativa del paciente, acorde:

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171 a) Que haya informado al paciente sobre la enfermedad, evolucin, tratamiento, incluyendo apoyo psiquitrico. Documento firmado por el paciente o una persona a su ruego, ante el mdico y dos testigos no parientes. En caso de necesidad de intrprete o traductor, firmas de ellos indicando que el paciente ha comprendido.

b)

c)

Art. N 8: ningn profesional, quedar sujeto a responsabilidad civil, penal, administrativa ni profesional, salvo actuacin en contra de sta ley. Art. N 9: queda prohibida expresamente la eutanasia. ................................................................... PROYECTO DE LEY: MORIR CON DIGNIDAD (DIP. ALVAREZ Y CORCHUELO BLASCO): Art. N 1: todo mayor de edad con enfermedad incurable, irreversible o terminal, o inaceptable para l, tiene derecho a oponerse al tratamiento mdico, que produzca dolor o sufrimiento... tambin puede pedir la interrupcin de tratamientos que solo causen grave perjuicio econmico. Art. N 3: el mdico podr cumplir con la negativa cuando: a) Paciente sea mayor de edad. b) Que al mdico le conste que el paciente padece enfermedad que sin la aplicacin de tratamientos que causen dolor o sufrimiento, el enfermo morir; y que no existe tratamiento aceptable que razonablemente pueda lograr la curacin. c) Que un segundo mdico, no familiar, y un psiquiatra, confirmen: El diagnstico profesional Posibilidad cierta de la muerte Informe del mdico que atiende al paciente Que el paciente no est ante una depresin

d) Que la enfermedad cause dolor, sufrimiento y angustia. e) Que el mdico haya informado al paciente su enfermedad tratamiento, incluyendo apoyo psiquitrico. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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f)

Cumplido el punto anterior; el paciente indique al mdico su negativa al tratamiento.

g) Que el paciente haya considerado las consecuencias de su decisin (respecto a su familia). h) Paciente en plenas facultades mentales, y decisin libre y voluntaria. i) Paciente o persona en su nombre, haya firmado el certificado de solicitud no antes de 7 das a partir de cumplido el punto f). El mdico debe ser testigo de la firma del certificado de solicitud y declaracin incluida en el mismo.

j)

k) Firma ante el paciente y el mdico que lo atiende, por otro mdico que haya analizado el caso y coincida con la situacin. l) Firma del certificado por parte del interprete, en caso de intervenir.

m) Que al mdico le conste que ni l ni los otros mdicos firmantes, o un familiar de uno de ellos, no obtendr ningn beneficio econmico por la muerte del paciente. n) Que pasen 48 hs. desde la firma del certificado de solicitud. o) El mdico hablar igual idioma que el paciente, de lo contrario intervendr un interprete habilitado a nivel nacional.

Art. N 5: el firmante de un certificado de solicitud a nombre del paciente, perder todos los beneficios econmicos que surjan de la muerte del enfermo. Art. N 6: el paciente puede anular la solicitud en cualquier momento y de cualquier manera. Art. N 7: prisin de 4 a l2 aos al que mediante engao o influencia procure la firma o testificacin de un certificado.

FUNDAMENTOS: Derecho a una muerte honrosa y digna. Morir honrosamente no se relaciona con la eutanasia (intervencin mdica activa para acortar la vida a solicitud del paciente). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

173 Se busca evitar el dolor, sufrimiento y angustia innecesarios: en el caso Parodi, ante la amputacin de ambas piernas, el paciente se neg con el aval de la justicia. El nuevo catecismo catlico sostiene que no se pretende provocar la muerte sino aceptar no impedirla. ................................................................... PROYECTO DE LEY: DE DERECHOS DE ENFERMOS TERMINALES (DIP. BONINO) Art. N 1: toda persona capaz, ante enfermedad terminal y/o irreversible, puede solicitar asistencia mdica para terminar con su vida. Art. N 2: ser necesario: a) mayora de edad. b) solicitud mediante documento escrito indicando libertad de decisin. c) diagnostico de dos mdicos especialistas. d) informe de los mdicos donde conste: paciente con enfermedad mortal. No existencia de terapia razonable, para lograr la cura. Haber informado al paciente de su enfermedad, evolucin y tratamiento.

Art. N 3: el certificado ser considerado en un proceso judicial, siendo prueba prima facie de la voluntad del paciente. Deben firmar dos testigos que conozcan al paciente y que no sean parientes, uno de ellos debe ser mdico tratante del paciente. Examen de la solicitud ante una comisin tica del hospital. Posibilidad de revocacin del paciente en cualquier momento. Art. N 4: se prohibe la eutanasia activa. FUNDAMENTOS: Avalar el derecho de los enfermos terminales, a terminar con su vida. La autodeterminacin individual excede el inters del estado a preservar la vida. Permitir al paciente una muerte confortable. Rechazar la eutanasia activa, permitiendo que el paciente muera por causas naturales y en forma confortable. ..................................................................

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174 PROYECTO DE LEY: SOBRE PROLONGACION ARTIFICIAL DE LA VIDA HUMANA (DIP. POLO) Art. N 1: Toda persona y sus familiares prximos tienen derecho a que no se prolongue su vida por medios artificiales, ante un estado clnicamente irreversible. Art. N 2: para ste derecho bastar con la expresin del enfermo y sus familiares directos en forma oral o escrita, y a criterio de los mdicos sea una medida lgica. Art. N 3: se prohibe la eutanasia activa. FUNDAMENTOS: Evitar la prolongacin artificial de la vida para enfermos terminales, en situacin irreversible. La ciencia permite diagnsticos muy exactos sobre la posibilidad de supervivencia. La iglesia catlica no est de acuerdo con la prolongacin de la vida artificialmente. ................................................................... OTRAS MODALIDADES DEL HOMICIDIO COMPRENDIDAS EN EL Art. N 79: Otras modalidades de homicidio que han sido previstas como atenuadas o agravadas, son para la ley vigente homicidio simple. As ocurre con el homicidio piadoso, eutansico o a ruego. Tambin con el homicidio suicidio o el suicidio concertado.

BOLILLA XIII PUNTO 1: Tutela penal de la propiedad intelectual. Antecedentes. Bien jurdico protegido. Delitos previstos en la ley 11.723 y sus reformas. Diversas figuras. Violacin a derechos conferidos por una patente o un modelo de utilidad (ley 24.481, modificada por ley 24.572, t.o. en 1996). Diversas figuras. Falsificacin y uso indebido de marcas y designaciones (ley 23.362). Diversas figuras.

PROPIEDAD INTELECTUAL: siendo la propiedad la facultad legtima de gozar y disponer de una cosa; la propiedad intelectual es la que el autor de una obra artstica, cientfica o literaria tiene sobre la misma y que la ley protege frente a 3, concedindole la facultad de disponer de ella, publicarla, ejecutarla, o exponerla en pblico; enajenarla, traducirla o autorizar su reproduccin por 3. La proteccin alcanza a toda clase de escritos, obras musicales cinematogrficas- coreogrficas, dibujos, pinturas, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

175 esculturas, arquitectura, modelos, impresos, planos, mapas, fotografas, discos fonogrficos, etc... siendo esta lista solo enunciativa dado que el derecho del autor est referido a toda produccin derivada de la inteligencia. Nuestra legislacin cuenta con la ley 11.723 DE PROPIEDAD INTELECTUAL: el derecho de propiedad de una obra comprende para su autor la facultad de disponer de ella o autorizar su reproduccin por otros; correspondiendo al editor de una obra annima o seudnima los derechos y obligaciones del autor. Se puede adquirir la propiedad de los seudnimos mediante su registro. Son titulares del derecho de propiedad intelectual: 1) El autor de la obra 2) Sus herederos o derechohabientes 3) Los que con permiso del autor traducen o adaptan la obra Esta propiedad corresponde a los autores durante su vida y a sus herederos durante 50 aos a partir de la muerte. En caso de obras en colaboracin, el trmino comenzar a correr desde la muerte del ltimo colaborador. En caso de fallecer el autor sin dejar herederos y declararse vacante la sucesin, los derechos de sus obras pasarn al estado por el trmino que indica la ley. Disposiciones especiales: los discursos polticos o literarios/ intelectuales no podrn publicarse sin autorizacin del autor, y los de tipo parlamentarios no podrn publicarse con fines de lucro. Los artculos no firmados y publicados sern considerados como de propiedad del medio que los publica. Los propietarios de publicaciones peridicas debern escribirla en el registro nacional de la propiedad intelectual. Para las obras fotogrficas la duracin del derecho sobre ellas es de 20 aos desde su primera publicacin. Las obras fotogrficas y cinematogrficas debern tener inscripta fecha, lugar de publicacin y nombre del autor o editor. Ser lcita y exenta del pago de derechos la representacin y ejecucin de obras artsticas o literarias, en actos pblicos de establecimientos educativos, siempre que la difusin no traspase el lugar donde se realiza y la actuacin de los intrpretes sea gratuita; igual el caso de piezas musicales en los conciertos de concurrencia pblica gratuita. Los aspectos penales de sta ley estn cubiertos por los Art. N 71 a 74 que indican: Art. N 71: implica la pena del Art. N 172 (estafas y otras defraudaciones) al que defraude los derechos de propiedad intelectual. Art. N 72 casos especiales de defraudacin: a) El que disponga por cualquier medio de una obra, sin autorizacin de su autor. b) El que falsifique obras intelectuales. c) El que disponga de una obra cambiando el nombre del autor, el ttulo o alterando dolosamente su texto. d) El que edite o reproduzca mas nmeros de ejemplares que los autorizados. Art. N 72 bis: a) El que por lucro reproduzca un fonograma sin autorizacin escrita de su productor. b) El que por lucro facilite la reproduccin ilcita de discos fonogrficos. c) El que reproduzca copias no autorizadas, por un precio. d) El que almacene o exhiba copias ilcitas y no pueda acreditar su origen mediante factura de compra al productor legtimo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

176 e) El que importe las copias ilegales para su distribucin pblica. El damnificado puede solicitar el secuestro de las copias ilcitas y el juez puede ordenarlo de oficio, y si no se dedujera accin denuncia o querella dentro de los 15 das del secuestro la medida podr dejarse sin efecto. Art. N 73: reprime con prisin o multa: a) El que representare pblicamente obras teatrales sin autorizacin de su autor. b) El que ejecutare pblicamente obras musicales sin autorizacin del autor. Art. N 74: reprime con prisin o multa al que atribuyndose indebidamente la calidad de autor o derecho habiente hiciere suspender una representacin pblica lcita. VIOLACION A DERECHOS CONFERIDOS POR UNA PATENTE O UN MODELO DE UTILIDAD (ley 24.481- de patentes) Ttulo VI Art. N 78 al 92: Art. N 78: la defraudacin de los derechos del inventor ser reputada delito de falsificacin y penada con prisin y multa. Art. N 79: sufrir la misma pena el que a sabiendas: a) Produzca o haga producir uno o mas objetos violando los derechos del titular de la patente o del modelo de utilidad. b) El que importe venda o introduzca en territorio nacional, uno o mas objetos en violacin de los derechos antes indicado. Art. N 80: la misma pena aumentada a 1/3: a) El que fuera socio asesor o empleado del inventor o sus causahabientes y usurpe el invento a un no protegido. b) El que corrompiendo a los antes indicado, obtuviera la revelacin del invento. c) El que viole el secreto impuesto en sta ley. Art. N 81: al que sin ser titular de la patente, se sirve en sus productos de denominaciones que inducen al pblico en error en cuanto a la existencia de ellos. Art. N82: la reincidencia de stos delitos duplica la pena. Art. N83: a la participacin y el encubrimiento se aplica lo dispuesto en el CODIGO PROCESAL PENAL. Art. N84: adems de las acciones penales el titular de la invencin o modelo de utilidad, tiene acciones civiles para que se prohiba la explotacin ilcita y obtener reparacin del perjuicio. Art. N85: la prescripcin de las acciones opera conforme los cdigos de fondo. Art. N86: medidas cautelares: a) Secuestro de ejemplares de los objetos en infraccin. b) Embargo de objetos falsificados y de las mquinas para fabricarlo. Art. N87: las medidas del art. Anterior sern practicadas por el oficial de justicia, asistido por uno o mas peritos. Art. N88: el poseedor de productos en infraccin deber informar sobre quien se los haya vendido. Art. N89: el secuestro y embargo indicado en el Art. N86 queda sin efecto a los 15 das sin que el solicitante haya deducido accin judicial. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

177 Art. N90: el demandante puede exigir caucin al demandado para no interrumpirlo en la explotacin del invento; o pedir la suspencin de la explotacin, dando el caucin(prevencin, precaucin, fianza que garantiza el cumplimiento de una obligacin) Art. N91: con relacin a los procedimientos civiles; cuando el objeto de una patente sea un procedimiento para obtener un producto, los jueces estarn facultados a partir del 1 de enero del 2000, para ordenar que el demandado pruebe que el procedimiento que usa es diferente del patentado. Art. N92: sern competentes para juicios civiles los jueces federales en lo civil y comercial; y en las acciones penales tramitadas en juicio correccional, los jueces federales en los criminal y correccional. FALSIFICACION Y USO INDEBIDO DE MARCAS Y DESIGNACIONES: (Ley 23.362) Art. N31: prisin de 3 meses a 2 aos pudiendo aplicarse adems multa: a) Al que falsifique o emita fraudulentamente una marca registrada o designacin. b) El que use marca registrada o designacin falsificada, o de un 3 sin su autorizacin. c) El que ponga en venta o venda una marca o designacin falsificada o de un 3 sin su autorizacin. d) El que comercialice productos o servicios con una marca falsificada. Art. N32: las disposiciones del CODIGO PROCESAL PENAL son aplicables a sta ley. Art. N33: en las acciones penales es competente la justicia federal en lo criminal y correccional; y en lo civil y comercial para las acciones civiles.

PUNTO 2: PROXENETISMO (concepto pasivo proxenetismo de menores: elementos y agravantes proxenetismo de mayores: elementos.) La prostitucin: concepto y sistemas legislativos ley 12.331. la trata de personas elementos Actualmente la ley 25.087, en su Art. N 125 bis y 126, ha independizado como normas autnomas la promocin o facilitamiento de la prostitucin de menores de l8 aos y de mayores de esa edad. El Art. N 126 se refiere a los mayores de l8 aos y limita la funcin no solo a ciertos procedimientos de perpetrar el hecho (engao, abuso de relacin de dependencia o de poder, violencia, amenaza, o cualquier intimidacin o coercin), sino tambin por la introduccin de un particular elemento subjetivo: nimo de lucro o para satisfacer deseos ajenos. El Art. N 127 trata un tipo de proxenetismo desarrollado con los medios propios de la prostitucin agravada de menores y de la prostitucin de mayores (Art. N 125 bis Prrafo 3 y 126), y con una finalidad especfica: la explotacin econmica de la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

178 prostitucin de la vctima. Aparentemente en el nuevo Art. N 127 el sujeto pasivo ya tiene que estar ejerciendo la prostitucin, al margen de la promocin o facilitamiento del agente para la explotacin econmica de la actividad. Lo cierto es que el mero rufin, que simplemente aprovecha econmicamente, no cabe en el Art. N 127, mientras no emplee los procedimientos indicados en el artculo. La coaccin o coercin sera un resultado de la intimidacin (vis moral) y en doctrina penal tambin incluye la vis fsica (fuerza o violencia). En cuanto al abuso coactivo o intimidatorio de una relacin de dependencia, de autoridad o de poder; se tendr en cuenta que una relacin de autoridad es ya una relacin de poder, y puede decirse que son aquellas que colocan al sujeto pasivo en la precisin de obedecer las decisiones del autor, no derivada ni de la dependencia ni de la autoridad en sentido funcional, incluido el sentido laboral. El Art. N 127 bis contempla la trata de menores de l8 aos, incluyendo como agravante la circunstancia del empleo de particulares procedimientos y de relaciones del autor con el sujeto pasivo; denominado: proxenetismo rufianstico. El Art. N 127 ter: pune la trata de mayores de l8 aos condicionando dicha punibilidad al empleo de los procedimientos que agravan la trata de menores de l8 aos (excluyndose las relaciones del autor con la vctima). De tal forma que la sistematizacin de los delitos sexuales en ste CAPITULO, queda conformada: Promocin y facilitamiento de la prostitucin: De menores de l8 aos: Art. N 125 bis Prrafo 1 De menores de 13 aos: Art. N 125 bis Prrafo 2 Agravantes: Art. N 125 bis Prrafo 3 De mayores: Art. N 126 Proxenetismo rufianstico: Art. N 127 Trata de personas: De menores: Art. N 127 bis De mayores: Art. N 127 ter

En la antigua Roma y Grecia proxeneta era un intermediario en las compraventas y para los matrimonios. Es la accin de una persona que solicita a otra para usos lascivos con un hombre o que encubre o permite en su casa esta ilcita comunicacin. Jurdicamente constituye delito el hecho precitado an cuando la vctima no sea una mujer y porque el hecho delictivo est determinado: por el nimo de lucro; por el propsito de satisfacer deseos ajenos; para hacerse mantener por la persona prostituda o por la facilitacin de la entrada o salida del pas de una mujer o un menor para el ejercicio de la prostitucin. El sujeto activo puede ser cualquiera; en cambio el pasivo por su edad y condicin moral tienen soluciones legales discutibles; puede ser de cualquier sexo, la ley habla www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

179 de menores de edad, y es indiferente su estado civil. La ley guarda silencio con relacin a que el sujeto pasivo pueda ser o no persona ya corrupta. La prostitucin de una persona ya corrupta, es perfectamente posible. La doctrina y jurisprudencia coinciden en que el sujeto pasivo debe ser persona capaz de comprender el acto corruptor. El consentimiento del sujeto pasivo no desincrimina el hecho, pero la falta del asentimiento libremente prestado agrava el delito. Promueve quien engendra en el menor la idea de ejercer la prostitucin o las prcticas corrompidas, o lo incita a un grado mayor de depravacin; en todos los casos la iniciativa debe partir del autor (al facilitar, la iniciativa parte de la vctima quien ya posee la idea). Facilitar es poner a disposicin la oportunidad o los medios para que el pasivo se corrompa o prostituya. La jurisprudencia exige que se produzca prostitucin; la cmara del crmen de la Capital seal que lo que se requiere es que la conducta del autor tenga idoneidad para prostituir. La prostitucin implica el trato sexual promiscuo, habitual y por precio (deben darse los tres requisitos). La prostitucin es delito doloso por la conciencia del que obra, al promover o facilitar los actos; con nimo de lucro (beneficiarse econmicamente) o el propsito de satisfacer deseos propios o ajenos.

LA PROSTITUCIN: es el ejercicio del comercio carnal mediante precio; generalmente es practicado por la mujer en una relacin heterosexual, pero tambin se admite una relacin homosexual y la prostitucin masculina. Se trata de un delito contra la integridad sexual y su gravedad puede aumentar en razn de la edad de la vctima y el empleo de engao, violencia, etc., y si el autor fuere ascendiente, descendiente, etc. El ejercicio voluntario de la prostitucin en provecho de quien la ejerce no es delictivo. Se deben dar tres requisitos: entrega indeterminada, habitual y por precio; el pago del acto sexual es una caracterstica de la prostitucin al igual que la habitualidad de la entrega, no requerida en el caso del lenn (proxeneta). Histricamente aparecieron tres sistemas distintos frente a la prostitucin: El sistema reglamentarista El abolicionista El prohibicionista El primero tolera la prostitucin la reconoce y admite las casas de tolerancia y el regente o administrador, pagando abultados impuestos, e imponiendo restricciones sanitarias. El sistema abolicionista sostiene la abolicin de toda reglamentacin, e indica que la prostitucin es un hecho inmoral pero no constituye delito; solamente sanciona al proxeneta o intermediario, que es quien lucra. Propugna la abolicin de las casas de tolerancia. El prohicionismo considera la prostitucin como delito, y la represin penal alcanza al que promueve, facilita, intermedia, y tambin a la prostituta (es delincuente). Este sistema es inaplicable y ha sido rechazado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

180 En nuestro pas antes de l936 la prostitucin se encuadraba bajo ordenanzas municipales que determinaban cierta condicin sanitaria en los prostbulos y castigaba la prostitucin clandestina. En l936 se sanciona la ley de profilaxis venrea, adoptando la Argentina el sistema abolicionista, prohibiendo la casas o locales de prostitucin, siendo delito la actividad de los administradores (la ley castiga al proxeneta que administra, pero no prohibe la prostitucin que es inmoral pero no ilcita) Por casa de tolerancia se entiende el local donde se ejerce habitualmente la prostitucin, y es administrado por un lenn o proxeneta. No es correcto decir que es casa de tolerancia, la que sostiene o administra la mujer que en forma individual e independiente ejerce habitualmente la prostitucin. La cmara criminal y correccional de la Capital en pleno, resolvi por mayora, en fallo de 1940, que el simple ejercicio de la prostitucin, en forma individual e independiente configura la infraccin del Art. N 17 de la ley 12.331 (alcance prohibicionista), lo que fue rechazado por la doctrina y posteriormente la jurisprudencia retorno a la correcta interpretacin (abolicionismo). Entre 1976 y 1984 el proxenetismo puro resultaba un hecho impune siempre que la prostitucin fuera de mayores de edad y con su libre consentimiento; luego la ley restablece el Art. N 17 de la ley 12.331, pasando a ser el proxenetismo un hecho tpico y punible. Actualmente el CODIGO PENAL establece la figura de promocin y facilitamiento de la prostitucin desde el Art. N 125 bis al Art. N 127 ter (incluyendo la trata de personas). Los sistemas legislativos previstos en la profilaxis social son medidas que adoptan los poderes pblicos para evitar el contagio y propagacin de las enfermedades venreas. Incurre en delito quien sabindose afectado por estas enfermedades transmisibles, la contagia a otra persona. Otra norma de profilaxis consiste en exigir el certificado prenupcial de inexistencia de enfermedades venreas (ley 12.331): Art. N 15: se prohibe en toda la Repblica el establecimiento de casas de prostitucin. Art. N 16: se penar con multa a los oficiales del registro civil que autoricen un matrimonio sin exigir el certificado de examen prenupcial obligatorio. Art. N 17: los que sostengan, administren o regenteen casas de tolerancia sern castigados con multa y en caso de reincidencia prisin de 1 a 3 aos. Si fuese ciudadano naturalizado la accesoria de la pena ser la prdida de la carta de ciudadana y la expulsin del pas, la que tambin se aplicar si el penado fuese extranjero. Art. N 18: ser reprimido conforme el Art. N 202 CODIGO PENAL ( reclusin o prisin de 3 a 15 aos) el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa (delitos contra la salud pblica), sabindose afectado por ese tipo de enfermedad. LA TRATA DE PERSONAS: Nuestro pas fue por mucho tiempo, propicio para la trata de blancas, aprovechando la liberalidad de nuestras leyes, el desarrollo econmico, la inmigracin, etc.; aparecieron asociaciones de extranjeros que comerciaron con la trata de mujeres desde la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

181 importacin hasta su colocacin en el mercado local. El Art. N 127 bis castigaba al que se hiciere mantener por una persona que ejerza la prostitucin mediante las ganancias de esa actividad, pero la ley de reformas ha desincriminado sta conducta y actualmente el artculo no alcanza a reprimir el simple rufianismo. Ahora el rufin que no utilice los medios indicados en el Art. N 126, podr trabajar tranquilo mientras no regentee casas de tolerancia (ley de profilaxis antivenrea). Actualmente el Art. N 127 bis pena al que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de menores de l8 aos, o menores de l3 aos, o cualquiera fuera la edad de la vctima para que ejerzan la prostitucin; el delito se consuma con la accin de promover o facilitar la entrada o salida, aunque no se logren resultados. Sujeto pasivo puede ser un menor de l8 aos, de 13, o de cualquier edad para el caso del Art. N 127 bis y persona mayor de l8 aos de cualquier sexo, para el caso del Art. N 127 ter. Solo admite el dolo directo.

PUNTO 3: HOMICIDIO CULPOSO: (distincin de las distintas clases de culpa concepto de imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de reglamentos o deberes. La relacin de causalidad) El Art. N 84 prev el caso de homicidio culposo: prisin de 6 meses a 3 aos e inhabilitacin especial, en su caso de 5 a 10 aos, al que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o los deberes a su cargo, causare a otro la muerte. Las diferencias de terminologa en la previsin legal carecen de significado prctico, pues sus distintas formas (de la culpabilidad) pueden reducirse a dos: IMPRUDENCIA Y NEGLIGENCIA. Este artculo enumera las formas de quebrantar el deber de cuidado que llevan a cometer el delito culposo (parte general: imprudencia, negligencia, impericia en un arte o profesin, y la violacin de reglamentos o deberes del cargo). La negligencia y la imprudencia: la 1 es la falta de precaucin por el acto efectuado; mayor es la negligencia cuanto mas dirigencia requiere la naturaleza del acto (no es lo mismo transportar fardos de pasto que explosivos). La 2 implica un obrar que lleva consigo un peligro; el imprudente realiza un acto que las reglas de la precaucin indican no hacer. Negligente es quien sale a la calle con un auto sin arreglar algunos desperfectos, imprudente es quien teniendo el auto en condiciones circula a excesiva velocidad. IMPERICIA EN SU ARTE O PROFESION: la impericia debe producirse en el desempeo de la profesin que tiene el sujeto como medio de vida, o para la cual est facultado, sin ser necesario estudios especiales o ttulos habilitantes: ejemplo: electricista, mecnico, farmacutico, etc. No ser falta de pericia los procedimientos www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

182 que se presten a discusin pericial, ejemplo: caso de un mdico que use determinada tcnica en una operacin; sino solo cuando el tcnico carezca de conocimientos que no puede ni debe ignorar en razn de su actividad. Debe ser un error grosero e inadmisible que obedece a una falta de saber mnimo. INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS, ORDENANZAS O DEBERES DEL CARGO: Esta situacin produce un resultado tpicamente antijurdico. Si a consecuencia de la inobservancia se produce (relacin causal) un resultado delictuoso, no es necesaria otra comprobacin, ya que tal omisin es una forma de negligencia o imprudencia; a la inversa, el cumplimiento de los reglamentos no exime al autor de responsabilidad por actos imprudentes, negligentes o de impericia. La referencia a los reglamentos y ordenanzas es exclusiva de aquellos que emanan de autoridad pblica competente solamente. Hay figuras especiales que prevn el resultado de muerte culposa, fuera del Art. N 84, ejemplo: incendio Art. N 189, descarrilamiento Art. N 196; en cambio est comprendido en el Art. N 84 el homicidio culposo del ascendiente, descendiente o cnyuge. LA RELACION CAUSAL: la jurisprudencia a sealado expresamente la necesidad de que la infraccin que coloca al autor en actitud culposa sea la causa del resultado. Por eso la cmara del crimen ha indicado que la falta de carnet habilitante no basta para crear por s sola una presuncin de culpa; tambin se ha indicado que no basta la mera infraccin formal de un reglamento de trnsito, para concluir por la responsabilidad culposa sin atender la circunstancias que concurren para la produccin del resultado punible. El delito se consuma con la muerte, no siendo posible la tentativa, dado que falta el dolo de cometer el delito; tampoco es posible la participacin, pero el homicidio culposo puede concurrir materialmente con otros delitos. Es un delito de accin pblica y le son aplicables las circunstancias agravantes y atenuantes del Art. N 41. La pena de inhabilitacin procede nicamente cuando el hecho se comete ejerciendo una actividad que requiera conocimientos especiales (sin que ello signifique pensar en los casos de impericia en los cuales obviamente es aplicable la inhabilitacin). As procede la inhabilitacin especial para los conductores de vehculos, an de traccin a sangre.

PUNTO 4: DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS DE REBELION Y SEDICION (intimacin a los sublevados conspiracin seduccin de tropas agravante. Situacin de funcionarios pblicos. Concurso de delitos)

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183 En este 3 captulo las disposiciones comunes pueden clasificarse en cuatro grupos segn las finalidades de su reglamentacin; y si bien los artculos mencionan la rebelin y la sedicin, tambin queda comprendido el motn, forma de sedicin. El Art. N 231 dispone que luego que se manifieste la rebelin o sedicin, la autoridad nacional mas prxima intimar hasta dos veces a los sublevados que inmediatamente se disuelvan o retiren, dejando pasar entre una y otra intimacin el tiempo necesario para ello. Si los sublevados no se retiraren despues de la 2 intimacin la autoridad har uso de la fuerza. No sern necesarias la 1 o 2 intimacin si los causantes hicieren uso de las armas. Art. N 232: en caso de disolucin del tumulto habiendo causado solo perturbacin momentnea del orden (sin uso de armas), solo se enjuiciar a los promotores o directores, bajo la mitad de la pena sealada para el delito. Los Art. N 231 y 232 regulan aspectos de la punibilidad de los delitos de rebelin, sedicin y motn, consagrando una excusa absolutoria para los simples intervinientes y una disminucin de la pena para promotores o directores. EXCUSA ABSOLUTORIA Y DISMINUCION DE LA PENA: el Art. N 232 reconoce una excusa absolutoria para los autores y partcipes, y una disminucin de la pena para promotores y directores. El requisito es que el tumulto se disuelva sin mas que la perturbacin del orden pblico y sin haber hecho uso de las armas. La disolucin debe ser colectiva (del grupo en su totalidad), la hecha en forma parcial no se considera. En cuanto al uso de armas, la sola exhibicin de las armas no es uso de ellas. La autoridad nacional mencionada en el Art. N 231, es la encargada del orden pblico, sea federal o provincial, pues esta 2 tambin acta dentro del marco constitucional. Cuando se reprime sin intimar, operan igual las atenuantes y la excusa absolutoria; la ausencia del procedimiento establecido por la ley como presupuesto de las atenuantes y la excusa absolutoria, no puede perjudicar a los agentes, las atenuaciones y la excusa funcionan como tales cuando se reprimi sin intimar, como si se hubiese tratado de una disolucin a raz de las intimaciones legalmente formulada; la intimacin excluye las atenuantes y la excusa cuando es desatendida, pero debe ser idnea (ej: la intimacin hecha a viva voz debe ser escuchada por todos los sediciosos o amotinados). En cuanto a los autores: PROMOTOR es el que adelanta los planes rebeldes o sediciosos por cualquier medio que importe la formacin de un grupo, provisin de instrumentos, procurar aumentar el nmero de agentes, y se diferencia del instigador por que su actividad se realiza sobre determinadas personas para que stas intervengan, en cambio el INSTIGADOR tiene como objetivo formar al grupo para producir el alzamiento con l. DIRECTOR es quien manda o dispone en el alzamiento ( su oportunidad y los procedimientos), suministra planes o instrucciones para su consumacin, acta durante la preparacin y la ejecucin del delito. Los simples ejecutores del tumulto disuelto en circunstancias del Art. N 231 y 232, que no son promotores ni directores, resultan impunes, ya que no pueden ser enjuiciados segn el Art. N 232. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

184 DELITOS RELACIONADOS CON LA REBELION Y SEDICION: a) Conspiracin: Art. N233: tomar parte en una conspiracin como promotor o director. b) Seduccin de tropas y usurpacin del mando: Art. N 234: seducir tropas, usurpar el mando, y retener ilegalmente el mando c) Infraccin al deber de resistencia: Art. N 235: no resistir u omitir el deber de oponerse al alzamiento, por parte de funcionarios pblicos. La promocin y ejecucin del delito por funcionarios pblicos implica adems de la pena, la inhabilitacin especial por el doble de tiempo de la condena, y la pena se aumenta al doble de su mximo para los jefes y agentes de la fuerza pblica que incurran en ste delito usando armas y dems materiales ofensivos de que dispongan por su calidad. En cuanto al concurso de delitos, cuando al ejecutar los delitos de ste ttulo, el culpable cometiere algn otro, se observarn las reglas establecidas para el concurso de delitos. CONSPIRACION: el Art. N 233: reprime al que tomare parte como promotor o director en una conspiracin de 2 o mas personas para cometer rebelin o sedicin; si la conspiracin fuere descubierta antes de ponerse en ejecucin, con la cuarta parte de la pena correspondiente al delito que se trataba de ejecutar. La figura guarda cierto paralelismo con el Art. N 218, y al igual que ellos para que los actos previstos en el Art. N 233 sean punibles, es menester una figura autnoma, puesto que en relacin con la rebelin o sedicin, presenta caractersticas de actos preparatorios. Conspirar significa deliberar de acuerdo para cometer rebelin, sedicin o motn; no conspiran los que deliberan acerca de las posibilidades de cometer el delito, sino los que estando de acuerdo en cometerlo, deliberan sobre los procedimientos oportunidad y medios para llevarlo a cabo; as es presupuesto de la conspiracin el acuerdo de los conspiradores para cometer el delito. La conspiracin es punible cuando no ha pasado de ser acto preparatoria; cuando la actividad de los agentes trasciende el inicio de ejecucin del alzamiento, la punibilidad cae dentro del tipo correspondiente (rebelin, sedicin o motn), bajo la forma de consumacin o tentativa. Tal lo indica la ley: si la conspiracin fuere descubierta antes de ponerse en ejecucin. La consumacin se da con la deliberacin constrictiva; y los autores solo pueden ser los promotores o directores, siendo los simples partcipes impunes. Se requiere la intervencin de dos o mas personas, la idea o deliberacin unipersonal carece de los requisitos tpicos. Es un delito doloso, que exige dolo directo (deliberacin conspirativa y la voluntad de comisin). SEDUCCION DE TROPAS Y USURPACION DEL MANDO: el Art. N 234 reprime al que sedujere tropas o usurpare el mando de ellas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte o un puesto de guardia o retuviere ilegalmente el mando poltico o militar para cometer rebelin o sedicin, ser reprimido con la mitad de la pena correspondiente al delito que trataba de perpetrar. Si llegare a tener efecto la rebelin o sedicin, la pena ser la establecida para los autores de rebelin o sedicin respectivamente. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

185 La seduccin de tropas es una forma calificada de conspiracin, ya que el agente conspira promoviendo la rebelin, sedicin o motn, apoderndose del medio para ello, las tropas. Seduce el que convence a la tropa predisponiendo su nimo para la comisin delictiva; para algunos autores basta con la proposicin directa: arengas, conversaciones con oficiales, promesas y alados, aunque no se logre convencer; para otros es necesario llegar a convencer puesto que lo que se pune es haber seducido, no tratar de hacerlo (posicin correcta). Tropa es un conjunto de individuos con estado militar o policial. Usurpa el mando el que ejerce ilegtimamente a ste, sea desplazando a quien lo ejerca u ocupando un cargo vacante; la usurpacin debe recaer sobre el mando de tropas, aeronaves, buques o vehculos de guerra (excluidos buques mercantes y vehculos comerciales o civiles en general), plazas fuertes o puestos de guardias (ocupados por personal de las FFAA, FFSS, o FFPP). El medio para perpetrar la usurpacin puede ser cualquiera: fuerza, fraude, connivencia, etc. Retiene ilegalmente el mando el que, habindolo ejercido y cesado en l acorde la ley, sigue ejercindolo; el mando retenido puede ser poltico (el que ejerce el gobierno nacional o provincial: la retencin tpica recae sobre el PODER EJECUTIVO y PODER LEGISLATIVO, no sobre el PODER JUDICIAL), y el mando militar (se ejerce sobre individuos con estado militar, y sobre cosas o lugares sujetos a la autoridad militar). ELEMENTO SUBJETIVO: las tres formas del delito contienen un elemento subjetivo puesto que las acciones tpicas deben ser cumplidas para cometer rebelin o sedicin (incluido motn); no se da el tipo cuando el autor no acta con sta finalidad. La ley cuida de puntualizar el principio de que el elemento subjetivo otorga al tipo la punicin de actos preparatorios, que como tales quedan consumidos por el comienzo de ejecucin de la rebelin, sedicin o motn; la ley indica este principio al disponer: si llegare a tener efecto la rebelin o sedicin la pena ser la establecida para los autores, en stos casos respectivamente. No se trata de una agravante de la pena del delito que estudiamos, puesto que si as fuese se aplicaran autnomamente ambas penas: la de ste delito y la del delito de rebelin, sedicin, o motn ejecutados, lo cual no ocurre, tratndose entonces del principio de consuncin (consumacin) para el caso. El delito se consuma logrando la seduccin de tropas, la usurpacin o retencin del mando, sin ser necesario otro efecto ulterior; se admite la tentativa, que se dar en los casos que no sea aplicable el tipo de conspiracin, pues de ser as, el delito perfecto (conspiracin) consumir al imperfecto (tentativa de seduccin). Autor puede ser cualquier persona y se trata de un delito doloso por dolo directo; la retencin del mando requiere conocer la ilegitimidad de ello, sin que la duda equivalga a ese conocimiento, as el que duda no conoce, y es por lo tanto inculpable. AGRAVANTE: El Art. N 235 Prrafo 3, indica que se aumenta al doble el mximo de la pena establecida para los delitos de ste ttulo, para los jefes y agentes de la fuerza pblica que incurran en ellos usando armas y materiales que se le hayan confiado por su calidad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 5: LEYES PENALES ESPECIALES Y NORMAS PENALES INCLUIDAS EN LEYES COMUNES. Concepto y crtica. Disposiciones que le son aplicables.

LEYES PENALES ESPECIALES son las concernientes a una materia penal concreta y amplia a la vez (ej: estupefacientes rgimen penal tributario). La ley especial tiene vigencia preferente sobre la ley general salvo ser sta posterior e incompatible en alguna cuestin. La generalidad es compatible con la especialidad. Tambin existen leyes comunes o generales (dictadas con igual fuerza para todos los ciudadanos) que contienen normas penales, y que en sus partes pertinentes (penales) complementan al CODIGO PENAL. En cuanto a las disposiciones que le son aplicables el Art. N 4 del libro I del CODIGO PENAL indica las disposiciones generales del presente cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por leyes especiales, en cuanto estas no dispusieran lo contrario. (AMPLIAR CON MATERIAL ESPECIFICO)

BOLILLA XIV PUNTO 1: IMPOSICION DE TORTURA (sujetos activos y pasivos, concepto , agravantes, figuras omisivas y culposa. Convencin contra la tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes).

En 1958 mediante la ley de reforma 14.616, se modifica el CODIGO PENAL. En los Art. N 144 bis, y 144 ter, sobre imposicin de torturas. El Art. N 144 bis se refiere a la privacin abusiva de la libertad apremios y vejaciones (tratos humillantes y mortificantes a la dignidad) apremios ilegales (procedimiento coaccionasteis o atentados fsicos o intimidaciones contra la persona para lograr una determinada conducta). El sujeto activo es un funcionario en acto de servicio (propio de su funcin); y el sujeto pasivo es cualquier persona sea o no un detenido. En cuanto a la imposicin de tortura, se refleja en el Art. N 144 bis inc. 3 (del funcionario pblico sobre los presos que guarde). Asimismo el Art. N 144 ter. Se refiere especficamente a la reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta y perpetua del funcionario pblico que impusiere a personas privadas de libertad, torturas, estn o no cargo del funcionario; igual pena a los particulares activos. Si resultare la muerte: reclusin o prisin perpetua; si resultare enfermedad mental o corporal incurable, inutilidad, prdida de rgano o miembro, de la palabra o capacidad de engendrar o www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

187 concebir; POR TORTURA SE ENTENDERA NO SOLAMENTE LOS TORMENTOS FISICOS, SINO TAMBIEN LOS SUFRIMIENTOS PSIQUICOS, CUANDO TENGAN GRAVEDAD SUFICIENTE. La vctima de la tortura (como tipo autnomo) debe ser una persona privada de la libertad por orden de un funcionario pblico sea legtima o ilegtima la privacin (puede tratarse de una privacin perpetrada por un particular). La accin del delito es imponer a la vctima cualquier clase de procedimientos que causen intenso dolor fsico o moral; la intensidad del sufrimiento distingue la tortura de las severidades o vejaciones. El autor puede ser cualquier funcionario que guarde persona privadas de libertad , basta que tenga un poder de hecho sobre la vctima, aunque sea temporal, por lo tanto no opera aqu la limitacin del Art. N 144 bis inc. 3, que excluye de la agravante a los funcionarios que no ejercen la guarda. Tambin se considera sujeto activo a los particulares que impusieren tortura al privado de libertad, pero tiene que infligrsela a quien puede ser vctima del delito, cuando no sea as los hechos caern en otras figuras de delitos contra la libertad o las personas. FIGURAS AGRAVADAS: el Art. N 144 ter. Inc. 2 se refiere a los resultados de la tortura: muerte de la vctima (reclusin o prisin perpetua) o lesiones gravsimas (reclusin o prisin de 10 a 25 aos), quedan comprendidos estos resultados si fueren culposos o dolosos, y se requiere la constatacin de la relacin de causalidad entre la tortura y la muerte o lesiones gravsimas. OMISIONES FUNCIONALES: el Art. N 144 quater, contempla una serie de omisiones funcionales que tienen en comn su relacin con la imposicin de tortura, pero no en todo los casos se requiere la comisin de ese delito: a) Omisin de evitacin : el inc. 1 impone prisin al funcionario que omitiese evitar la comisin de torturas, teniendo competencia para ello; es un delito de omisin que incluye al funcionario que conoce de la ejecucin actual del delito y no lo hace cesar, teniendo posibilidad material de hacerlo (posibilidad jurdica para interferir: competencia para disponer). b) Omisin de denuncia calificada: el inc. 2 se refiere a la pena de prisin para el funcionario que por sus funciones tomase conocimiento de la comisin, y careciendo de competencia para interferir, omitiese denunciar dentro de las 24 hs., ante el funcionario competente. Es necesario la existencia de un delito consumado o su tentativa, y es una figura subsidiaria de la anterior. Debe haber tomado conocimiento a raz de una actividad propia del ejercicio de las funciones de su competencia. La omisin sigue vigente cuando la denuncia se formule ante un organismo distinto de los mencionados en la norma; y el plazo se cuenta a partir del momento del conocimiento y la omisin no se anula por la denuncia formulada luego de ste plazo. c) Punibilidad especial para los mdicos: la 2 parte del inc. 2 del Art. N 144 quater, dispone que si el funcionario fuera mdico, adems de la prisin se le impondr inhabilitacin especial para la profesin por el doble de tiempo de la pena. Se tendr en cuenta que no en todos los casos el funcionario pblico mdico queda www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

188 marginado de la obligacin de guardar secreto profesional; en ese caso no podr ser autor de ste delito. d) Omisin de persecucin calificada: el inc. 3 castiga omisiones funcionales de los jueces, al tomar conocimiento en razn de su funcin y no instruyere sumario o denunciare el hecho al juez competente dentro de las 24 hs. se prevn dos tipos: uno del juez competente y otro del que carece de competencia (para instruir sumario). En todos los casos el juez no se relevar de responsabilidad en razn de su turno, salvo en los casos en que el juez de turno pueda intervenir con la suficiente celeridad para evitar el peligro del bien jurdico protegido. El sujeto activo tpico es solo el juez, quedando los representantes del ministerio fiscal dentro del Art. N 274 (denegacin y retardo de justicia el que omitiere promover persecucin y represin de delincuentes...excepto omisin justificada) e) Omisin de denuncia calificada: el inc. 3 prev ste delito para el juez no competente para instruir sumario; la omisin aparece al no denunciar el hecho conocido en razn de su cargo. La ley quiere que el hecho sea denunciado al juez competente o representante del ministerio fiscal (que en muchos regmenes procesales es el que promueve la investigacin); la omisin en ste ltimo caso puede ser tpica pero no punible, puesto que encuadra dentro de la regulacin procesal (Art. N 34 inc. 4: legtimo ejercicio de su autoridad o cargo cumplimiento del deber: inimputabilidad) PENA DE INHABILITACION: el inc. 4 dispone que en los casos previstos en el Art. N 144 quater, se impondr adems, inhabilitacin especial perpetua para cargos pblicos y tener o portar armas de todo tipo (armas de fuego que requieran habilitacin del estado). El Art. N 144 quinqus se refiere a la negligencia funcional permisiva del funcionario a cargo de la reparticin o dependencia si el hecho de torturas no se hubiese cometido de mediar la vigilancia y recaudos necesarios de dicho funcionario. Se trata de un delito culposo donde la omisin no est voluntariamente dirigida a la permisin, de lo contrario estaramos ante la participacin en el delito; solo sern penalmente imputables las omisiones que hayan dado lugar en forma directa a la comisin del delito (es una limitacin del alcance del Art. N144 quinqus). CONVENCION CONTRA LA TORTURA Y OTROS TRATOS O PENAS CRUELES, INHUMANOS O DEGRADANTES (10 DE diciembre DE 1984): Ley 23.338 sancionada y promulgada en 1986: Esta convencin tiene tres partes y 33 artculos en total: Parte I: los estados partes reconociendo los principios de la carta de las Naciones Unidas; los derechos de la dignidad de la persona humana; los derechos humanos y libertades fundamentales; el Art. N 3 de la declaracin de los derechos humanos (toda persona tiene derecho a la vida, la libertad y la seguridad de su persona); la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

189 declaracin de la asamblea general de las ONU contra la tortura y penas crueles; han convenido lo siguiente: a-1: Se entiende por tortura todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores graves fsicos o mentales, para obtener informacin, confesin, castigo o intimidar o coaccionar a esa persona u otras, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico, a instigacin suya o con su consentimiento. No ser tortura los sufrimientos que sean consecuencia de sanciones legtimas. Esto, sin perjuicio de cualquier legislacin nacional o internacional con disposiciones de mayor alcance. a-2: todo estado parte tomar medidas legislativas, judiciales u otras para impedir la tortura; no podr invocarse estado de guerra o emergencia poltica pblica como justificacin, u orden de funcionario superior. a-3: no procede la expulsin o extradicin de una persona cuando estara en peligro de sufrir tortura. a-4: TODO estado parte tendr a la tortura como delito, acorde su legislacin penal, igual que la tentativa de cometerla o complicidad o participacin; y se castigarn con penas adecuadas a la gravedad. a-5: la jurisdiccin de todo estado parte alcanza a todo el territorio o aeronave o buque de su matrcula; cuando el presunto delincuente sea nacional de ese estado; cuando la vctima sea nacional de ese estado y se considere apropiado. Tambin tomar jurisdiccin cuando el delincuente se halle en su territorio y ste estado no conceda extradicin. a-6: todo estado parte de as considerarlo justificado, detendr dicha persona acorde sus leyes; investigar los hechos; y dar al detenido comunicacin con el representante del estado de su nacionalidad o donde habitualmente resida; se informar de la detencin a los estados donde se produjo el hecho, y los resultados de la investigacin. a-7: cuando no proceda la extradicin se someter el caso a sus autoridades para enjuiciamiento; recibiendo el detenido garantas de un trato justo durante el procedimiento. a-8: la tortura dar lugar a extradicin en todo tratado entre estados partes; si no hay tratado vigente, al recibir un pedido de extradicin se puede considerar la presente convencin como base jurdica para la extradicin. Los estados partes que no subordinen la extradicin a un tratado previo, reconocern ste delito como casos de extradicin; se considerar que los delitos se han cometido, no solamente en el lugar donde ocurrieron, sino tambin en el territorio de los estados parte. a-9: los estados se prestarn toda la ayuda posible, suministro de pruebas, auxilio judicial mutuo, ante cualquier procedimiento penal de estos delitos. a-10:los estados incluirn una educacin e informacin completa sobre la prohibicin de torturas a los funcionarios civiles militares mdicos, funcionarios pblicos, etc. a-11: todo estado parte examinar los mtodos y practica de custodia e interrogatorio de arrestados a fin de evitar casos de tortura. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

190 a-12: ante la existencia de motivos razonables sobre la comisin de tortura, se proceder a una investigacin rpida e imparcial. a-13: todo estado parte velar para que toda persona que alegue torturas en su territorio, tenga derecho a presentar denuncia y su caso se someta a investigacin; protegiendo al denunciante y testigos de malos tratos o intimidacin. a-14: se garantizar a la vctima el derecho a indemnizacin y medios para su rehabilitacin. a-15: no se tomar como prueba o declaracin la que se obtenga como resultado de tortura. a-16: los estados parte prohibirn los tratos o penas crueles o inhumanos, que no lleguen a ser tortura, cuando sean cometido por un funcionario pblico o con su consentimiento. PARTE II: a-17: se crear un comit contra la tortura, con 10 expertos de reconocida competencia en derechos humanos, elegidos por las partes, que sean miembro de derechos humanos de cada pas; elegidos cada 2 aos en reuniones de la naciones unidas mediante votacin. a-18: el comit eligir su mesa por un perodo de 2 aos; se establecer su propio reglamento, obtendr el personal necesario del secretario general de las naciones unidas y los estados partes sern responsables de los gastos del comit. a-19: el comit recibir de los estados los informes de sus actividades en cumplimiento de esta convencin , cada 4 aos; y los que se difundirn entre todos los estados con el comentario del comit. a-20: el comit al constatar tortura en un estado, lo invitar a cooperar para la investigacin; designando algunos miembros para investigar. Las actuaciones del comit sern confidenciales hasta que se concluyan. a-21: todo estado parte puede reconocer la competencia del comit para examinar las acusaciones de un estado, de que otro estado no cumple la convencin, acorde el siguiente procedimiento: a) el estado que considera que otro no cumple esta convencin, puede comunicar esto por escrito a dicho estado, y ste en un plazo de 3 meses proporcionar una explicacin por escrito que aclare el asunto. b) Si no se aclara los dos estados en un plazo de 6 meses tienen derecho a someterlo al comit. c) El comit conocer en estos casos cuando se agoten todos los recursos internos de los estados. d) El comit sesionar en estos casos, a puerta cerrada. e) El comit intentar que los estados lleguen a una solucin amistosa y respetuosa de la convencin. f) El comit puede pedir toda la informacin pertinente a los estados. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

191 g) h) Los estados tienen derecho a estar representado ante el comit. El comit dentro de los 12 meses de su intervencin presentar un informe con la solucin o arreglo dispuesto; o informando los hechos y lo expuesto por cada estado. a-22: todo estado parte puede reconocer al comit para recibir y examinar comunicaciones de personas de su jurisdiccin, vctimas de torturas; excepto caso de comunicacin annima o abuso de derecho de ellas. Dentro de los 6 meses el estado en cuestin dar al comit explicacin por escrito que aclaren el asunto o con las medidas correctivas adoptadas. El comit no aceptar comunicaciones si la cuestin est siendo o ha sido examinada por otro procedimiento investigativo; y la persona debe agotar todos los recursos judiciales internos de que disponga, excepto dilatacin injustificada. El comit dar su opinin al estado parte y persona interesados. a-23: los miembros del comit tendrn facilidades e inmunidades como expertos de las naciones unidas. a-24: el comit presentar un informe anual de sus actividades. PARTE III: a-25: Esta convencin est abierta a la firma de todos los estados, y sujeta a ratificacin. a-26: est abierta la adhesin de cualquier estado. a-27: entrada en vigor a partir del da 30 desde el depsito del instrumento ratificatorio n 20. a-28: todo estado parte puede declarar que no reconoce la competencia del comit, y puede formular una reserva, y tambin dejarla sin efecto en cualquier momento. a-29: todo estado puede proponer una enmienda, sometida a votacin ante los estados partes, en una reunin general que ser aprobada con 1/3 de votos. La enmienda aprobada entrar en vigor con 2/3 de los estados parte, y sern obligatorias para estos estados (los que hayan aceptado). a-30: las controversias entre estados partes sern sometidas a arbitrajes a peticin de uno de ellos. De no obtenerse solucin se someter el caso a la corte internacional de justicia. Todo estado puede considerarse no obligado al procedimiento descripto, y esta reserva puede retirarse en cualquier momento. a-31: sobre la denuncia de la presente convencin mediante notificacin a las naciones unidas. a-32: las NU comunicarn a los estados miembros las ratificaciones o adhesiones y entrada en vigor de la convencin y sus enmiendas; asimismo las denuncias efectuadas (A-31) a-33: la presente convencin se depositar ante las naciones unidas, y su secretario general remitir copia certificada a todos los estados. ORGANIZACIN DE NACIONES UNIDAS NEW YORK, 04 DE FEBRERO DE 1985.www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 2: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PUBLICA: bien jurdico tutelado, divisin en la doctrina y en derecho comparado sistemtica. La proteccin penal del ttulo se extiende a funciones administrativas propiamente dichas, y a las otras funciones del estado (legislativa y judicial); el concepto penal de administracin pblica es: el gobierno del estado integrado por todos los poderes que lo componen y con los servicios que son inherentes a esos poderes. El objeto de proteccin es la regularidad y eficiencia de la funcin pblica, en sentido extenso y funcin pblica en sentido propio (la que importa un encargo del estado en la persona del funcionario, por medio del cual aquel expresa su voluntad frente a los administrados). Los autores en general, no han analizado los delitos contra adm. Pub. Con la misma preocupacin puesta a otras figuras delictivas; estas diferencias se dan por: a) El estudio autnomo y la sistematizacin de estos delitos se inicia cuando los soberanos absolutos fueron reemplazados por otros sistemas de gobierno, dando lugar a la distincin entre nacin, estado y administracin. b) Algunos delitos carecen de (malignidad Carrara) quien los denomina naturales por oposicin a los sociales. c) El diferente lugar que se ha asignado en la doctrina y la legislacin a las acciones que agrupa el CODIGO PENAL para estos delitos. d) Que todo ello surge para el debido estudio de los diferentes supuestos. Al referirse a la adm. Pub. La ley protege la regularidad funcional de los rganos del estado; as el concepto de administracin pblica en este caso, no coincide con el que le da el Derecho administrativo; en ste ttulo el concepto es mucho mas amplio. Es posible ver estos aspectos con dos pticas distintas que tienen igual inters y proteccin jurdica: uno por la necesidad de asegurar la conducta de los funcionarios pblicos; y otra por la actitud de los particulares, que no debe obstruir el normal funcionamiento de los rganos estatales. En ste ttulo, los hechos son cometidos por los propios funcionarios, y por los particulares contra ellos; y en algunos casos se da la accin indistinta de unos o los otros. Una agrupacin sistemtica simple, aunque incompleta, es la que presenta el CODIGO PENAL Italiano, cuyo ttulo se divide en dos captulos: cuando el funcionario pblico es sujeto activo y aquellos en que los funcionarios son objeto de la accin. Algunos autores consideran que los particulares solo pueden cometer el atentado, la resistencia y el falso testimonio; y los funcionarios solamente, pueden cometer abuso de autoridad, violacin de deberes, exacciones con denegacin y retardo de justicia; y pueden ser cometidos por funcionarios y particulares la usurpacin de autoridad, ttulos y honores, violacin de sellos y documentos, cohecho, malversacin de caudales pblicos, prevaricato, encubrimiento o soltura de www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

193 presos. Esta separacin es solo relativamente exacta, por otra parte alguno de estos delitos tiene por caracterstica la participacin necesaria de un particular y un funcionario (caso del cohecho). El estado debe valerse de personas naturales cuyo querer y obrar se le imputan al estado, lo que explica la atencin de algunos autores para definir funcionario pblico, esto no ocurre en nuestro derecho, puesto que el CODIGO PENAL aclara el trmino en su Art. N 77: se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin o por nombramiento y el Art. N 240 que reputa funcionario pblico a la persona que aprehendiere a un delincuente en flagrante delito. CONTENIDO DEL TTULO: El cdigo no sigue un sistema que separe sectores dentro de la propia administracin publica, particularmente la administracin de justicia (como lo hacen los proyectos de 1941 51 y 60) el cdigo actual distribuye la materia en 15 captulos: 1) Atentado y resistencia contra la autoridad. 2) Falsa denuncia 3) Usurpacin de autoridad, ttulos y honores 4) Abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionarios pblicos 5) Violacin de sellos y documentos 6) Cohecho 7) Malversacin de caudales pblicos 8) Negociaciones incompatibles con la funcin pblica 9) Exacciones Ilegales (accin y efecto de exigir con relacin a multas, prestaciones, impuestos y deudas, un cobro injusto y violento, abusando del cargo pblico) 9 Bis) enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados. 10) prevaricato 11) denegacin y retardo de justicia 12) falso testimonio 13) encubrimiento 14) evasin y quebrantamiento de penas PUNTO 3 ABORTO (Concepto, cuestin acerca de su punibilidad. Sistemas legislativos. Diversas figuras. Casos de no punibilidad) En este delito el objeto de la proteccin penal es la vida del feto (ser concebido, pero no nacido); la ley tutela la vida del feto independientemente de la de la madre. La mujer que ha consentido el aborto no es vctima de l, sino que lo es el feto, la madre inviste calidad de victimaria. En Francia comenz una campaa contra la punibilidad del aborto; en los pases Iberoamericanos se destacan las ideas de supresin de la punicin del aborto, que por ejemplo figura consentido en el cdigo Uruguayo de 1934 www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

194 (el hijo es parte visceral de la madre y sta tiene derecho a interrumpir el proceso de la concepcin). La libertad del aborto se impuso en Rusia en 1922 (en hospitales y por mdicos en forma gratuita). En la actualidad son mayora los cdigos que penan el aborto pero existe una corriente que admite cada vez mas excepciones a favor de la impunidad y la atenuacin (aborto teraputico, eugensico, por honor o motivos econmicos y sociales); ejemplo de esto se da en la cmara de los comunes de Inglaterra sancionando una ley (de 1967) que autoriza el aborto teraputico, el eugensico y el sentimental. Posicin que favorece la impunidad del aborto: a) El feto es una porcin del cuerpo de la madre b) La punicin del aborto es perjudicial para las clases humildes c) La pena es ineficaz para evitar la ejecucin de abortos d) Es necesario proteger la salud de las mujeres que, ante la ilicitud de su hecho, recurren a personas inescrupulosas o inexpertas. Posicin a favor de sancionar el aborto: a) El derecho a disponer sobre la propia vida, no justifica el ataque hacia otra b) El feto no es jurdicamente una persona individual, pero tiene derechos como persona por nacer. c) El hecho de que la amenaza penal no tenga eficacia para evitar el aborto no es argumento de peso. d) La impunibilidad del aborto relajara la moralidad sexual. e) Los riesgos de la prctica del aborto no desaparecen por la intervencin de mdicos, y aumentaran si la cantidad de abortos. El aborto es la interrupcin del embarazo, con muerte del feto; el delito existe ante una preez de fecundacin material como de inseminacin artificial. La expulsin o no del feto no forma parte del aborto, por lo que el delito se consuma en el momento de ser destruida la vida intrauterina que es el objeto de la tutela penal. La definicin mdico legal se basa en la expulsin del feto provocada prematuramente. En derecho Argentino el presupuesto es la existencia del feto vivo, y la limitacin es que la muerte sea causada antes de comenzar a nacer; pero no es indispensable que muera dentro del seno materno, dado que puede ser expulsado con vida y morir posteriormente por su expulsin prematura sin mediar hecho posterior alguno. Solo cuando la causa de la muerte es la expulsin prematura que sigue a la interrupcin del embarazo, se produce el aborto; si el ser nace con vida (an si es precaria), y la muerte se causa durante el nacimiento o por un acto posterior a l, esa muerte es un homicidio. Si no obstante la ejecucin de maniobras tendientes al aborto, el ser sigue viviendo dentro o fuera del seno materno, solo se configura una tentativa de aborto, la que al ser ejecutada por la propia mujer, no es punible: Art. N 88 CODIGO PENAL. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

195 ABORTOS DOLOSOS: Art. N 85-86-88 CODIGO PENAL; el CODIGO PENAL argentino no pena el aborto culposo; pero prev el aborto violento no intencional:Art. N87 (...con violencia causare un aborto, sin tener ese propsito, si el embarazo fuere notorio o le constare). El dolo consiste en conocer el embarazo y la voluntad de matar el feto ( se requiere dolo directo); por lo que no es punible la expulsin prematura provocada para que la criatura viva. CONSENTIMIENTO: las figuras del Art. N85 (aborto causado por tercero) tienen distinta gravedad segn se d o no el consentimiento de la mujer. Para la mujer es punible consentir que otro provoque el aborto y la escala penal de 1 a 4 aos es la misma para la mujer y para el tercero que obra con su consentimiento, pero la pena es menos grave para la mujer (prisin- Art. N 88) mientras que para los 3 es prisin o reclusin (Art. N 85 Inc. 2). Al dar consentimiento la mujer es punible como coautora. El consentimiento puede ser expreso o tcito, y la mujer debe tener capacidad penal (quedando excluidos los menores, inimputables, y los que actan bajo error o amenaza). El consentimiento de los padres, curadores o tutores no es eficaz (la ley solo se refiere a la mujer). El desistimiento voluntario de la mujer la exime de pena, y el tercero a partir de la retractacin, obra sin consentimiento. El error esencial de la mujer sobre el acto no representa consentimiento y queda afuera de la previsin legal. La fuerza fsica y la coaccin colocan al tercero como nico autor de aborto, agravado por la falta de consentimiento (La violencia incluye medios hipnticos o narcticos: Art. N 78 CODIGO PENAL ). MUERTE CONSECUENTE: esta eleva el mximo de la pena hasta 15 aos (sin consentimiento) y hasta 6 aos para el aborto consentido (Art. N 85). nicamente la muerte de la mujer agrava el aborto; las lesiones en el cuerpo por las maniobras abortivas quedan dentro del delito de aborto consumado o tentado, salvo las inferidas para doblegar la voluntad u obtener su consentimiento. La muerte de la mujer debe objetivamente proceder de la maniobra abortiva; y la culpabilidad se estructura por un lado al querer causar el aborto y por otro que la conducta no haya estado guiada a causar la muerte de la mujer (lo contrario dara lugar al homicidio). LA Doctrina y la jurisprudencia discrepan en cuanto a la expresin hecho (Art. N 85 Inc. 2) que emplea la ley para consagrar la agravante: a) para unos es necesaria la consumacin del aborto con la muerte del feto; si el feto no muere la muerte de la mujer sera homicidio culposo en concurso real con la tentativa de aborto. b) Para otros la base de la agravacin comprende al aborto consumado y al tentado, an en el caso de delito imposible para el aborto (inidoneidad de las maniobras abortivas) c) Esta posicin extiende la agravante al aborto putativo (sobre una mujer no embarazada o sobre un feto ya muerto), lo que es inaceptable ya que no se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

196 puede agravar un aborto que no existe como tal; la ley agrava el hecho de aborto que origina la muerte de la mujer. La agravante se da por lo tanto, en los casos de consumarse o tentarse el aborto, que da lugar a la muerte de la mujer; requirindose un embarazo y un feto vivo, de lo contrario tendremos homicidio culposo de la mujer. CASO DE ABUSO DE LA PROFESION (Art. N 86) I PARTE: En este caso se aplica la pena del Art. N 85 con mas inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena (PPL): los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su ciencia o arte para causar aborto o cooperar en l. Se trata tanto del que usa sus conocimientos o de cualquier otro modo material o moral; si el profesional produce culposamente el aborto, no hay abuso y queda al margen de la punibilidad (el aborto culposo no est previsto en la ley penal). Abortos no punibles en su II parte el Art. N86 declara como no punible los practicados por un mdico, con consentimiento de la mujer, ya sea para evitar un grave peligro para su vida o salud (de la madre), si ste peligro no puede ser evitado por otros medios (acorde Inc.1); o para los casos de embarazo originado por una violacin o un atentado al pudor sobre mujer idiota o demente (acorde Inc. 2). El Inc.1 indica el aborto teraputico, con tres requisitos agente con calidad particular, consentimiento de la mujer y una especial finalidad: mdico diplomado ejerza o no, consentimiento solo de la mujer (nadie mas), finalidad de evitar peligro para la vida materna, pero solo cuando el peligro no pueda ser evitado por otros medios. Los bienes que tienen que ponerse en peligro por el embarazo o el eventual parto, son la vida o salud de la embarazada. El peligro citado debe ser grave, un simple debilitamiento probable y recuperable, por ejemplo: no cabe en la figura. Esta justificacin del aborto no descarta la vigencia del estado de necesidad para cuando se dn los recaudos tpicos, en cuyo caso la justificante se aplica cualquiera sea el agente y exista o no el consentimiento; si madre y feto peligran su vida, no es bice para la justificante del estado de necesidad, puesto que el bien mas importante es la vida de la madre, como realidad actual y desarrollada, frente al feto que es una eventualidad de posterior desarrollo. EL ABORTO EUGENESICO O IMPUNE: (sentimental) Art. N86 Inc. 2: Antes bastaba que el embarazo se origine en una violacin (sea mujer demente o normal), ahora se declara la impunidad del aborto practicado en las circunstancias tpicas sobre mujer idiota o demente exclusivamente, esto sera la impunidad del aborto eugensico, pero debe existir violacin o un atentado al pudor, afirmndose en ste caso que la ley llama atentado al pudor a la violacin prevista en el Art. N 119 Inc.2 y en consecuencia la impunidad sancionada en el Art. N 86 alcanza a todos los casos de violacin y no solo al de la mujer idiota o demente (Soler); contrariamente el texto de la ley indica solo el caso de mujer idiota o demente, y toda otra impunidad solo puede basarse en razones teraputicas o estado de necesidad (Nuez). Antes la ley requera www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

197 procesalmente el inicio de la respectiva accin penal por el delito provocador del embarazo, o sea que el aborto se efectuase despues de producido el acto de instancia penal; con el texto actual el aborto resultar impune cuando se invoque con seriedad (estimada por las pruebas) la existencia de un hecho ilcito, an cuando no se haya investigado o cuando el aborto fuere antes de iniciado ese proceso legal. Tambin en caso de violacin o atentado al pudor el aborto debe practicarse por mdico diplomado, mediando consentimiento de la mujer o representante legal para el caso de estar psquicamente incapacitada para prestarlo. ABORTO POR VIOLENCIA SOBRE LA MUJER (preterintencional): El tipo exige que el autor haya ejercido violencia (cualquier tipo de energa fsica para daar: golpes o malos tratos, o para obtener otros resultados: coaccin o violencia carnal) que puede operar sobre el cuerpo o la psiquis. Es indiferente la existencia o no del consentimiento de la mujer; los resultados de la violencia culposa se canalizarn como tipos culposos de homicidio o lesiones (sobre la madre) y la muerte del feto se podr tener en cuenta al graduar la pena. La figura requiere que la muerte del feto sea causada por la violencia, si esta coexiste con el proceso de un aborto en curso que ha sido la causa de la muerte del feto, la violencia sobre la mujer ser castigada por otros tipos (por ejemplo: lesiones). La tentativa es inadmisible ya que la mera amenaza importa violencia (Nuez). Es requisito subjetivo para la punibilidad, que el autor conozca que despliega violencia sobre una mujer embarazada, porque est informado o por la notoriedad del embarazo. Acorde el propsito que indica la ley, con la sola eliminacin del dolo directo (dolo propsito) quedan comprendido en el tipo tanto el caso de dolo eventual (voluntad de violencia y aceptacin del resultado de aborto que poda producirse) como en el caso en que ese resultado no paso por la mente del autor (culpa inconsciente). El Art. N88 se refiere a los casos en que la mujer opera como agente o concurre en el aborto: causacin de su propio aborto; prestacin de consentimiento a otro; y tentativa de aborto por la mujer que se indica impune. En el 1 caso no es indispensable que la mujer acte sola, cuando un tercero efecte los actos principales su punibilidad cae en el Art. N85 Inc.2; pero la mujer puede contar con cmplices necesarios o secundario y su punibilidad se rige por el Art. N 45 y 46. El consentimiento de la mujer no es punible en s mismo sino cuando el tercero que obra como agente a consumado o tentado el delito, de lo contrario es impune. Si la mujer que consinti se retracta de modo vlido antes de las maniobras abortivas, desaparece el consentimiento y ella quedar impune, cayendo la conducta del agente en el Art. N85 Inc.1; la retractacin es til hasta el momento de las maniobras para el aborto. La tentativa de la mujer embarazada se declara impune, sea tentativa de delito imposible, inacabada, o delito frustrado; la doctrina mas actual indica que la impunidad se extiende a los partcipes colaboradores de la mujer que tent el aborto, aunque www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

198 algunos tribunales no diferencian entre tentativa del tercero con consentimiento de la mujer, y tentativa de la mujer participando terceros. El aborto como dao a la persona incluye el estudio de tres derechos: a) Derecho a nacer b) Derecho de la madre a interrumpir el embarazo c) Derecho del padre biolgico a vetar esa decisin a) Son personas por nacer las que no habiendo nacido estn concebidas en el seno materno, Art. N63 CC; se trata de un ser distinto a la madre en estado previo a la existencia visible (nacimiento); dice V. Sarfield que las personas por nacer no son personas futuras pues ya existen en el seno materno. Pueden adquirir derechos antes de su nacimiento y son irrevocables si nacieren con vida aunque sea por instantes luego de separarse de la madre Art. N70 C.C. Para el derecho argentino el hombre existe desde su concepcin y no puede carecer del derecho fundamental a la vida. Este derecho es protegido por la CONSTITUCION NACIONAL (derechos implcitos Art. N33, el pacto de San Jos de Costa Rica; la declaracin de los derechos del nio de la ONU; la declaracin de los derechos humanos de la ONU; otras legislaciones internacionales; constituciones provinciales; etc. Hoy el nuevo ser puede ser un paciente y el mdico lo puede tratar y tiene derecho a vivir gracias a los adelantos de la ciencia mdica; asimismo siendo la violacin un acto de violencia terrible, no puede ir seguido de otro acto no menos terrible . b) Es justa la legitimacin del aborto sentimental (Art. N86 Inc.2) pues contempla la situacin moral de la mujer que ha concebido al ser vctima de un delito sin capacidad de aceptar el acto o sin voluntad de realizarlo. El aborto teraputico, eugensico o sentimental no constituye un dao a la persona toda vez que no es ilcito; fuera de estos casos y practicado con consentimiento, aparte de constitur delito penal, constituye un ilcito civil y un grave dao a la persona. c) El padre biolgico del por nacer fuera de las causas de justificacin, frente a la determinacin de la madre de abortar, el padre biolgico tiene derecho a oponerse a la decisin, dado que ambos tienen los mismos derechos y obligaciones sobre el por nacer, lo que se fundamenta en el Art. N264 CC. Que dispone la patria potestad compartida (conjunto de deberes y derechos de los padres sobre las personas y bienes de los hijos para su proteccin y formacin, desde la concepcin de stos, y mientras sean menores y no emancipados. En el tema del aborto existe una colisin de intereses entre la vida del feto, la libertad de la madre y el derecho de veto del padre y se debe considerar que hay dao a la persona cuando se decide la muerte del feto (aborto), salvo los supuestos que lo justifican legalmente.

PUNTO 4: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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USURA: (su incriminacin casos agravantes) Art. N175 bis CODIGO PENAL Aunque el legislador en 1921 pretendi reprimir la usura en el delito de desnaturalizacin del cheque, esto no se consiguio hasta 1971 en que se introdujo en el CODIGO PENAL el Art. N175 bis; en un solo artculo qued la usura propiamente dicha, el negocio usurario y agravantes para ambas figuras. La usura queda fuera del delito de desnaturalizacin de cheque ya que cualquiera que sea el carcter del negocio que origina la obligacin (usurario o no) el delito puede cometerse igualmente. El Art. N 175 bis, parr. 1 castiga con prisin y multa al que aprovechando la necesidad ligereza o inexperiencia de una persona le hiciere dar o prometer en cualquier forma, para s o para otro intereses u otras ventajas pecuniarias desproporcionadas con su prestacin, u otorgar recaudos o garantas de carcter extorsivo. El bien jurdico protegido es la propiedad, que puede lesionarse por contraprestaciones exageradas que afecten el patrimonio del pasivo. El tipo tiene como presupuesto, la preexistencia de una prestacin otorgada por el agente al pasivo o a un tercero, que es la que se trata de resarcir por medio de la conducta tpica; puede ser una prestacin cualquiera pero de contenido econmico: prestar dinero, o una mquina, o mercadera, etc., debe tratarse de un dar algo; queda fuera de la usura los casos de prestaciones de trabajos o servicios (prestaciones de hacer). La principal caracterstica de la usura es el aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia del pasivo, para este aprovechamiento es suficiente que le haya permitido al agente realizar el negocio usurario, aunque el no haya provocado los efectos de esas circunstancias; as el agente tendra una actitud pasiva. Aqu la necesidad se compone de apremio econmicos, de dinero o cosas, aunque no sea una necesidad extrema pero debe guardar relativa urgencia (por ejemplo: es vctima el que necesita dinero para salvar su negocio, no quien lo necesita para una especulacin que le promete grandes ganancias). La necesidad puede ser propia o de un tercero a quien el pasivo trata de solventar. Ligereza es la irreflexin del pasivo (no medita las consecuencias de su accin). Inexperiencia es la falta de conocimiento sobre el negocio de que se trate. La accin tpica usuraria es la de hacerse dar (entregar) o hacerse prometer (que el pasivo se comprometa), intereses o ventajas pecuniarias (mensurable dinerariamente) desproporcionadas con su prestacin, o garantas de carcter extorsivo. Cuando la garanta extorsiva es un cheque en las condiciones del Art. N175 inc. 4, sta norma desplaza por especialidad a la del Art. N175 bis, salvo que a la vez, se hayan pactado intereses desproporcionados, en cuyo caso la usura opera en concurso real con la desnaturalizacin de cheque; fuera de ese caso, utilizar ambos modos en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

200 la misma operacin (ventaja desproporcionada y seguridades extorsivas), se habr cometido un nico delito de usura. El delito se consuma cuando el activo recibe la ventaja desproporcionada o se le entrega el objeto que constituye la seguridad extorsiva, o se constituye la garanta siendo sta ejecutable. No se admite la tentativa y la culpabilidad requiere el conocimiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia del pasivo y del carcter desproporcionados de los intereses, ventajas extorsivas, y la voluntad de hacerse dar o prometer. En el parr. 2 se asigna la misma pena al que a sabiendas adquiriere, transfiriere o hiciere valer un crdito usurario. Lo adquiere el que se convierte en titular, lo transfiere el que la traslada (titularidad) de una persona a otra, y lo hace valer el que procura hacerlo efectivo. Estas acciones deben ser asumidas por una persona distinta del acreedor original. La consumacin en ste caso se da con la realizacin de las acciones sin ser necesario la produccin de resultado alguno; algunos autores admiten la tentativa; la ley requiere que la operacin haya sido realizada a sabiendas (conocimiento cierto), la duda sobre el carcter del crdito lo deja fuera del dolo tpico. AGRAVANTES: el parr. 3 eleva la pena de prisin de 3 a 6 aos y multa si el autor fuere prestamista, usurario profesional o habitual (tanto la usura como la negociacin de crdito usurario). El profesional utiliza esta actividad como medio de vida; lo hace habitualmente quien la realiza comnmente aunque no sea un medio de vida.

PUNTO 5: ULTRAJES AL PUDOR: (concepto y criterio de obsceno publicaciones obscenas - exhibiciones obscenas casos) Estos delitos tutelan el pudor como sentimiento de decencia sexual, o sea el sentimiento que limita las manifestaciones de lo sexual que se pueden hacer a terceros, al margen de las relaciones privadas en que los lmites estn condicionados por el comn asentimiento de los que integran esa relacin. El pudor es un valor social que se da en una comunidad; ste se afectara pblicamente cuando su ataque puede ser receptado por un nmero indeterminado de personas, o privadamente cuando se ataque sobre un nmero de personas determinadas. Obsceno: el pudor se ataca por medio de la obscenidad, y ello no es lo simplemente inmoral (no est acorde la moralidad), ni lo malicioso (actitud anmica), ni lo meramente impdico (importa un concepto muy general). Lo obsceno es la manifestacin torpe de lo sexual que condensa la lascivia en un modo indecoroso, o sea que nos choca por la manera como expresa la sexualidad ante la nocin que tenemos de cmo deben ser los lmites de esa expresin; para la ley penal es necesario que lo obsceno est www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

201 conformado por lo sexualmente torpe con trascendencia a terceros que no lo asienten (un campo nudista no ofrece para los que concurren conocindolo una visin obscena); lo punible para la ley es que se sorprenda a alguien con la deshonestidad ultrajante del obsceno (SOLER).

En el actual Art. N 128, se contemplan tres tipos distintos: Denominacin: pornografa De imgenes y espectculos (Prrafo 1) Distribucin de imgenes pornogrficas (Prrafo 2) Acceso de menores a la pornografa (Prrafo 3) Publicar (imprimir), es fabricar (quien construye) o reproducir (copiar un original); los objetos tpicos son: libros o escritos con imgenes pornogrficas (si se trata de prensa escrita funciona la restriccin del Art. N 32 de la CONSTITUCION NACIONAL); imgenes (dibujos, fotos, etc.) u objetos (de representacin o uso sexual). La obscenidad puede darse al margen de la visualizacin, por ejemplo: de rganos sexuales, ya que sin esto igual puede darse la obscenidad (en el texto del Art. N l28 no figura la obscenidad sino imgenes o escenas pornogrficas textualmente). Acciones tpicas: distribuye el que lo hace llegar a sus destinatarios; publica el que imprime; fabrica quien construye; facilita el que colabora en el acceso de un menor; y suministra el que provee el material pornogrfico al menor. Siendo lo protegido el normal desarrollo de la sexualidad de los menores y el pudor pblico, es necesario que cada una de estas conductas est destinada a que el objeto llegue a conocimiento de un nmero indeterminado de personas, pero tratndose de un delito de peligro, para su consumacin es suficiente la accin idnea para dar a conocer aunque ste conocimiento no se d por razones extraas al autor (una exposicin pblica a la que nadie concurre o el impreso distribuido que nadie lee). La multiplicidad de conductas delictivas del mismo sujeto respecto del mismo objeto plantea una continuacin que no multiplica la delictuosidad (exponer fotos pornogrficas y al mismo tiempo distribuir sus copias). El momento de consumacin del delito se hace discutible, para unos basta que el objeto est destinado a la publicidad, otros consideran necesario la posibilidad de que el objeto alcance la publicidad, y unos terceros exigen que se haya llegado a la publicidad dado que sin ella no se da el tipo. En ambos tipos puede ser autor cualquier persona, y puede ser el mismo agente el que ejecuta ambas conductas; ambos tipos admiten la participacin, sin perjuicio de excluir de la culpabilidad a quienes presten colaboracin material en el caso de delito cometido por medio de la prensa (Art. N 49 CODIGO PENAL). Se exige el dolo directo (conocimiento del carcter del objeto); la doctrina reconoce la posibilidad del dolo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

202 eventual (ej. exponer en privado el objeto, pero en un lugar donde podra ser visto por personas indeterminadas, aceptando la concrecin de esa posibilidad). El nuevo Art. N 128 regula los delitos atinentes a la pornografa; en los Prrafos 1 y 2 no se trata de la simple pornografa sino del empleo de menores en las composiciones pornogrficas. El sentido tradicional de la exhibicin pornogrfica (de imgenes, espectculos, etc.) s aparece en el Prrafo 3 del artculo pero con un sujeto pasivo calificado (tiene que ser un menor de l4 aos). Puede acarrear dudas el decidir cuando se estar ante un material caracterizable como pornogrfico para la ley en general y para la ley penal en particular, para lo que se considerar la naturaleza del bien jurdico protegido. Acorde el nuevo texto, pornografa es la obra de contenido lbrico (lujurioso) con capacidad para alterar el normal desarrollo de la sexualidad de los menores que intervengan en su confeccin (Prrafo 1 y 2) o en su exhibicin (Prrafo 3); aunque necesariamente existe una indirecta referencia al criterio de obscenidad.

EXHIBICIONES OBSCENAS: el Art. N 129 reprime con multa (acorde lo antes visto), protegiendo tambin el pudor pblico. Las acciones tpicas son las de ejecutar o hacer ejecutar estos actos (exhibiciones obscenas), (toda mostracin obscena sea de la persona misma, sus actividades o gestos con significacin sexual: realizar o simular un acceso carnal); quedan excluidas las palabras; aqu la obscenidad importa por la eventual trascendencia a 3, as lo torpe no est en el acto sino en su mostracin (orinar nada tiene de obsceno, si lo sera hacerlo ante 3 que no han consentido precenciarlo). La punibilidad de la accin est en la publicidad del acto a personas indeterminadas. En cuanto a la publicidad objetivamente se necesita que el acto se d en un lugar donde quede propenso a ser visto involuntariamente por terceros. No se da la tipicidad cuando los terceros solo pueden presenciar los actos mediante una actividad tendiente a contemplarlos (subirse a un muro, usar prismticos, etc.). En el aspecto subjetivo basta con que los actos se dn en un lugar privado expuestos a terceros involuntarios, lo cual solo requiere que el agente afronte el acto conociendo la posibilidad de su trascendencia a terceros. El delito se consuma con la realizacin del acto obsceno en las condiciones tpicas, aunque no trascienda a 3 (delito de peligro), y no impide la punibilidad las circunstancias ajenas al agente que impiden la trascendencia (ej: .apagn elctrico); asimismo rige la impunidad cuando los 3 estn imposibilitados o incapacitados para verlo (ej.: actos obscenos tras una vidriera que impide visin o ante un grupo de ciegos). Es autor tanto el que ejecuta como el que hace ejecutar actos obscenos por otro; la autora mediata y la participacin son aplicables. Se trata de delitos dolosos y no es indispensable que el autor quiera mostrar la obscenidad, es suficiente con que acepte que su acto pueda tener trascendencia pblica (que acte con dolo eventual), www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

203 de lo contrario ser una simple contravencin (ej. orinar en lugar oscuro y repentinamente ser iluminado por un automvil que pasa). El actual Art. N 129, en su Prrafo 2, prev como agravante penar con prisin de 6 meses a 4 aos, cuando los afectados fueren menores de l8 aos; y lo mismo valdr con independencia de la voluntad del afectado, cuando se trate de un menor de l3 aos. El actual texto expresa ... expuestas a ser vistas involuntariamente por terceros, lo que disipa las dudas de la anterior expresin sitio pblico. En el Prrafo 2 hay dos especies de figuras que se diferencian por la calidad del sujeto pasivo, es decir, del tercero que puede visualizar la exhibicin obscena (menor de l8 aos, y menor de l3 aos con independencia de la voluntad del afectado...)

BOLILLA XV PUNTO 1: Suministro, trfico, tenencia e induccin al uso de estupefacientes. Antecedentes, diversas figuras. Agravantes. La tenencia para uso personal: cuestiones respecto a su constitucionalidad y a la cantidad. Jurisprudencia. Sanciones aplicables. El lavado de ganancias provenientes del narcotrfico. Las figuras del arrepentido y del agente encubierto. En principio la definicin de estupefacientes esta dada por el Art. N 77 del CODIGO PENAL que dice: el trmino comprende estupefacientes, psicotrpicos y dems sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica y que se incluya en las listas que se elaboren y actualizen periodicamente por el PODER EJECUTIVO nacional. En cuanto al suministro, trfico y tenencia de estupefacientes la ley nacional de estupefacientes n 23.737, en su Art. N 5 preve la pena de reclusin o prisin de 4 a 15 aos, y multa, al que sin autorizacin o con destino ilegtimo: a) Siembre o cultive plantas o semillas para producir estupefacientes o elementos (materia prima) para su fabricacin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

204 b) c) Produzca, fabrique, extraiga o prepare... Comercie con estupefacientes o materias primas o las tenga con fines de comercializacin, o distribuya o las d en pago, o almacene o transporte. d) Comercie con plantas o sus semillas o tenga para comerciar, o distribuya, de en pago, almacene, o transporte. e) Entregue, suministre, aplique o facilite a otro estupefacientes a ttulo honeroso. Si fuere a ttulo gratuito se aplicar reclusin o prisin de 3 a 12 aos y multa. Si el autor desarrolla actividad dependiente de autorizacin licencia o habilitacin del poder pblico, se aplicar inhabilitacin especial de 5 a 15 aos. En el caso del Inc. a) cuando la escasa cantidad y dems circunstancias indiquen la finalidad de consumo personal, la pena ser de l mes a 2 aos de prisin y sern aplicables los Art. N 17, 18, y 21: Art. N 14: reprime con prisin o multa al que tuviere en su poder... y la pena ser de l mes a 2 aos (menor que antes) cuando la escasa cantidad sugiere inequvocamente tenencia para uso personal. Art. N 17: en el caso del Art. N 14 Prrafo 2, si en el juicio se acredita tenencia para uso personal, y dependencia del autor de estupefacientes, el juez puede suspender la pena y someterlo a medida curativa; logrado su resultado satisfactorio lo eximir de pena, si 2 aos luego del tratamiento no se recupera por falta de colaboracin le aplicar la pena continuando la medida de seguridad. Art. N 18: en el caso del Art. N 14 Prrafo 2, si durante el sumario se acredita por semiplena prueba, tenencia para uso personal, responsabilidad de procesado y dependencia de estupefacientes, con su consentimiento se aplicar medida curativa suspendiendo el trmite del sumario. Lograda la recuperacin se dictar sobreseimiento definitivo. Si luego de 2 aos no se logra por falta de colaboracin del procesado, se reanuda la causa continuando con el tratamiento, y se puede aplicar la pena o mantener solamente la medida de seguridad. Art. N 21: en el caso del Art. N 14 Prrafo 2, si el procesado no dependiere de estupefacientes (principiante o experimentador) el juez puede sustituir la pena por una medida de seguridad educativa (programa relativo al comportamiento responsable frente al uso y tenencia indebida de estupefacientes), con una duracin mnima de 3 meses, bajo autoridad educativa nacional o provincial. La sustitucin se comunicar al registro nacional de reincidencia y estadstica criminal carcelaria. Cumplido el tratamiento sin resultado satisfactorio por falta de colaboracin del condenado, el tribunal har cumplir la pena conforme la sentencia. El Art. N 6 de sta ley reprime al que introdujera al pas estupefacientes o materias primas para su fabricacin, haciendo presentacin ante la Aduana, alterando luego ilegtimamente su destino o uso; en su caso se aplicar tambin inhabilitacin especial. El Art. N 7 reprime con reclusin o prisin de 8 a 20 aos y multa, al que organice o financie las actividades de los Art. N 5 y 6 . Agravantes: las penas aumentarn de l\3 del mximo a la mitad del mnimo, sin exceder el mximo legal de la especie de pena de que se trate: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

205 A) si los hechos fueren en perjuicio de embarazadas, disminuidos mentales o menores de edad. B) Si se cometieren subrepticiamente, con violencia intimidacin o engao. C) Si intervienen 3 o mas personas. D) Si lo cometiere un funcionario pblico encargado de la prevencin o persecucin, o a cargo de la guarda de presos. E) Cuando se cometiere en las inmediaciones o interior de un establecimiento de enseanza, centro asistencial, lugar de detencin, institucin deportiva, cultural o social, lugar de espectculos pblicos o actividades estudiantiles deportivas o sociales. F) Si los cometiere un docente, educador o empleado de establecimiento educacional, abusando de sus funciones especficas. TENENCIA PARA SU USO PERSONAL: aparte de las circunstancias vistas en el articulado de la ley, la jurisprudencia atraves de los fallos de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION se observa cambios de criterios: se acepta su constitucionalidad (de la represin de la tenencia) hasta que en el ao l986 con el caso BAZTERRICA se tacha de inconstitucional; para luego con el caso MONTALVO en l990 a la actualidad se lo sostiene como constitucional. La ley 20.771 dio lugar a pronunciamientos contradictorios en lo que hace a su Art. N 6, determinando su constitucionalidad en el caso COLAVINI, detallando el vnculo entre la toxicomana y la posibilidad de propagacin como riesgo social, dado que la tenencia integra el trfico y el consumidor es un elemento de tal negocio. En l986 con el caso BAZTERRICA, la corte, en recurso extraordinario de inconstitucionalidad, planteado por la defensa contra la sentencia de cmara condenando a BAZTERRICA por la tenencia de estupefaciente, juzg la constitucionalidad del Art. N 6 de la ley 20.771, arguda de contraria al Art. N 19 de la CONSTITUCION NACIONAL. La corte dijo que no se encuentra probado que la incriminacin de la tenencia y la adiccin, sea un remedio para el problema de las drogas, y no se logra reducir con ello el comportamiento delictivo, siendo irrazonable el encarcelamiento; resolvindose en base a la prohibicin constitucional de interferir en las conductas privadas; se invalida el Art. N 6 de la ley 20.771 (actual Art. N 14 ley 23.737) cuya inconstitucionalidad se declara. As como la ley no incrimina el suicidio, tampoco debe hacerlo con el consumo personal de drogas no perjudicial a terceros. En fallos anteriores la corte interpreto que las acciones privadas no incluan las conductas que siendo privadas tienen proyeccin a la sociedad, tal el caso de tenencia ilegtima de estupefacientes para consumo propio, por las consecuencias potenciales que supone, siendo lcita la actividad del estado para evitar las consecuencias derivadas de dicha tenencia. Se entiende que la tenencia es un delito de peligro abstracto, en base a la presuncin de la posibilidad de que tal hecho tenga www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

206 trascendencia social, poniendo en peligro la salud pblica igual que si se tratara de tenencias de armas de guerra o explosivos, para con la seguridad pblica. Los jueces BELUSCIO y BACQUE sostienen que el mero perjuicio potencial y abstracto que surge de la tenencia de drogas no se puede incriminar dado que no est probado que exista relacin causal entre el mero consumo y un dao a terceros; al no existir nexo razonable entre la conducta y el dao se viola el Art. N 19 de la CONSTITUCION NACIONAL. El juez PETRACHI afirma que no se pueden incriminar los actos contrarios a la moral individual; indicando que el proyecto PECO y el de SOLER excluyen la punicin de la tenencia para consumo personal; y que la incriminacin se basa en la peligrosidad del autor mas que por su relacin con el peligro que pueda producir a terceros. Indicando que el dao que puede caer sobre la sociedad por el menoscabo de las libertades individuales, no es menor que el peligro social de la drogadiccin. CABALLERO y FAYT sostienen que la constitucin impone lmites a las acciones privadas, que son precisados por el legislador (por una ley ordinaria), y en ciertos casos la mera posibilidad del peligro de dao al bien tutelado, justifica la incriminacin de la conducta, escapando al Art. N 19 CONSTITUCION NACIONAL; sancionndose al tenedor no por su adicin sino por el perjuicio potencial creado con la tenencia. Con relacin al caso MONTALVO de l990 la corte retoma la doctrina del caso COLAVINI indicando que la variacin jurisprudencial no afecta la garanta de igualdad ante la ley, la mayora enuncia que lo que se reprime es un delito contra la salud pblica (el inters general) por tratarse de una conducta que constituye tambin un medio de difusin de la droga, no existiendo manifiesta irrazonabilidad o afectacin de garantas constitucionales por parte del legislador al incriminar la tenencia de estupefacientes. No hay intimidad ni privacidad si hay exteriorizacin (la que se da en el comportamiento de los drogadictos). El legislador no indico distinciones en cuanto a la cantidad dado que al ser un delito de peligro abstracto cualquier actividad relacionada al consumo pone en peligro la moral y salud pblica, no tenindose en cuenta la cantidad sino la naturaleza y efectos de los estupefacientes. La teora de insignificancia atenta contra el fin querido por el legislador (proteger a la sociedad y perseguir el traficante). Por otra parte sostener que la tenencia para consumo cae dentro del Art. N 19 CONSTITUCION NACIONAL y agregar que son legtimas las medidas curativas obligatorias, implica una contradiccin dado que al amparo del Art. N 19, no podran aplicarse los tratamientos obligatorios. Por ltimo se tiene en cuenta el efecto contagioso de la drogadiccin y la tendencia a contagiar, de los drogadictos, lo cual es un hecho pblico y notorio. LAVADO DE GANANCIAS DEL NARCOTRAFICO ARREPENTIDO AGENTE ENCUBIERTO: El lavado de ganancias, el comiso de bienes e instrumentos y el destino de los bienes y el producido de la venta de lo decomisado, se reflejan respectivamente en los Art. N 25 30 39 de la ley 23.737: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

207 Art. N 25: reprime con prisin y multa al que sin haber tomado parte en los hechos, interviene en la inversin, venta, pignoracin (accin de empear o dar en prenda al acreedor como garanta de una obligacin) transferencia o secin de ganancias, cosas o bienes provenientes del narcotrfico, conociendo ese origen o sospechndolo. Tambin reprime al que comprare, guardare, ocultare o receptare ganancias o bienes conociendo su origen o sospechndolo. No importar que el hecho que origina las ganancias o bienes se haya producido en el extranjero. El tribunal tomar medidas procesales para asegurar las ganancias o bienes. El interesado puede probar su legtimo origen obteniendo la devolucin u indemnizacin, caso contrario opera el Art. N 39. Art. N 30: el juez dispondr la destruccin de la droga y elementos para su elaboracin, mediante incineracin, previa pericia de naturaleza, cantidad, calidad, reservando muestras para la causa, que sern destruidas al cierre definitivo del proceso. La destruccin ser en acto pblico dentro de los 5 das siguientes a la pericia, ante el juez o secretario y dos testigos, invitndose a las autoridades del rea respectiva del PODER EJECUTIVO NACIONAL. Se labrar acta y se agregar a la causa. Se comisar bienes e instrumentos empleados en el delito, salvo los de persona ajena al hecho desconociendo el empleo ilcito, igual ser respecto a los beneficios econmicos obtenidos por el delito. Art. N 39: salvo resolucin anterior, la sentencia condenatoria decidir sobre los bienes decomisados; los bienes o el producido de su venta se destinarn a la lucha contra el narcotrfico, su prevencin y tratamiento de adictos, igual destino tendrn las multas, los bienes decomisados o el producto de sus ventas de los delitos que tengan por objeto estupefacientes, precursores o productos qumicos. Los recursos indicados en este Art. Ingresarn en la cuenta especial producidos varios del presupuesto general de la nacin. La ley 24.424 modifica la ley 23.737 incorporando entre otros la figura del arrepentido como art. 29 ter. ; del agente encubierto en el Art. N 31 bis; la inimputabilidad del agente encubierto en el Art. N 31 ter.; la entrega vigilada en el Art. N 33; la proteccin de testigos en el Art. N 33 bis; el anonimato de los denunciantes para los delitos de la ley 23.737 o Art. N 866 del Cdigo Aduanero (contrabando); de retiro del agente descubierto en su identidad en el Art. N 31 quinqus. ARREPENTIDO: Art. N 29 ter. El autor de cualquiera de los delitos previstos en la ley 23.737 y el Art. N 866 del cdigo aduanero, podr obtener del tribunal la reduccin de las penas hasta la mitad del mnimo y del mximo, o eximisin de ellas cuando antes o durante el proceso: a) Revelare identidad de coautores, partcipes o encubridores, con datos que permitan procesarlos o progreso en la investigacin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

208 b) Aporte informacin para secuestrar bienes, sustancias, o materia prima proveniente de estos delitos. Para la exencin de pena se valorar la informacin que permita desbaratar una organizacin sobre delitos. La reduccin o eximisin no proceder respecto de la pena de inhabilitacin. AGENTE ENCUBIERTO: el agente encubierto se prev en el Art. N 31 bis, durante la investigacin de estos delitos o del Art. N 866 del cdigo aduanero, para comprobar la comisin, impedir su consumacin, lograr detencin de autores, partcipes o encubridores u obtener medios de pruebas necesarios, el juez por resolucin fundada podr disponer la actuacin de agentes de las fuerzas de seguridad en actividad, actuando en forma encubierta: a) Para que integren las organizaciones que se dediquen a estos delitos. b) Participen en la realizacin de algn hecho previsto en esta ley o el Art. N 866 del cdigo aduanero. La designacin consignar el nombre verdadero y la falsa identidad y ser reservada fuera de las actuaciones y con la debida seguridad. El agente informar de inmediato sus actos al juez. La designacin de un agente se mantendr en estricto secreto. Siendo imprescindible aportar como prueba el testimonio del agente encubierto, este declarar como testigo sin perjuicio de adoptarse de ser necesario las medidas del Art. N 31 quinqus. Art. 31 quinqus: peligrando la seguridad del que haya actuado como agente encubierto por develarse su identidad, tendr derecho a permanecer en actividad o pasar a retiro, cualquiera fuese la cantidad de aos de servicio, con un haber igual a dos grados mas del que tiene. Se podr aplicar la proteccin de testigos prevista en el Art. N 33 bis, a cargo del ministerio de justicia de la nacin (sustitucin de identidad, cambio de domicilio, ocupacin, recursos econmicos). Art. 31 ter. inimputabilidad: no ser punible el agente encubierto compelido a incurrir en un delito, siempre que no implique peligro para la integridad fsica o moral de una persona. El agente imputado en un proceso, dar confidencialmente su identidad al juez quien reservadamente recabar la informacin y resolver sin develar la verdadera identidad del imputado. Art. N 33 entrega vigilada: el juez podr suspender la interceptacin del ingreso de estupefacientes al pas, y permitir su salida, cuando tuviere seguridad de que ser vigilada por las autoridades judiciales del pas de destino, bajo resolucin fundada y haciendo constar de ser posible calidad y cantidad de la sustancia vigilada y tambin su peso. PUNTO 2: QUEBRADOS Y OTROS DEUDORES PUNIBLES: (crtica a la denominacin, antecedentes, sistema legislativo. Correlacin entre juicio de quiebra y juicio www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

209 penal, quiebra fraudulenta, quiebra culposa, quiebra impropia. Concurso civil fraudulento, insolvencia fraudulenta, colusin) As se denomina el CAPITULO V del ttulo delitos contra la propiedad; la denominacin fue sometida a crticas en razn de que no se hace referencia a las infracciones que se reprimen en el CAPITULO sino a los autores posibles de estas, incurrindose en un error de tcnica al contrariar el sistema de nuestra ley de agrupar las infracciones bajo el nombre genrico de los delitos y no bajo la denominacin de los delincuentes. El bien jurdico protegido es el derecho de los acreedores sobre el patrimonio del deudor. El sistema del CODIGO PENAL es el adoptado en el proyecto de l906 (proviene del cdigo de TEJEDOR); en los cinco Art. N del captulo se prevn conductas de quiebra fraudulenta (l76)y quiebra culposa (l77); la responsabilidad de directores, administradores, contadores o tenedores de libro de una sociedad comercial que hubieren cooperado en algn acto de quiebra fraudulenta o culposa (l78); el concurso civil fraudulento (l79 Prrafo 1); la insolvencia fraudulenta (l79 Prrafo 2); y la colusin o connivencia maliciosa (l80). La ley distingue entre los delitos cometidos por los comerciantes y los que no lo son, perteneciendo al primer grupo la quiebra fraudulenta y la culposa. En el CAPITULO se presentan dos particularidades: 1) Previsin de una figura culposa, nica de ese carcter dentro de los delitos contra la propiedad: la quiebra del Art. N l77. 2) La total autonoma de las figuras dolosas y culposas al describir acciones distintas para una u otra forma de quiebra, las que pueden superponerse sin que se multiplique la delincuencia. JUICIO DE QUIEBRA Y JUICIO PENAL: Poco a poco la doctrina en materia civil y comercial ha dejado manifiesto que las relaciones con la ley penal como sancionadora de hechos ilcitos relacionados con los procedimientos ejecutivos, no pasa de referirse a la estructuracin de los presupuestos jurdicos de los delitos (declaracin de quiebra, situacin del concurso civil, existencia del proceso, etc.) pero no se da otra influencia de una sobre la otra: la decisin penal sobre el delito no se ajusta a las calificaciones hechas por el juez civil, ni estas revisten carcter de cuestiones prejudiciales con respecto a lo penal; por el contrario la decisin sobre lo penal puede llegar a modificar en ciertos casos, la calificaciones dadas al resolver las cuestiones civiles o comerciales (ley de concursos y quiebras n 24.522). QUIEBRA FRAUDULENTA: (Art. N 176), se reprime con prisin e inhabilitacin especial al comerciante declarado en quiebra que en fraude de sus acreedores incurra en: 1) simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas. 2) No justificar la salida o existencia de bienes que debiera tener; o sustraer u ocultar alguna cosa de su patrimonio. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

210 3) Conceder ventajas indebidas a cualquier acreedor. Esta quiebra es una defraudacin a los acreedores porque las acciones tienden a disminuir el patrimonio del deudor en perjuicio de todos o algunos acreedores; abusando el agente del poder que tiene sobre su patrimonio. El delito requiere la declaracin de quiebra, y esta funciona como su presupuesto (tiene que haber una quiebra para ser fraudulenta), y como caracterstica del autor (debe ser un comerciante declarado en quiebra). El presupuesto no es una cuestin prejudicial y tampoco una cuestin previa (el proceso de quiebra fraudulenta se puede iniciar aunque no exista todava declaracin de quiebra , sin perjuicio de que no pueda prosperar la atribucin de responsabilidad penal por falta de tipo. Es un elemento del tipo (no una condicin objetiva de punibilidad). La quiebra debe estar declarada por sentencia firme. Los hechos deben darse en fraude de sus acreedores (engao determinado por la simulacin del pasivo o la disimulacin del activo o la disminucin subrepticia del patrimonio que es garanta comn de los acreedores); tambin debe darse la voluntad del autor (ha querido defraudar a los acreedores). No se requiere el efectivo perjuicio, la comisin de algn acto con la intencin de fraude constituye ya el delito (punto de vista del acreedor); desde el punto de vista del patrimonio del quebrado, es un delito de resultado siendo necesario la disminucin efectiva del patrimonio como prenda comn de los acreedores (si la ventaja concedida a un acreedor aumenta el patrimonio del quebrado no se puede dar el delito). CONSUMACION: depende del momento del acto fraudulento, si fue antes de la declaracin de quiebra y antes de ella disminuyo el patrimonio, la consumacin se da al declararse la quiebra (cuando el autor adquiere la calidad de quebrado); si el acto fraudulento fue posterior a la declaracin, la consumacin se da al disminuir efectivamente el patrimonio. TENTATIVA: ante de la declaracin no puede darse la tentativa (no hay quiebra, no hay que tentar); luego de la declaracin la tentativa es posible. Los actos de fraude estn enunciados por la ley, todo el que no se incluya en ella no quedar comprendido en el tipo (puede ser otro delito). Simular o suponer deudas, enajenaciones, gastos o prdidas: simula la deuda gastos o prdidas quien las aparenta mediante un acto jurdico realizado con un tercero (Art. N 955 y 956 del CODIGO CIVIL de la simulacin de los actos jurdicos no sera causa de nulidad si ella no perjudica a terceros); el tercero sera coautor. Las supone quien al realizar el acto jurdico simulado, presenta una deuda ficticia como real. No justifica la salida o existencia de bienes el que no justifica que haya dado a estos un destino determinado o no prueba la existencia de bienes que debera tener y no estn en su poder (habindose probado su preexistencia); se excluyen los que no son garanta comn por ejemplo: un bien de familia. Sustrae u oculta el que las saca, esconde o calla su existencia para impedir que sean alcanzados por el procedimiento concursal.

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211 Concede ventajas indebidas a un acreedor el agente que paga efectivamente a uno de ellos cuando pesa sobre l la declaracin de quiebra (si no fuera verdadero acreedor sera simulacin). SUJETOS: el autor es calificado: comerciante en quiebra, cuya declaracin no puede ser revisada por el juez penal; pero lo que al derecho penal interesa es que tiene esa calidad quien aunque realice los hechos tpicos cuando haba dejado de ser comerciante, ha sido declarado en quiebra por una deuda contrada cuando lo era. Sujeto pasivo es la masa de acreedores, cuya garanta comn es afectada. La culpabilidad se da con el dolo directo al afectar el patrimonio mediante alguno de los hechos tpicos. QUIEBRA CULPOSA: Art. N 177: Reprime con prisin de l mes a l ao e inhabilitacin especial al comerciante que causare su propia quiebra y perjudicare a sus acreedores, por sus gastos excesivos con relacin al capital y ncleo familiar, especulaciones ruinosas, juego, abandono de sus negocios u otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta. Segn Nuez cuando la ley se refiere a otro acto de negligencia o imprudencia pune tambin la causacin culposa pero sin excluir los hechos de causacin dolosa no comprendidos en el Art. N 176, ya sea dolo directo (querer su propia quiebra) o eventual (admitir la probabilidad de esa cesacin en razn de sus actos); aqu se castiga la real insolvencia del deudor. El tipo requiere relacin de causalidad entre los actos de la gente y la cesacin de pagos que determina la declaracin (son actos anteriores a la declaracin); tambin que se haya declarado la quiebra mediante resolucin firme (de lo contrario la quiebra no puede ser causada no existe). La tipicidad necesita que la insolvencia haya perjudicado a los acreedores (a diferencia del Art. N 176 en que el tipo se da aunque los patrimonios particulares de los acreedores no se vean perjudicados), aqu no habr delito si los acreedores pueden satisfacer sus crditos. La consumacin aparece cuando la tipicidad se completa con la declaracin firme de quiebra; esta estructura del tipo impide la tentativa. La ley enuncia actos mediante los cuales se produce la cesacin de pago, pero es una enunciacin simplemente ejemplificativa, gastos excesivos, etc. Pero puede quedar comprendido cualquier otro acto de negligencia o imprudencia manifiesta (imprudencia en la operacin o negligencia al no guardar el debido cuidado en ella); no queda incluido el riesgo normal que no sea especulacin ruinosa o la simple inobservancia de alguna actividad secundaria en los negocios (control diario de caja no hacerlo un da). QUIEBRA IMPROPIA: las personas jurdicas pueden ser declaradas en quiebra fraudulenta o culposa, pero dado que no pueden delinquir, la ley seala a las personas responsables de su quiebra en las que caer la culpabilidad: Art. N 178: cuando se trate de quiebra de una sociedad comercial o persona jurdica que ejerza comercio, o se hubiere abierto liquidacin sin quiebra de un banco u otra entidad financiera; todo contador, sndico, administrador, gerente del banco o entidad www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

212 financiera en liquidacin sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismos, que hubiere cooperado en algn acto de los Art. anteriores, ser reprimido con la pena de quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Misma pena se aplicar al miembro del consejo directivo, sndico, de la junta fiscalizadora o de vigilancia, o gerente, tratndose de una sociedad cooperativa o mutual. En estos casos el quebrado es la sociedad y no los que la representan, no entraran en la participacin ya que faltara el autor principal. El trmino cooperar debe entenderse como la participacin criminal siendo por naturaleza actos dolosos. Los responsables pueden haber actuado en forma dolosa cooperando en alguno de los actos del Art. N 176 o haberlo hecho culposamente. Este tipo deja de lado la responsabilidad penal de los representantes de las personas jurdicas cuando los actos realizados en ellas son delictivos, ya que incluye a contadores y tenedores de libros que no tienen carcter de representantes. En los supuestos de quiebra el delito requiere la declaracin; en los de liquidacin sin quiebra basta la apertura del procedimiento de liquidacin. Quedan excluidas las sociedades no comerciales y las sociedades comerciales colectivas que carezcan de personera jurdica (en este ltimo caso al ser los socios comerciantes son punibles ante los artculos l76 y l77. Se trata de un delito especial, en que solo puede ser autor los enunciados en el tipo: directores, sndicos, etc.; las otras personas que integren la entidad podrn ser sancionados como partcipes. La accin tpica es la de cooperar en la ejecucin de algn acto referido en los Art. N l76 y l77 (todo grado de cooperacin queda dentro del tipo en un plano de igualdad, quedando excluido los instigadores o auxiliadores subsequens). La culpabilidad se refiere a la correspondiente a cada uno de los tipos (Art. N l76 o l77 segn el caso) CONCURSO CIVIL FRAUDULENTO: EL Art. N l79 Prrafo 1 reprime con prisin al deudor no comerciante concursado civilmente que, para defraudar a sus acreedores, cometiere algn acto de los mencionados en el Art. N l76 (quiebra fraudulenta), en esta figura el procedimiento concursal tomado en cuenta no es la quiebra sino el concurso civil del deudor, y lo que se pune es la ejecucin de algn acto de los citados en el Art. N l76, del deudor contra sus acreedores, antes o despues de la apertura del concurso civil. Autor es el no comerciante concursado civilmente, y este concurso equivale a la declaracin de quiebra del Art. N l76. INSOLVENCIA FRAUDULENTA: EL Art. N179 PARR 2 reprime con prisin al que durante el curso de un proceso o despues de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere inutilizare daare ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esa manera frustrare en todo o en parte el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles. La accin tpica es la de frustrar en todo o en parte el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles. Debe existir una sentencia firme como presupuesto del delito, y el tipo no se da si el deudor paga lo ordenado en la sentencia dentro del plazo que ella dispone el pago excluye la frustracin). Para la tipicidad basta la frustracin total o parcial acorde el monto de la sentencia. Las obligaciones www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

213 comprendidas es cualquiera que surja de convenciones, hechos lcitos o ilcitos (que hallan generado indemnizacin), o relaciones civiles de cualquier carcter ( por ejemplo: de familia). No es obligacin civil el pago de multa penal (su ejecucin es distinta conversin en penas corporales), tampoco las deudas impositivas. En principio solo quedan comprendidas las obligaciones de dar, las de hacer no pueden frustrarse con los medios indicados en el art..La finalidad maliciosa, no es de lucro, sino de perjudicar el crdito del acreedor, para que la deuda resulte inejecutable, y los actos ejecutados dan lugar a la insolvencia del deudor (aparente o real), si la insolvencia es por otra causa no habr delito. La disminucin fraudulenta de los bienes del patrimonio (ventas simuladas, obligaciones ficticias, etc...) tiene finalidad de engao y de daosidad, pudiendo quedar comprendidas acciones que efectivamente crean insolvencia (venta de bienes, donaciones,etc...)abusando el autor de su poder sobre los bienes. La accin debe realizarse en el curso del proceso judicial o despus de una sentencia condenatoria (que reconoce una obligacin civil), y los actos deber darse en el lapso desde el comienzo del proceso hasta el momento en que la sentencia se cumple. El delito se consuma con la frustracin total o parcial del cumplimiento de la obligacin, que incluye intereses y costas ; la tentativa es posible. El autor solo puede ser el deudor contra quien se dirige el proceso, sea principal, fiador o garante. En este delito solo puede darse el DOLO DIRECTO (dirigido directamente a la frustracin). COLUSION : El a-180 contempla dos figuras que tienen en cuenta una connivencia dolosa que pueden perjudicar a los acreedores, deteniendo o extinguiendo el proceso concursal: CONNIVENCIA DEL ACREEDOR: prrafo 1, prisin de un mes a un ao al acreedor que consintiere en un concordato convenio o transaccin judicial, en connivencia con el deudor o un tercero, estipulndose ventajas especiales para el caso de la aceptacin del concordato, convenio o transaccin. La accin tpica es la de consentir en un acuerdo o convenio, en connivencia con el deudor o un tercero, que implique ventajas especiales para el agente si el acuerdo o convenio es aceptado en el juicio concursal. El delito requiere una doble actividad, por un lado el convenio o transaccin con el deudor o un tercero estipulando ventajas especiales para el caso de la aceptacin del acuerdo; por el otro prestar su consentimiento vlido en el juicio para que ese acuerdo o transaccin sea aceptado. Lo que el agente promete como contraprestacin de las ventajas especiales, es su apoyo para que el acuerdo se apruebe. El acuerdo fraudulento la connivencia es un acuerdo fraudulento para impedir a espaldas de los dems acreedores la continuacin del juicio concursal; o a extinguir sus efectos ejecutivos. El acuerdo puede ser escrito o verbal; debe contener ventajas especiales para el acreedor, condicionadas a la aceptacin en el juicio por parte de los acreedores, y no estn referidas a los bienes que integran el patrimonio garantizador (si fuera as se caera en los Art. N 176 o 179) sino que se refieren a bienes del deudor excluidos del patrimonio afectado al procedimiento concursal, o a bienes de terceros. La ventaja es especial por ser exclusiva del acreedor www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

214 confabulado. Si la ventaja se otorga al acreedor que ya ha votado, el tipo no se da (las ventajas se condicionan a la aceptacin); la consumacin se da cuando el acreedor vota favorablemente por el acuerdo o convenio (consciente el mismo); basta el voto favorable del agente en virtud de la connivencia, lo que indica que no es necesaria la aceptacin en juicio del convenio. El acuerdo, sin que se produzca la dacin del voto favorable, puede ser tentativa, que sera impune si el voto no se da por desistimiento del acreedor. Se trata de un delito de participacin necesaria; para el acreedor el delito se consuma con su voto, para el deudor o el tercero se consuma con la actividad tpica de la estipulacin siendo inadmisible la tentativa pues sus intervenciones estn completas aunque el acreedor no vote. La situacin del deudor se contempla en el Prrafo 2, y en cuanto al tercero su responsabilidad pasa por las reglas de la participacin (es un cmplice principal). La culpabilidad tpica exige dolo directo. CONNIVENCIA DEL DEUDOR Y REPRESENTANTE DE PERSONA JURIDICA: El Art. N l80 Prrafo 2 dispone igual pena para todo deudor director, gerente o administrador de una sociedad annima cooperativa o persona jurdica de otra ndole, en quiebra o concurso judicial de bienes, que concluyere un convenio de ste gnero. La norma cumple igual funcin que el Art. N l78, respecto de la quiebra fraudulenta y la culposa. Se hace especfica referencia a los representantes de las personas jurdicas ya que siendo ellos los que pueden concluir el convenio punido y no siendo los deudores, su situacin podra ser dudosa. La consumacin se da con la conclusin del convenio, sin que sea necesario que el acreedor otorgue posteriormente su voto favorable, y no se admite la tentativa. En cuanto a la culpabilidad se mantiene la exigencia del dolo directo. PUNTO 3: LESIONES: concepto. Problemas respecto a la llamada lesin levsima, a la tentativa y a la preterintencionalidad. Clasificaciones de las lesiones: a) segn su gravedad, b) segn la culpabilidad que requieren. Agravantes. Atenuante. En estos delitos el bien jurdico protegido es la incolumidad de la persona, dado que el delito consiste en daar a la vctima en su integridad fsica o psquica. La lesin corporal consiste en cualquier dao ocasionado al cuerpo, a la salud o a la inteligencia del hombre, en virtud del cual queda (el cuerpo) afectado en su estructura anatmica o fisiolgica aunque sea transitoriamente. Nerio Rojas opina que las lesiones son el resultado de una violencia que causa un dao anatmico o fisiolgico, comprendiendo no solo la violencia de tipo mecnico: heridas, golpes, etc.; sino tambin las fsicas (temperatura, las explosiones, y las de efecto moral, que pueden producir desequilibrios en la salud: choque emocional), aunque la prueba en el caso resulte difcil. Nuez sostiene que para la ley, es lesin todo dao en el cuerpo o en la salud de otra persona, representando un dao de esta naturaleza una alteracin de la contextura fsica (cuerpo) o un detrimento en el funcionamiento del mismo (salud). No debe hacerse diferencia entre la lesin producida por medios materiales y la causada por www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

215 medios morales (a los efectos de la proteccin legal a la persona); el medio empleado puede ser directo o indirecto, material o moral, bastando que exista el nexo de causalidad entre el acto del activo y el resultado daoso en el cuerpo o la salud del pasivo. CONCEPTO LEGAL DEL TIPO: El Art. N 89 indica el concepto legal: al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un dao que no este previsto en otra disposicin de ste cdigo. Es decir, el delito consiste en causar a otro un dao en su cuerpo o su salud, sin intencin de matar. Este concepto tiene su antecedente en el CODIGO PENAL Italiano de l889. Son objetables las definiciones que incluyen como elemento esencial el dolor, dado que en muchos casos puede no existir a pesar de haberse producido el dao. Nuestro cdigo en lugar de enumerar actos lesionantes (herir, golpear, etc.), opta por tener en cuenta el resultado del ataque y no la accin u omisin en s misma. Para que haya lesiones es necesario que la vctima sufra un verdadero y efectivo dao en el cuerpo y la salud, que pueda ser comprobado por cualquier medio, no bastando el dolor, miedo, espanto, o sensacin desagradable, si estos desaparecen al cesar la accin del activo sin producir daos; por ej: tirar los cabellos, torcer el brazo, etc., aunque provoque dolor. Nuez piensa que el dolor es un dao en la salud (en contra), al inspirarse en el CODIGO PENAL Alemn. Quien aplica una cachetada o un empelln sin consecuencias, no comete lesiones, sin embargo puede configurar delito de injurias, si el agente ha tenido intencin de ofender a la vctima. El corte de cabello sin consentimiento, configura lesiones (dao esttico y fsico por la proteccin que representa para la cabeza); Nuez sostiene que no constituye lesin dado que el pelo est naturalmente destinado a ser cortado. La cmara de apelaciones de La Plata ha considerado la quemazn de cabello y su cada, como una lesin (antiguamente se consideraba no punible la quemadura de cabello por ser dao esttico transitorio). El estado de inconsciencia causado por narcosis o bebidas alcohlicas, contra la voluntad, constituye lesiones; tambin si solo hay malestar sin prdida de conocimiento. El contagio de una enfermedad es un medio de cometer lesiones, y al tratarse de una enfermedad venrea transmitida por alguien consciente de ella, se configura un delito especial previsto en la ley de profilaxis (Art. N 202 CODIGO PENAL delito contra la salud pblica). La mayora de la doctrina entiende que la ley no requiere que el dao tenga determinada importancia, basta que se haya producido y que pueda ser apreciado, para que el hecho sea punible. En el proyecto de l960 de estableca como de instancia privada a las lesiones leves, dolosas, y culposas, lo que en la cmara de diputados de la nacin origin debates indicando que atentaba contra la tranquilidad social y que la peligrosidad potencial de los autores exige que proceda la accin pblica. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

216 La jurisprudencia casi en su totalidad ha reaccionado en contra de la tendencia a dejar impunes las lesiones levsimas, al igual que la legislacin comparada. Por ltimo se aclara que el delito de autolesin no existe en nuestra legislacin, siendo una excepcin el indicado en el cdigo de justicia militar, en el caso de autolesin para sustraerse a cumplir obligaciones militares del ciudadano. Aunque se causen varias heridas a la vctima, si fueron inferidas en un mismo acto, no existe concurso material, sino un delito nico, salvo que mediara un intervalo de tiempo entre cada ofensa (habra reiteracin en las determinaciones criminales; si el agente daa sucesivamente o simultneamente a dos o mas personas, incurre en lesiones reiteradas). LESIONES LEVISIMAS: Son las que al constituir una afectacin mnima, no son base objetiva suficiente para sostener la tipicidad penal de la conducta (Art. N 94 CODIGO PENAL); hay dos posiciones principales: una afirma la tipicidad como lesin leve, de estas afectaciones insignificantes; la otra lo rechaza siendo que la lesin debe reunir ciertos requisitos mnimos de intensidad y permanencia; todo depende de la interpretacin del texto legal como medio de formular el juicio de tipicidad legal (determinar la adecuacin de la conducta a la descripcin de la figura). La finalidad de la legislacin penal no es sancionar la violacin de los deberes jurdicos, sino proveer a la seguridad jurdica, procurando proteger a ciertos bienes jurdicos; as resulta tutelado por la ley el bien jurdico, que es la relacin de disponibilidad entre un sujeto y un ente necesario, para su existencia en sociedad (del sujeto). Hay que considerar que la afectacin del bien jurdico debe ser efectiva y suficiente dado que no podra discutirse ante la ausencia de dao al bien jurdico ajeno, lo que impide la conminacin penal, y la injerencia estatal a la luz del Art. N l9 de la CONSTITUCION NACIONAL. En el caso de afectacin insignificante ocurre un fenmeno constituido por la comprensin de la finalidad general del orden normativo, que por una razn de seguridad jurdica, excluye de la prohibicin a las conductas que solo producen una lesin nfima del bien jurdico; la finalidad antes citada apunta a la prohibicin y prevencin de conductas sociales intolerables (con una entidad mnima). Operara aqu el principio de insignificancia (la conminacin penal es el ltimo medio, entre los posibles, para lograr control social y tutela de los intereses jurdicos). Asi, creara inseguridad, la sancin penal a conductas que por su nimiedad, el juez y la comunidad consideraran no merecedoras de la consecuencia penal, lo que tambin sera injusto (Zafaroni). Estos conceptos sostienen la atipicidad penal de una conducta daosa nfima, a pesar de su adecuacin al tipo. La valoracin de la afectacin depender de la proporcionalidad de la pena sobre la conducta o el resultado; en ste caso la pena pecuniaria prevista en el Art. N 94, no parece discordante con lesiones levsimas ya que puede individualizarse ajustndose a casos mnimos, sin embargo la inhabilitacin resultara excesiva, para una lesin corporal superficial, de curacin espontnea y sin incapacidad laboral ni menga o deterioro alguno para el cuerpo o la salud. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

217 La consideracin de atipicidad se dio en la causa CORREA S/LESIONES POR CULPA ante la cmara penal de apelaciones de Tucumn. Entre otros fundamentos se menciona en el fallo la posicin de Sebastin Soler toda vez que exista dao en el cuerpo o la salud, hay lesiones por leves que sean; y la otra lnea doctrinal (Nuez Nerio Rojas, Zafforoni, etc.) que sostiene que las simples contusiones curables a la brevedad, sin incapacidad laboral, que importan una afectacin insignificante, no constituyen lesiones, sino una contravencin. Asimismo se considero la no afectacin laboral de la vctima, la no imposibilidad de locomocin, y la inexistencia de menoscabo sufrimiento o dolor para la vctima, siendo la excoriacin en cuestin un simple desgaste epitelial (afectacin insignificante) resultando la conducta de Correa atpica; lo que no obsta otro reproche penal por conducir en estado de ebriedad (fallo de l983): sobreseimiento de Correa. LA TENTATIVA: Ciertos autores indican que el delito de lesiones no puede ser cometido en grado de tentativa, en razn de la dificultad para establecer la gravedad del dao que el agente se propona causar a la vctima. Tratndose de un delito de resultado o material o de dao, jurdicamente es posible la tentativa de lesiones (Nuez, Soler, Fontan Balestra, etc.) dado que lo antes apuntado no es motivo para justificar la impunidad de la tentativa (por ejemplo: cuando el sujeta golpea a otro con la intencin de lesionarlo pero no lo logra porque la vctima lo esquiva), y en muchos casos la intencin del activo puede ser probada. Otros autores centran la tentativa en el abuso de armas previsto en el Art. N l04 y l05 CODIGO PENAL(Soler), para el caso de que no surja un delito mas grave, si la agresin se produjo sin armas ser tentativa de lesiones. LA PRETERINTENCIONALIDAD: El criterio adoptado por la ley vigente es ser indiferente ante la accin y los medios empleados. Es posible cometer lesiones por omisin y por medios morales, asimismo la ley considera los medios para agravar la penalidad. En el CAPITULO de lesiones no aparece ninguna figura preterintencional por la que se vinculen entre s, con ese carcter, las lesiones de distinta gravedad considerndose el medio empleado y la culpabilidad; pero para determinar la responsabilidad la ley no deja de lado los principios generales de culpabilidad. Las lesiones del Art. N 89 a 93 son dolosas; en cuanto preterintencionales, cuando el autor no tuvo posibilidad de representarse la eventual ocurrencia de una lesin grave o gravsima, su responsabilidad dolosa se debe reducir a la lesin leve (Nuez). En cuanto a las eventuales lesiones mas graves producidas sin dolo, aplicando los principios generales de culpabilidad sera improcedente imputar a ttulo de dolo las consecuencias no previstas, pero una accin inicial dolosa lleva consigo la responsabilidad para imputar a ttulo de culpa por los resultados mas graves previsibles. EL caso debe ser resuelto mediante las reglas del concurso ideal de la lesin dolosa y la culposa, puesto que son las etapas de la preterintencin, y existe unidad de hecho y resolucin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

218 CLASIFICACION DE LAS LESIONES: LESIONES LEVES: Son lesiones simples (todo dao en el cuerpo o en la salud no previsto como lesin grave o gravsima) Art. N 89. Dao en el cuerpo: cualquier modificacin mas o menos duradera en el organismo, en forma interna o externa, emane o no sangre exista o no dolor. Dao en la salud: toda modificacin funcional del organismo que comprende la salud mental. Importancia del dao: Art. N 89 cuando se cause incapacidad laboral, sern leves las lesiones que han inutilizado a la vctima por aproximadamente un mes excepto el caso del Art. N 90. Las lesiones leves dolosas pueden existir aunque no exista incapacidad laboral de la vctima; y quedan como dependiente de instancia privada, excepto caso de seguridad o inters pblico (Art. N 72). LESIONES GRAVES: EL Art. N 90 indica las modalidades agravadas de lesiones, penadas con reclusin o prisin: si la lesin produjere un debilitamiento permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, lo hubiere inutilizado para el trabajo por mas de un mes o le causare una deformacin permanente en el rostro. La debilitacin permanente de la salud se trata de una debilidad funcional que puede no ser una enfermedad; tambin debilitamiento en el caso de un sujeto ya enfermo que sufriera lesiones. Debe ser permanente pero como es difcil asegurarlo, basta que se prolongue por mucho tiempo. El debilitamiento permanente de un sentido, rgano o un miembro, se refiere primero a los dispositivos sensoriales humano que nos permiten el contacto con el mundo exterior; por rgano se entiende a las partes que desempean en el organismo una determinada funcin; por miembro se entiende el de extremidad. Se produce una reduccin en su acepcin fsica como rgano, ya que existen rganos iguales por pares, o el caso de las manos en cuanto su funcin especfica. La ley da mayor tutela penal a los rganos de locomocin y de aprehensin. La debilitacin permanente de estos rganos constituye lesiones gravsimas. La dificultad permanente en la palabra debe basarse en problemas para comunicarse por medio del lenguaje, la deficiencia puede ser total o parcial, pero no pequeos defectos en la pronunciacin (ej. por falta de un diente), se incluyen los trastornos de afasias o parafasias donde la persona pronuncia bien pero las palabras no corresponden a sus ideas. En cuanto al peligro para la vida hay que tomar en cuenta la constitucin de la vctima y el efecto que ha causado el dao, dado que una idntica lesin puede ser leve en un caso y grave en el otro; el pronostico de peligro para la vida del lesionado es siempre relativo, y al no morir siempre quedar dudas respeto al peligro que existi. La inutilidad laboral por mas de l mes, acorde la doctrina y la jurisprudencia no se refiere al trabajo habitual de la vctima, ni al que desempeaba al momento de la lesin, sino al trabajo en general (perodo de inactividad de labores); no importando si el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

219 lesionado percibe su remuneracin durante su incapacidad, ni que carezca de actividad laboral, asimismo esta incapacidad no tiene porque coincidir con el tiempo de curacin, siendo cosas distintas. El lapso mayor de l mes se computa acorde los Art. N 24 y 25 de CODIGO CIVIL segn el Art. N 77 Prrafo 2 de CODIGO PENAL. La deformacin permanente del rostro est agravada, por ser esta parte del organismo la que exterioriza sentimientos, es medio de identificacin, etc., y la jurisprudencia incluye las orejas cuando produzca su amputacin un afeamiento que atraiga la atencin; tambin hay que considerar las condiciones personales de la vctima, hombre, mujer, edad, profesin, etc. LESIONES GRAVISIMAS: El Art. N 91 pena con reclusin o prisin las lesiones si produjere una enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir. La enfermedad mental de referencia debe ser considerada incurable al momento de la sentencia, de ser curable luego se puede revisar la sentencia; en cambio de sobrevenir la muerte por el estado de enfermedad no da lugar a modificar la sentencia. La inutilidad permanente para el trabajo se considera igual que en el Art. N 90; asimismo los casos de prdida de un sentido, miembro u rgano. En los casos de rganos gemelos la prdida de uno sera debilitamiento pero no prdida de un sentido quedando configurada LESIONES GRAVES; en cambio la prdida de un miembro o la capacidad de uso de l es LESION GRAVISIMA. La capacidad del rgano, miembro o sentido se refiere a la que el sujeto tena en el momento de ser lesionado (como mnimo) o a la capacidad normal de uso. La prdida de la palabra se refiere a la incapacidad de la comunicacin oral. En cuanto a la incapacidad de engendrar o concebir puede tratarse de una supresin anatmica de rganos o de una incapacidad funcional; el principio es general, y excluye los casos de incapacidad temporaria y natural (caso de un nio). LESIONES SEGN SU CULPABILIDAD: Las lesiones del Art. N 89 a 93 son dolosas, el tipo culposo figura en el Art. N 94. El dolo: en ste caso no requiere forma particular puede ser directo indirecto cierto o condicionado; el dolo directo puede sustraer el dao como lesiones y situarlo como tentativa de homicidio (en las lesiones no puede requerirse que haya querido causar el dao que ocasiono, excepto en el dolo directo). En la tentativa de homicidio, si el autor pudiendo haber matado desiste voluntariamente, solo es punible por las lesiones causadas (homicidio desistido). Lesiones culposas: figuran en el Art. N 94, cualquiera sea su gravedad, adoptando un denominador comn en cuanto a la penalidad. Se requiere imprudencia o negligencia, impericia en su arte o profesin, inobservancia de reglamentos o deberes a su cargo, causando a otro un dao en el cuerpo o la salud. AGRAVANTES Y ATENUANTES: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

220 Las agravantes figuran en el Art. N 92: si concurriera alguna circunstancias de las indicadas en el Art. N 80 (ascendiente, descendiente, o cnyuge, ensaamiento, alevosa, veneno, precio o promesa remuneratoria, placer, codicia, odio racial o religioso, crear peligro comn, concurso de 2 o mas personas, facilitar consumar u ocultar otro delito o sus resultados), la pena ser para el Art. N 89 de 6 meses a 2 aos; para el Art. N 90 de 3 a l0 aos; y para el Art. N 91 de l a 4 aos. Cuando concurrieren algn tipo de lesiones con agravantes del homicidio (por ejemplo: veneno), la adecuacin de la figura de lesiones, rechazando la tentativa de homicidio, estar determinada por el contenido del dolo en cuanto este no incluya el propsito de matar. En cuanto a los atenuantes el Art. N 93 contempla la concurrencia del estado de emocin violenta: prevista para el homicidio en el Art. N 81 Prrafo a): la pena ser en el caso del Art. N 89 de l5 das a 6 meses; en el caso del Art. N 90 de 6 meses a 3 aos; y en el Art. N 91 de l a 4 aos. En el caso de concurrencia de la emocin violenta con la agravante de parentesco, se trata de un tpico concurso ideal y por consiguiente corresponde la aplicacin de la pena de la agravante (Art. N 54: se aplica solamente la sancin de pena mayor por el principio de absolucin) (posicin de Nuez). PUNTO 4: RAPTO: diversas figuras. Sujetos activo y pasivo. En los delitos de rapto es indudable la restriccin de la libertad individual de la persona pasiva, conforme la ley 25.087, modificatoria del CODIGO PENAL, determina ahora al Ttulo III del libro II del CODIGO PENAL como delitos contra la integridad sexual; y al debatir sobre los alcances de los tipo puede existir discordancia en lo que se concibe como integridad sexual; la figura del rapto sigue existiendo a partir del nuevo Art. N l30: ser reprimido con prisin de l a 4 aos, el que sustrajere o retuviere a una persona por medio de la fuerza, intimidacin o fraude, con la intencin de menoscabar su integridad sexual. La pena ser de 6 meses a 2 aos, si fuere menor de l6 aos, con su consentimiento. La pena ser de 2 a 6 aos, si se sustrajere o retuviere mediante fuerza, intimidacin o fraude a una persona menor de l3 aos, con el mismo fin. El rapto propio queda cubierto por el Prrafo 1 y se agrava cuando el sujeto pasivo fuere un menor de l3 aos (tercer Prrafo del art.). el rapto impropio est tipificado en el Prrafo 2, aunque el sujeto pasivo que consiente debe tratarse de un menor de l6 aos. En lneas generales la norma sigue la poltica del sustituido captulo 4; siendo la diferencia mas importante: que el Art. N l30 y l31 anteriores, el sujeto pasivo del delito puede ser una persona de uno u otro sexo, no solo una mujer, como lo indicaba el texto anterior; el delito del Art. N l30 al igual que ll9, l20 , son delitos de acciones www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

221 dependientes de instancias privadas, que figuran en la modificacin al Art. N 72 CODIGO PENAL Inc. 1; sin nominarlos (rubricarlos) tal como era costumbre del legislador argentino. Lo novedoso en materia de accin procesal es que la primer clusula del Art. N l32 admitira el instamiento por parte de la vctima, aunque fuese menor de edad, con el asesoramiento de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro, y de proteccin o ayuda a las vctimas (intervencin que sera necesaria para que pueda instar el menor), estas instituciones adems podran instar en representacin de la vctima. El problema radicar en determinar si la representacin institucional puede funcionar contra la voluntad de quienes estn autorizados a instar segn el Prrafo 2 del Art. N 72, especficamente cuando se trata de los representantes designados por la ley civil. La ley 25.087 ha descartado la excusa absolutoria que prevea el texto del Art. N l32, sin embargo a partir del nuevo Art., ha introducido una especie equivalente, aunque mediante la regulacin de la accin procesal. La ley habla de propuesta de un avenimiento por parte de un menor mayor de l6 aos. La propuesta de avenimiento aunque dirigida al autor o partcipes, deber presentarse al juez, haya o no consentido la contraparte en las condiciones del avenimiento, con lo que en el 2 caso la propuesta podr ser comunicada por el juez, si la considera viable, ya que nada impide que lo rechace, o procure conciliar a las partes, modificando el contenido del avenimiento, con lo que no queda excluido el matrimonio de los sujetos del delito. Lo que ser discutible es si ser admisible el perdn liso y llano de la vctima, con capacidad para proponer el avenimiento o para instar por s. De cualquier modo no se trata de una excusa absolutoria en sentido propio; el juez no est obligado a aceptar el avenimiento acorde el mrito de las circunstancias que cita la ley, lo har o no. Si lo acepta declarar extinguida la accin procesal o suspender el juicio a prueba acorde el Art. N 76 ter., sin perjuicio de las sanciones del Art. N 76 quater. En cuanto al rapto impropio tambin se lo ha denominado por seduccin pues es lo que puede mover al sujeto pasivo a prestar su consentimiento para que el agente acte. El dolo solo puede ser directo, y el error sobre la edad de la vctima puede excluir la culpabilidad. El delito de rapto se consuma con la sustraccin o la retencin y la accin permanece mientras dura sta ltima, pero la privacin de libertad debe alcanzar entidad suficiente. La tentativa es posible, y el error sobre el consentimiento prestado por la vctima es indiferente. Conforme la ley 25.087, el Art. N l30, reprime al que sustrajere o retuviere una persona, mediante fuerza intimidacin o fraude, con intencin de menoscabar su integridad sexual. Se reduce la pena tratndose de menor de l6 aos con su consentimiento; se agrava la pena si se sustrajere o retuviere con fuerza intimidacin o fraude a persona menos de l3 aos. El Art. N l32 estipula para los delitos del Art. N ll9 Prrafos 1, 2, 3 abuso sexual; Art. N l20 Prrafo 1 sometimiento gravemente ultrajante; Art. N l30 rapto; la vctima www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

222 podr instar accin penal pblica con representacin de instituciones oficiales o privadas. Si fuere mayor de l6 aos podr proponer acercamiento con el imputado. El tribunal podr excepcionalmente aceptar, resguardando el inters de la vctima, extiguindose la accin penal, o en el mismo caso puede aplicarse el Art. N 76 ter. Y Art. N 76 quater (suspensin prescripcin accin penal no cometer otros delitos, reparar daos, reglas de conducta, caso contrario se hace el juicio, etc.; quater: la suspensin del juicio a prueba no permite aplicar las reglas de prejudicialidad Art. N ll0l y ll02 CODIGO CIVIL, no obstar las sanciones contravencionales disciplinarias o administrativas). Art. N l33: los ascendientes, descendientes, etc, etc. Y cualquiera, que con abuso de una relacin, dependencia, de autoridad, poder, confianza, encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos de ste ttulo, sern reprimidos como autores. (participacin de sujeto calificado)

PUNTO 5:

ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD: elementos. Diferencias con la resistencia. Agravantes. Resistencia contra la autoridad. Elementos. Figuras atenuadas de los Art. N 24l, 242 y 243 del CODIGO PENAL . Art. N 237: reprime con prisin de l mes a l ao el que empleare intimidacin o fuerza contra un funcionario pblico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de un deber legal, para exigirle la ejecucin u omisin de un acto propio de sus funciones. El bien jurdico protegido es la libertad de determinacin del oficial pblico en el ejercicio de la funcin. La accin consiste objetivamente en emplear intimidacin o fuerza, y subjetivamente en hacerlo para exigir una determinada actividad u omisin de carcter funcional. La fuerza se da en sentido de la violencia, y la intimidacin como coercin moral (influir psquicamente para doblegar su voluntad). La doctrina indica que la amenaza tiene que ser grave, seria e inminente(certeza de ella). El elemento subjetivo volitivo es que el autor emplea la intimidacin o fuerza para exigir al funcionario la ejecucin u omisin de un acto de sus funciones (solo aquellos propio de la funcin un acto de autoridad), no sera atentado impedir la conferencia de prensa de un funcionario, pero si lo sera impedir que publique la ley que tiene que publicar. Se trata de un delito instantneo, que se consuma con la utilizacin de los medios tpicos; y es un delito de peligro que no exige que el agente logre su finalidad, sin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

223 embargo la consumacin requiere que la fuerza o intimidacin recaigan efectivamente sobre el funcionario, lo cual indica que no es admisible la tentativa (los actos anteriores a esa incidencia sobre el funcionario, no pasarn de ser actos preparatorios). CONFLUENCIA DE FIGURAS: cuando el autor impone al funcionario la comisin de un delito, tiene que responder por este, funcionando en concurso real con el atentado, concurren idealmente tambin los resultados daosos del uso de la fuerza en las personas; cuando se lo perpetra por medio de intimidacin sera un supuesto de coaccin pero es desplazado por el atentado. Sujeto pasivo es el funcionario que sufre la imposicin o su asistente (la persona que le presta asistencia). JUSTIFICACION: la doctrina habla del derecho de resistencia contra el acto de autoridad ilegtima, y es posible pensar en la legtima defensa; otras justificantes, por ejemplo: el estado de necesidad pueden operar an respecto de la actividad legtima del funcionario. Es un delito doloso (dolo directo) que exige al autor conocimiento de la calidad del pasivo y del carcter funcional del acto que procura imponer por intimidacin o fuerza; el error de hecho puede excluir la culpa. AGRAVANTES: el Art. N 238 parte 1 agrava la pena con prisin de 6 meses a 2 aos si el hecho se cometiera: 1) A mano armada 2) Por reunin de mas de 3 personas 3) Si el culpable fuere funcionario pblico 4) Si el autor pusiere manos en la autoridad Ampliacin: 1) En razn del poder intimidante del medio usado, y mayor peligro que corre el pasivo. No es arma a estos fines el arma simulada (no aumenta el peligro). Es suficiente que el agente la ponga de manifiesto o exhiba para que el pasivo la vea. Si el arma se usa contra la vctima el delito resultante concurrir idealmente con el atentado o la resistencia, pero el concurso ser de carcter material cuando se hayan infligido con el arma lesiones que no sean leves o muerte. 2) La pluralidad de agentes facilita la vulneracin del bien jurdico protegido; cada uno de los agentes debe cometer atentado (no lo sera si un agente atenta estando en un grupo de personas que no atentan). 3) La agravante toma en cuenta que la administracin se ve doblemente ofendida por la lesin del delito y por la lesin del deber de respetar los procedimientos que tiene el funcionario. No es necesario que el agente, al atentar acte en ejercicio de sus funciones. Solo puede considerarse funcionario pblico el enmarcado en el Art. N 77 Prrafo 4, pero no el particular equiparado (solo atae esta equiparacin al sujeto pasivo del delito). 4) Aqu se da mayor peligro fsico y mayor significacin ofensiva para la autoridad; se entiende todo contacto fsico directo entre el autor y el pasivo, por medio del cual se ejerce fuerza. Pone mano quien golpea o quien empuja o quien inmoviliza sentndose sobre l. Las lesiones leves que pueden derivarse quedan absorbidas por la conducta agravada del atentado, lo cual para algunos puede ser una www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

224 solucin arbitraria; puede haber lesiones de carcter leve por ejemplo: ante golpes repetidos, lo que supera el concurso aparente, en esos casos podra tratarse de un concurso ideal entre ambos delitos: lesiones leves y el de resistencia. RESISTENCIA CONTRA LA AUTORIDAD: Aqu el Art. N 239 reprime al que resistiere a un funcionario en ejercicio de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de una obligacin legal. A diferencia del atentado, es requisito fundamental la decisin funcional que haya originado una orden ejecutable contra alguien, y el actual ejercicio de la actividad de un funcionario pblico cumpliendo dicha orden. La resistencia importa siempre la oposicin activa al acto funcional, y la accin tpica solo es posible durante el desarrollo de ese acto, no antes de su comienzo ni cuando ya ha cesado. Se puede resistir mediante fuerza intimidacin o cualquier otro medio (generalidad de medios de la accin). En el atentado el agente puede exigir una accin o una omisin, en la resistencia generalmente solo puede exigir una omisin (digo generalmente porque exigira una omisin cuando lo que procura es impedir la ejecucin de un acto, pero no cuando procura trabar su ejecucin dado que en este caso se puede imponer que el acto se realice no como quiere el funcionario sino como quiere el agente exigiendo una determinada accin, y no una omisin del acto). El acto del funcionario debe ser en legtimo ejercicio (de su competencia, que cumpla las formalidades de la ley; no sea abusivo: causa legtima y dentro de los lmites legales) El delito se consuma con el empleo de los medios para oponerse al funcionario o al tercero que lo ayuda, aunque no se logre impedir o trabar el acto. La tentativa no se dara por tratarse de actos preparatorios. Autor puede ser cualquier persona, sea el destinatario del acto funcional, como tambin cualquier tercero aunque no lo afecte a l; y sujeto pasivo puede serlo el funcionario en ejercicio, como el particular reputado funcionario pblico, como el tercero que presta ayuda al funcionario. Como justificacin es muy difcil la legtima defensa, pero puede darse el estado de necesidad y el ejercicio del derecho o del deber. Solo es compatible este delito, con el dolo directo; el autor debe conocer la calidad del funcionario o los asistentes o los particulares, y tambin el carcter funcional del acto, el error de hecho puede excluir la culpabilidad. En cuanto a la desobediencia, la ley la castiga con idntica pena. Solo puede desobedecer el que es destinatario de una orden, y aunque la desobediencia sea un delito de omisin, nada obsta a que pueda realizarce por medio de un hacer. En la desobediencia no se requiere que medie un despliegue de actividad en oposicin a la ejecucin de un acto funcional. La ley de violencia en espectculos deportivos, a creado una figura especial de resistencia y desobediencia, cuando se cometan con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo reprimiendo con prisin de l mes a 2 aos (el doble del Art. N 239) al que resistiere o desobedeciere a un funcionario encargado del orden, o a la persona que le prestare asistencia en esa funcin. El Art. N 240 indica que se reputar funcionario pblico al particular que tratare de www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

225 aprehender o hubiere aprehendido a un delincuente en flagrante delito (se refiere a los delitos de resistencia, desobediencia y atentados agravados: Art. N 237 y 238). Aqu la ley considera delincuente a quien se considera que est cometiendo o acaba de cometer un delito; y el equiparado particular, tiene que actuar cuando el delincuente se encuentre en flagrancia (sorprendido al delinquir o inmediatamente despues o mientras es perseguido o cuando exhibe rastros o tiene objetos que hacen presumir la comisin). Cuando se trata del particular, el delito contra el solo es concebible como una exigencia de omisin, no cabe para l la imposicin de un acto funcional. Se ha derogado el Art. N 240 bis llamado desobediencia procesal fraudulenta, que puna el que induca a engao a una autoridad judicial en una diligencia procesal, cambiando o alterando maliciosamente el estado de lugares cosas y personas. FIGURAS ATENUADAS: el Art. N 241 pena con l5 das a 6 meses de prisin al que: 1) Perturbare el orden en sesiones de cuerpos legislativos nacionales, provinciales, en audiencias de tribunales o donde una autoridad est ejerciendo funciones. 2) El que fuera del Art. N 237 impidiere o estorbare a un funcionario cumplir un acto de sus funciones. 1): La perturbacin debe darse durante la ejecucin del acto de funcin pblica; para consumarse no necesita que la perturbacin se dirija a lograr impedir total o parcialmente el acto (basta la perturbacin misma), es un delito de resultado que admite tentativa; su autor puede ser cualquier persona, an un funcionario; es un delito doloso y se requiere conocer los actos que se perturban. Con relacin al punto 2): se ataca el acto funcional mismo (su desenvolvimiento), se trata de un atentado leve mediante ardides, trampas, astucias, por ejemplo: inducir a error al funcionario. Es un delito de resultado y admite tentativa; su autor puede ser cualquier persona, el pasivo puede es el funcionario cuando est en ejercicio, no otro (no necesita ser una autoridad basta cualquier jerarqua de funcionario). Es delito doloso y el agente debe conocer el carcter del pasivo y del acto que impide o estorba (dolo directo). VIOLACION DE FUEROS: el Art. N 242 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario que en el arresto o formacin de causa contra un miembro del poder pblico nacional o provincial, de una convencin constituyente o de un colegio electoral, no guardare la forma prevista en la constitucin y la ley. Las constituciones y las leyes consagran exenciones para determinados funcionarios, protegiendo su libertad funcional, que es lo que preserva esta norma. La accin tpica es la de arrestar a un funcionario con inmunidad o formarle causa contrariando la misma, tratndose de un delito de accin. Arresto indica la detencin de la persona con o sin encierro. Formar causa significa someter a proceso penal (actos procesales: declaracin, allanamiento, etc.). La tentativa es inadmisible dado que se consuma con la realizacin de cualquier accin prevista. Autor solo puede ser el funcionario pblico competente. Pasivo es el funcionario amparado por el Art. N 69 de la CONSTITUCION NACIONAL, que excepciona los casos de flagrancia previendo la comunicacin inmediata a la cmara, o el caso de magistrados en base a legislacin provincial, salvo flagrancia; antes de perseguirlos penalmente se debe remover inmunidad con el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

226 desafuero, juicio poltico, etc. Es un delito doloso y requiere conocimiento sobre el funcionario arrestado o al que se le forma causa. ABSTENCION DE TESTIGOS PERITO O INTERPRETE: El Art. N 243 reprime con prisin de l5 das a l mes al que siendo legalmente citado como tal, se abstuviere de comparecer declarar o exponer, disponiendo en el caso del perito o intrprete inhabilitacin especial. Es un delito de omisin que viola el mandato que impone determinada conducta. Se abstiene de comparecer el que no se presenta en el lugar y momento indicado; se abstiene de prestar declaracin o exponer quien habiendo comparecido se niega al acto de la declaracin o a declarar luego de iniciado el acto. La negativa del perito puede referirse a todos o a un punto del interrogatorio, o por ejemplo: negarse a prestar juramento como testigo (causara nulidad: negativa indirecta a declarar). El delito no desaparece porque el agente se decida a cumplir su deber o bien sea obligado por la fuerza pblica. Este delito por su especialidad desplaza la desobediencia. Con relacin al falso testimonio: se silencia lo que sabe: hay un callar; en ste caso el testigo o perito se niega. Autor es el testigo (quien conoce los hechos), el perito (conocimientos especiales en una ciencia o arte), o el intrprete (traducir declaraciones o documentos en otros idiomas); el autor debe ser legalmente citado (con excepciones ejemplo: cnyuge del imputado o enfermo). Quien tenga la facultad de abstenerse a declarar (secreto profesional) igual debe comparecer. Es un delito doloso que requiere el conocimiento cierto de la notificacin (citacin). JURISPRUDENCIA: En el caso Pallenko la cmara en pleno sienta estos criterios: a) hay atentado cuando se exige o impone al funcionario que haga o se abstenga de hacer algo propio de su funcin , que no haba dispuesto voluntariamente ni comenzado a hacer. El sujeto activo quiere hacer de autoridad, mediante medios coercitivos. b) hay atentado de parte de un tercero, cuando este ejerce violencia sobre el funcionario, que ya ha comenzado su actuacin directa sobre otra persona, para imponerle algo y esta persona no ofrece resistencia. c) La resistencia es oponerse violentamente a la accin del funcionario; es la desobediencia activa; la negativa simple, desobediencia propia, es denominada desobediencia pasiva. Se usaron dos criterios diferenciales, el temporal (si el acto funcional no empezado, es atentado, si ha empezado es resistencia); y el de la exteriorizacin (que no haya orden al destinatario). Si el sujeto activo obra antes de la orden hay atentado. CONFIGURACION:

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227 La fuerza fsica debe incidir sobre un bien, y el mal conminado debe ser grave (afectar cosas vitales) y serio (mover el hacer o el omitir) e inminente (actual o futuro inmediato). La fuerza fsica sobre el funcionario, sin poner manos en la autoridad, es aquella fuerza muscular, mecnica, etc., que en el caso particular coarta o inhibe al sujeto que la padece, sin necesidad de poner manos. La intimidacin se da por: amenazas, coaccin armada sobre terceros, y poner manos sobre terceros. La fuerza en el Art. N 237, se representa por el empleo de medios extrahumanos (an de un animal). TENTATIVAS: No se admite; basta con usar intimidacin o fuerza para exigir al funcionario. RESISTENCIA: Surge cuando hay un destinatario de la accin del sujeto activo. Con relacin a ste puede serlo cualquiera, incluso el funcionario (no le alcanza el agravante dado que solo se da con relacin al atentado). SUJETO PASIVO: Son los funcionario pblicos, que legtimamente (que sea de su competencia; que cumpla los recaudos formales de la ley; que no sea abusivo: se ajuste a la ley) realizan funciones ejecutivas en un caso determinado. En el caso de captura de un delincuente en flagrancia, todos los sujetos particulares que cooperan son reputados funcionarios pblicos. La resistencia lesiona el orden de la administracin pblica atacando la libre accin del funcionario, y esto es lo que se protege. DESOBEDIENCIA: No se impide ni se traba la decisin del funcionario; sino que no se obedece la orden de aquel dada en legtimo ejercicio de sus funciones (sera una accin negativa); es un delito de omisin. Si la orden dispone un no hacer el delito se consumar haciendo. La legitimidad de la orden es esencial, y el delito se consuma con el incumplimiento, aunque no frustre el contenido de la orden. CONSIDERACIONES FINALES: No sera correcto el uso de la expresin delincuente, en el Art. N 238 Inc. 4, no habiendo cosa juzgada. Respecto a la resistencia a la propia detencin, si bien siempre se haba interpretado la autoeximicin como un derecho (afn de libertad del hombre), sera la evasin sin fuerza ni violencia.

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228 Algunos opinan que las ordenes no pueden incumplirse sin delinquir; otros como Soler crean la excusa absolutoria de la autoeximisin (proyecto de l960). Los cdigos autoritarios no la admiten; los liberales s; y no obstante el dficit legal que no consagra este principio, la jurisprudencia se ha expresado en ste tema.

BOLILLA XVI PUNTO 1: USURPACION: antecedentes. Usurpacin por despojo. Destruccin y alteracin de trminos o lmites. Turbacin de la posesin o tenencia. Usurpacin de aguas. Diversos casos. Agravante. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

229 Antecedentes: en estos delitos el objeto es siempre un inmueble y se protege todo derecho real que se ejerza sobre l, de todo acto que impida ese ejercicio. Se distinguen los tipos referidos a inmuebles terrenos y a inmuebles referidos a derechos sobre las aguas. El concepto de inmueble en sentido penal (Art. N l8l), es el de inmueble por naturaleza segn el Art. N 2314 CODIGO CIVIL: el suelo y las partes slidas (el agua es objeto del Art. N l82) que forman la superficie o profundidad y lo incorporado al suelo de manera orgnica o que est bajo el suelo sin la mano del hombre; pero lo que puede ser objeto del delito es el suelo mismo, lo que integra el suelo o se adhiri a l no puede ser objeto de usurpacin, ya que para ello debe ser separado y entonces se convierte en objeto mueble susceptible de robo o hurto. Los inmuebles por accesin fsica (Art. N 2316 CODIGO CIVIL): su ocupacin nicamente ser usurpacin, si se la realiza mientras siguen adheridos al suelo. La ley no protege el dominio sobre el inmueble, sino el ejercicio de los derechos reales sobre l, o sea procedan del dominio, tenencia, posesin, u otro derecho real que permita ocupacin total o parcial. No es necesario el contacto fsico permanente del tenedor con el inmueble, basta que lo ocupe, y lo use, gozndolo materialmente (Art. N 2352, 246l y 2462 CODIGO CIVIL): seran el locador, el sublocador y sus sucesores, el comodatario; no los que solo tienen representacin en otros (mandatario, depositario) o el servidor de la tenencia de un tercero (empleados). El caso del constructor, es una tenencia en garanta (derecho personal) no es derecho real, el desalojo de esa tenencia ser otro delito pero no usurpacin. posee el que tiene el inmueble para someterlo a su dominio (Art. N 2351 CODIGO CIVIL) aunque no tenga contacto fsico permanente. ejercen derechos reales los que usan o gozan del inmueble ajeno por un ttulo de derechos reales (uso, usufructo, servidumbre, habitacin, anticresis) es indispensable el efectivo ejercicio actual de los derechos. Nuestra legislacin no hace referencia a la legitimidad del ttulo que funda la tenencia, entendindose que esa legitimidad no es un presupuesto del delito, y solo es necesaria la existencia de un poder de hecho y consolidado sobre la cosa (Soler); por lo tanto la usurpacin podra cometerse por el propietario contra el simple tenedor (salvo caso del Art. N 2470 CODIGO CIVIL, ya que no se habra consolidado la tenencia, la cual ser estimada en su momento por los jueces). Art. N l8l: USURPACION POR DESPOJO: El Inc. 1 pena al que por violencia engao o abuso de confianza, despojare a otro de la posesin o tenencia de un inmueble o de un derecho real de uso, usufructo, habitacin , servidumbre o anticresis, sobre el inmueble. La accin tpica es la de despojar, sacar o impedir la ocupacin total o parcialmente por parte del pasivo (sea tenedor poseedor o titular del derecho real). El despojo debe tener la finalidad de ocupar y permanecer en el inmueble; si fuera una ocupacin fugaz sin voluntad de permanencia quedar comprendido en otros tipos pero no en ste. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

230 El despojo puede ser total o parcial, ser parcial cuando se priva al pasivo de la tenencia de la parte del inmueble que aquel ocupa (ej: en una tenencia comn, impedirle algn derecho comn que como tenedor le corresponde). La invasin (penetracin para ocuparlo) el mantenimiento en el inmueble, la expulsin de los ocupantes, quedan incluidos en el texto vigente. MEDIOS TIPICOS: para ser tpica la usurpacin debe efectuarse por algn medio de los enunciados en la ley, y estos medios deben ser usados por el autor para consumar el despojo en cualquiera de los modos sealados, as si la violencia, engao, etc., son concomitantes con el despojo pero no fueron los medios para llevarlo a cabo, no habr usurpacin. (modos: invasin, mantenimiento o expulsin). La violencia aqu es la vis fsica, para vencer las personas que se oponen o impiden la ocupacin; tambin comprende la fuerza sobre las cosas que impiden o dificultan la penetracin el mantenimiento su ocupacin exclusiva (ej: cambiar las cerraduras). El engao es cualquier conducta que disimule la verdad permitiendo la ocupacin; si el engao no se dirige a la privacin del ttulo por el cual el pasivo ejerca tenencia, posesin o derecho real, no ser usurpacin, sino defraudacin. Abuso de confianza: es la conducta del sujeto activo que aprovecha la confianza que se le ha dado al permitrsele el acceso o uso, mantenindose en el inmueble como ocupante, o intervirtiendo el ttulo en virtud del cual se le permita tenencia o goce; la intervercin del ttulo requiere la invocacin de una distinta naturaleza de la ocupacin que ya ejerce, para mantenerse y desplazar a quien debe ocupar (ej: tenedor que invoca ser poseedor, etc.). El despojo usurpador se consuma con la invasin del inmueble (ocupacin), se expulse o no a los ocupantes, o cuando intervirtiendo o no el ttulo, el agente que ocupa el inmueble impide la ocupacin del pasivo. Es un delito de resultado y es admisible la tentativa (uso de algunos de los medio tpicos con intencin de ocupar todo o parte del inmueble), la violencia para despojar no quita el carcter de tentativa , pero si los medios se usurpan para turbar la posesin o tenencia se aplica el Art. N l8l Inc. 3. Se trata de dolo directo. La repulsa violenta admitida en el Art. N 2470 CODIGO CIVIL, no es usurpacin (no se da la ocupacin consolidada); se trata de una atipicidad, no de justificacin; pero se aplican los principios generales de la justificacin (ej: legtimo ejercicio de un derecho). DESTRUCCION O ALTERACION DE TERMINOS O LIMITES: Art. N l8l Inc.2, castiga al que para apoderarse de todo o parte de un inmueble, destruyere o alterare los trminos o lmites del mismo. Aqu no solo se ataca la posesin o tenencia, sino que la accin puede repercutir sobre el dominio mismo del inmueble ya que las modificaciones introducidas por esa accin pueden menoscabar los elementos probatorios de su extensin. La accin puede ser la de destruir o alterar; destruye el que elimina los lmites (los hace desaparecer) con el objeto de la total eliminacin; su destruccin parcial que permita seguir estableciendo los lmites del www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

231 inmueble, no consuma el tipo (ej. quitar parte del alambre de un cerco) aunque puede llegar a ser una tentativa. Altera, el que cambia de lugar los lmites, variando la extensin de los terrenos linderos, avanzando sobre el del sujeto pasivo; la accin que no tenga esa finalidad es atpica. El objeto del delito son los trminos o lmites; trminos son las seales que marcan el lmite de un inmueble (mojones; lmites son los que cumplen esa funcin aunque no hayan sido creados para eso y pueden ser naturales: rboles, piedras, etc. O artificiales: cercos, edificaciones); pueden delimitar inmuebles urbanos o rurales indistintamente. El apoderamiento que indica la ley se configura con la finalidad de ocupar la parte del inmueble ocupado por el pasivo que queda comprendida dentro de la alteracin, o la parte o todo el inmueble que deja de estar delimitado a causa de la destruccin. A diferencia del Art. N l8l inc. 1, el Inc.2 no requiere despojo, pero si ello ocurre acompaado por los medios previstos en el Inc. 1, ser una usurpacin por despojo. La consumacin se da cuando con la finalidad tpica, el agente consigue destruir o alterar los lmites o trminos, anulando la delimitacin o haciendo avanzar los lmites de uno sobre el otro. El sujeto activo solo puede serlo el ocupante del fundo vecino, ya que es el nico que puede apoderarse por los medios tpicos; un tercero que realice la accin, estar invadiendo, con lo cual y en la medida que su accin implique violencia sobre las personas o fuerza sobre las cosas o se haya perpetrado con los medios indicados en el Art. N l8l Inc.1, podra ser perseguido por dicha norma, pero no la del Inc.2. Se requiere dolo directo. TURBACION DE LA POSESIN O TENENCIA: Art. N 181 Inc.3, Al que con violencias o amenazas, turbare la posesin de un inmueble. Este tipo se caracteriza por que la accin del agente lo que hace es restringir el ejercicio pleno de posesin o tenencia, sin importar una ocupacin. Cuando hay ocupacin total o parcial habr despojo o voluntad de despojar, lo cual elimina lo que es simplemente turbatorio. La accin tpica la realiza quien, sin ocupar el inmueble (acorde Art. N l8l Inc.1) restringe temporal o permanentemente el ejercicio de los derechos que corresponden a la posesin del sujeto pasivo. El acto de turbacin puede darse por cualquiera de los modos previstos en el inciso siempre que no exista intencin de ocupar el inmueble. Los actos de turbacin mas claros, se dan sin la presencia del agente en el inmueble afectado, cortar cables elctricos, caos de agua, etc. Para que el pasivo no reciba los fluidos, o una obra hecha en otro inmueble que impide o dificulta el paso del pasivo a su inmueble (Art. N 2499 CODIGO CIVIL). Los actos del agente tienen que ser efectivamente restrictivos del ejercicio de la posesin, si solo son molestos para ese ejercicio, se tratar de molestias personales pero no existir el tipo. El Inc. 3 prev igual sancin que los otros dos, para quien con violencia o amenazas turbare la posesin o tenencia de un inmueble. , pero no se castigara un hecho turbatorio sino que las violencias y amenazas con finalidad turbatoria de la tenencia, tendrn que www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

232 considerarse como delitos contra las personas o la libertad; ya que la turbacin contra el tenedor solo cabe en el tipo cuando implique una turbacin para el poseedor. Estos actos son tpicos cuando se realizan con violencia o amenaza, la ley menciona a la violencia y amenazas como medios de la turbacin (hay relacin causal); la turbacin debe lograrse por medio de la violencia o amenaza. El delito se consuma cuando la turbacin se ha realizado, al limitar el ejercicio de la posesin, y la tentativa es posible. Se aplica el principio general de la justificacin, lo que no constituye justificacin para hacer valer el ttulo que tenga a la posesin por violencia o amenazas; y la ley civil lo prohibe expresamente requiriendo la demanda por va legal (Art. N 2468 CODIGO CIVIL). Solo se admite el dolo directo. USURPACION DE AGUAS, CASOS Y AGRAVANTES: Art. N l82 reprime con prisin de l5 das a l ao: 1) El que para causar perjuicio a otro, sacare aguas de represas, estanques, depsitos, ros, arroyos, fuentes, canales o acueductos o sacare mayor cantidad que la que tenga derecho. 2) El que estorbare el ejercicio de los derechos de un tercero sobre dichas aguas. 3) El que para causar perjuicio a otro represare, desviare, o detuviere las aguas de los ros arroyos etc. O usurpare un derecho cualquiera referente al curso de ellas. AGRAVANTES: la pena aumentar hasta 2 aos, si para cometer los delitos indicados se rompieren o alteraren diques, compuertas, etc, hechos en los ros, arroyos, etc. El agua es objeto de estos delitos y tiene el carcter de inmueble, Art. N 2314 CODIGO CIVIL; debe tratarse del fluido incorporado como parte del suelo, no el que est en recipientes, que puede ser objeto de hurto. Si el agente saca el agua en baldes, no ser usurpacin, sino hurto; la accin del agente debe mantener el carcter de inmueble del agua para que su conducta sea atpica (desviarla por canales, caeras, represas, contaminarla, etc.). El elemento comn para los inc. 1 y 3 es el propsito de causar perjuicio, y este se da cuando se afecta el normal uso y goce del agua a otro. La doctrina llego a la conclusin de que siendo el bien jurdico protegido el uso y goce de las aguas fundado en un derecho personal o real cualquiera, estas pueden ser de dominio pblico. SUSTRACCION DE AGUAS: (sacar aguas), es la accin material constitutiva del delito, y es difcil pensar en un modo de sacar agua sin quitarle el carcter de inmueble y sin desviarla o hacerla correr, pero tampoco es descartable sacar el agua sin anularla como inmueble, ej: lograrlo por evaporacin. Del Inc. 2 podemos decir que el estorbar incluye el estorbo total al hacer imposible para el pasivo el ejercicio de su derecho, aunque sea temporariamente y sin desviar el agua; impedir o los actos de impedimento o quedan excluidos de la punibilidad, pese a que la norma vigente no los enuncia (ej: no abrir la compuerta que permite el paso del agua). FIGURAS AGRAVADAS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

233 El ltimo Prrafo del Art. N l82 califica los delitos de los inc. 1 a 3 en virtud de los procedimientos empleados para la comisin: rompimiento o alteracin de diques, esclusas, compuertas u obras semejantes, depsitos canales etc., siendo indiferente quien sea su titular (puede serlo el agente). LA Agravante queda desplazada ante los hechos que constituyan los delitos de los Art. N 186 y 187 Prrafo 1 (incendios y estragos), en cuyo caso la figura bsica de usurpacin de aguas, podr concurrir con las de delitos contra la seguridad pblica.

PUNTO 2: FALSA DENUNCIA (antecedentes, diferencia con la calumnia y falso testimonio, elementos, crticas) El Art. N 245 impone prisin de 2 meses a l ao , o multa, al que denunciare falsamente un delito ante la autoridad. El delito requiere como presupuesto tpico, que no se atribuya a persona determinada, dado que se estara en el supuesto de calumnia (Art. N l09 delito contra el honor). No est comprendida la querella ya que siempre debe estar dirigida contra alguien. Lo denunciado falsamente tiene que ser un delito de accin pblica, an cuando sea delito dependiente de instancia privada, doloso o culposo; quedan fuera los de accin privada, que solo son perseguibles por querella. La denuncia es falsa cuando en el autor media el conocimiento de que el delito que denuncia no ha existido o existi con modalidades distintas a las que denuncia deformndolas para cambiar su especie. La falsa denuncia y el falso testimonio son delitos contra la administracin pblica; el denunciante no contrae compromiso que no sean los que resulten de su obrar malicioso; y una vez formulada la denuncia, la accin no puede ser paralizada por l, por eso la polica toma conocimiento de las denuncias e instruye la prevencin que es la que encabeza el sumario judicial. En la prctica la decisin que desestima la denuncia o la que sobresee, ser punto de partida del procedimiento que persiga la falsa denuncia. La consumacin de la falsa denuncia se da en el momento en que los hechos llegan a conocimiento de la autoridad; en el caso de falso testimonio, la falsedad tiene que recaer sobre circunstancias que puedan alterar la comprensin de los hechos en quien los estime con fines decisorios, tiene que recaer sobre algo capaz de influir como elemento probatorio, quedando fuera las falsedades sobre circunstancias que no influyan en aquel juicio (ej: color de ropa de la vctima, cuando ello no importa en la solucin del caso). Afirma el que asegura, y basta con que se agregue a lo verdadero algo que sea falso modificando el sentido de lo verdadero e influyendo en el juicio del que tiene que juzgar. El falso testimonio se da por parte de los testigos, peritos o interpretes bajo juramento o promesa de decir verdad (requisito de naturaleza procesal); la denuncia falsa se efecta sin esta formalidad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 3: LESIONES GRAVES (anlisis de los casos, lesiones gravsimas, anlisis de los casos) En estos delitos el bien jurdico protegido es la incolumidad de la persona, dado que el delito consiste en daar a la vctima en su integridad fsica o psquica. La lesin corporal consiste en cualquier dao ocasionado al cuerpo, a la salud o a la inteligencia del hombre, en virtud del cual queda (el cuerpo) afectado en su estructura anatmica o fisiolgica aunque sea transitoriamente. Nerio Rojas opina que las lesiones son el resultado de una violencia que causa un dao anatmico o fisiolgico, comprendiendo no solo la violencia de tipo mecnico: heridas, golpes, etc.; sino tambin las fsicas (temperatura, las explosiones, y las de efecto moral, que pueden producir desequilibrios en la salud: choque emocional), aunque la prueba en el caso resulte difcil. Nuez sostiene que para la ley, es lesin todo dao en el cuerpo o en la salud de otra persona, representando un dao de esta naturaleza una alteracin de la contextura fsica (cuerpo) o un detrimento en el funcionamiento del mismo (salud). No debe hacerse diferencia entre la lesin producida por medios materiales y la causada por medios morales (a los efectos de la proteccin legal a la persona); el medio empleado puede ser directo o indirecto, material o moral, bastando que exista el nexo de causalidad entre el acto del activo y el resultado daoso en el cuerpo o la salud del pasivo. LESIONES GRAVES: EL Art. N 90 indica las modalidades agravadas de lesiones, penadas con reclusin o prisin: si la lesin produjere un debilitamiento permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un miembro o una dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, lo hubiere inutilizado para el trabajo por mas de un mes o le causare una deformacin permanente en el rostro. La debilitacin permanente de la salud se trata de una debilidad funcional que puede no ser una enfermedad; tambin debilitamiento en el caso de un sujeto ya enfermo que sufriera lesiones. Debe ser permanente pero como es difcil asegurarlo, basta que se prolongue por mucho tiempo. El debilitamiento permanente de un sentido, rgano o un miembro, se refiere primero a los dispositivos sensoriales humano que nos permiten el contacto con el mundo exterior; por rgano se entiende a las partes que desempean en el organismo una determinada funcin; por miembro se entiende el de extremidad. Se produce una reduccin en su acepcin fsica como rgano, ya que existen rganos iguales por pares, o el caso de las manos en cuanto su funcin especfica. La ley da mayor tutela penal a los rganos de locomocin y de aprehensin. La debilitacin permanente de estos rganos constituye lesiones gravsimas. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

235 La dificultad permanente en la palabra debe basarse en problemas para comunicarse por medio del lenguaje, la deficiencia puede ser total o parcial, pero no pequeos defectos en la pronunciacin (ej. por falta de un diente), se incluyen los trastornos de afasias o parafasias donde la persona pronuncia bien pero las palabras no corresponden a sus ideas. En cuanto al peligro para la vida hay que tomar en cuenta la constitucin de la vctima y el efecto que ha causado el dao, dado que una idntica lesin puede ser leve en un caso y grave en el otro; el pronostico de peligro para la vida del lesionado es siempre relativo, y al no morir siempre quedar dudas respeto al peligro que existi. La inutilidad laboral por mas de l mes, acorde la doctrina y la jurisprudencia no se refiere al trabajo habitual de la vctima, ni al que desempeaba al momento de la lesin, sino al trabajo en general (perodo de inactividad de labores); no importando si el lesionado percibe su remuneracin durante su incapacidad, ni que carezca de actividad laboral, asimismo esta incapacidad no tiene porque coincidir con el tiempo de curacin, siendo cosas distintas. El lapso mayor de l mes se computa acorde los Art. N 24 y 25 de CODIGO CIVIL segn el Art. N 77 Prrafo 2 de CODIGO PENAL. La deformacin permanente del rostro est agravada, por ser esta parte del organismo la que exterioriza sentimientos, es medio de identificacin, etc., y la jurisprudencia incluye las orejas cuando produzca su amputacin un afeamiento que atraiga la atencin; tambin hay que considerar las condiciones personales de la vctima, hombre, mujer, edad, profesin, etc. LESIONES GRAVISIMAS: El Art. N 91 pena con reclusin o prisin las lesiones si produjere una enfermedad mental o corporal cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un rgano, de un miembro, del uso de rgano o miembro, de la palabra o de la capacidad de engendrar o concebir. La enfermedad mental de referencia debe ser considerada incurable al momento de la sentencia, de ser curable luego se puede revisar la sentencia; en cambio de sobrevenir la muerte por el estado de enfermedad no da lugar a modificar la sentencia. La inutilidad permanente para el trabajo se considera igual que en el Art. N 90; asimismo los casos de prdida de un sentido, miembro u rgano. En los casos de rganos gemelos la prdida de uno sera debilitamiento pero no prdida de un sentido quedando configurada LESIONES GRAVES; en cambio la prdida de un miembro o la capacidad de uso de l es LESION GRAVISIMA. La capacidad del rgano, miembro o sentido se refiere a la que el sujeto tena en el momento de ser lesionado (como mnimo) o a la capacidad normal de uso. La prdida de la palabra se refiere a la incapacidad de la comunicacin oral. En cuanto a la incapacidad de engendrar o concebir puede tratarse de una supresin anatmica de rganos o de una incapacidad funcional; el principio es general, y excluye los casos de incapacidad temporaria y natural (caso de un nio). LESIONES SEGN SU CULPABILIDAD: Las lesiones del Art. N 89 a 93 son dolosas, el tipo culposo figura en el Art. N 94. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

236 El dolo: en ste caso no requiere forma particular puede ser directo indirecto cierto o condicionado; el dolo directo puede sustraer el dao como lesiones y situarlo como tentativa de homicidio (en las lesiones no puede requerirse que haya querido causar el dao que ocasiono, excepto en el dolo directo). En la tentativa de homicidio, si el autor pudiendo haber matado desiste voluntariamente, solo es punible por las lesiones causadas (homicidio desistido). Lesiones culposas: figuran en el Art. N 94, cualquiera sea su gravedad, adoptando un denominador comn en cuanto a la penalidad. Se requiere imprudencia o negligencia, impericia en su arte o profesin, inobservancia de reglamentos o deberes a su cargo, causando a otro un dao en el cuerpo o la salud. LAS LESIONES LEVES GRAVES Y GRAVISIMAS, no son figuras delictivas distintas, sino simples agravantes del hecho, que no modifican su esencia, y sigue siendo el delito de lesiones uno solo aunque la penalidad vare segn la gravedad del dao inferido en el cuerpo o en la salud del afectado. La importancia de los informes periciales en estos delitos, es indudable; los magistrados deben recurrir a mdicos legistas para obtener asesoramiento profesional en estas cuestiones; el dictamen pericial no obliga al juez, quien debe apreciarlo en base a las reglas de la sana lgica y constancias del proceso, pero su influencia es importante en la generalidad de los casos. El perito debe informar no solo sobre la naturaleza y caractersticas de las lesiones con referencia a su gravedad, sino tambin sobre el medio instrumento o mecanismo con que fueron causada. An cuando el informe mdico indique que una lesin ha puesto en peligro la vida del ofendido o lo ha inutilizado para trabajar por mas de un mes, no corresponde la calificacin de lesiones graves si no se han dado los fundamentos de la conclusin pericial (caso en que el juez no puede verificarla).

CASOS DE AGRAVACION DE LA PENALIDAD APLICABLE AL AUTOR Y PARTICIPES, ACORDE LOS Art. N 90 Y 91 CODIGO PENAL A) DEBILITACION PERMANENTE DE LA SALUD: La salud es un estado de equilibrio orgnico y funcional, la alteracin de ese equilibrio es la enfermedad que puede afectar un rgano o miembro o todo el organismo. La debilitacin permanente de la salud implica debilidad funcional que puede no ser una enfermedad. Nerio Rojas, ensea que los casos de debilitacin permanente de la salud, pueden resolverse como debilitacin de un rgano, es decir, de una funcin. Esta forma de debilitacin se puede individualizar, segn Rojas como la debilitacin de la salud que es un estado anormal menos grave que la enfermedad y mas generalizado que la debilitacin de un rgano. Para que la lesin sea grave es necesario que la debilitacin de la salud revista el carcter de PERMANENTE, distinguindose la permanencia de la perpetuidad; la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

237 primera implica duracin firme y constante, la segunda duracin sin fin. Por ello la debilitacin permanente de la salud puede desaparecer con el tiempo sin que se pierda ese carcter y la lesin deje de ser grave. B) DEBILITACION PERMANENTE Y PERDIDA DE UN SENTIDO, DE UN ORGANO O DE UN MIEMBRO: La debilitacin corresponde al concepto antes visto, la prdida, significa la supresin absoluta, sea anatmica o fisiolgica, del sentido, rgano o miembro afectado. Ambas deben ser de carcter permanente para ser agravantes; si solo se ha causado el debilitamiento de un sentido rgano o miembro la lesin es grave, y se convierte en gravsima si ha ocasionado su prdida. Los sentidos son las facultades del cuerpo humano que nos permiten percibir sensaciones del mundo externo (vista, odo, gusto, tacto y olfato, y puede agregarse el equilibrio). Organo para la ley, es (sentido fisiolgico) cualquier parte del cuerpo que ejerce una funcin determinada; cuando una funcin nica es cumplida por un rgano doble, la prdida de uno no es total, sino su debilitacin. La denominacin genrica de miembros comprende las extremidades individualmente consideradas (no por pares); basta la amputacin de un miembro para darse la prdida total, pero su mutilacin parcial no es la prdida sino la debilitacin del mismo, salvo que la parte restante sea completamente intil. El debilitamiento de un miembro se da cuando sin dejar de ser til, no se conduce como antes de sufrir la lesin. La mano goza de especial proteccin legal, (importante para todas las actividades humanas, sin embargo para nuestro derecho la amputacin de una mano o la prdida de uno o mas dedos, significa debilitacin del miembro, nicamente se considera lesin gravsima la prdida de ambas manos. Cuando el debilitamiento llegue a tal gravedad que impide el ejercicio de la funcin normal del rgano o miembro la lesin debe calificarse como gravsima (equivale prcticamente a la prdida del sentido rgano o miembro); pero por ejemplo: la disminucin de la agudeza visual, por avanzada que sea, no constituye prdida del sentido sino debilitamiento permanente. C) DIFICULTAD PERMANENTE Y PERDIDA DE LA PALABRA: La palabra es la facultad de comunicarse por medio de los sonidos que conforman el lenguaje; la dificultad y la prdida de la palabra, en este caso de agravacin, deben ser permanentes. La ley se refiere a una lesin que produzca la debilitacin o prdida de los rganos que concurren a la formacin del lenguaje, y el legislador considera el aspecto motor de articulacin de los sonidos, y tambin el aspecto psicolgico de expresin del pensamiento (lesiones del aparato laringobucal, vasos, nervios, msculos, afonas, lesiones cerebrales, afasias, etc.). basta que se produzca una dificultad permanente para pronunciar bien las palabras para que las lesiones sean graves. La incapacidad para hablar, aunque la vctima pueda emitir sonidos, constituye prdida de la palabra, al igual que el caso de la imposibilidad de articular las palabras (Nuez: no bastan los pequeos defectos de pronunciacin). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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D) PELIGRO DE VIDA DEL OFENDIDO: Se exige en esta gravedad, la realidad presente de la existencia del peligro, no el que pueda sobrevenir, se trata del peligro material y presente: posibilidad seria y grave de muerte inmediata a causa de la lesin. El peligro debe comprobarse con un diagnstico preciso fundado en hechos reales y sin presunciones. El peligro no puede determinarse en base a la lesin inferida, sino al riesgo real y efectivo corrido por la vctima en el caso concreto (inminencia del peligro de muerte). No es suficiente que el perito mdico indique que la lesin puso en peligro la vida del ofendido, si no da los fundamentos que permitan al tribunal constatar si realmente ha concurrido esta circunstancia agravante. El informe pericial suele ser subjetivo dada las dificultades para determinar el peligro de vida; pero de no existir esta agravacin muchas lesiones resultaran leves, siendo clnicamente graves o hasta mortales, pero curadas antes del mes por una ciruga oportuna; as es lgico mantener una proporcin entre la gravedad del hecho y la calificacin del delito. E) INUTILIZACION PARA EL TRABAJO: Cuando excede los 30 das se califica como lesin grave, en tanto que si tiene carcter de permanente, la lesin es gravsima. Se debe considerar el lapso de inutilizacin sin confundirlo con el tiempo de curacin. La legislacin comparada sigue dos sistemas, uno tienen en cuenta la incapacidad para el trabajo en general, y el otro considera la incapacidad para el trabajo habitual o profesional; nuestro cdigo ha adherido al primer sistema, dado que el segundo sistema hara depender la gravedad del delito, no de la gravedad de las lesiones sino de la posicin social de la vctima. Se debe distinguir el punto de vista civil y el penal, para examinar una incapacidad; cuando se trata de estimar el dao pecuniario, el juez debe preocuparse del trabajo habitual del ofendido, de su estado, de su profesin, dado que tiene derecho solo a la reparacin del perjuicio sufrido, pero respecto a toda la reparacin de ese perjuicio. Por el contrario, el monto de la pena se determina por la incapacidad mas o menos prolongada de la vctima para atender el trabajo corporal. Sin embargo tambin se considera la incapacidad para el trabajo intelectual, dado que la ley se refiere al trabajo en general. No es necesario la inutilizacin absoluta, basta que en general importe la falta de aptitud para el libre movimiento o empleo del cuerpo o la mente con finalidad laboral. Si bien el cdigo se refiere a la inutilidad laboral general, la incapacidad para el trabajo habitual del afectado es la primero que debe considerarse pues casi siempre que esta incapacidad exista, se tendr la circunstancia agravante que contempla el CODIGO PENAL. F) DEFORMACION PERMANENTE DEL ROSTRO: En el CODIGO PENAL Italiano; antecedente de la Ley argentina, hay tres clases de lesin en el rostro: la impronta o marca simple; el sfregio o cicatriz que perjudica la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

239 belleza del rostro; y la deformacin que lo afea y hace desagradable por desplazamiento o destruccin de los tejidos. Pero tambin son antecedentes el CODIGO PENAL Alemn el Hngaro y el Argentino anterior a 1886 que estableca para aplicar la agravante, que la deformacin notable no era exigencia; en consecuencia no es necesario una alteracin repulsiva para que exista deformacin de rostro. No toda marca en la cara comporta una deformacin permanente del rostro, es necesario que la lesin altere en forma indeleble la armona o belleza del rostro, para que se d esta agravante. Se debe considerar cada caso en particular, el sexo y la edad del pasivo; por eso la cmara nacional de apelaciones en lo criminal y correccional, sigue la prctica de hacer concurrir al lesionado para que los jueces formen una opinin personal respecto a la deformacin. El hecho de que la deformacin pueda tratarse con ciruga esttica y desaparecer o disimularse no altera el carcter permanente de la deformacin del rostro, cuando no pueda desaparecer por medios naturales. El rostro comprende la parte anterior de la cabeza, desde la lnea superior del frontal hasta el mentn y de oreja a oreja incluidas stas. La doctrina ha estimado que las lesiones que afean visiblemente la parte superior del cuello se encuentran comprendidas dentro de esta calificante, la minora opina que esto es exagerado porque incluira los brazos o las piernas que tambin se lucen descubiertos habitualmente. G) ENFERMEDAD CIERTA O PROBABLEMENTE INCURABLE Se define como un proceso morboso, agudo o crnico, localizado o difuso, al que corresponde un proceso reactivo del organismo, considerndose que permanece la enfermedad mientras dura ese proceso reactivo para restaurar el equilibrio turbado del cuerpo, hasta la normalidad total o parcial. Para que se d sta situacin deben cumplirse tres requisitos: 1) Trastorno en la estructura del organismo y su actividad funcional. 2) Que la duracin del trastorno, tras un largo plazo, excluya todo artificio de simulacin. 3) El dictamen mdico acerca del carcter incurable. Es indiferente que la enfermedad sea corporal o mental, siempre que su proceso sea de carcter crnico, es decir para que sta agravante califique las lesiones como gravsimas, es necesario la certeza o un grado alto de probabilidad, de que la enfermedad ha de ser incurable, en base a casos anlogos. El dictamen del perito mdico resulta muy importante y debe hacerse con mucha prudencia, dada las gravsimas consecuencias legales que se desprenden para el culpable. La posibilidad de curacin por ciruga o tratamiento especial, no excluye la incurabilidad de la enfermedad por los medios normales, (no se puede obligar al enfermo a someterse a tratamiento mdico riesgoso incmodo o costoso); distinto es el caso, si la dolencia se hace crnica como consecuencia de la negativa infundada de la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

240 vctima a someterse a tratamientos normales, siendo injusto imputar al ofensor por la falta de precaucin del ofendido. El hecho de que el enfermo sane con posterioridad a la sentencia definitiva, la condena por lesiones gravsimas, fundada en la enfermedad incurable, no puede ser revisada, pues la ley exige para esta agravante que la incurabilidad sea cierta o probablemente cierta, aunque luego este pronstico desfavorable no se cumpla. En nuestro cdigo enfermedad implica un proceso morboso en actividad, en tanto que el debilitamiento de la salud constituye la secuela de ese proceso una vez finalizado el mismo. H) PERDIDA DE CAPACIDAD PARA CONCEBIR O ENGENDRAR: Se encuentra incluida en la prdida de un rgano o de su uso; su enumeracin expresa constituye una reminiscencia de antiguas legislaciones que equiparaban la castracin con el homicidio, y se reprima con la muerte o con la pena del talin (para varones) Nuestra ley protege el derecho a la integridad corporal y a perpetuarse a travs de los hijos. Se incluyen todas las lesiones que importan para el hombre o la mujer la prdida de la capacidad de procrear: doble castracin, traumatismo en la mdula, fracturas de columna vertebral, grandes cicatrices en el perino, etc. Soler distingue entre la impotencia para el coito y la impotencia para engendrar, afirmando que la ley alude exclusivamente a sta ltima. Una lesin que ocasionara por ejemplo: una estrechez de la vagina, pero que permitiera el paso del espermatozoide, no impedira que ste llegara al tero, y fecundara al vulo; en ste caso no se dara el acto sexual propiamente dicho en condiciones comunes, por falta de capacidad para el coito, pero la capacidad para engendrar no podra ser discutida. Nuestro cdigo se refiere a la capacidad de engendrar en condiciones normales por lo que la incapacidad para el coito, aunque no importe la incapacidad para procrear, debe ser incluida dentro de la agravante (adems importa la privacin del uso de un rgano, por lo que constituye lesin gravsima). Concurre la agravante, sin importar la capacidad presente o futura, es decir cuando la vctima es impber, excepto cuando el pasivo ya haba perdido esa aptitud en forma absoluta, ya sea forma natural por su avanzada edad o enfermedad o accidente anterior. PUNTO 4 DISPOSICIONES HONESTIDAD COMUNES RESPECTO A LOS DELITOS CONTRA LA

El derogado CAPITULO V DISPOSICIONES COMUNES A LOS CAPITULOS ANTERIORES(Art. N l32 y l33) se reemplaz acorde la ley 25.087 por los actuales Artculos que prevn la regulacin de la accin procesal penal en cuanto a su carcter (Art. N 72), y en cuanto al instamiento e intervencin de partes(Art. N l32); por otra parte el Art. N l33 se refiere a la participacin de sujeto calificado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

241 El Art. N 72 prev como de instancia privada las acciones originadas en los siguientes delitos: 1) Los del Art. N ll9, l20 y l30 CODIGO PENAL cuando no resultare la muerte o lesiones gravsimas. 2) Lesiones leves, dolosos o culposas; procedindose de oficio cuando medien razones de seguridad o inters pblico. 3) Impedimento de contacto de hijos menores con sus padres. En los casos de este artculo, se formar causa por acusacin o denuncia del agraviado, tutor, guardador o representante legal. Se proceder de oficio cuando el delito fuere contra un menor sin padres tutor ni guardador o que lo fuere por un ascendiente, tutor o guardador. Al existir intereses contrapuestos entre alguno de estos y el menor, el fiscal podr actuar de oficio cuando as sea mas conveniente para el inters superior del menor. Lo novedoso en materia de accin procesal penal es que el nuevo Art. N 132 admitira el instamiento por parte de la vctima, aunque sea menor de edad, con el asesoramiento de instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de proteccin o ayuda a las vctimas (intervencin que sera necesaria para que pueda instar el menor) y estas instituciones adems, podran instar en representacin de la vctima. El problema ser determinar si esa representacin institucional puede funcionar contra la voluntad de los autorizados a instar segn el Prrafo 2 del Art. N 72, en los casos de los representantes designados por la ley civil. La ley 25087 ha desechado la excusa absolutoria que prevea el anterior Art. N l32, sin embargo el nuevo Art. ha introducido una especie equivalente, aunque mediante la regulacin de la accin procesal. La ley indica la propuesta de un avenimiento por parte de un menor mayor de l6 aos (acercamiento con el imputado); esta propuesta aunque dirigida al autor (o partcipe) deber presentarse al juez haya o no consentido la contraparte en las condiciones del avenimiento, y ser comunicada por el juez si en principio la considera viable, ya que puede rechazarla, o procurar conciliar a las partes modificando las condiciones propuestas. La ley no regula el contenido del avenimiento por lo que no queda excluido el matrimonio. Si el juez acepta el avenimiento declarar extinguida la accin procesal o suspender el juicio a prueba en los trminos del Art. N 76 ter, sin perjuicio de las sanciones del Art. N 76 quater (sanciones contravencionales, disciplinarias, o administrativas), lo que es difcil de aplicar dado que dar lugar a debates sobre la competencia legislativa de la nacin. El nuevo Art. N l33 participacin de sujeto calificado - es similar al anterior, salvo la referencia a una relacin de dependencia, de autoridad, de poder, que en el anterior texto se cubra como abuso de autoridad. Observaciones: el acoso sexual derivado de una relacin de autoridad (relacin de poder), o el empleo de estos medios sin concretar los acercamientos, podr revestir carcter de tentativa, pero no se tratar de un delito consumado ya que como figura autnoma el acoso sexual est excluido, pero la tentativa de abuso sexual quedara cubierta por la punibilidad, en tanto la relacin de dependencia para que mediante www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

242 coaccin se someta sexualmente a la vctima quedara encuadrada como amenaza coaccionante (Art. N l49 bis Prrafo 2) ... hiciere uso de amenazas para obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. Luego de la reforma de la ley 25087, la tipificacin autnoma del acoso, implicara convertir la tentativa de abuso sexual en un delito consumado. PUNTO 5: DELITOS ECOLOGICOS: [tutela penal del medio ambiente, Art. N 41 CONSTITUCION NACIONAL y ley 24.051, bien jurdico protegido. Utilizacin indebidas de residuos peligrosos agravante figura culposa agravante. Atentados contra la fauna silvestre (ley 22.421 figuras agravantes)] Una cuestin difcil de resolver es la cuestin del derecho ambiental, y el problema de la competencia a raz de nuestro sistema federal. A principio de 1999 ocurri un derrame petrolero en el Ro de la Plata que afecto la costa de Magdalena Berisso y Ensenada, marcando la ingerencia de la provincia acorde el Art. N 28 de la Constitucin Provincial: todos los habitantes de la provincia de Bs.As tienen que gozar de un ambiente sano. Asimismo se establece el dominio de la provincia imponindole obligaciones al estado en todos sus poderes para preservar el medio ambiente. Por otro lado hay una competencia bien clara que es la nacional, que deriva de la competencia que se le da al gobierno federal para legislar y tener jurisdiccin ya que el derrame deriva de un acto de navegacin. A partir de la constitucin (Art. N 41 CONSTITUCION NACIONAL) se est defendiendo a la naturaleza en s misma, se protege al ambiente por s mismo, y el dao causado a l, tiene que ser igualmente reparado en beneficio de la propia naturaleza. En materia de legislacin (normas internacionales) citamos la ley 24.089 que ratifica el convenio internacional para prevenir la contaminacin MARPOL, ratificado por argentina 22 aos despues de su firma (vamos bastante atrs en el tiempo, de las precauciones internacionales). El derecho ambiental actualmente es un derecho preventivo. Debemos hacer referencia tambin al convenio internacional sobre cooperacin y lucha contra la contaminacin por hidrocarburos; que establece la obligatoriedad para el gobierno nacional de tener un plan nacional de contingencia, y cada barco o puerto etc., tener un plan de emergencia particular. Tambin la ley 22190 de Contaminacin por hidrocarburos del buque, dentro del derecho interno regula estas cuestiones y en su Art. N 14 establece que aparte de las multas por violar esta ley, se le impone al propietario o armador del buque que ocasiona un derrame, una responsabilidad solidaria y objetiva para el pago de los gastos que demande la limpieza o reacondicionamiento del dao causado; as dentro de lo que se llama el nuevo derecho de daos y el sistema de responsabilidad objetiva, este es uno de los casos basados en el riesgo causado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

243 Por otra parte en materia penal, los Art. N 203, 206 y 208 tienen contenido ambiental (resultado, enfermedad o muerte de una persona; violacin de leyes de polica sanitaria animal). La normativa mas completa vigente es la ley nacional 24051 de residuos peligrosos la que prev figuras penales en los Art. N 55 al 58. Art. N 55: reprime con las mismas penas del Art. N 200 CODIGO PENAL al que utilizando los residuos a que se refiere esta ley, envenenare, adulterare, o contaminare de un modo peligroso para la salud, el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en general. Caso de muerte de alguna persona se eleva la pena de l0 a 25 de reclusin o prisin. Art. N 56: cuando algunos de los hechos previstos en el art. anterior se cometa por imprudencia, negligencia o impericia, o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr prisin de l mes a 2 aos. Si resultare la enfermedad o muerte de una persona, la pena ser de 6 meses a 3 aos. Art. N 57: cuando algunos de los hechos previstos, se hayan producido por decisin de una persona jurdica, la pena se aplicar a los directores, gerentes, sndicos, administradores, mandatarios o representantes de la misma que hubiesen intervenido en el hecho, sin perjuicio de las dems responsabilidades penales. Art. N 58: ser competente para conocer de las acciones penales que deriven de la presente ley la justicia federal. Se excluye de sta ley los residuos domiciliarios, los radioactivos, y los derivados de operaciones normales de los buques, los que se regirn por leyes especiales y convenios internacionales en la materia. Ser autoridad de aplicacin de esta ley, el organismo de mas alto nivel en poltica ambiental, que determine el PODER EJECUTIVO; funcionando en este mbito una Comisin interministerial de residuos peligrosos (M. Defensa, Gendarmera, PNA, Economa, obras y Servicios Pblicos, Sec. Transporte, de Industria y Comercio, de Salud y Accin Social); funcionando tambin un Consejo Consultivo para asesoramiento, integrado por las Universidades Nacionales, Provinciales o Privadas, Centros de Investigaciones, Colegios de Profesionales, Organizaciones Ambientalistas, etc.. Tambin se invita a las provincias y respectivos municipios, en el rea de su competencia a dictar normas de igual naturaleza para el tratamiento de residuos peligrosos. La ley 24051 amplia el espectro de los objetos pasibles de esa conducta, con relacin al Art. N 200 del CODIGO PENAL (suelo, agua, atmsfera o ambiente en general. En el Art. N 56 tenemos la figura culposa, y la anterior es la figura dolosa (dolo eventual) tambin es un delito de peligro. El Art. N 57 habla de la responsabilidad de las personas jurdicas. La CONSTITUCION NACIONAL en sus art. 41 y 43 legitima a los afectados directos, el representante del pueblo y organizaciones no gubernamentales dedicadas al tema para reclamar la reparacin del dao. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

244 La disposicin adecuada de los residuos peligrosos la establece la ley 24051 en la nacin y la ll720 en la Pcia. De Bs. As. Art. N 41 CONSTITUCION NACIONAL: todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano ....Para satisfacer las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar la obligacin de recomponer,.... Art. N 43 CONSTITUCION NACIONAL: toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo siempre que no exista otro medio judicial mas idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas, o de particulares, que en forma actual o inminente lesione o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidas en esta Constitucin, un tratado o una ley.....Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente....., el afectado, el defensor del pueblo y las asociasiones.... La ley tambin regula la posibilidad de pedir al juez una fianza para el pago de gastos de limpieza, etc.; y se complementa con una de las leyes mas largas de la Repblica Argentina que es el REGINAVE (un decreto de l973- disposiciones en materia de navegacin). El derecho ambiental, rompe con los esquemas tradicionales y se infiltra un poco en cada una de las ramas del derecho. En el caso de la ley 22190 se plantea la cuestin de multas administrativas, sanciones , poder de polica, etc; pero los daos y el costo de la reparacin, etc., estn contemplados en el derecho ambiental; segn el Dr. Pastorino el dao ambiental que repercute en el medio ambiente tiene una dimensin superadora del dao civil, y se contempla en parte en la legislacin penal. Segn la doctora Di Luca la cuestin del derecho penal ambiental se planta desde el punto de vista dogmtico, si vamos a las normas concreta del cdigo; o desde el punto de vista de la evolucin doctrinaria. El sistema jurdico penal funciona con tipos penales cerrados, esto es acorde el principio de legalidad del Art. N 18 de la CONSTITUCION NACIONAL; entonces tenemos una doble perspectiva consideramos al ambiente en s mismo o protegemos sus elementos el agua, suelo, atmsfera, etc. Los delitos que podemos llamar ambientales en el cdigo estn dentro del Capitulo llamado delitos contra la salud pblica (Art. N 200 en adelante). Bsicamente y dentro de la legislacin nacional, como norma de forma complementaria del CODIGO PENAL, tenemos las figuras previstas en la ley 24051 de residuos peligrosos. NOTA: el Dr. Pastorino y la Dra. Di Luca son profesores de la ctedra de Derecho Agrario y participaron en las primeras jornadas de medio ambiente de la Universidad Nacional de La Plata l999. Como jurisprudencia mencionamos: DE LA CAMARA NACIONAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO FEDERAL: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

245 Respecto a la ordenanza martima N1/88 se especific que tiene por finalidad evitar el derrame de residuos contaminantes al medio acutico, valindose la Prefectura del precintado de las vlvulas que permiten el paso de estos residuos al agua, y su vulneracin no autorizada constituye una infraccin de peligro que debe ser sancionada. 1994. La misma cmara resolvi como procedente la legitimacin activa del actor (vecino de la Pcia. Bs. As.) en la accin de amparo, donde solicita la nulidad del llamado a licitacin para la construccin de una planta de residuos peligrosos; mereciendo una proteccin procesal especial acorde el art. 41 y 43 de la CONSTITUCION NACIONAL 1994. En cuanto a la ley 22421 de conservacin de la fauna: el Captulo VIII establece en materia penal lo siguiente: Art. N 24: ser reprimido con prisin de l mes a l ao e inhabilitacin especial de hasta 3 aos, el que cazare animales de la fauna silvestre en campo ajeno sin autorizacin del propietario administrador, etc. Art. N 25: prisin de 2 meses a 2 aos e inhabilitacin especial hasta 5 aos al que cazare animales de fauna silvestre cuya captura o comercializacin estn prohibidas o vedadas por la autoridad jurisdiccional. La pena ser de 4 meses a 3 aos de prisin e inhabilitacin especial de hasta l0 aos cuando se cometiere de modo organizado o con el concurso de 3 o mas personas o con armas, artes o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional. (AGRAVANTES) Art. N 26: prisin de 2 meses a 2 aos e inhabilitacin especial hasta 5 aos al que cazare animales de la fauna silvestre utilizando armas arte o medios prohibidos por la autoridad jurisdiccional. Art. N 27: las penas antes previstas se aplicarn al que a sabiendas transporte, almacene, compre, venda, o de cualquier modo pusiere en el comercio productos o subproductos provenientes de la caza furtiva o de la depredacin. BOLILLA XVII PUNTO 1: REGIMEN PENAL TRIBUTARIO (Ley 24.769). Bien jurdico protegido. Delitos tributarios. Delitos relativos a los recursos de la seguridad social. Delitos fiscales comunes. Disposiciones generales. El rgimen penal tributario se especifica en la ley 24.769 promulgada en l997. El bien jurdico protegido es la preservacin de los bienes pblicos (recursos tributarios nacionales) Art. N 4 CONSTITUCION NACIONAL. Los delitos tributarios estn especificados en el ttulo I de la Ley. 1) Evasin Simple: prisin de 2 a 6 aos al obligado, que mediante engao ocultacin o cualquier ardid, por accin u omisin, evadiere todo o parte del pago de tributos al fisco nacional, siempre que excediera los $100.000 por cada tributo anual, aunque se un tributo instantneo o de perodo menor a l ao. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

246 2) Evasin agravada: 3 aos y medio a 9 aos de prisin cuando en caso del Art. N l, se verificase: 2. a) evasin superior a $1.000.000. 2.b)intervengan persona o personas interpuestas para ocultar la identidad del obligado y el monto evadido superare $200.000. 2.c) si el obligado usare fraudulentamente exenciones, desgravaciones, o cualquier beneficio fiscal y el monto evadido supere los $200.000. 3) Aprovechamiento indebido de subsidio: prisin de 3 aos y medio a 9 aos al obligado que mediante declaraciones engaosas, ocultaciones o cualquier otro ardid, se aprovechare indebidamente de reintegros, devoluciones, o cualquier tipo de subsidio nacional tributario, cuando el monto percibido supere los $100.000 en un ejercicio anual. 4) Obtencin fraudulenta de beneficios fiscales: prisin de l a 6 aos al que mediante declaraciones engaosas o cualquier otro ardid obtuviere un reconocimiento o autorizacin para gozar una exencin, desgravacin , reduccin o devolucin tributaria al fisco nacional. 5) En los casos de los art. 2,3,4, adems se impondr la prdida del beneficio y la posibilidad de obtener beneficios fiscales por el plazo de l0 aos. 6) Apropiacin indebida de tributos: prisin de 2 a 6 aos al agente de retencin o percepcin de tributos nacionales que no depositare total o parcialmente dentro de los l0 das hbiles administrativos del plazo, el tributo retenido o percibido siempre que el monto superare los $10.000 por mes. TITULO II- DELITOS RELATIVOS A LOS RECURSOS DE SEGURIDAD SOCIAL: 7 Evasin simple: prisin de 2 a 6 aos al obligado que mediante declaraciones engaosas o cualquier otro ardid, evadiere al fisco todo o parte del pago de aportes o contribuciones del sistema de la seguridad social, siempre que el monto supere los $20.000 por cada perodo. 8 Evasin agravada: se elevar la presin de 3 a 9 aos cuando en el caso del Art. N 7 se verificare: a) monto evadido superior a $100.000 por perodo. b) Si hubiere intervenido persona o personas interpuestas para ocultar la identidad del verdadero obligado y la evasin superare los $40.000. 9 Prisin de 2 a 6 aos al agente de retencin de aportes del sistema de seguridad social, que no depositare todo o parte de los importes retenidos, dentro de los l0 das hbiles administrativos del plazo de ingreso; cuando lo no ingresado superare los $5.000 por cada perodo. TITULO III DELITOS FISCALES COMUNES www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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10) Insolvencia fiscal fraudulenta: prisin de 2 a 6 aos al que conociendo la iniciacin de un proceso administrativo o judicial para determinar o cobrar obligaciones tributarias o aportes a la seguridad social, o por sanciones pecuniarias; provocare o agravare la insolvencia propia o ajena para frustrar el cumplimiento de tales obligaciones. ll) Simulacin dolosa de pago: prisin de 2 a 6 aos al que con registros o comprobantes falsos, o cualquier ardid o engao, simulare el pago de obligaciones tributarias o de recursos de seguridad social, o derivadas de sanciones pecuniarias, sean obligaciones propias o de terceros. 12) Alteracin dolosa de registros: prisin de 2 a 6 aos al que sustrajere ocultare adulterare o inutilizare los registros o soportes informticos del fisco nacional, relativos a obligaciones tributarias o seguridad social, para disimular la situacin fiscal de un obligado.

TITULO IV DISPOSICIONES GENERALES 13) Las escalas penales aumentarn 1/3 del mnimo y del mximo, para el funcionario pblico que durante sus funciones tome parte en los delitos previstos; sufrir adems inhabilitacin perpetua. 14) cuando alguno de estos delitos se ejecute en nombre con ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal, asociacin de hecho o ente sin calidad de sujeto de derecho, pero que sea obligado, la pena de prisin ser para los directores, gerentes, sndicos, administradores, representantes o autorizados que hubiesen intervenido en el hecho.

15) El que a sabiendas, informare dictaminare autorizare o certificare actos jurdicos, balances, o documentacin para facilitar los delitos previstos, ser pasible adems de las penas por su participacin, de inhabilitacin especial por el doble del tiempo de la condena. 16) en los casos de los Art. N 1 a 7, la accin penal se extinguir si el obligado acepta la liquidacin, regulariza y paga el monto en forma total, antes de la elevacin a juicio. Este beneficio se otorgar por nica vez por cada persona obligada. La resolucin de extincin de la accin penal ser comunicada a la procuracin del tesoro de la nacin y al Registro Nacional de Reincidencia y Estadstica Criminal y Carcelaria. 17) Las penas establecidas en sta ley se aplicarn sin perjuicio de las sanciones administrativas fiscales. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y PENAL: El organismo recaudador efectuar la determinacin administrativa de la deuda tributaria; cuando corresponda se formular la denuncia ante la presunta comisin del hecho ilcito. Cuando denuncie un tercero el juez remitir los antecedentes al organismo recaudador para que inicie el procedimiento para determinar la deuda, debiendo informar dentro de los 90 das hbiles administrativos, pudiendo ser prorrogables. El organismo recaudador no formular denuncia penal sino fuere evidente la ejecucin de una conducta punible. La decisin se tomar mediante resolucin fundada y con dictamen del servicio jurdico, debiendo ser comunicada a la procuracin del tesoro de la nacin. La denuncia penal no impedir los procedimientos para determinar y ejecutar la deuda tributaria o previsional, pero no se dictarn sanciones administrativas hasta el dictado de la sentencia definitiva en sede penal. Estando firme la sentencia penal, se aplicar la sancin administrativa sin alterar los hechos que figuran en la sentencia judicial. Para obtener elementos de juicio relacionado con estos delitos, el organismo recaudador puede solicitar al juez penal las medidas para la obtencin y resguardo de esos elementos, actuando el organismo recaudador como auxiliar de la justicia.

PUNTO 2: Dao: Carcter subsidiario. Elementos. Agravantes La figura de dao est indicada en el Art. N l83, y sus agravantes en el Art. N l84, del CODIGO PENAL. En este delito el agente extingue o menoscaba los poderes que el pasivo puede ejercer sobre la cosa, por medio de un atentado que elimina o reduce el valor de cambio o utilitario; la proteccin penal trata de impedir los ataques a las cosas que son propiedad de otro, an cuando la accin se dirige contra un tercero (ej. contra el locatario, lesionando el dao al propietario). El objeto del delito son las cosas muebles e inmuebles, incluidos los animales, en cuanto sean propiedad ajena, o sea que no sea propiedad del autor ni res nullius. Es indiferente quien ejerza la tenencia de ella en el momento de hecho, y hasta puede ser que no exista tenencia alguna: las cosas perdidas tambin pueden ser objeto del delito; tambin pueden ser cosas que estn en la tenencia legtima del agente (derecho que no sea el de dominio), o que estn en la tenencia ilegtima (quien la obtuvo ilegtimamente para daarla). No existe dao sobre la cosa propia, sin perjuicio de que ese dao pueda ser otro delito (ej: defraudaciones).

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249 La figura bsica del Art. N l83 reprime con prisin de l5 das a l ao, al que destruyere, inutilizare, hiciere desaparecer o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble o un animal, total o parcialmente ajeno, siempre que el hecho no constituya delito mas severamente penado. La accin de daar es el ataque a la materialidad, utilidad o disponibilidad de las cosas, que elimine o disminuya el valor de uso o de cambio. Puede perpetrarse por accin u omisin; sin disminuir la composicin (ej: alterando el orden de los componentes de una mquina), o quitando o agregando algo (ej: agregando pintura a una estatua); debe tratarse de un detrimento en perjuicio de la cosa en s, las acciones que solo importen alteraciones momentneas o fcilmente eliminables, no llegan a la tipicidad (ej: ensuciar con tiza la pared); y no es necesario que tenga incidencia patrimonial (ej. hacer desaparecer algo cuyo mantenimiento supera su valor de cambio). Los modos de comisin son enunciados como ejemplo por la ley, puede tratarse de cualquier modo; la destruye el que la deshace, la inutiliza el que logra que la cosa deje de ser apta para la funcin a que estaba destinada; la hace desaparecer el que la coloca fuera de la disposicin del propietario quitndola de su esfera de tenencia (si aparte la introduce en su propia esfera de disponibilidad, sera hurto. SUBSIDIARIEDAD DEL DELITO: El dao es un delito subsidiario, ya que la accin de daar es uno de los medios generales para la comisin de ilcitos (junto con la violencia, el fraude, y el abuso); nuestro derecho penal restringe la subsidiariedad exclusivamente a los casos en que el delito perpetrado por medio del dao, est mas severamente penado. nicamente cuando el delito fin sea mas grave a causa de su punibilidad que el dao, el delito fin desplazar al dao; pero cuando el delito fin sea menos grave, el dao concurrir idealmente con l (principio de absorcin: se aplica la pena mas grave). El delito de dao requiere un dolo directo, constitudo por la voluntad de querer daar la cosa en s, sin ser necesario motivaciones especiales (odio o venganza) lo que igual queda comprendido en el tipo; fuera del tipo quedan los supuestos de culpa y dolo eventual. AGRAVANTES: El Art. N l84 dice: la pena ser de 3 meses a 4 aos de prisin si mediare cualquiera de las circunstancias siguientes: a) dao para impedir el ejercicio de la autoridad o venganza por sus determinaciones b) para producir infeccin o contagio en animales domsticos. c) Empleando sustancias venenosas o corrosivas d) En despoblado y en banda e) En archivos, registros, bibliotecas, museos, puentes, etc. u otros bienes de uso pblico, monumentos, estatua, cuadros u objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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AGRAVANTE introducida por la ley 24.192: el Art. N 8 reprime a quien destruyere o de cualquier modo daare una cosa mueble o inmueble total o parcialmente ajena, con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en estadios de concurrencia pblica, inmediatamente antes o despues de l. El Art. N l85 exime de responsabilidad penal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: 1) cnyuges, ascendientes, descendientes, y afines en lnea recta 2) el viudo respeto de las cosas del cnyuge difunto, que no sean de poder de otro 3) los hermanos y cuados, si viviesen juntos las excepciones no son aplicables a los extraos que participen en el delito.

PUNTO 3: USURPACION DE AUTORIDAD, TITULO U HONORES: usurpacin de funciones pblicas- casos. Ejercicio ilegal de una profesin usurpacin de ttulos u honores

En estos delitos el bien jurdico protegido es el buen funcionamiento de la administracin (legalidad de la funcin). USURPACION DE AUTORIDAD: El Art. N 246 impone prisin de l mes a l ao e inhabilitacin especial por doble tiempo: 1) el que asumiere o ejerciere funciones pblicas sin ttulo o nombramiento de autoridad competente. 2) El que despues de cesar por ministerio de la ley, en un cargo pblico o luego de recibir la comunicacin oficial de la resolucin que orden la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare ejercindola. 3) El funcionario pblico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo. La primera es una usurpacin de funciones de quien no tiene ni ha tenido esa facultad; la segunda una usurpacin del que persiste en funciones que ha tenido y ya no tiene; y la tercera una usurpacin que extiende ilegalmente la competencia de un funcionario, a funciones que son ajenas. l) El Art. N 246 Inc.1, contempla dos conductas distintas: asumir la funcin, y ejercer la funcin. Asume funciones pblicas quien es puesto en posesin del cargo de un modo efectivo segn lo establece la ley o reglamento; tiene que tratarse de una verdadera ocupacin y no una simulacin que puede indicar otro delito. Ejerce funciones pblicas ilegtimas el que efectivamente desempea el cargo ejecutando actos propios de la funcin atribuyndose la calidad de funcionario cuando no lo es (no se trata de cualquier tarea asumida por la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

251 administracin, sino de una funcin pblica como expresin de la voluntad del estado). La tipicidad requiere fundamentalmente que la asuncin o ejercicio mencionados sean arbitrarios (surge de la falta de ttulo o nombramiento de la autoridad competente. Queda excluido el nombramiento con vicios formales pero por parte de autoridad competente (ttulo defectuoso) como el caso del funcionario de facto, que no es usurpador. El delito se consuma con la actividad de asumir o ejercer, sin requerirse la produccin de dao alguno. Autor puede ser cualquier persona, aunque posea la idoneidad requerida para el cargo (ej: abogado con las condiciones requeridas para ser juez, que ejerce arbitrariamente esa funcin). Se trata de un delito doloso que exige conocimiento de la falta de ttulo o nombramiento y del carcter de funcin pblica del cargo que asume o ejerce, con la expresa voluntad de realizar esas actividades. 2)Continuacin arbitraria de la funcin pblica: el Art. N 246 inc. 2: indica la accin de ejercer funciones pblicas de un cargo que el autor legalmente ha dejado de desempear (prosecucin ilcita de la funcin pblica), y debe referirse a la competencia del cargo que tena el agente, de tratarse de otro agente, sera la hiptesis del Inc. 1. La tipicidad exige que el hecho se d sin solucin de continuidad con el anterior ejercicio legtimo (el autor no debe haber dejado el cargo en el que ha cesado; si ello ocurri tambin sera el caso del Inc.1). Para que la continuacin en la funcin se torne ilegtima, el autor debe haber cesado en el cargo por ministerio de la ley o por cesanta o suspensin. Ministerio de la ley: quienes tienen un cargo por un perodo determinado ejemplo: legisladores; los designados ejemplo: por el PODER EJECUTIVO durante el receso legislativo (como los contratados); por cesanta disposicin de la autoridad competente; por suspensin: retiro del cargo en forma temporal o como medida disciplinaria. El delito se perfecciona solo cuando el agente sigue actuando funcionalmente en el cargo luego de recibir de la autoridad competente, la comunicacin oficial de la resolucin que ordeno la suspensin o cesanta. El delito se consuma con la ejecucin de cualquier acto funcional del cargo en el que el autor ha cesado; sin que se requiera dao alguno en el servicio. No puede ser autor quien ejerca el cargo ilegalmente, ya que estaramos ante el caso del Inc. 1. Se trata de un delito doloso y requiere el conocimiento de haber cesado en el cargo y la voluntad de seguir desempandolo. 3) Ejercicio de funciones de otro cargo: ejercer funciones de un cargo distinto del que el agente ocupa. No basta la invocacin del cargo ajeno, sino asumir arbitrariamente la competencia ajena (Art. N 246 Inc. 3). El tipo comprende el ejercicio de funciones de otro cargo por delegacin ilegtima de las mismas por parte del titular o no del cargo extrao. Es un delito de peligro abstracto, que se consuma al realizar un acto funcional correspondiente a la competencia de otro cargo, no exige ni dao ni peligro para nadie. El dolo reclama el conocimiento de que el acto funcional que se ejerce es competencia de un cargo ajeno, y se mantiene la voluntad de ejercerlo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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USURPACION DE GRADOS TITULOS Y HONORES: El Art. N 247 reprime con multa al que pblicamente llevare insignias o distintivos de un cargo que no ejerciere, o se arrogare grados acadmicos, ttulos profesionales, u honores que no le correspondiere. Aqu se protege el monopolio estatal de la facultad de conferir autoridad, ttulos u honores por lo cual el distintivo, grado, ttulo u honor tienen que tener carcter oficial (corresponder a un cargo pblico de la administracin nacional, provincial o municipal), excluyendo a las administraciones privadas o extranjeras. El tipo prev dos acciones distintas: llevar pblicamente insignias o distintivos de un cargo se ejerce, y la de arrogarse grados acadmicos, ttulos profesionales u honores que no le corresponden. Insignias es la seal o la divisa honorfica constituida por objetos que pueden o no usarse sobre el cuerpo (anillos, chapas, etc.), distintivo para la ley es cualquier objeto que distinga al autor de los dems, como persona que ejerce el cargo (uniforme policial no militar como distintivo de un grado) se excluyen los distintivos de cargos que no tienen funciones administrativas (de servicios pblicos, de servicios telefnicos, uniformes de ordenanzas) las insignias o distintivos deben corresponder legal y reglamentariamente a un cargo administrativo. GRADOS TITULOS Y HONORES: Se arroga grados acadmicos, ttulos u honores, el que se los autoatribuye sin poseerlos; basta la autoatribucin sin ser necesario el ejercicio de la profesin; al contrario el ejercicio de la profesin correspondiente al ttulo, no importa por s, la comisin del delito, sino se acompaa la autoatribucin del grado ttulo u honor; sin perjuicio de otros eventuales delitos (ej: contra la salud pblica, etc.). El delito solo es ejecutable por una accin, la omisin queda descartada; es suficiente la utilizacin de la denominacin que en el uso comn corresponde al ttulo, aunque no sea correcta (ej: llamar doctor al que es abogado). El agente puede arrogarse a su propia identidad o adoptando una falsa; la arrogacin tambin debe ser pblica. Respecto a los objetos grado acadmico es el ttulo superior que otorgan los institutos de enseanza que por lo comn no habilitan profesionalmente (ej: doctor); el ttulo profesional es la habilitacin para ejercer un arte, ciencia, oficio u actividad, concedido oficialmente por la autoridad competente; el honor es la distincin conferida por el estado a una persona por sus mritos, por lo tanto el tipo se refiere a un honor oficial, excluyendo a aquellos que no existen en nuestro sistema jurdico (ttulos nobiliarios o distinciones extranjeras, ej: el premio Nobel). El tipo solo requiere la accin de llevar o arrogarse, sin ser necesario ningn resultado o concrecin de un peligro, y no es admisible la tentativa. Derogaciones: las figuras de tenencia ilegtima de insignias, documento de identidad, distintivos o uniformes fueron derogadas por la ley 23.077. PUNTO 4: DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL: (bien jurdico tutelado sistemtica) www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

253 Aqu se protege el estado civil que la persona tiene por sus relaciones de familia, originadas en un hecho natural (nacimientos, sexo, etc.) o jurdico (legitimacin, reconocimientos, matrimonios, etc.); que la individualiza en la sociedad. Se protege al estado formal de la persona y la correcta formacin de la situacin de la persona cuando depende de un acto jurdico (ej: celebracin de matrimonio), llegndose a punir la atribucin de un estado que la persona no posee (suposicin de parto). No cabe duda que la ley a preferido acentuar la proteccin jurdica individualizadora de la persona por encima del ataque que el delito puede efectuar sobre los datos que sirven para individualizar a las personas (que son objeto de registracin pblica). La consecuencia de los actos que afectan el estado civil deben recaer sobre una persona viva. Si bien es cierto que tambin puede alterarse el estado civil de un muerto, ello no se contara para la punibilidad en tanto no signifique una alteracin de vnculos de familia que repercutiera sobre los vivos; sin perjuicio de que pueda darse otro delito (ej: estafa). MATRIMONIOS ILEGALES: Se protege la legalidad del matrimonio civil, en lo que hace a la existencia del acto formal (simulacin de matrimonio), evitando vicios que nulifiquen la celebracin (matrimonios ilegales, bilaterales y unilaterales) o los vuelvan anulables (consentimiento indebido), as como las formalidades que hay que cumplir para la celebracin (violaciones del oficial pblica). I MATRIMONIO ILEGAL BILATERAL: El Art. N l34 del CODIGO PENAL impone una pena de l a 4 aos de prisin para los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta. Se requiere la celebracin efectiva del matrimonio (que se contraiga) con todos los requisitos legales, o sea que sea vlido de no haber mediado el impedimento. Elemento subjetivo: ambos contrayentes deben saber que existe impedimento que causa nulidad absoluta del matrimonio; debe ser un conocimiento cierto, y no se necesita que sea de los dos el mismo conocimiento (uno puede conocer un impedimento y el otro uno distinto, desconocido para el anterior); tampoco es necesario que cada contrayente que el otro conoce la existencia del impedimento; ambos deben saber que no pueden legalmente casarse entre s. Segn el Art. N 219 CODIGO CIVIL, los impedimentos que causan nulidad absoluta son: cosanguinidad entre ascendientes y descendientes; cosanguinidad entre hermanos; el vnculo por adopcin plena; y el caso de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos; afinidad en lnea recta en todos los casos; el matrimonio anterior mientras subsista autora, complicidad, o instigacin en el homicidio doloso de uno de los cnyuges; y la doctrina agrega otros casos previstos en leyes especiales: por cuestiones de profilaxis (lepra o enfermedades venreas). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

254 IMPEDIMENTO POR MATRIMONIO ANTERIOR (BIGAMIA) Cuando el impedimento que causa la nulidad absoluta es un matrimonio anterior, vlido y subsistente de uno o ambos contrayentes. El matrimonio nulo o anulable cuya nulidad fue declarada, no importa tal impedimento; ste desaparece cuando se produce esa declaracin, aunque el segundo matrimonio se haya celebrado con anterioridad a ella, lo cual si bien es una excepcin al principio de consumacin, surge de la prejudicialidad dispuesta por el Art. N ll04 CODIGO CIVIL; respecto a la accin de nulidad del 1 matrimonio: promovida esa nulidad antes o durante el proceso investigativo, no se puede dictar sentencia penal antes de la sentencia en el juicio civil, ni el juez penal puede cambiar lo declarado por el civil sobre la nulidad. EL IMPEDIMENTO DE CRIMEN: Se da cuando uno de los contrayentes ha dado muerte a uno de los integrantes del matrimonio formado por aquel con quien contrae matrimonio. No aparece el impedimento cuando el occiso era su propio cnyuge en anterior matrimonio (ej: impedimento para el hombre que ha dado muerte al esposo de la mujer con quien despues se casa; pero no para el hombre que mata a su esposa para casarse con otra). El impedimento, aparte del autor alcanza al instigador y al cmplice (los que prestan auxilio, cooperacin, ayuda y tambin al auxiliador subsequens; el homicidio debe ser doloso, o sea no ser ni justificado ni culposo. Se consuma al contraer, luego del consentimiento de los contrayentes y la declaracin del oficial pblico que los declara unidos en matrimonio. Es un delito de los llamados de participacin necesaria ambos contrayentes son autores y comparten la materialidad del hecho y tienen conocimiento de que media impedimento, pero puede darse que no ambos sean responsables penalmente: ej: uno de ellos puede resultar inimputable. Partcipes como instigadores o cmplices necesarios pueden ser: testigos del acto, apoderados, (matrimonios por poder); el representante que consiente por el menor contrayente; o secundarios: el que facilita el local, el que busco al oficial pblico, etc. Solo se admite el dolo directo. La culpabilidad se excluye por el error de hecho (desconocer la existencia del impedimento) como de derecho o error iuris (desconocimiento de que el hecho conocido sea un impedimento jurdico causante de nulidad absoluta del matrimonio (actuar incurablemente quien matare al esposo de la mujer con la que despues se casa, ignorando que ello es un impedimento causante de nulidad absoluta). II MATRIMONIO ILEGAL UNILATERAL: El Art. N l35 Inc.1 castiga con prisin al que contrajere matrimonio cuando, conociendo el impedimento que causa nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente. Se trata de un delito autnomo, cuya accin tpica es la de ocultar al otro el impedimento; pero es necesario tambin contraer matrimonio conociendo la existencia del impedimento. No interesa si se trata de un ardid (CI: falso soltero) una www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

255 mentira (afirmar soltera) o guardar silencio cuando sabe o supone que el otro ignora el impedimento. Si el agente ha procurado ocultar el impedimento, y el otro lo conoce por otros medios antes de celebrarse el matrimonio, desaparece la conducta del Art. N l35 Inc. 1 y aparece la codelincuencia del Art. N 134, aunque uno ignore que el otro conoce la existencia del impedimento. La previa comunicacin al oficial pblico o a los intervinientes, no elimina la tipicidad sino que los encuadra como cmplices si actan a pesar del conocimiento. Se trata de un delito de comisin que se consuma con la celebracin del matrimonio formal. Se requiere el dolo directo; el error sobre la existencia del impedimento puede excluir la culpabilidad, y el error sobre la existencia del conocimiento del impedimento por el otro contrayente (errnea creencia de que lo conoce) puede conducir la conducta del agente al tipo del Art. N 134. III SIMULACIN DE MATRIMONIO Prisin de 2 a 6 aos Art. N l35 Inc.2 CODIGO PENAL al que: engaando a una persona, simulare matrimonio con ella. Algunos sostienen que nada alterara el estado civil, un matrimonio inexistente; otros sistemas lo punen como delito contra la honestidad o buenas costumbres (simulacin utilizada para que el pasivo consienta el acceso carnal). Pero en el hecho emerge un atentado al estado civil asignndose falsamente a la persona, un estado civil que no tiene. La accin es la de simular matrimonio con el pasivo (presencia del oficial pblico, consentimiento de las partes, formas del acto registral, etc). La simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula casarse; el agente debe suscitar en el pasivo el error sobre la realidad del matrimonio que simula; la vctima debe creer que celebra un matrimonio formalmente vlido. Si el error es sobre la identidad u edad o el representante del contrayente, etc. no se dar el tipo. El delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado sin ser necesario que el agente haya logrado los objetivos que lo motivaron a simular. Puede darse la tentativa (interrupcin del acto simulado antes de que la vctima considere celebrado el falso matrimonio). Se requiere dolo directo. IV PUNIBILIDAD DEL OFICIAL PUBLICO: Art. N l36 CODIGO CIVIL : prev tres figuras distintas: Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal; Autorizacin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento; Celebracin del matrimonio sin cumplir las formalidades legales. En los tres casos se consuman con la celebracin del matrimonio; el 1 admite tentativa, no los otros dos: el 2 porque excluye el dolo directo; el 3 porque la estructura del tipo es omisiva. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

256 El Art. N l36 Prrafo 1 pena al oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio comprendida en los Art. N l34 y l35; aqu autorizar equivale a celebrar; la ley pune autnomamente la coautora del oficial pblico en el delito que consuma/n ambos contrayentes (Art. N l34) o uno de ellos (Art. Nl35 Inc.1)el oficial pblico debe actuar a sabiendas del impedimento y que a uno de los contrayentes se le ha ocultado. Se requiere el dolo directo. El Art. N l36 Prrafo 2: pena con multa e inhabilitacin especial al oficial pblico que autorizare un matrimonio nulo (acorde Art. N 134 y 135), cuando su ignorancia surja de no haber llenado los requisitos que marca la ley para celebrar el matrimonio. Tambin quedan comprendidos los casos en los que la culpabilidad del agente se asienta sobre la duda de la existencia del impedimento (no es conocimiento cierto). La tipicidad requiere de que el funcionario no haya llenado los requisitos que la ley indica para la celebracin del matrimonio, por lo que resulta ignorante o con dudas acerca del impedimento. El agente es voluntariamente negligente en cuanto a sus deberes en su cargo (averiguacin y corroboracin de los datos previos y reglamentarios). Si el impedimento se ha desconocido por otras razones (ej: engao contra el funcionario, no se da la tipicidad). El Art. N 136 Prrafo 3: `pena con multa al oficial pblico que, fuera de los otros casos de este art. celebrare un matrimonio sin observar la formalidades legales (declaracin de la unin matrimonial, y con fines regstrales), as la norma procura el cumplimiento de los requisitos legales para preservar la validez de los matrimonios. La tipicidad exige la celebracin sin las formalidades legales, aunque se trate de una sola, y el matrimonio resulte nulo anulable o vlido. Este tipo es incumplimiento de los deberes de funcionario pblico que absorbe, por especialidad, el abuso omisivo del Art. N 248 (abuso de autoridad), pero como aquel tambin requiere la voluntariedad de la omisin. Es un delito doloso, por lo menos bajo dolo eventual (ej: cuando se menciona la existencia de un poder que el oficial no ha tenido a la vista y formaliza el matrimonio aceptando que se lo haya otorgado antes de la celebracin). V CONSENTIMIENTO ILEGITIMO DEL REPRESENTANTE El Art. N l37 pena al representante legtimo de un menor impber, que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo. La ley procura evitar la celebracin de un matrimonio anulable. Se puede dar que la edad de impber no coincida con aquella en la que no puede contraer matrimonio, como ahora dado que menor impber es el menor de l4 aos (Art. N 127 CODIGO CIVIL), y la ley 23515 solo permite el casamiento de la mujer de l6 aos y al varn de l8 aos. Para la ley penal menor impber es el que no tiene edad para casarse, aunque sta no coincida con la edad impber de la ley civil. Lo punible es dar el consentimiento para que se case un menor que por su edad y circunstancias, no puede contraer matrimonio (Art. N 168 CODIGO CIVIL: los menores que aunque emancipados no cuenten con la autorizacin del padre tutor o juez). Este delito es relativamente subsidiario de los contemplados en los Art. N 134/135: si junto al impedimento de www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

257 edad, se da algn otro que provoque nulidad absoluta, y el agente ha querido contribuir a su celebracin, ste puede ser castigado como partcipe principal acorde el Art. N 45 CODIGO PENAL (tomasen parte o prestaren auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse...). El delito se consuma cuando se otorga el consentimiento; si se lo hace por acto separado, cuando se lo completa formalmente (cierre y firma de la escritura o acta pblica); si se lo da en el acto mismo, cuando puede considerarse celebrado el matrimonio. Es admisible la tentativa; y autor solo puede ser el representante legal del menor, padre, madre, padres adoptivos, o tutor o curador; no lo es el juez que autoriza, en los casos en que medie oposicin ausencia o incapacidad de los representantes legales. Es un delito doloso que requiere que el agente conozca la edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad en razn de esa edad. El error sobre la edad excluye la culpabilidad, tambin el error iuris (error sobre norma extrapenal); pero la simple duda equivale al conocimiento y no da pie a la inculpabilidad; solo es factible el dolo directo, Nuez admite el eventual. CAPITULO II: SUPRESION Y SUPOSICION DE ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD: Los delitos de ste captulo contemplan acciones que tornan imposibles o dificultosas la determinacin del estado civil de una persona o le atribuyen uno que no debe tener, incidiendo sobre cualquier relacin (filiacin, matrimonio, adopcin). Tales acciones pueden ser: falsedades documentales o simular ocultar o suprimir datos de una persona que la sitan en un determinado estado. Aqu se protege la posesin del estado civil de las personas. La reforma de la ley 244l0, adems de aumentar las penas introdujo un nuevo delito, el de intermediacin prohibida, modifico los Art. N l38 y l39 Inc.2. El Art. N l38 CODIGO PENAL: prisin de l a 4 aos al que por un acto cualquiera hiciera incierto, alterare, o suprimiere el estado civil de otro. Hace incierto: el que transforma el estado civil en dudoso (ejemplo: mayor de l0 aos cuyo nacimiento an no ha sido registrado, lo cual puede hacerse accionando sobre los documentos probatorios del estado, ejemplo: eliminando algn dato de la partida de nacimiento). Alterar el estado civil es sustituir el verdadero que posee la persona por otro distinto (ejemplo: cambiando una partida de nacimiento por otra). Se suprime el estado civil cuando la accin impide a la persona determinar o acreditar su estado civil (ejemplo: destruyendo su partida de nacimiento, sin asignarle otro estado civil), asignado otro estado sera alteracin. Las acciones de este tipo no son punibles sino cuando a la vez constituyan falsificaciones documentales encuadradas en los Art. N 292 y subsiguientes CODIGO PENAL (falsificaciones documentales en general); tampoco es punible el que participa en la accin que otro realiza sobre su propio estado civil, ni el que lo hace como autor instigado por aquel cuyo estado se www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

258 ataca, o con su consentimiento vlido. El pasivo tiene que ser persona viva mayor de l0 aos (si es menor se aplica el Art. N l39 Inc.2). No se puede cometer este delito contra una persona viva, accionando materialmente sobre los datos del estado civil que tuvo un fallecido. Fuere cual fuese el propsito del autor al atacar el estado civil de una persona, queda comprendido en el tipo. Admite la tentativa, y se da el dolo directo y el eventual. SUPOSICION DE ESTADO CIVIL: EL Art. N 139 Inc.1: pena con prisin de 2 a 6 aos, a la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan, y al mdico o partera que cooperare a la ejecucin del delito. La doctrina mira esta figura como agravante del Art. N l38 (pero tiene un particular modo de comisin). Puede fingirse la preez y el parto cuando no existieron; o el parto cuando existi la preez interrumpida; puede existir la preez y el parto presentando un nio con vida cuando el nacido lo fue muerto, o un distinto nio del que naci en el parto. Se debe fingir para dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden, sin ser necesario la voluntad de perjudicar a un tercero. SUPRESION Y ALTERACION DE IDENTIDAD DE MENORES: El Art. N 139 Inc.2: pena al que por un acto cualquiera hiciere insierte, alterare o suprimiere la identidad de un menor de l0 aos, y el que lo retuviere o ocultare (se puede alterar la identidad del menor sin afectar su estado civil: cambindole el nombre o la edad); se requiere dolo directo. INTERMEDIACION PROHIBIDA: La ley 244l0 introdujo el nuevo Art. N l39 bis: reclusin o prisin de 3 a l0 aos al que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en ste captulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad. Las penas antes indicada , y adems inhabilitacin especial por el doble tiempo que la condena caern contra el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en ste CAPITULO. Facilita quien proporciona medios o permite las acciones; intermedia quien pone en contacto a los activos de esos delitos. La mediacin de amenazas o abuso de autoridad no originarn un concurso ideal sino que el Art. N l39 bis Prrafo 1 absorber por especialidad, a los tipos que prevean esos medios comisivos.

PUNTO 5: LESIONES CULPOSAS: distinciones segn las diferentes clases de culpa. La relacin de causalidad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Lesiones culposas: se reflejan en el Art. N 94: ... prisin de l mes a 2 aos o multa e inhabilitacin especial de l a 4 aos, al que por imprudencia o negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un dao en el cuerpo o la salud. La ley se refiere sin discriminacin a cualquier tipo de lesiones. La ley ha adoptado el sistema de dependencia de instancia privada Art. N 72 CODIGO PENAL (lesiones leves dolosas o culposas). Al nuevo texto se le ha agregado la pena alternativa de prisin, en razn de los casos de imprudencia temeraria de algunos conductores de vehculos, con menosprecio por la convivencia y por las consecuencias perjudiciales para las personas, que de esa imprudencia pueden resultar; la pena de inhabilitacin especial es de aplicacin conjunta con la prisin o la multa, no es susceptible de ejecucin condicional al igual que la multa. Se ha incrementado en l/3 la penalidad de los hechos cometidos con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en estadios de concurrencia pblica o inmediatamente antes o despues de l. Cuando se daa el cuerpo o la salud de una persona, sin haber tenido el designio de hacerlo, pero como consecuencia de haber obrado con imprudencia (conducta riesgosa o peligrosa para las personas ej: perseguir al delincuente que corre, con el arma en la mano cargada y el dedo en la cola del disparador); negligencia (conducta descuidada: dar marcha atrs el auto sin cerciorarse si existe peligro para terceros); impericia en el arte o profesin (es una culpa profesional; es actuar en el propio arte o profesin, sin saber o sin la habilidad mnima necesaria; lo que no es un acto profesional defectuoso, ej: simple error en la prctica); inobservancia de reglamentos, ordenanzas o deberes del propio cargo (la precaucin exigible est determinada por normas reguladoras del cargo. El reglamento y la ordenanza son las disposiciones de carcter general dictadas por autoridad competente en la materia de que trata; los deberes pueden corresponder a un cargo pblico o privado; se trata de una culpa presumida por el solo hecho de la inobservancia del reglamento o del deber. En cuanto a la relacin de causalidad se basa en la equivalencia de las condiciones, que indica cuando el resultado puede atribuirse, como consecuencia material, a la conducta del imputado; o sea cuando la modificacin del mundo exterior, prevista como un delito, corresponde a una persona como obra material suya ( relacin de causalidad entre la conducta del autor y el resultado delictivo). Con relacin a la jurisprudencia penal de la Pcia. De Bs. As., en el caso de AJC S/LESIONES CULPOSAS 1995 DEL JUEZ LUCHELI: LA responsabilidad que surge de la culpa, en los accidentes de trnsito con resultado tpico (lesiones o muerte); es necesario determinar si entre la conducta del agente y el hecho existe un nexo de antijuridicidad, en tanto solo se justifica atribuir el resultado, si ste fue causado por una conducta descuidada y por ello antijurdica. Debiendo el juez, apreciar en el caso, cual fue la conducta que origin el peligro que termin concretando el resultado tpicamente www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

260 previsto, y si al adoptar esa conducta, el agente desconoci el deber de cuidado que le incumba.

BOLILLA XVIII PUNTO 1: MATRIMONIOS ILEGALES: Diversas figuras. Cuestiones respecto a los casos de bigamia. La cuestin prejudicial: jurisprudencia. La situacin del oficial pblico y de los testigos: diversos casos. MATRIMONIOS ILEGALES: Se protege la legalidad del matrimonio civil, en lo que hace a la existencia del acto formal (simulacin de matrimonio), evitando vicios que nulifiquen la celebracin (matrimonios ilegales, bilaterales y unilaterales) o los vuelvan anulables (consentimiento indebido), as como las formalidades que hay que cumplir para la celebracin (violaciones del oficial pblica). I MATRIMONIO ILEGAL BILATERAL: El Art. N l34 del CODIGO PENAL impone una pena de l a 4 aos de prisin para los que contrajeren matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad absoluta. Se requiere la celebracin efectiva del matrimonio (que se contraiga) con todos los requisitos legales, o sea que sea vlido de no haber mediado el impedimento. Elemento subjetivo: ambos contrayentes deben saber que existe impedimento que causa nulidad absoluta del matrimonio; debe ser un conocimiento cierto, y no se necesita que sea de los dos el mismo conocimiento (uno puede conocer un impedimento y el otro uno distinto, desconocido para el anterior); tampoco es necesario que cada contrayente que el otro conoce la existencia del impedimento; ambos deben saber que no pueden legalmente casarse entre s. Segn el Art. N 219 CODIGO CIVIL, los impedimentos que causan nulidad absoluta son: cosanguinidad entre ascendientes y descendientes; cosanguinidad entre hermanos; el vnculo por adopcin plena; y el caso de la adopcin simple entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cnyuge del adoptado y cnyuge del adoptante, hijos adoptivos; afinidad en lnea recta en todos los casos; el matrimonio anterior mientras subsista autora, complicidad, o instigacin en el homicidio doloso de uno de los cnyuges; y la doctrina agrega otros casos previstos en leyes especiales: por cuestiones de profilaxis (lepra o enfermedades venreas). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

261 IMPEDIMENTO POR MATRIMONIO ANTERIOR (BIGAMIA) Cuando el impedimento que causa la nulidad absoluta es un matrimonio anterior, vlido y subsistente de uno o ambos contrayentes. El matrimonio nulo o anulable cuya nulidad fue declarada, no importa tal impedimento; ste desaparece cuando se produce esa declaracin, aunque el segundo matrimonio se haya celebrado con anterioridad a ella, lo cual si bien es una excepcin al principio de consumacin, surge de la prejudicialidad dispuesta por el Art. N ll04 CODIGO CIVIL; respecto a la accin de nulidad del 1 matrimonio: promovida esa nulidad antes o durante el proceso investigativo, no se puede dictar sentencia penal antes de la sentencia en el juicio civil, ni el juez penal puede cambiar lo declarado por el civil sobre la nulidad. EL IMPEDIMENTO DE CRIMEN: Se da cuando uno de los contrayentes ha dado muerte a uno de los integrantes del matrimonio formado por aquel con quien contrae matrimonio. No aparece el impedimento cuando el occiso era su propio cnyuge en anterior matrimonio (ej: impedimento para el hombre que ha dado muerte al esposo de la mujer con quien despues se casa; pero no para el hombre que mata a su esposa para casarse con otra). El impedimento, aparte del autor alcanza al instigador y al cmplice (los que prestan auxilio, cooperacin, ayuda y tambin al auxiliador subsequens; el homicidio debe ser doloso, o sea no ser ni justificado ni culposo. Se consuma al contraer, luego del consentimiento de los contrayentes y la declaracin del oficial pblico que los declara unidos en matrimonio. Es un delito de los llamados de participacin necesaria ambos contrayentes son autores y comparten la materialidad del hecho y tienen conocimiento de que media impedimento, pero puede darse que no ambos sean responsables penalmente: ej: uno de ellos puede resultar inimputable. Partcipes como instigadores o cmplices necesarios pueden ser: testigos del acto, apoderados, (matrimonios por poder); el representante que consiente por el menor contrayente; o secundarios: el que facilita el local, el que busco al oficial pblico, etc. Solo se admite el dolo directo. La culpabilidad se excluye por el error de hecho (desconocer la existencia del impedimento) como de derecho o error iuris (desconocimiento de que el hecho conocido sea un impedimento jurdico causante de nulidad absoluta del matrimonio (actuar incurablemente quien matare al esposo de la mujer con la que despues se casa, ignorando que ello es un impedimento causante de nulidad absoluta). II MATRIMONIO ILEGAL UNILATERAL: El Art. N l35 Inc.1 castiga con prisin al que contrajere matrimonio cuando, conociendo el impedimento que causa nulidad absoluta, ocultare esta circunstancia al otro contrayente. Se trata de un delito autnomo, cuya accin tpica es la de ocultar al otro el impedimento; pero es necesario tambin contraer matrimonio conociendo la existencia del impedimento. No interesa si se trata de un ardid (CI: falso soltero) una www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

262 mentira (afirmar soltera) o guardar silencio cuando sabe o supone que el otro ignora el impedimento. Si el agente ha procurado ocultar el impedimento, y el otro lo conoce por otros medios antes de celebrarse el matrimonio, desaparece la conducta del Art. N l35 Inc. 1 y aparece la codelincuencia del Art. N 134, aunque uno ignore que el otro conoce la existencia del impedimento. La previa comunicacin al oficial pblico o a los intervinientes, no elimina la tipicidad sino que los encuadra como cmplices si actan a pesar del conocimiento. Se trata de un delito de comisin que se consuma con la celebracin del matrimonio formal. Se requiere el dolo directo; el error sobre la existencia del impedimento puede excluir la culpabilidad, y el error sobre la existencia del conocimiento del impedimento por el otro contrayente (errnea creencia de que lo conoce) puede conducir la conducta del agente al tipo del Art. N 134. III SIMULACIN DE MATRIMONIO Prisin de 2 a 6 aos Art. N l35 Inc.2 CODIGO PENAL al que: engaando a una persona, simulare matrimonio con ella. Algunos sostienen que nada alterara el estado civil, un matrimonio inexistente; otros sistemas lo punen como delito contra la honestidad o buenas costumbres (simulacin utilizada para que el pasivo consienta el acceso carnal). Pero en el hecho emerge un atentado al estado civil asignndose falsamente a la persona, un estado civil que no tiene. La accin es la de simular matrimonio con el pasivo (presencia del oficial pblico, consentimiento de las partes, formas del acto registral, etc). La simulacin debe producirse engaando a la persona con la que el agente simula casarse; el agente debe suscitar en el pasivo el error sobre la realidad del matrimonio que simula; la vctima debe creer que celebra un matrimonio formalmente vlido. Si el error es sobre la identidad u edad o el representante del contrayente, etc. no se dar el tipo. El delito se consuma con la realizacin del matrimonio simulado sin ser necesario que el agente haya logrado los objetivos que lo motivaron a simular. Puede darse la tentativa (interrupcin del acto simulado antes de que la vctima considere celebrado el falso matrimonio). Se requiere dolo directo. IV PUNIBILIDAD DEL OFICIAL PUBLICO: Art. N l36 CODIGO CIVIL : prev tres figuras distintas: Autorizacin dolosa de matrimonio ilegal; Autorizacin de matrimonio ilegal ignorando el impedimento; Celebracin del matrimonio sin cumplir las formalidades legales. En los tres casos se consuman con la celebracin del matrimonio; el 1 admite tentativa, no los otros dos: el 2 porque excluye el dolo directo; el 3 porque la estructura del tipo es omisiva. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

263 El Art. N l36 Prrafo 1 pena al oficial pblico que a sabiendas autorizare un matrimonio comprendida en los Art. N l34 y l35; aqu autorizar equivale a celebrar; la ley pune autnomamente la coautora del oficial pblico en el delito que consuma/n ambos contrayentes (Art. N l34) o uno de ellos (Art. Nl35 Inc.1)el oficial pblico debe actuar a sabiendas del impedimento y que a uno de los contrayentes se le ha ocultado. Se requiere el dolo directo. El Art. N l36 Prrafo 2: pena con multa e inhabilitacin especial al oficial pblico que autorizare un matrimonio nulo (acorde Art. N 134 y 135), cuando su ignorancia surja de no haber llenado los requisitos que marca la ley para celebrar el matrimonio. Tambin quedan comprendidos los casos en los que la culpabilidad del agente se asienta sobre la duda de la existencia del impedimento (no es conocimiento cierto). La tipicidad requiere de que el funcionario no haya llenado los requisitos que la ley indica para la celebracin del matrimonio, por lo que resulta ignorante o con dudas acerca del impedimento. El agente es voluntariamente negligente en cuanto a sus deberes en su cargo (averiguacin y corroboracin de los datos previos y reglamentarios). Si el impedimento se ha desconocido por otras razones (ej: engao contra el funcionario, no se da la tipicidad). El Art. N 136 Prrafo 3: `pena con multa al oficial pblico que, fuera de los otros casos de este art. celebrare un matrimonio sin observar la formalidades legales (declaracin de la unin matrimonial, y con fines regstrales), as la norma procura el cumplimiento de los requisitos legales para preservar la validez de los matrimonios. La tipicidad exige la celebracin sin las formalidades legales, aunque se trate de una sola, y el matrimonio resulte nulo anulable o vlido. Este tipo es incumplimiento de los deberes de funcionario pblico que absorbe, por especialidad, el abuso omisivo del Art. N 248 (abuso de autoridad), pero como aquel tambin requiere la voluntariedad de la omisin. Es un delito doloso, por lo menos bajo dolo eventual (ej: cuando se menciona la existencia de un poder que el oficial no ha tenido a la vista y formaliza el matrimonio aceptando que se lo haya otorgado antes de la celebracin). V CONSENTIMIENTO ILEGITIMO DEL REPRESENTANTE El Art. N l37 pena al representante legtimo de un menor impber, que diere el consentimiento para el matrimonio del mismo. La ley procura evitar la celebracin de un matrimonio anulable. Se puede dar que la edad de impber no coincida con aquella en la que no puede contraer matrimonio, como ahora dado que menor impber es el menor de l4 aos (Art. N 127 CODIGO CIVIL), y la ley 23515 solo permite el casamiento de la mujer de l6 aos y al varn de l8 aos. Para la ley penal menor impber es el que no tiene edad para casarse, aunque sta no coincida con la edad impber de la ley civil. Lo punible es dar el consentimiento para que se case un menor que por su edad y circunstancias, no puede contraer matrimonio (Art. N 168 CODIGO CIVIL: los menores que aunque emancipados no cuenten con la autorizacin del padre tutor o juez). Este delito es relativamente subsidiario de los contemplados en los Art. N 134/135: si junto al impedimento de www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

264 edad, se da algn otro que provoque nulidad absoluta, y el agente ha querido contribuir a su celebracin, ste puede ser castigado como partcipe principal acorde el Art. N 45 CODIGO PENAL (tomasen parte o prestaren auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse...). El delito se consuma cuando se otorga el consentimiento; si se lo hace por acto separado, cuando se lo completa formalmente (cierre y firma de la escritura o acta pblica); si se lo da en el acto mismo, cuando puede considerarse celebrado el matrimonio. Es admisible la tentativa; y autor solo puede ser el representante legal del menor, padre, madre, padres adoptivos, o tutor o curador; no lo es el juez que autoriza, en los casos en que medie oposicin ausencia o incapacidad de los representantes legales. Es un delito doloso que requiere que el agente conozca la edad del menor y de las consecuencias de la anulabilidad en razn de esa edad. El error sobre la edad excluye la culpabilidad, tambin el error iuris (error sobre norma extrapenal); pero la simple duda equivale al conocimiento y no da pie a la inculpabilidad; solo es factible el dolo directo, Nuez admite el eventual. SITUACION DE LOS TESTIGOS: En el caso del matrimonio ilegal unilateral, la previa comunicacin del impedimento, a los testigos o representante, no solo no elimina la tipicidad, sino que los constituye a ellos en cmplices, si actan a pesar de ese consentimiento. En el caso de la simulacin de matrimonio no es indispensable que la simulacin se extienda a la presencia de testigos como requisito formal; pero si el testigo conoce la simulacin acta en complicidad. En el caso del impedimento de crmen, la naturaleza del delito no obsta a la intervencin en l de otros partcipes (aparte de la participacin necesaria de los contrayentes: coautores) segn los principio generales del Art. N 45 y 46; tanto los instigadores como los cmplices necesarios (testigos del acto o representante). PUNTO 2 HOMICIDIO Y LESIONES EN RiA: Concepto de ria y de agresin. Fundamento de su punibilidad. Sistemas legislativos. Anlisis de los elementos del tipo. El CODIGO PENAL no pune autnomamente el delito de ria, sino que en los Art. N 95 y 96 castiga las lesiones y el homicidio perpetrados en una ria donde no se puede determinar con certeza, quienes fueron autores entre todos los intervinientes. El Art. N 95 dispone: cuando en ria o agresin en que tomaren parte mas de dos personas, resultare muerte o lesiones de las indicadas en los Art. N 90 y 91 (lesiones graves y gravsimas), sin que constare quienes la causaron, se tendr por autores a todos los que ejercieron violencia sobre la persona del ofendido. El tipo requiere: a) Existencia de una ria de tres o mas personas. b) Los resultados se generen en la violencia ejercida en la ria. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

265 c) Autores indeterminados, entre los intervinientes en la ria, que causaron los resultados. d) Que sean intervinientes en la ria que hayan ejercido violencia sobre el pasivo. RiA: es un ataque y defensa recprocos, entre 3 o mas personas (la ley dice mas de 2), no necesita tratarse de un acontecimiento confuso y tumultuario; un tiroteo a distancia, no es tumultuoso, y puede ser considerado ria para el derecho argentino. AGRESION: es el acontecimiento de varios contra otro u otros que se limitan a defenderse pasivamente (parando golpes, huyendo, etc.); cuando la defensa es activa (devolver golpes) ya se est en presencia de una ria. En la agresin es indispensable que intervengan por lo menos cuatro personas: mas de dos atacantes y el atacado. Tradicionalmente se distingua la ria de la agresin, considerndose sta como la simple agresin colectiva contra la vctima, quedando encuadrada en las reglas comunes de la participacin, lo cual no ocurre con la agresin del Art. N 95, pero debe tratarse de una agresin colectiva espontnea, que no se haya fundamentado en un acuerdo previo para matar o lesionar. AUSENCIA DE CERTEZA SOBRE LA AUTORIA DE LOS RESULTADOS TIPICOS: El hecho de que la ley no castigue la intervencin en la ejecucin, sino cuando en ella se ha producido un resultado daoso para la vida o la salud de un sujeto, sin que se pueda sealar cuales de los intervinientes han sido realmente los causantes; tenindose como autores a todos los que ejercieron violencia en la vctima; ha permitido afirmar que se ha consagrado una presuncin de autora. Pero esa presuncin nicamente puede darse en base a los elementos tpicos (intervencin en la ria; ejercer la violencia; causalidad entre la violencia desplegada en la ria y el resultado producido) y solo puede plantearse cuando falte la certeza de la autora. Determinado el autor, responder por homicidio o lesiones, y los dems intervinientes como partcipes; o por lesiones en ria o podrn quedar al margen de la punibilidad por el hecho consumado, si la vctima no recibi otra lesin. JUSTIFICANTES: Quien se defiende activamente del ataque que contra l ejercen varias personas; o la autoridad que interviene en la ria para restablecer el orden; etc., entran en la justificacin e inculpabilidad. ORIGEN DEL RESULTADO: El dao tiene que haberse originado en las violencias desplegadas durante la ria o agresin; no se computan los originados en una actividad extraa a stos acontecimientos (ej: disparo efectuado por quien pasaba por el lugar, sin intervenir en los hechos mas que con la accin de disparar al tumulto); tampoco se computan los resultados producidos con motivo o en ocasin de la ria, pero sin relacin directa con las violencias desplegadas, (ejemplo: ataque cardaco de un protagonista, a causa de la tensin). Lo dicho no indica que los resultados necesariamente caigan sobre algn interviniente, ya que puede sufrirlo un tercero extrao (curioso que mira la ria y recibe un disparo). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

266 REQUISITO DE LA AUTORIA: Necesariamente el autor debe haber ejercido violencia sobre la vctima, desplegada durante la ria; no puede ser autor quien ha tenido una intervencin moral o verbal (alentar a los violentos, gritar, etc.), es una limitacin de la ley. ESPONTANEIDAD: La ley exige una intervencin dolosa en la ria o agresin, que importa haber querido intervenir en ellas desplegando violencia sobre otro. La doctrina insiste sobre la indeterminacin de la finalidad de los agentes, quienes actan desplegando violencia, pero sin proponerse un determinado resultado de ella (matar, lesiones); y al mismo tiempo la espontaneidad de la ria o agresin (que no exista proceso deliberativo anterior). La exigencia de espontaneidad ha inducido a rechazar el caso de la actuacin de cmplices acorde el Art. N 45 y 46 CODIGO PENAL, ya que no puede darse una convergencia intencional en cuanto a esos resultados, y menos una posible instigacin; tambin rechaza la extensin de la tentativa ya que las caractersticas de la culpabilidad no permiten emprender la accin con la voluntad de cometer un delito determinado. El mero hecho de la ria sin daos personales, no es delito y generalmente se pune como falta o contravencin (desorden). EXCLUSION DE LA CULPA: La ley no atribuye los daos a ttulo de culpa: podr presumir la autora, pero la responsabilizacin del autor lo es a ttulo de dolo (se castiga la causacin de los resultados a raz de la violencia que ejerci). En la ria o agresin pudieron producirse lesiones a distintas personas o varias muertes, o lesiones a unas y muerte a otras; y ya que en nuestro sistema se castiga los resultados producidos en la situacin tpica, que son atribuidos a ttulo de dolo, esos mltiples resultados son hechos distintos en concurso real. PUNIBILIDAD: El Art. N 95 castiga el homicidio en ria con reclusin o prisin de 2 a 6 aos; las lesiones graves o gravsimas en ria con reclusin o prisin de l a 4 aos; y el Art. N 96 las lesiones leves en ria con prisin de 4 a 120 das. La ley 24192, agrava la pena de los delitos que hemos visto para el caso de los espectculos deportivos, con mas inhabilitacin y multa especial como pena conjunta.

PUNTO 3: ABUSO DE AUTORIDAD Y VIOLACION DE LOS DEBERES DE LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS: figura genrica. Omisin de deberes. Denegacin de auxilio. Requerimiento de la fuerza pblica contra actos legtimos. Abandono de cargo. Nombramientos ilegales.

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267 I - ABUSO DE AUTORIDAD E INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FUNCIONARIO PBLICO Los tipos en este CAPITULO protegen a la administracin pblica preservando el funcionamiento y la legalidad de los actos, que pueden afectarse por el acto arbitrario en el que el funcionario acte mas all de su competencia, por omisin de su actividad necesaria, y an por la injerencia ilegal de particulares dentro de la competencia de la administracin. El Art. N 248 CODIGO PENAL reprime con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo de la condena, al funcionario pblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a la constitucin o leyes nacionales o provinciales, o ejecutare ordenes o resoluciones de sta clase, o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. Surge la punibilidad, del hecho de actuar el funcionario, cuando la ley no le permite hacerlo, no actuar cuando le obliga ha hacerlo, o de actuar de un modo no previsto en la ley. Esta figura tiene carcter subsidiario ya que nicamente funciona cuando el abuso no es la accin propia de un tipo distinto. ACCIONES TIPICAS: A) Dictar resoluciones u ordenes contraria a la legislacin. B) Ejecutar las ordenes en contra de ellas. C) No ejecutar las leyes cuyo cumplimiento le incumbe. El acto de dictar resoluciones u rdenes, es abusivo en dos supuestos: A) Cuando importa una facultad no atribuida al funcionario en la ley, porque ha sido prohibida o no concedida; B) Cuando el funcionario tiene la facultad concedida por la ley pero la ejerce arbitrariamente por carecer de los presupuestos requeridos por la ley para dicho ejercicio. El caso a) sera resolucin u orden jurdicamente imposible; y el caso b) sera arbitraria. Resolucin expresa un acto efectuado en funcin de una reglamentacin; mientras que la orden es una directiva de accin u omisin de determinada manera. La segunda forma tpica, es la de ejecutar las resoluciones u ordenes contrarias a la constitucin o las leyes; constituyendo un tipo relativamente autnomo, ya que la conducta de quien ejecuta la orden o resolucin se autonomiza de quien resuelve u ordena; no se trata pues de participacin necesaria, sino de autora independiente. La tercera forma es la conducta omisiva de no ejecutar las leyes, al ser un tipo omisivo, no comete abuso de autoridad el funcionario que realiza actos contrarios a la ley (aqu el abuso es no ejecutar o no aplicar la ley); tambin queda comprendido el retardo indebido del cumplimiento (no ejecutar en el momento oportuno que la ley manda). Se discute sobre la expresin ley en el tipo, sobre si sera en sentido formal o no; en principio se comprende a toda las leyes, reglamentaciones y ordenanzas, pero no cualquiera de ellas queda comprendida en el tipo, sino solo aquellas que delimitan la competencia del funcionario (que debe o puede hacer como funcionario, acorde la voluntad del estado). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

268 La oposicin del funcionario a una ley inconstitucional, acarreara punibilidad, ya que la ley subsiste y la norma debe ser cumplida mientras no sea derogada; pero desde el punto de vista penal sera irrazonable condenar al que no ejecuta una ley inconstitucional, ya que de lo contrario violara la constitucin. El abuso de autoridad del Art. N 248 solo puede darse en la propia funcin (que el funcionario acte como tal); o sea solo puede darse nicamente con el funcionario que posee autoridad para resolver, ordenar o ejecutar; el que abusa de una autoridad que no le compete comete otro delito (usurpacin de autoridad). La omisin se consuma cuando habiendo debido ajustarse a la ley, no acta en consecuencia; cuando se dictan resoluciones en un acto jurdicamente vlido aunque no haya alcanzado firmeza, o cuando se dictan ordenes dadas vlidamente; o cuando se ejecutan ordenes y resoluciones. La tentativa no es admisible en la omisin. Es un delito doloso que requiere conocimiento de la oposicin a la ley, de la resolucin o la orden; el agente debe querer oponerse a la ley (no es una aplicacin incorrecta de la ley por vicio de interpretacin), por lo tanto el tipo requiere dolo directo. II OMISION DE DEBERES DEL OFICIO EL Art. N249 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario que ilegalmente omitiere, rehusare, o retardare algn acto de su oficio. Se protege aqu el correcto funcionamiento de la administracin pblica. Son tres las acciones tpicas (omisiones): omitir, retardar, y la otra requiere una actividad: rehusar una actividad negatoria. Rehusar se trata de la omisin precedida de la negativa, como respuesta a la interpelacin; quien se rehusa a hacer, hace algo mas que limitarse a no hacer. Lo que el autor debe omitir rehusar o retardar, es un acto del oficio (un acto propio de sus funciones). La ley comprende aqu cualquier clase de tarea administrativa que sea de su funcin, o prestacin de servicios de su responsabilidad. La ley requiere que las omisiones sean ilegales (que no obre justificadamente). El delito se consuma con la simple omisin, retardo o rehusamiento, sin ser necesario resultado daoso alguno. Unicamente ser autor, el funcionario pblico en ejercicio de su propia funcin. La distincin con la omisin del Art. N 248, se establece en que la prevista en ese Art. N se refiere a la de aquellos actos que son de autoridad por parte de los funcionarios con competencia; en tanto que en el Art. N 249 quedan comprendidas las omisiones de los actos administrativos que no importan propiamente actos de autoridad impuestos por la ley. Es un delito doloso que requiere conocimiento del carcter del acto omitido como propio del oficio (omisin ilegal)con la libre voluntad de omitir retardar o rehusar por medio del dolo directo. III DENEGACION DE AUXILIO

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269 El Art. N 250 castiga con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al jefe o agente de la fuerza pblica que rehusare, omitiere o retardare, sin causa justificada, la prestacin de un auxilio legalmente requerido por la autoridad civil competente. Es una figura de desobediencia. Las conductas prohibidas son las ya vistas; pero en determinados casos puede darse como tpica la prestacin irregular de auxilio, cuando llega a hacer ineficaz el acto administrativo respecto a su finalidad. La doctrina acepta las justificantes del Art. N 34 y an comprende en ellas la falta de elementos, el error tctico, la imposibilidad de auxiliar en las condiciones requeridas, etc. Solo se dar la tipicidad cuando ha mediado un requerimiento de auxilio legalmente formulado por la autoridad civil (requerir es una orden de prestacin), deben darse motivos jurdicos y respetar las formas legales, incluso dirigirlo a la fuerza que legalmente debe prestarlo o puede. La consumacin no necesita de un resultado frustratorio del acto para el cual se requiere auxilio; rechazndose la tentativa. Por fuerza pblica se entiende las que brindan seguridad comn y orden pblico (gendarmera, polica federal, servicio penitenciario, PNA). Es un delito doloso que requiere conocimiento de la existencia del requerimiento, de su legalidad, sin interesar las motivaciones del autor; puede darse el dolo eventual. IV REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PUBLICA El Art. N 251 pune con prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que requiriere la asistencia de la fuerza pblica contra la ejecucin de disposiciones legales de la autoridad, o sentencias o de mandatos judiciales. El requerimiento debe guardar requisitos legales; debe formularse para oponerse a la ejecucin de disposiciones u ordenes legales...; que hayan sido impartidos por el magistrado o funcionario competente. El delito se consuma con la formulacin del requerimiento (es delito de peligro), as la accin es la de requerir, y no se admite la tentativa; autor solo puede ser el funcionario competente que requiere el auxilio (no lo es el que tiene mando y acta sobre la fuerza). Es un delito doloso que requiere conocimiento de la existencia de la disposicin orden sentencia o mandato legales, y la voluntad de requerir auxilio para oponerse, mediante dolo directo. V ABANDONO DE DESTINO El Art. N 252 Prrafo 1 reprime con multa e inhabilitacin especial al funcionario pblico que, sin habrsele admitido la renuncia de su destino lo abandonare con dao al servicio pblico. La ley trata de evitar la vacancia contra legem de los cargos creados para atender las necesidades del servicio pblico. Se requiere el abandono total del servicio sin voluntad de retornar a l (dejarlo definitivamente); se incluye el caso de abandono haya o no presentado la renuncia, en tanto sea anterior a su aceptacin. Tiene que haber producido dao material o moral al www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

270 servicio pblico (es condicin de punibilidad), debe tratarse de un dao real, no futuro o potencial. Es un delito de peligro que se consuma con el abandono (no es estrictamente delito de dao); no admite la tentativa (el acto ejecutivo del propsito de realizarlo, implica la consumacin); si el hecho se consumara solo cuando ocurre el dao el abandono sin dao no sera tentativa, sino un hecho tpico impune. Autor es el funcionario en ejercicio del cargo, aunque se halle suspendido o de licencia; y requiere el dolo directo (voluntad de abandono definitivo) pero no requiere la voluntad de daar el servicio. VI El Prrafo 2 de ste artculo penaba al que incitare al abandono colectivo del trabajo a funcionarios o empleados pblicos, actualmente fue derogado. VII NOMBRAMIENTOS ILEGALES El Art. N 253 Prrafo 1 impone multa e inhabilitacin especial al funcionario que propusiere o nombrare para cargo pblico a persona carente de los requisitos legales. La ley protege aqu la idoneidad y los requisitos que deben reunir los funcionarios seleccionados. Nombrar es designar; proponer es nominar ante el funcionario que designa a la persona que puede ser nombrada para el cargo (no es una recomendacin). La designacin o proposicin deben cumplir las formalidades legales, recayendo sobre una persona en quien no concurren los requisitos legales para el cargo (condiciones personales: nacionalidad, edad, residencia, etc.); no se trata de la capacidad o idoneidad de la persona para desempear el cargo, pese a que los requisitos tienden a lograrla, ejemplo: ley que exige ttulo habilitante. No se trata de que el designado o propuesto no acredite los requisitos, sino que no debe poseer los requisitos. La consumacin se da cuando se efecta la designacin o propuesta en la forma legalmente dispuesta, careciendo el designado de los requisitos en ese momento. Es inadmisible la tentativa; solo admite el dolo directo (conocimiento de la ausencia de requisitos y voluntad de designar a proponer pese a ello). VIII ACEPTACION ILEGAL DE CARGOS El Art. N 253 Prrafo 2, castiga con la misma pena al que aceptare un cargo, careciendo de los requisitos legales. La ley pune autnomamente esta figura, aunque el bien jurdicamente protegido es el mismo del Prrafo 1. La accin es la aceptacin formal y reglamentaria del cargo (posesin, juramento, etc.) no es tpica la aceptacin de ser propuesto, siendo necesario la designacin de autoridad competente. Autor puede ser cualquier persona, incluso el que ya sea funcionario pblico; requiere dolo directo (conocimiento de la designacin y la carencia de requisitos legales), la aceptacin con duda puede encuadrarse dentro del conocimiento. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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PUNTO 4: LA EXCUSA ABSOLUTORIA DEL Art. N 185 CODIGO PENAL El Art. N l85 exime de responsabilidad penal, sin perjuicio de la civil, por los hurtos defraudaciones o daos que recprocamente se causaren: 1) cnyuges, ascendientes, descendientes, y afines en lnea recta 2) el viudo, respeto de las cosas de su difunto cnyuge mientras no hayan pasado a poder de otro. 3) los hermanos y cuados, si viviesen juntos. Adems se establece que la excepcin no es aplicable a los extraos que participen en el delito. La excusa absolutoria se funda en la prevalencia que da el legislador al mantenimiento del vnculo familiar por sobre el inters patrimonial que atacan los delitos enunciados, asi lo entiende la doctrina actual. Los enunciados comprendidos en la excepcin vista (casos comprendidos) son taxativos; solo abarca hurtos, defraudaciones y daos, y dentro de ellos se incluyen las figuras simples y las calificadas, (el legislador ha excluido al robo del Art. N 185). SUJETOS COMPRENDIDOS: Tambin es restrictiva la enunciacin de las personas: Cnyuges unidos en legtimo matrimonio segn ley nacional o extranjera (reconocido vlido en nuestro derecho); la excusa solo desaparece con la disolucin del matrimonio (nulificacin, divorcio, muerte, o nuevas nupcias luego de la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento del otro). Los ascendientes o descendientes son los que estn unidos por vnculo sanguneo, hayan sido o no reconocidos (doctrinariamente se excluye a los adoptantes y adoptados). En los afines en lnea recta se comprende a los suegros, yernos, nueras, padrastros, madrastras, y entenados (Art. N 363 CODIGO CIVIL hijastros), como este parentesco subsistira aunque se hubiera disuelto el matrimonio que le dio origen, lo mismo ocurrira con la excusa. Se comprende tambin al consorte viudo que delinque sobre los objetos que han sido del cnyuge fallecido, sean bienes propios o gananciales, siempre que no hayan entrado en la tenencia de un tercero. En lo referente a los hermanos (unilaterales o bilaterales, legtimos o no); y cuados (Art. N 363 CODIGO CIVIL) se da si viviesen juntos; lo que ocurre cuando habitan regularmente bajo el mismo techo, basta la habitacin en el mismo domicilio, en el momento del hecho (no es suficiente que lo hayan hecho anteriormente). La excusa procede cualquiera sea el grado de participacin del sujeto activo en el delito, y se da nicamente cuando el sujeto pasivo es una de las personas enunciadas; www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

272 si tambin es sujeto pasivo del delito, un tercero (ejemplo: en los casos de tenencia comn) la punibilidad contina vigente. REPARACIONES CIVILES: La excusa no se extiende a los terceros extraos a las relaciones tpicas, que hayan participado de cualquier modo en el delito; es aplicacin del Art. N 48 CODIGO PENAL(las relaciones y calidades personales que disminuyan o excluyan la penalidad no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice, y tampoco aquellas cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo que fueren conocidas por el partcipe). La reparacin civil es exigible porque la impunidad penal de los autores, no hace desaparecer el hecho ilcito; permaneciendo la posibilidad de reparacin civil.

PUNTO 5: REGIMEN PENAL CAMBIARIO: (ley l9359 T.O. 1995) actividades subversivas (ley 20840 21459 23077 24286) prestacin ilegal del servicio de seguridad personal (ley 21265) maltrato y actos de crueldad con los animales (ley 14346) actos u omisiones discriminatorios (ley 23592) bien jurdico tutelado, penalidadesEl rgimen penal cambiario est cubierto por la ley l9359 y las modificaciones a su texto ordenado de l995 decreto 480/95 . Ley de sancin y decreto/95: se reprime toda negociacin de cambio sin intervencin de institucin autorizada. Operar en cambios sin autorizacin. Las falsas declaraciones referentes a estas operaciones. No rectificar o reajustar las declaraciones hechas que resulten distintas de las operaciones reales. No respetar las normas en vigor, para la cantidad, moneda, plazos o condiciones en la operacin de cambio. Toda infraccin al rgimen de cambios. Sanciones: multa de hasta l0 veces el monto de la operacin prisin de l a 4 aos caso de primera reincidencia o multa de 3 a l0 veces el monto prisin de l a 8 aos caso 2 reincidencia y mximo de multa en los casos anteriores podr aplicarse conjuntamente: suspensin hasta l0 aos o cancelacin para operar o intermediar; o inhabilitacin como importador, exportador, etc. caso de autores: directores, representantes, mandatarios, gerentes, etc, de una persona de existencia ideal con medios facilitados por la misma y que el hecho resulte cumplido en su nombre o su beneficio; esta persona ideal tambin ser sancionada con multa, suspensin o inhabilitacin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

273 En el caso anterior la multa se har efectiva solidariamente sobre el patrimonio de la persona ideal y el de los autores intervinientes. En caso de falsa declaracin si el infractor rectificare la misma espontneamente y dentro de los l5 das de cometida la infraccin, se fijar multa en l/4 de la que hubiese correspondido, y no se considerar esto a los efectos de la reincidencia. En caso de concurrencia simultnea o sucesiva de varias infracciones independientes, la multa ser: suma resultante de la acumulacin, sin exceder l0 veces el monto de la operacin. De tratarse de prisin se aplicar el Art. N 55 CODIGO PENAL (concurso real). El Banco Central de la Repblica Argentina tendra a su cargo la fiscalizacin de las personas fsicas y jurdicas que operen en cambios, y la investigacin de las infracciones previstas en esta ley. El citado banco tiene a cargo el proceso sumario, substanciado a cargo del departamento jurdico del banco, y a su conclusin se remitirn al Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Penal y Econmico de la Capital Federal, o Juzgado Federal en las Pcias. En el trmite anterior no se aplicar la ley de procedimientos administrativos, sino ser de aplicacin el CODIGO PROCESAL PENAL. Las resoluciones judiciales definitivas sern recurribles ante el juzgado interviniente quien elevar a la cmara. La inspeccin determinar el importe de las divisas mal liquidadas; de no poder hacerlo se estimarn de oficio acorde la informacin disponible. La ejecucin de multas estar a cargo BCRA acorde tramitacin del CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ARGENTINA ; los montos percibidos y valores decomisados ingresarn al Banco Central de la Repblica Argentina. Para la reincidencia se computarn las sentencias firmes an de multa, cuando no transcurran mas de 5 aos entre la condena y la nueva infraccin. La prescripcin de la accin operar a los 6 aos. ACTIVIDADES SUBVERSIVAS LEY DE SEGURIDAD NACIONAL N 20.840 Reprime con prisin de 2 a 6 aos y multa; si no resultare delito mas severamente penado, al que por lucro o maliciosamente, con riesgo de un establecimiento industrial, agropecuario, minero, o de prestacin de servicios, enajenare, destruyere, daare, ocultare, o fraudulentamente disminuyere el valor de las materias primas, mquina, equipos o comprometiere injustificadamente el patrimonio. Estas penas se agravarn en un 1/3: A) Si el echo afectare el normal abastecimiento de bienes o servicios de uso comn. B) Si causare el cierre o quiebra del establecimiento. Las penas se elevarn en la mitad: A) Si perjudicare la economa nacional. B) Si pusiere en peligro la seguridad del estado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

274 Ser penado con prisin de 6 meses a 2 aos el que por imprudencia, negligencia o violando los deberes a su cargo, cometiera algn hecho de los antes indicado. En las mismas penas incurrirn: directores, administradores, gerentes, sndicos, directivos de administracin de una Persona jurdica. Ser penado con prisin de 2 a 4 aos el sndico o miembro de la junta fiscalizadora que no denunciare los hechos antes mencionados a la autoridad. Ser competente para conocer en estos hechos la justicia Federal. LEY DE SEGURIDAD PERSONAL N 21.265 Se prohibe prestar el servicio de seguridad personal a las empresas y particulares no habilitados legalmente. La Polica Federal tendr a su cargo el registro, la habilitacin y la regulacin de ste servicio los que soliciten habilitacin informarn sobre su personal, armas, vehculos, equipos de comunicaciones e inmuebles; y pedirn autorizacin previa cada vez que le sea requerido sus servicios por un interesado. Sern penados con prisin de 6 meses a 2 aos los que infrinjan el requisito de habilitacin o el de autorizacin previa a cada servicio. LEY 14.346 DE PROTECCION A LOS ANIMALES CONTRA ACTOS DE CRUELDAD Prisin de l5 das a l ao al que infligiere malos tratos o actos crueles a los animales. Actos de mal trato: A) No alimentar suficientemente a los animales domsticos o cautivos. B) Causarles dolor o castigos para que trabajen. C) Hacerlos trabajar excesivamente sin descanso adecuado. D) Hacerlos trabajar cuando su estado fsico no sea adecuado. E) Usar drogas, sin fines teraputicos. F) Usarlos en el tiro de vehculos que excedan su fuerza. Sern considerados actos de crueldad: A) Practicar la viviseccin con fines no cientficos, o por personas no autorizadas. B) Mutilar el cuerpo de un animal, salvo fines justificados. C) Intervenir quirrgicamente sin anestesia, o por quien no est autorizado, o sin fines teraputicos. D) Experimentar con animales de grado superior en la escala zoolgica, al indispensable segn el experimento. E) Abandonar a su suerte animales usados en experimento. F) Causar muerte de animales grvidos. G) Lastimar o arrollar animales, intencionalmente o causarle sufrimiento o muerte innecesarios o por perversidad. H) Realizar rias de animales pblicas o privadas, donde se mate hiera o castigue a los animales. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

275 LEY N 23.592 DERECHOS Y GARANTIAS CONSTITUCIONALES ACTOS DISCRIMINATORIOS Quien arbitrariamente impida o restrinja, el pleno ejercicio de los derechos y garantas reconocidos en la CONSTITUCION NACIONAL, ser obligado a pedido del interesado a dejar sin efecto el acto discriminatorio y a reparar el dao ocasionado; tomndose especialmente en cuenta los actos motivados por la raza, religin, nacionalidad, ideologa, sexo, condicin social o caracteres fsicos. En todo delito del CODIGO PENAL o leyes complementarias se elevar su pena en 1/3 el mnimo, y en el mximo, cuando se cometa por odio racial religioso o de nacionalidad, o para destruir un grupo nacional, racial o religioso (no exceder el mximo legal de la especie de pena de que se trate) Se reprimir con prisin de l mes a 3 aos a los partcipes de una organizacin, o realicen propaganda, basados en ideas de superioridad racial, o grupo de personas de tal religin origen o color; justificando la discriminacin racial o religiosa de cualquier forma. Igual pena para quienes alentaren la persecucin o el odio contra personas, por su raza religin nacionalidad o ideas polticas. En esta ley se protege fundamentalmente los establecido en el Art. N 14 , 16 y 20 de la CONSTITUCION NACIONAL: Art. N 14: derecho a trabajar, comerciar transitar publicar sus ideas disponer de su propiedad profesar libremente su culto Art. N 16: igualdad ante la ley. Art. N 20: todos los extranjeros gozan en la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadano.

BOLILLA XIX PUNTO 1 SUPRESION Y SUPOSICION DEL ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD: diversas figuras. La inseminacin artificial la fecundacin in vitro: cuestiones que suscitan respecto a la alteracin del estado civil. CAPITULO II: SUPRESION Y SUPOSICION DE ESTADO CIVIL Y DE LA IDENTIDAD:

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276 Los delitos de ste captulo contemplan acciones que tornan imposibles o dificultosas la determinacin del estado civil de una persona o le atribuyen uno que no debe tener, incidiendo sobre cualquier relacin (filiacin, matrimonio, adopcin). Tales acciones pueden ser: falsedades documentales o simular ocultar o suprimir datos de una persona que la sitan en un determinado estado. Aqu se protege la posesin del estado civil de las personas. La reforma de la ley 244l0, adems de aumentar las penas introdujo un nuevo delito, el de intermediacin prohibida, modifico los Art. N l38 y l39 Inc.2. El Art. N l38 CODIGO PENAL: prisin de l a 4 aos al que por un acto cualquiera hiciera incierto, alterare, o suprimiere el estado civil de otro. Hace incierto: el que transforma el estado civil en dudoso (ejemplo: mayor de l0 aos cuyo nacimiento an no ha sido registrado, lo cual puede hacerse accionando sobre los documentos probatorios del estado, ejemplo: eliminando algn dato de la partida de nacimiento). Alterar el estado civil es sustituir el verdadero que posee la persona por otro distinto (ejemplo: cambiando una partida de nacimiento por otra). Se suprime el estado civil cuando la accin impide a la persona determinar o acreditar su estado civil (ejemplo: destruyendo su partida de nacimiento, sin asignarle otro estado civil), asignado otro estado sera alteracin. Las acciones de este tipo no son punibles sino cuando a la vez constituyan falsificaciones documentales encuadradas en los Art. N 292 y subsiguientes CODIGO PENAL (falsificaciones documentales en general); tampoco es punible el que participa en la accin que otro realiza sobre su propio estado civil, ni el que lo hace como autor instigado por aquel cuyo estado se ataca, o con su consentimiento vlido. El pasivo tiene que ser persona viva mayor de l0 aos (si es menor se aplica el Art. N l39 Inc.2). No se puede cometer este delito contra una persona viva, accionando materialmente sobre los datos del estado civil que tuvo un fallecido. Fuere cual fuese el propsito del autor al atacar el estado civil de una persona, queda comprendido en el tipo. Admite la tentativa, y se da el dolo directo y el eventual. SUPOSICION DE ESTADO CIVIL: EL Art. N 139 Inc.1: pena con prisin de 2 a 6 aos, a la mujer que fingiere preez o parto para dar a su supuesto hijo derechos que no le correspondan, y al mdico o partera que cooperare a la ejecucin del delito. La doctrina mira esta figura como agravante del Art. N l38 (pero tiene un particular modo de comisin). Puede fingirse la preez y el parto cuando no existieron; o el parto cuando existi la preez interrumpida; puede existir la preez y el parto presentando un nio con vida cuando el nacido lo fue muerto, o un distinto nio del que naci en el parto. Se debe fingir para dar al supuesto hijo derechos que no le corresponden, sin ser necesario la voluntad de perjudicar a un tercero. SUPRESION Y ALTERACION DE IDENTIDAD DE MENORES: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

277 El Art. N 139 Inc.2: pena al que por un acto cualquiera hiciere insierte, alterare o suprimiere la identidad de un menor de l0 aos, y el que lo retuviere o ocultare (se puede alterar la identidad del menor sin afectar su estado civil: cambindole el nombre o la edad); se requiere dolo directo. INTERMEDIACION PROHIBIDA: La ley 244l0 introdujo el nuevo Art. N l39 bis: reclusin o prisin de 3 a l0 aos al que facilitare, promoviere o de cualquier modo intermediare en la perpetracin de los delitos comprendidos en ste captulo, haya mediado o no precio o promesa remuneratoria o ejercido amenaza o abuso de autoridad. Las penas antes indicada , y adems inhabilitacin especial por el doble tiempo que la condena caern contra el funcionario pblico o profesional de la salud que cometa alguna de las conductas previstas en ste CAPITULO. Facilita quien proporciona medios o permite las acciones; intermedia quien pone en contacto a los activos de esos delitos. La mediacin de amenazas o abuso de autoridad no originarn un concurso ideal sino que el Art. N l39 bis Prrafo 1 absorber por especialidad, a los tipos que prevean esos medios comisivos. INSEMINACION ARTIFICIAL Y FECUNDACION IN VITRO: Inseminacin artificial: es la fusin artificial del vulo femenino con el espermatozoide masculino, inseminar artificialmente el tero femenino (no por cpula carnal). Fecundacin in vitro: fusin fuera del tero y posterior implante en el tero femenino. Pueden darse diversos problemas jurdicos, segn la mujer est o no casada, que el semen utilizado sea del marido o de un 3, que ambos cnyuges estn de acuerdo en la inseminacin artificial o uno en desacuerdo. Otro aspecto que se deriva de la fecundacin artificial es el de la valoracin jurdica de la paternidad sui gneris entre el dador del semen, si no es el marido, y el hijo concebido y nacido. Si el dador fuese el marido, ninguna duda habra respecto a la legitimidad de la filiacin. Segn el CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA BS. AS., los tribunales de familia tienen competencia exclusiva en la: reclamacin e impugnacin de filiacin y lo atinente a la problemtica que origine la inseminacin artificial u otro medio de fecundacin o gestacin de seres humanos. (ley provincial ll.453 ley 7425 Art. N 827) PUNTO 2: DUELO: (concepto, cuestin de su incriminacin, sistemas legislativos, figuras, situacin de los padrinos) Tradicionalmente el legislador argentino a colocado el duelo entre los delitos contra las personas, atendiendo el peligro que corren o el dao a la integridad fsica de aquellas. A diferencia de la ria y la agresin, la ley argentina pune en forma autnoma al duelo, aunque en el no se produzcan daos personales, ya que estos solo agregan gravedad a la sancin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

278 CONCEPTO: Duelo es un combate singular y con armas, en condiciones de igualdad preestablecidas por terceros; por motivos de honor. Combate singular se entiende: lucha entre dos personas(dos autores), la lucha entre mas de 2 personas es ria. Para el duelo basta el enfrentamiento armado, con acometimiento aunque ste sea unilateral, es decir que es duelista tanto el que acomete como el que se limita a la defensa. No hay combate si ambos duelistas disparan al aire, pero si uno solo dispara al aire subsistir el delito, pues la incriminacin del duelo radica en el peligro general para las personas incluso del duelista. Armas: Se deduce del Art. N 77 y 78, que se trata de un combate con armas; las armas tienden a establecer una cierta paridad entre los duelistas; nuestra legislacin no exige que las armas sean mortferas. Lo importante respecto a las armas para que el duelo sea regular es que ellas sean iguales. Las condiciones de paridad tambin se extienden a los duelistas (no sera duelo regular el combate entre un sujeto normal y un ciego). Previa concertacin por terceros: las condiciones del lance, eleccin de las armas, determinacin del lugar y tiempo, deben ser predeterminadas. Carrara no estima esencial la intervencin de padrinos, pero nuestra legislacin si exige la intervencin de padrino dado que las condiciones de paridad son sometidas a un juicio objetivo que generalmente se esfuerza por evitar el lance. Los padrinos deben ser mayores de edad (edad civil). Motivo de honor: la doctrina acepta (no lo requiere) que el motivo de honor es indispensable; debe tratarse de un motivo moral y adems que no sea de inters pecuniario. Cuando un hecho rene todas estas condiciones se da el duelo regular; ste hecho es punible en s mismo con independencia de que se produzcan resultados de muerte o lesiones. El delito se consuma con la iniciacin de la lucha (se crea el peligro para las personas); nuestra ley no prev la tentativa. Dentro del duelo regular son distintas las consecuencias penales, segn el resultado, salvo el resultado de lesiones leves que se consume por la penalidad comn Art. N 97 Prrafo 1 (menor que la del Art. N 89). Los casos de muerte o de lesiones graves o gravsimas dan lugar a una figura calificada de duelo ya que se castiga no al duelo en s, sino a las lesiones causadas de esa manera; es punible solamente el que las caus sin perjuicio de la aplicacin de la penalidad comn del duelo Art. N 97 1 al duelista gravemente herido. Impunidad de los partcipes: La participacin no se rige por los principios generales; en el duelo regular los partcipes no resultan punibles, incluidos los padrinos y otros cmplices necesarios (director del lance) o secundarios (testigos, mdicos, armeros, etc.), pero la ley castiga autnomamente a determinados partcipes en figuras especficas: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

279 Art. N 99: el que instigare a otro o desacreditare a otro. Art. N l00: el que provocare con inters pecuniario. Art. N l02: los padrinos que usureen de alevosa para la ejecucin del duelo. Art. N l03: cuando los padrinos concertaren duelo a muerte. Duelo regular Art. N 97: los que se batieren a duelo, con intervencin de 2 o mas padrinos, mayores de edad, que elijan armas y arreglen las condiciones del desafo sern reprimidos: 1. prisin de l a 6 meses al que no infiriere lesin a su adversario, o solo le causare lesiones leves. 2. Prisin de l a 4 aos al que causare la muerte de su adversario o le infiriere lesiones graves o gravsimas. Punibilidad del duelo: La sola realizacin del duelo es punible, aunque no se infieran lesiones. Si en el duelo se causan muerte o lesiones a sujetos distintos de los adversarios, que estn en el lugar cumpliendo una funcin en el duelo (padrinos, testigos, etc.), o no cumplan funciones (ej: persona que pasa por el lugar), esos resultados se penan por las figuras de homicidio o lesiones. Al duelo no se aplican agravantes o atenuantes previstas en el homicidio o lesiones. Duelo irregular: Art. N 98: pena a los que se batieren sin intervencin de padrinos mayores de edad, que eligen armas o arreglen las condiciones, cuando no se causaren lesiones. Si se mata al adversario o se lo lesiona, se aplica la pena correspondiente a stos delitos. Lo que convierte en irregular al duelo es la ausencia de la intervencin del padrinos, por lo dems debe reunir los requisitos del duelo regular: desafo previo por causa de honor; combate con armas elegidas de comn acuerdo; haber pactado las condiciones de combate. Los cmplices se punen con las penas de los combatientes si tienen la intervencin del Art. N 45 (los que tomasen parte o prestaren auxilio o cooperacin esencial). Pero esas normas no se aplican al instigador, el cual se castiga especialmente en el Art. N 99. La consumacin se da con el inicio del combate y se admite la tentativa. El duelo irregular consume por especialidad al homicidio o lesiones que recaigan sobre los combatientes. INSTIGACION A BATIRSE EN DUELO: EL Art. N 99 pena al que instigare a otro a provocar o a aceptar un duelo, con pena de multa si el duelo no se realizare o si realizndose, no se produzca muerte ni lesiones, o solo lesiones leves; y con prisin de l a 4 aos si se causare muerte o lesiones graves o gravsimas. La instigacin debe ser dolosamente dirigida (no lo es la opinin, el consejo, etc.); tiene que tratarse de un estmulo de un tercero en el eventual combate. El delito se consuma www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

280 con la sola incitacin aunque resulte ineficaz, en esto se distingue de la instigacin del Art. N 45 in fine (los que hubiesen determinado directamente a otro...). VILIPENDIO POR CAUSA CABALLERESCA: Art. N 99: mismas penas de la instigacin al que desacreditare pblicamente a otro por no desafiar o por rehusar un desafo. Carcter de injuria especializada: hay dos modos para la desacreditacin, en el 1 se da una incitacin directa al duelo, en el 2 un verdadero delito contra el honor que la ley pune en ste lugar, en razn de la especificidad del objeto del descrdito; en ambos modos se trata de una injuria especializada por la causa y el modo. La publicidad de la injuria tiene aqu un sentido de divulgacin indeterminada, y se da con la posibilidad cierta de ella, aunque no se usen medios de publicidad. La consumacin se da con la referencia menospreciadora hecha pblicamente, sin requerirse resultado alguno, los resultados solo agravan la punibilidad; no es posible la tentativa. AUTORIA: aqu puede ser autor el 3 respecto del desafo, como el desafiante cuyo desafo se ha rehusado, o el ofensor que cuenta con ser desafiado (ej: quien ha tenido expresiones injuriosas para otro, lo tilde de cobarde por no desafiarlo). DUELO POR OBJETO INMORAL Art. N l00: prisin al que provocare o causare un desafo, proponindose un inters pecuniario u otro objeto inmoral, cuando no se realice el duelo o no se produzcan resultado daoso alguno, si resultaren lesiones de cualquier tipo la pena ser reclusin o prisin, la que se agrava si se produjere la muerte. Provoca el desafo el que reta o hace retar a duelo; da causa al desafo el que con un fin inmoral, coloca a una persona en situacin de retar a duelo a l o a un 3. El objeto inmoral se da cuando el autor trata de obtener una finalidad distinta a la reparacin del honor; puede ser un inters pecuniario o de otra naturaleza (ej: matar a un rival en los amores de una mujer). El hecho se consuma con la formulacin del reto, dando causa a un desafo; aqu no se pune la incitacin al duelo con objeto inmoral, sino la causacin del desafo en virtud de ese clculo, aunque no se llegue al combate. No es posible la tentativa. DESLEALTAD EN EL COMBATE Art. N 101 pena las lesiones causadas en duelo, de cualquier clase, con prisin o reclusin ..., y la muerte causada en duelo con prisin o reclusin de l0 a 25 aos, si el combatiente faltare, en dao de su adversario, a las condiciones ajustadas por los padrinos (ej: cambiar el tipo de municin, etc.). La accin consiste en causar lesiones o muerte adoptando medios que violan las condiciones estipuladas y conocidas por los combatientes. Esta figura es propia del duelo regular (en el irregular no se puede cometer: falta el acuerdo de condiciones). Es responsable el combatiente desleal; para los otros el duelo sigue siendo regular. La consumacin se da cuando la infraccin se traduce en dao del adversario (lesiones o su muerte). La tentativa se dara cuando aparece la deslealtad en el combate, sin producirse dao. ALEVOSIA DE LOS PADRINOS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

281 Art. N l02: pune a los padrinos que usaren alevosa en la ejecucin de un duelo con las penas agravadas como en el Art. N l0l, segn los resultados: lo que en realidad se castiga son las lesiones o la muerte en duelo, a raz de la alevosa de los padrinos. La alevosa debe ser usada en la ejecucin del duelo, por uno o ambos combatientes. Pasa a ser un acto ejecutivo cuando el modo alevoso se utiliza en la ejecucin del duelo sin resultado de dao (surge el peligro de dao) que es una tentativa que pasar a delito consumado, cuando el dao se produce. Se requiere que uno o ambos duelistas desconozcan el modo elegido por los padrinos. El combatiente que lo conoce no es desleal, sino un homicida (homicidio calificado si actu sobre seguro). Tambin hay alevosa cuando los padrinos ocultan a ambos combatientes el carcter de los modos o medios, causndoles riesgos mayores con relacin a las condiciones que se les haba hecho conocer. Esta figura consume la del Art. N l03, pues aunque el duelo se pacte a muerte, de darse ese resultado provendra del modo alevoso. Ser punible solo el padrino que conoci o acepto el modo alevoso. CONCERTACION DE DUELO A MUERTE Art. N 103: castiga a los padrinos que pacten un duelo a muerte, o en condiciones tales que debiera resultar la muerte, con reclusin o prisin de l a 4 aos si se produce la muerte de alguno de los duelistas, y con multa si no se produce ese resultado. Medios seleccionados haya de resultar la muerte....: no basta la seleccin de armas mortales, sino se considera el carcter extraordinariamente mortfero de ellas (ejemplo: granadas de mano); o por los modos de ejecucin (con poca luz, en lugares reducidos, combatir atados, etc.). Son punibles solo los padrinos; respecto a los combatientes el duelo sigue siendo regular pero estos deben conocer los modos o medios pactados por los padrinos al concertar el duelo a muerte, pues si les hubiesen ocultado esa informacin, la conducta podr clasificar como alevosa (Art. N l02). La consumacin se da con la concertacin, penndose con la multa; la tentativa no es posible. La punibilidad se agrava con la muerte de uno o ambos combatientes; no as las lesiones de cualquier tipo. La concertacin requiere el dolo directo. Jurisprudencia: C.N.CRIM. 1998 JURISPRUDENCIA DE LA NACION: No resulta aplicable la legtima defensa a quien acepta por determinacin propia, el desafo a pelear, o media una situacin de duelo irregular o criollo, de ria, de posible lucha recproca; en tanto su conducta se vuelve imprudente y la ley no ampara al que busca el peligro o se somete a l por puro culto al coraje. PUNTO 3: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PBLICA: bien jurdico tutelados. Sistemtica Anteriormente la ley 21338 rubricaba el Ttulo como DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COMUN, para que se destaque con claridad la idea central comn a www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

282 todas las figuras... de que el ncleo del delito consiste aqu en la creacin de un peligro comn; aunque esa idea no es ahora muy distinta, se ha vuelto a la denominacin original que es algo impropio. SEGURIDAD JURIDICA Y SEGURIDAD COMUN: al paso que todo delito o contravencin trata de proteger la seguridad jurdica, entendida como el estado que permite y obliga a toda la sociedad a vivir de acuerdo con el derecho, con la consiguiente respuesta anmica de cada miembro de la sociedad que permite esperar que los dems acten de acuerdo con esos mandatos del derecho. Los delitos en ste Ttulo, estn dirigidos a proteger la seguridad comn; que es la situacin real en que la integridad de los bienes y las personas se halla exenta de soportar peligros que la amenacen. Las acciones tpicas que los constituyen son todas ellas generadoras de peligro para esa integridad, al crear condiciones de hecho que pueden llegar a vulnerarla. EL PELIGRO COMUN: Es el peligro que generan las acciones tpicas, es decir un peligro en el que las posibilidades de daar bienes jurdicos se extiende a un nmero indeterminado de personas que son titulares de ellos, amenaza a los de toda una comunidad o colectividad. Esas acciones indican que su autor no puede limitar su poder vulnerante a determinados bienes o a determinadas personas; ste puede extenderse a cualquiera de los componentes de la comunidad o la colectividad. CARCTER DE LAS FIGURAS: La circunstancias de que las acciones tpicas se punan por el peligro comn que crean o puedan crear; no descarta que muchas se compongan de daos reales a bienes o personas (incendio, ataque pirtico, etc.), pero aqu el derecho no las sanciona por sus resultados tangibles, sino porque por medio de esos daos se ha creado un peligro comn, que indeterminadamente han corrido realmente (concretamente) bienes o personas. Aparte de ello, muchas de las figuras incluidas son de peligro abstracto; sus delitos se consuman con la pura accin, que se castiga por constituir su misma realizacin un peligro comn, ejemplo: tenencia de armas de guerra. SISTEMATICA: CAPITULO I - INCENDIO Y OTROS ESTRAGOS (INCENDIO, EXPLOSION E INUNDACION) La figura bsica es la del Art. N l86, donde figuran los tres casos, y en el Inc. 2 las figuras especiales sobre el que causare incendio o destruccin por cualquier otro medio de: cereales en parva, de bosques, de ganado, de lea, etc. Las figuras agravadas obran en los Inc. 3 a 5. Inc. 3: reclusin o prisin si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca, museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o artillera. Inc. 4: reclusin o prisin si hubiere peligro de muerte para alguna persona. Inc. 5: reclusin o prisin si el hecho fuere causa inmediata de muerte de alguna persona. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

283 Art. N l87 ESTRAGO: pena al que causare estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de un edificio, inundacin, de una mina, o cualquier otro medio poderoso de destruccin. Art. N 188 Prrafo 1 - DAO DE DEFENSA CONTRA DESASTRE: prisin al que destruyendo o inutilizando diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que stos se produzcan. Art. N 188 Prrafo 2 - ENTORPECIMIENTO DE DEFENSA CONTRA DESASTRE: ... misma pena al que para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, sustrajere ocultare o hiciere inservible materiales instrumentos o medios destinados a la extincin o a la defensa referida. Art. N 189 Prrafo 1 - ESTRAGO CULPOSO: reprime al que por negligencia o imprudencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas causare incendio u otros estragos. Art. N 189 Prrafo 2 - FIGURAS CALIFICADAS: si el hecho u omisin culpable pusiere en peligro de muerte alguna persona o causare la muerte de alguna persona, el mximum de la pena podr elevarse hasta 4 veces. Art. N 189 bis Prrafo 1 - FABRICACION O TENENCIA DE EXPLOSIVOS: Art. N 189 BIS Prrafo 2 - INSTRUCCIONES PARA LA PREPARACION DE SUSTANCIAS O MATERIALES. (SE INCLUYE TENENCIA ILEGITIMA DE ARMAS Y MATERIALES) Art. N 189 BIS Prrafo 3 - SIMPLE PORTACION DE ARMAS DE USO CIVIL CONDICIONADO Art. N 189 BIS Prrafo 4 - SIMPLE TENENCIA DE ARMAS DE GUERRA O MATERIALES EXPLOSIVOS Art. N 189 BIS Prrafo 5 - ACOPIO DE ARMAS Art. N 189 BIS Prrafo 6 - TENENCIA Y ACOPIO DE MUNICIONES, PIEZAS O INSTRUMENTAL. La ley 24192 sobre violencia en espectculos deportivos, prev: prisin al que introdujere, portare, o guardare armas de fuego o explosivos en circunstancias de un espectculo deportivo, ordenando en todo los casos el decomiso. Asimismo se pena a www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

284 los dirigentes, empleados o dependientes de entidades deportivas que acepten guardar en las dependencias del estadio armas de fuego o explosivos. Por modificacin efectuada por la ley 25086 - l999 se incorpora el Art. N l89 ter.: prisin...al que proporcionare un arma a quien no acredite ser legtimo usuario. Si el autor hiciere de la venta de arma actividad habitual, se le impondr adems inhabilitacin especial. CAPITULO III DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y DE COMUNICACIN: Art. N l90: FIGURA BASICA: Prisin al que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro una nave, construccin flotante o aeronave. En los Prrafos 2 y 3 figuran las agravantes en caso de: si se produjere naufragio, varamiento o desastre areo; lesin o muerte. Art. N 191 ATENTADO FERROVIARIO: Art. N 192 ATENTADOS CONTRA COMUNICACIONES FERROVIARIAS Art. N 193 ATENTADOS CONTRA TRENES O TRANVIA EN MARCHA Art. N 194 ENTORPECIMIENTO DE TRANSPORTES Y SERVICIOS; aparte del CODIGO PENAL se prev en la ley 24192 la pena al que sin crear peligro comn impidiere o estorbare el normal funcionamiento de los transportes y sus instalaciones, hacia o desde los estadios. Art. N 195 ABANDONO DE SERVICIO EN UN TREN O BUQUE Art. N196 CAUSACION CULPOSA DE ACCIDENTE Art. N197 INTERRUPCIN O ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIONES TELEGRAFICAS O TELEFONICAS

CAPITULO III Art. N 198 : PIRATERIA Art. N 198 Inc. 1 PIRATERIA MARITIMA Inc. 2 - PIRATERIA AEREA Inc. 3 - PIRATERIA IMPROPIA (USURPACION DE MANDO) Inc. 4 - CONNIVENCIA CON PIRATAS Inc. 5 - OPOSICION A LA DEFENSA CONTRA PIRATAS Inc. 6 - EQUIPAMIENTO PIRATICO Inc. 7 - TRAFICO CON PIRATAS www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 199 AGRAVANTES EN CASO DE PIRATERIA CUANDO ACONTECE LA MUERTE DE ALGUNA PERSONA EN EL BUQUE O AERONAVE ATACADOS. CAPITULO IV DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA ENVENENAMIENTO O ADULTERACION DE AGUAS POTABLES, ALIMENTOS O MEDICINAS Art. N 200 Prrafo 1 - FIGURA BASICA; Prrafo 2 agravantes por muerte de alguna persona Art. N 201 TRAFICO DE MEDICAMENTOS O MERCADERIAS PELIGROSAS PARA LA SALUD Art. N 202 PROPAGACION DE ENFERMEDAD Art. N 203 FIGURAS CULPOSAS Art. N 204 SUMINISTRO INFIEL E IRREGULAR DE MEDICAMENTOS Art. N 204 BIS SUMINISTRO IRREGULAR CULPOSO Art. N 204 TER. OMISION DE DEBERES DE VIGILANCIA Art. N 204 QUATER VENTA DE SUSTANCIAS MEDICINALES POR PERSONA NO AUTORIZADA Art. N 205 VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIDEMIAS Art. N 206 VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIZOOTIAS O PLAGAS Art. N 207 INHABILITACION ESPECIAL EN CASO DE PROFESIONALES O FUNCIONARIOS PUBLICOS. LA INHABILITACION COMO SANCION COMPLEMTARIA SE APLICA TAMBIEN A LOS CASOS DE EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA: Art. N 208. La literalidad de la ley permite su extensin al referirse a los delitos previstos en ste CAPITULO, sin distincin alguna. Art. N 208 EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA Art. N 208 Inc. 1 - CURANDERISMO Art. N 208 Inc. 2 - CHARLATANISMO Art. N 208 Inc. 3 - PRESTAMO DE NOMBRE

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286 Existen leyes que crean delitos y faltas contra la salud pblica, que en su mayora participan de la naturaleza de las contravenciones (delito de contagio venreo delitos relacionados con estupefacientes) cuya importancia para el bien jurdico de la salud pblica no puede desconocerse; tal como la ley de profilaxis 12331, y la ley que reprime el trfico y consumo de estupefacientes 23737. PUNTO 4: VIOLACION DE SELLOS Y DOCUMENTOS: (objetos protegidos. Violacin de sellos. Sustraccin e inutilizacin de objetos custodiados) El bien jurdico protegido es la preservacin y la certidumbre de los medios de seguridad utilizado por el estado para la conservacin o la identidad de determinadas cosas, registros o documentos. FIGURA BASICA Art. N254: prisin al que violare los sellos puestos por la autoridad para asegurar la conservacin o la identidad de una cosa. No es la excusa en s lo que se protege sino su inviolabilidad, a cuya preservacin tiende la seguridad constituida por los sellos. La accin tpica es la de violar los sellos. Como objeto del delito el sello no es una defensa material de la integridad de la cosa, sino que tiene el carcter de smbolo de la voluntad del estado de asegurar su conservacin o identidad. Materialmente el sello es la impresin practicada con un instrumento estampador sobre la cosa misma o sobre los objetos que la contienen (bolsas, cajas) o sobre fajas o papeles o cualquier otro sistema de cierre o preservacin. Los sellos protegidos son los impresos por la autoridad competente con la finalidad de asegurar la conservacin o identidad de la cosa (los sellos con otra finalidad por ejemplo: acreditar pago de impuestos; no son aqu protegidos). La impresin de los sellos deben ser dentro del margen de la competencia del funcionario pblico, de lo contrario quedara fuera de la tipicidad. El sello se viola desconociendo su simbolismo atentando contra el sello mismo, destruyndolo o alterando su colacin; o tambin violando la seguridad sin atentar contra l (introducirse en el espacio simblicamente cerrado por una va distinta de la que clausuraba el sello ejemplo: abrir por un costado el sobre sellado en su parte media). La tentativa es posible y el dolo requiere conocimiento del simbolismo del sello; es admisible el dolo eventual. FIGURA AGRAVADA: Art. N 254 Prrafo 2: Si el culpable fuere funcionario pblico, si lo hubiese ejecutado con abuso de su cargo, sufrir adems inhabilitacin especial por el doble tiempo. (ej: funcionario policial que invoca ese carcter para llegar donde est el sello). FIGURA CULPOSA: Art. N 254 Prrafo 3:

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287 Multa si el hecho se hubiere cometido por imprudencia o negligencia del funcionario pblico. Aqu no se pune la violacin culposa del sello, sino la conducta culposa del funcionario que facilita esa violacin. VIOLACION DE MEDIOS DE PRUEBA, REGISTROS O DOCUMENTOS: Figura dolosa: Art. N 255 Prrafo 1: reprime con prisin al que sustrajere, ocultare, destruyere o inutilizare objetos destinados a servir de prueba ante la autoridad competente, registros o documentos confiados a la custodia de un funcionario o de otra persona en el inters del servicio pblico; si el culpable fuere el mismo depositario sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Sustraer es quitar la cosa de la esfera de custodia en que se halla (basta el desapoderamiento); ocultarla es esconderla de quien deba utilizarla para que no la pueda hallar en el momento necesario; destruirla es arruinarla materialmente; inutilizarla es volverla inidnea (ej: restaurar una pieza que obraba como prueba del delito de dao). Objetos son los destinados a servir como prueba (finalidad probatoria en un litigio o en un acto administrativo); tambin lo son los registros y documentos (elementos materiales: planillas, libros, etc.) donde se hace constar la existencia de objetos o personas (inventario, registros profesionales) tambin donde constan los actos entre partes o con la administracin, oficializados (ej: protocolos de escribano). En cuanto a los documentos pueden ser pblicos, privados, verdaderos o falsos, dado que aqu no interesa que estn destinados como prueba, basta con que su custodia haya sido dispuesta en inters del servicio pblico; la custodia oficial es un requisito comn a todos los objetos tpicos, sea custodia de un funcionario pblico o de otra persona dispuesta oficialmente; (se descarta la custodia entre particulares). El delito se consuma con las acciones que rompen la custodia, sin necesidad de perjuicio especfico alguno. El delito se agrava con la inhabilitacin, cuando el agente ha sido el mismo depositario de los objetos, aunque no abuse de ese carcter. El dolo en este caso implica el conocimiento del carcter de los objetos, su destino, la existencia de la custodia y la voluntad de quebrar la custodia con las acciones tpicas. FIGURA CULPOSA: Art. N 255 Prrafo 2: dispone multa, si el hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario. Esta figura culposa tiene una estructura irregular, como el en Art. N 254, dado que no se trata de castigar a quien siendo depositario culposamente quebranta la custodia, sino al depositario que por su culpa permite que un 3 quebrante dolosamente la custodia que ejerce, con alguna de las acciones del Art. N 255 Prrafo 1.

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288 PUNTO 5: DELITOS CONTRA EL SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES (LEY 24241): diversas figuras. Agravantes. Falsedad en declaraciones juradas provisionales (ley 17250). Actuacin ilegal ante organismos previsionales (ley 21389). Incumplimiento de las obligaciones emergentes de los riesgos de trabajo (ley 24557) SISTEMA INTEGRADO DE JUBILACIONES Y PENSIONES (LEY 24.241) Ttulo V: PENALIDADES: Figuras y agravantes: Art. N 132: prisin al empleador que, estando obligado por sta ley, no cumpliere las obligaciones de los Art. N 12 y 43 (inscripcin como empleador, cambio de situacin como empleadores; bajas de personal; sueldos y aportes; comunicaciones del trabajador con relacin de dependencia; comunicaciones del empleador sobre incorporacin de empleados). El delito se configura con el no cumplimiento dentro de los 30 das de notificacin de la intimacin. Art. N 133: las infracciones del empleador como agente de retencin o percepcin de depsitos y contribuciones se reprimirn acorde la ley de rgimen penal tributario y el CODIGO PENAL. Art. N 134: prisin al que estando obligado no transfiera depsitos de aportes y contribuciones a la administracin, en los plazos legales. Art. N 135: prisin al que no admitiera la incorporacin a una administradora (AFJP) de fondos de jubilaciones y pensiones, de un trabajador incorporado al SIJP. Misma pena a quien incorpore a un trabajador a una AFJP sin la pertinente solicitud suscrita por el mismo, o lo diera de baja como afiliado sin observar las normas reglamentarias. Misma pena a quien mediante publicidad engaosa, falsedad o induciendo a error o falsas promesas, abuso de confianza o firma en blanco, ardid o engao, limitara el derecho de eleccin del trabajador a una AFJP. La prisin se agrava de l a 4 aos al que engaare a un trabajador adhiriendo a un servicio que no sea establecido en la presente ley. Art. N 136: prisin al que estando obligado por esta ley a suministrar informacin al pblico, al afiliado, o a la administracin nacional, que omitiera hacerlo oportunamente, dentro de los 5 das de notificada la respectiva intimacin. Art. N 137: prisin al obligado por esta ley a suministrar informacin que una AFJP deba brindar, que brinde informacin falsa o engaosa de la administradora o del fondo que administra. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 138: prisin al responsable de la calificacin de entidades financieras o de ttulos valores y depsitos a plazo fijo, que por inobservancia de sus deberes, efectuare una calificacin incorrecta perjudicando a un fondo de jubilaciones y pensiones. Art. N 139: prisin al responsable de a) Autorizar a la oferta pblica o permitir la cotizacin en el mercado como inversin de los fondos de jubilaciones y pensiones. b) Autorizar fondos de inversiones que puedan ser objeto de inversin por parte de los FJP. c) Aprobar las calificaciones efectuadas por las sociedades calificadoras de riesgo. d) Autorizar cajas de valores y bancos para el depsito de inversiones de FJP, causando perjuicio a un fondo de JP. Art. N 140: prisin al responsable de efectuar inversiones de un FJP, que lo hiciere de un modo indebido perjudicando un fondo; igual pena al que efectuare un control indebido causando perjuicio al fondo.

FIGURAS AGRAVADAS: Art. N 141: Prisin de 5 a l5 aos al autor de estos ilcitos, que perjudicare un fondo de JP procurando beneficio para s o para un 3. Art. N 142: prisin de 4 a l0 aos al obligado a cumplir las prestaciones previsionales que no efectuara en forma oportuna e ntegra las PP, a quien resulte beneficiario; cuando no diera cumplimiento dentro de los 5 das de la intimacin. Art. N 143: estas disposiciones se aplicarn siempre que no estuviese prevista una pena mayor en el CODIGO PENAL u otras leyes penales. Art. N 144: cuando el delito se cometa a travs de una persona de existencia ideal pblica o privada, la pena de prisin se aplicar a los funcionarios, directores, gerentes, etc, intervinientes en el hecho o que en forma culposa dieren lugar a la produccin del hecho. Art. N 145: las penas se incrementan en 1/3 para el funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, que participe en stos delitos. Art. N 146: los funcionarios pblicos escribanos y contadores que violen las normas de actuacin a su cargo, aparte de la pena que corresponda sufrirn inhabilitacin especial por doble tiempo.

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290 Art. N 147: el procedimiento sancionatorio por parte de los organismos de control no requerir denuncia penal previa; la autoridad de control comunicar el hecho al juez competente y dentro de los 30 das elevar informe adjuntando pruebas y conclusiones tcnicas. En caso de denuncia directa ante el juez, correr vista por 30 das a la autoridad de control para su intervencin. CAUCION REAL: Art. N 148: En todos los casos de excarcelacin o eximisin de prisin, se concedern bajo caucin real que guardar correlacin con el monto de perjuicio para el FJP. JUEZ COMPETENTE: Art. N 149: ser la justicia federal; en la Capital Federal ser la justicia nacional en lo penal econmico. SANCIONES: Art. N 150: la pena establecida de prisin y las accesorias, se aplicarn sin perjuicio de las sanciones de los organismos de control.

LEY 17.250 CAJAS NACIONALES DE PREVISION FALSEDAD EN DECLARACIONES JURADAS PREVISIONALES Art. N 7: la falsedad en declaraciones juradas se penar de l mes a 2 aos de prisin. Los trmites incorrectos darn lugar a multa a los funcionarios pblicos o entidades responsables, mas las sanciones disciplinarias. Art. N 18: cuando el obligado sea una sociedad las penas recaern en los socios directores y/o administradores responsables. Art. N 19: ser competente la justicia federal; los representantes de las cajas de previsin podrn asumir en los juicios la funcin de parte querellante. Art. N 20: las instituciones de crdito bancario infractoras a la ley de bancos sern sancionadas acorde dicha ley. LEY 21.389 PREVISION SOCIAL ACTUACION ILEGAL ANTE ORGANISMOS PRIVISIONALES: Se reinplantan las penalidades a representantes y gestores que percibieran honorarios superiores a los autorizados. Art. N 5 bis: prisin e inhabilitacin especial al abogado o procurador de la matrcula que percibiere honorarios superiores a los establecidos, y a los representantes y gestores que percibieren cualquier emolumento por su intervencin en los trmites. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 5 ter.: prisin inhabilitacin especial al que se arrogare o ejerciere funciones de gestor sin habilitacin. Prisin al apoderado que falseare la declaracin jurada de su parentesco con el afiliado, si con el ejercicio del mandato se perjudicara al poderdante. LEY 24.557 RIESGOS DEL TRABAJO INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES EMERGENTES DE LOS RIESGOS DEL TRABAJO: (texto reglamentario l996) afiliacin del sector pblico Art. N 1: hasta el l de enero de l997, el estado nacional, provincias, municipios, y la municipalidad de Buenos Aires que no se afilien en el marco de sta ley, se presumen autoasegurados. Art. N 2: a partir de la misma fecha la administracin pblica nacional, entidades autrquicas, empresas y sociedades del estado, sociedades mixtas, obras sociales del sector pblico, bancos, y entidades financieras oficiales, y todo ente con participacin del estado nacional, debern afiliarse a una aseguradora. Art. N 3: a partir de la fecha indicada las provincias, sus municipios, y la municipalidad de Buenos Aires, en caso de autoasegurarse, debern adecuarse a los requisitos estipulados para los empleadores privados que opten por el autoseguro. SANCIONES: El incumplimiento por parte de empleadores autoasegurados, de las ART y de las compaas de seguro de retiro, de las obligaciones a su cargo sufrir multa en AMPOs (aporte medio previsional obligatorio) El incumplimiento de los antes indicados, de la asistencia mdica y farmacutica reglamentaria se reprimirn acorde el Art. N 106 del CODIGO PENAL abandono de personas. El incumplimiento de las cuotas por parte del empleador sufrir prisin de 6 meses a 4 aos. El incumplimiento del empleador autoasegurado, ART y de las compaas de seguros, de los aportes de los fondos creados, sufrir prisin de 2 a 6 aos. Tratndose de personas jurdicas, la prisin se aplicar a los directores, gerentes, sndicos, administradores o representantes, etc., que hubiesen intervenido en el hecho. Los delitos de incumplimiento del Prrafo 3 y 4, se configurarn ante el incumplimiento dentro de los l5 das corridos a partir de su notificacin. Ser competente en los delitos indicados en los Prrafo 3 y 4 la justicia federal. PRESCRIPCION Las acciones prescriben a los 2 aos a partir de la fecha en que la prestacin debi efectuarse. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

292 Prescriben a los l0 aos a partir de la misma fecha, las acciones de los entes gestores y de supervisin de esta ley, para reclamar el pago de sus acreencias (crdito o deuda que uno tiene a su favor).

BOLILLA XX PUNTO 1: HOMICIDIO Y LESIONES RESULTANTES DE LA ACTIVIDAD MEDICA: diversos casos. El consentimiento del interesado. El trasplante de rganos y material anatmico (ley 24.193). requisitos generales y especiales segn la procedencia de los rganos o material anatmico. Penalidades. Diversas figuras. Agravantes. La sangre humana: cuestin jurisprudencial respectos de su transfusin. Penalidades para su comercializacin o utilizacin ilegal (ley 22.990). homicidio y lesiones en la actividad deportiva. Diversos casos y normas aplicables.

HOMICIDIO Y LESIONES RESULTANTES DE LA ACTIVIDAD MEDICA: EL homicidio y las lesiones resultantes de la imprudencia, negligencia o impericia profesional, o por inobservancia de los deberes a su cargo, se encuentran indicados como culposos en los Art. N 84 (homicidio culposo) y 94 (lesiones culposas). La ley argentina emplea la frase impericia en su arte o profesin; de los trminos de la ley se desprende que la impericia debe producirse en el desempeo de la actividad o profesin que constituye el medio de vida del sujeto o para la cual est facultado, sin que sea necesario para considerarlo profesin, que se requieran estudios especiales o ttulos habilitantes; el electricista, el mecnico, el farmacutico o el mdico, tienen conocimientos que hacen que puedan cumplir cierta clase de tarea para las que no todos estn capacitados. No podrn calificarse como falta de pericia aquellos procedimientos que se presten a discusin pericial, ej: mdico que emplee determinada tcnica al ejecutar una operacin, sino solo cuando el tcnico carezca de conocimientos que no puede ni debe ignorar en razn de su actividad. Debe tratarse de un error www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

293 que, cayendo fuera de los discutible, sea grosero e inadmisible por obedecer a una falta de saber mnimo. Los errores que no son consecuencia de tal ignorancia pueden atribuirse a las contingencias de cualquier actividad tcnica, siempre que no medie imprudencia o negligencia. Las lesiones culposas (de todos los grados), para el caso de la impericia profesional mdica se encuentra indicada en el Art. N 94, y es una accin dependiente de instancia privada acorde el Art. N 72 Inc. 2 CODIGO PENAL. El Art. N 84 prev prisin e inhabilitacin especial en su caso (homicidio culposo); y el Art. N 94 prev prisin o multa e inhabilitacin especial (lesiones culposas). JURISPRUDENCIA: Segn los antecedentes jurisprudenciales la mala praxis no se confunde con los fracasos mdicos, an cuando los xitos afortunados puedan encubrirla, pues aquella solo es objeto de investigacin penal, cuando causa lesiones o muerte. No se le censura al profesional por su fracaso sino por no haber evitado lo evitable (ejemplo: no socorrer adecuadamente a quien estaba en peligro). En nuestro derecho penal, an cuando la conducta de los mdicos actuantes no refleje todo lo que podan o deban hacer profesionalmente, su posicin de garantes de la salud y la vida del paciente, haran reprochable tal conducta, pero solo a partir de su efectiva incidencia causal en el resultado abarcado por el tipo legal. LEY 24.193(LEY DE TRANSPLANTE DE ORGANOS): respecto a la constitucionalidad de sta ley, la jurisprudencia de la corte ha expresado que tiene como finalidad el establecimiento de un sistema de distribucin y aprovechamiento equitativo de los rganos y material anatmico en todo el territorio nacional. Claramente se halla involucrado un inters federal, no obstante que se produzca la violacin de normas de derecho comn, si los profesionales locales en tanto colaboran con el sistema nacional de ablacin y transplante, con su conducta afecten el buen servicio. Asimismo los transplantes entre personas vivas son considerados tcnica corriente, y no experimental. Es el derecho a la vida lo que est fundamentalmente en juego: primer derecho natural de la persona, preexistente a toda legislacin positiva, y que resulta garantizado por la constitucin nacional. Respecto al consentimiento del donante o de su representante legal, no puede ser sustituido ni complementado; puede ser revocado hasta el instante mismo de la intervencin quirrgica, mientras tenga capacidad para expresar su voluntad, ante cuya falta la ablacin no ser practicada. La retractacin del dador no genera obligacin alguna A-15. Asimismo el A-20 indica que todo funcionario del registro civil estar obligado a recabar entre los capaces mayores de 18 aos, su voluntad positiva o negativa respecto del otorgamiento de la autorizacin como donante. El A-13 indica que los equipos mdicos deben informar a cada paciente y su familia, de manera suficiente clara sobre los riesgos de la ablacin e implante, secuelas, evolucin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

294 previsible y probable mejora; luego de asegurarse de que dador y receptor hayan comprendido, dejarn a libre voluntad de cada uno de ellos la decisin que corresponda. Del cumplimiento de ste requisito, la decisin del dador y del receptor, y la opinin mdica de los riesgos, secuelas, evolucin y mejora para el dador y receptor, deber quedar constancia documentada. De ser incapaz el receptor, o el dador (caso transplante mdula sea), la informacin de ste artculo deber ser dada adems, a su representante legal. El A-14 establece que la extraccin de rganos o materiales en vida entre personas relacionadas acorde el A-15; estar permitida solo cuando se estime que no causar grave perjuicio a la salud del dador y existan perspectivas de xito para la vida del receptor. El A-15 establece que solo se permita la ablacin en vida para transplante a una persona capaz mayor de 18 aos, solo en caso que el receptor sea su pariente consanguneo o por adopcin hasta el 4 grado, o su cnyuge, o conviva conyugalmente por no menos de 3 aos, o 2 aos si hubieren nacido hijos. De lo actuado se labrarn actas por duplicado, una para el archivo del establecimiento y otra para la autoridad de contralor (archivo por 10 aos). En caso de implante de mdula sea, cualquier capaz mayor de 18 aos podr serlo sin las limitaciones de parentesco citadas anteriormente y los menores de 18 aos podrn ser dadores con autorizacin de su representante legal, solo cuando los vincule al receptor el parentesco antes citado. De esta ley estn exceptuado los tejidos y materiales anatmicos renovables y separables del cuerpo humano (no incluye la mdula sea). Los rganos o materiales anatmicos pueden provenir de personas o de cadveres. PROVENIENTES DE PERSONAS: Solo cuando se estime que no causar perjuicio a la salud del dador y exista posibilidad de xito para conservar la vida o la salud del receptor. Se dar previa informacin mdica a dador y receptor. Dador mayor de l8 aos y cuando el receptor sea pariente consanguneo, cnyuge, conviviente con el donante (conyugal 3 aos o 2 aos caso hijo). Es indispensable el dictamen mdico favorable. En caso de mdula sea, cualquier persona capaz mayor de l8 aos puede ser dador sin las limitaciones de parentesco. En los menores de l8 aos, previa autorizacin de su representante legal, podrn ser dadores cuando tengan vnculo de parentesco con el receptor. El consentimiento del dador o su representante no puede ser sustitudo, y puede ser revocado acorde su voluntad; la retractacin del dador no genera obligacin alguna. Provenientes de cadveres: todo mayor de l8 aos puede autorizar para despues de su muerte la ablacin de rganos o materiales de su propio cuerpo, para implantes a humanos vivos o para estudio o investigacin. De no existir especificacin de los rganos o materiales, se entendern abarcados exclusivamente los fines de implantacin a humanos vivos y excluidos el caso de estudio o investigacin. La autorizacin es revocable pero solo por el dador (mientras vive). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

295 La autorizacin se asentar en el DNI y se comunicar al INCUCAI. En caso de muerte natural y ausencia de autorizacin del fallecido, esta puede ser otorgada por las siguientes personas (capaces): cnyuge no divorciado o conviviente por no menos de 3 aos cualquier hijo mayor de l8 aos padres hermanos mayores de l8 aos nietos mayores de l8 aos abuelos parientes consanguneos hasta 4 grado pariente por afinidad hasta 2 grado El vnculo familiar a falta de prueba, se acreditar mediante declaracin jurada. El juez puede autorizar la ablacin de un fallecido en caso de ausencia de autorizacin y no poder localizar sus familiares. El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen acumulativamente los siguientes signos durante 6 horas luego de su constatacin: ausencia de respuesta cerebral ausencia de respiracin espontnea ausencia de reflejos ceflicos y pupilares La verificacin de los signos antes indicado no sern necesaria en caso de paro cardiorespiratorio total e irreversible. La ley obliga el trato digno y la devolucin del cadver a sus sucesores. Los mdicos que hayan tratado al fallecido durante su enfermedad o los que diagnosticaron su muerte, no pueden practicar la ablacin. PENALIDADES: Prisin e inhabilitacin especial si el autor fuere un profesional del arte de curar o persona que colabore en ste arte: a) El que diere u ofreciere beneficio a un posible dador para obtener rganos o materiales anatmicos. b) El que recibiera o exigiera para s o 3 cualquier beneficio o aceptare promesa para obtener un rgano o material anatmico. c) El que por lucro intermediara en la obtencin de rganos o materiales anatmicos, de personas o de cadveres. Prisin de 2 a 6 aos e inhabilitacin especial si el autor fuere un profesional del arte de curar o colaborador en ste arte, que extrajera indebidamente rganos o materiales de cadveres. Prisin o reclusin de 4 aos a perpetua al que extrajere rganos o materiales de humanos vivos, sin cumplir los requisitos legales. Multa e inhabilitacin especial: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

296 a) Al oficial pblico del registro del estado civil que no recabe la voluntad como dador de los capaces mayores de l8 aos. b) El mdico que no cumpla la informacin semestral al ministerio de salud y accin social, sobre los pacientes hemodializados. c) Quien no cumpla lo dispuesto sobre los requisitos de edad, parentesco, consentimiento, como dador, y formalidades de sta ley. AGRAVANTES: En caso de reincidencia la inhabilitacin ser de 5 aos a perpetua. Cuando los autores reciban dinero o bienes, sufrirn multa por el doble de lo percibido. Cuando los autores sean funcionarios pblicos del rea de sanidad, las penas se incrementarn de l/3 a la mitad. Cuando stas conductas se realicen de manera habitual, las penas se incrementarn en l/3. LEY DE SANGRE: N 22.990: CUESTION JURISPRUDENCIAL DE LA TRANSFUSIN DE SANGRE: Acorde la Jurisprudencia de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION, la autorizacin de transfusin de sangre a quien se neg a recibirla en razn de sus creencias religiosas, es contraria a los Art. N 14 y 19 de la CONSTITUCION NACIONAL, si no existi inters pblico que justificara la restriccin de su libertad personal. La peticin de autorizacin de un sanatorio, para no efectuar transfusin de sangre a quien pertenece a la religin Testigos de Jehov, es en realidad una consulta a la justicia acerca de la legitimidad de su eventual actitud de hacer lugar a los deseos del paciente, no constituyendo una causa susceptible de ser decidida por los tribunales de la Nacin (Art. N ll6 CONSTITUCION NACIONAL) Los mdicos y cirujanos como principio no deben emprender ninguna intervencin sin haber obtenido el consentimiento del enfermo (respeto a su libertad personal); en caso de incapacidad debe requerirse a los representantes legales del enfermo, y en caso de imposibilidad prevalece el derecho y la proteccin a la vida. Debe autorizarse a transfundirse sangre al recurrente, aunque contrare su creencia religiosa, dado que sta medida tiene por objeto preservarle la vida. No puede ser agravante del dao moral, soportar una transfusin cuando se pertenece al culto de los Testigos de Jehov que consideran mandato bblico abstenerse de recibir sangre ajena; atento que cuando se resolva el tema, estaba en estado de inconsciencia, por lo que ningn sufrimiento espiritual pudo daar a la vctima.

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297 LEY DE SANGRE: La autoridad de aplicacin ser el Ministerio de Salud Pblica y medio ambiente. CAPITULO XXVII: FALTAS, DELITOS, SANCIONES Y PENAS Art. N 88: los actos u omisiones violatorios de las normas de la presente ley, siempre que no configuren el delito de lesiones graves, gravsimas, o sus agravantes, sern sancionados con: B) Multa de $5.000 a $500.000 C) Suspensin de la habilitacin del Banco o Laboratorio, de hasta 5 aos D) Clausura temporaria o definitiva, total o parcial de los locales E) Inhabilitacin de los profesionales responsables, hasta 5 aos F) Decomiso de materiales usados en la comisin Estas sanciones pueden aplicarse en forma independiente o conjunta. Art. N 89: los montos mximos y mnimos de las multas se actualizarn semestralmente acorde el ndice de precios al por mayor (Instituto Nacional de Estadsticas y Censos). Los importes resultantes sern determinados por la autoridad de aplicacin. Art. N 90: el producto de las multas ingresar a la cuenta Fondo Nacional de la Salud, destinado a crear y equipar servicios a los que se refiere esta ley. Art. N 91: prisin y multa al que intermediare comercialmente y/o lucrare con la obtencin donacin preparacin produccin almacenamiento conservacin distribucin transporte importacin exportacin, y toda forma de aprovechamiento de la sangre humana, sus componentes y derivados. Art. N 92: prisin de 6 meses a 2 aos a los responsables de servicios de hemoterapia, bancos de sangre, laboratorios productores de reactivos o elementos de diagnstico, cuando funcionaren sin autorizacin y habilitacin legal. Art. N 93: prisin de 2 meses a 2 aos al responsable de suministrar los datos requeridos, que los ocultare o alterare. Art. N 94: caso de condena Art. N 91, 92, 93 ( lesiones gravsimas - agravantes y atenuantes), si el culpable fuere funcionario pblico o profesional mdico , sufrir adems inhabilitacin especial por doble tiempo. Art. N 95: ser competente para entender en stos delitos (Art. N 91, 92 y 93 de sta ley) la justicia federal. HOMICIDIO Y LESIONES EN LA ACTIVIDAD DEPORTIVA LEY 24.192: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

298 Esta ley agrava las penas en el caso de homicidio, homicidio preterintencional, homicidio culposo, lesiones, aumentando sus mnimos y mximos en 1/3, aunque ste no puede superar el mximo previsto en el CODIGO PENAL para la especie de pena de que se trate; cuando dichos delitos fueren cometidos con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo, sea en el mbito de concurrencia pblica en que se realizare o en sus inmediaciones, antes, durante o despues de l. La anterior ley se refera a la comisin, en estadios de concurrencia pblica; la ley actual extiende ste mbito, refirindose no solo a estadios (canchas, circuitos, pistas, etc.); anteriormente se refera a inmediatamente antes o despues ...., la actual elimina el requisito de cometerse inmediatamente antes o despues. Con motivo o en ocasin... se complementan en virtud de las circunstancias de lugar y de tiempo. El delito debe relacionarse con la puja deportiva; pero el cometido en otros lugares o en distinto tiempo, no ingresa en la agravante (ejemplo: el que se produce en una discusin sobre el espectculo, visto por TV en un bar alejado del mbito, u ocurre das despues). Se hace referencia a la subsidiariedad (la agravacin del Art. N 2 solo opera mientras no resultaren delitos mas severamente penados). Como adicional de la condena el Art. N l0 dispone la inhabilitacin de 6 meses a 5 aos para concurrir al tipo de espectculos deportivos relacionado con la condena, debiendo el condenado presentarse en sede policial, en ocasin de stos espectculos, acorde da y hora fijado por el tribunal (el juez puede dispensar total o parcialmente esta presentacin); adems se indica la inhabilitacin de l a l5 aos para desempearse como deportista, jugador, tcnico, dirigente, contratado, o integrar comisiones de entidades deportivas, etc. El Inc. c establece la inhabilitacin perpetua para concurrir al lugar de cometido el hecho, acorde el Art. N 1, la que puede adjuntarse a la pena principal como accesoria (Art. N 12, clusula 1 CODIGO PENAL). El Art. N 11: regula multa especial como pena conjunta y dispone sanciones para la entidad deportiva, responsable en forma solidaria de la pena pecuniaria, e indica cuando alguno de los delitos... hubiese sido cometido por un director, administrador de club, dirigente, miembro de comisiones directivas, en ejercicio de sus funciones; y al decir adems indica que la multa es aplicable adems de la multa originariamente prevista en su caso, por el CODIGO PENAL (multa CODIGO PENAL mas multa esta ley). Los Prrafos 2 y 3 son innovadores en nuestro derecho penal comn, ya que al disponer el primero que la entidad deportiva a la que pertenezca el autor calificado ser responsable solidaria de la pena pecuniaria; transporta la responsabilidad penal a la persona jurdica. Es mas claro el prrafo 3, que autoriza al juez a que por resolucin fundada ordene la clausura del estadio por un mximo de 60 das. PUNTO 2: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

299 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD: (bien jurdico tutelado sistemtica) Si bien la libertad del individuo es un presupuesto de cualquier delito, ya que toda ilicitud penal se funda en la pretensin de que no se restrinjan abusiva o arbitrariamente los medios que le permiten al individuo desarrollar su actividad protegido de la indebida intromisin de terceros; hay hechos en los que la libertad aparece como el inters preponderante que es objeto de la proteccin legal, y su ofensa se muestra autnoma respecto a la de otros intereses, a los que tambin puede referirse la libertad. La libertad se protege aqu en un doble aspecto: como manifestacin de libre actividad de la persona para decidir lo que quiere hacer y hacerlo, y en su manifestacin de la reserva de una zona de intimidad de la que el individuo tiene derecho a excluir toda intromisin de terceros (domicilio, esfera de los secretos, etc.). Los distintos tipos se nuclan en derredor de esas dos manifestaciones de la libertad personal, y en general a esa distincin responde el contenido de los distintos CAPITULOS que integran el Ttulo V. SISTEMATICA: Ttulo V : DELITOS CONTRA LA LIBERTAD. CAPITULO 1: CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL CAPITULO 2: VIOLACION DE DOMICILIO CAPITULO 3: VIOLACION DE SECRETOS CAPITULO 4: CONTRA LA LIBERTAD DE TRABAJO Y ASOCIACION CAPITULO 5: CONTRA LA LIBERTAD DE REUNION CAPITULO 6: CONTRA LA LIBERTAD DE PRENSA

PUNTO 3: INCENDIO Y OTROS ESTRAGOS: (figura bsica, concepto de incendio, explosin e inundacin. Agravantes. Estrago. Destruccin e inutilizacin de defensas contra desastres. Estrago culposo. Fabricacin, suministro y tenencia de explosivos y otros materiales idneos para causar desastres. Tenencia y acopio de armas. Concepto de arma de guerra) INCENDIOS Y OTROS ESTRAGOS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

300 ESTRAGO: en este CAPITULO se contemplan las figuras genricas de estrago. En cuanto dao de magnitud que afecta o amenaza a una gran cantidad de personas o bienes, componentes de toda una colectividad o de parte de ella, ya que en los otros CAPITULOS el legislador, mas bien, habra tenido en cuenta la afectacin de bienes jurdicos de alguna manera especficos (el transporte, las comunicaciones, la salud). La ley, tiene en cuenta la proyeccin de todas las figuras hacia el peligro comn indeterminado, sea peligro concreto realmente corrido, sea peligro abstracto, donde la aparicin del peligro se considera en base a la normalidad de la experiencia; ejemplo: de lo primero es el incendio o el estrago propiamente dicho; de lo segundo, la tenencia de armas y explosivos. El Art. N l86 Inc. 1 define la figura bsica: el que causare incendio explosin o inundacin, ser reprimido: l. Reclusin o prisin de 3 a l0 aos, si causare peligro comn para los bienes; .... En los apartados del Inc. 2 los hechos tienen idntica significacin penal, pero no es ya por el medio empleado, sino por la naturaleza del objeto destruido o incendiado: cereales, plantaciones, ganado y sus productos, etc. En los inc. 3, 4 y 5 aparecen las figuras cualificadas por agravacin: el Inc. 3 eleva el mximo hasta l5 aos, si hubiere peligro para un archivo pblico (biblioteca, museo, etc.); el Inc. 4 fija el mximo de la pena para el caso de resultar peligro de muerte para alguna persona; el Inc. 5 determina reclusin o prisin de 8 a 20 aos si el hecho fuere causa inmediata de muerte de alguna persona. Aqu el dolo debe estar constitudo por la consciencia de que se crear un peligro, siendo admisible el dolo eventual. Como principio de validez general, se hace constar que el incendio, la explosin o la inundacin, no son por s mismos constitutivos de un delito en nuestra ley, sino solo en cuanto constituyen el medio por el cual se crea el peligro comn. INCENDIO: En nuestro sistema el incendio solo se pune como delito contra la seguridad comn, si es un medio empleado o que haya repercutido en la creacin de un peligro comn. Siendo as el antiguo concepto del incendio (delito contra la seguridad comn) como fuego peligroso, es especficamente aplicable a nuestro derecho penal. El incendio tpico (Art. N l86) es el fuego peligroso que se caracteriza por su expandibilidad dado que en s mismo es incontrolable, aunque pueda ser controlado por una accin del hombre (ejemplo: tareas de apagamiento) o neutralizado por acontecimientos naturales (ejemplo: lluvias). La expansin del fuego se refiere a la posibilidad de alcanzar bienes indeterminados, distintos de aquel en el que se originara. El delito que es instantneo, se consuma con la creacin del peligro comn; la tentativa puede darse cuando el peligro no lo han corrido efectivamente bienes o personas indeterminadas, cuando siendo idneo el fuego comunicado para crear el peligro comn y habiendo seleccionado el autor ese medio para crearlo, el peligro no se produjo realmente por causas ajenas a su voluntad (ejemplo: cuando lo impiden la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

301 accin de terceros o acontecimientos naturales); si el impedimento de la causacin del peligro se origina en la voluntad del propio autor (ejemplo: que apaga el fuego antes de que aparezca el peligro) podra darse el desistimiento impune. El delito puede concurrir realmente con otros, incluso en los casos en que el incendio es medio de perpetracin de otro delito. Con relacin al concurso ideal, cuando el mismo delito de incendio puede constituir el corpus de otro delito (ejemplo: dao), la existencia del peligro comn, aceptado por el autor excluir el delito contra bienes determinados para dejar subsistente el delito contra la seguridad comn (ejemplo: el que por quemar la casa del vecino origina un fuego peligroso que amenaza las casas vecinas). No solamente es tpica la accin de quien enciende el fuego, sino la accin del que utiliza el fuego encendido por otro para hacerlo peligroso (ejemplo: avivndolo); la autora se configura con la produccin del peligro comn, y la figura admite los principios de la participacin. El dolo se especifica en la voluntad de crear un peligro comn mediante la combustin, con relacin a bienes o personas indeterminados, pudiendo darse tambin el dolo eventual (ejemplo: quien encendi fuego sin la finalidad de crear un peligro comn, pero aceptando la probabilidad de su creacin; queda comprendido tambin en el Art. N 186. EXPLOSION La accin es la de crear un peligro comn utilizando como medio la explosin, que es la liberacin sbita (instantnea) y violenta de energa, cualquiera fuere su fuente o mecnica: combustin (plvora), compresin (vapor), percusin (nitroglicerina), transformacin (mezcla de cidos). Tiene que ser una explosin cuya magnitud sea suficiente para crear peligro comn, si no tiene esa calidad queda fuera de la punibilidad a menos que encuadre como tentativa. La consumacin se da con la explosin que produce el peligro. El acto de colocar explosivos con la finalidad tpica, que no llegan a estallar por causas extraas a la voluntad del autor tambin es tentativa. Se da la confluencia de figuras y la culpabilidad , como en el caso de incendio. INUNDACION: Es la invasin de aguas en terrenos que no constituyen sus causes o depsitos naturales; no es inundacin el hacer correr impetuosamente las aguas por su lecho, sin perjuicio de que ello constituya el delito de estrago por ser otro medio poderoso de destruccin. Debe crearse el peligro comn; si el caudal es insuficiente para ello solo podr configurar dao o usurpacin. No importa si la invasin es rpida o gradual siempre que su control no pueda darse por medios comunes; tampoco importa el medio empleado por el autor: desviar el lecho, el bombeo, etc. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

302 FIGURAS ESPECIALES: ESTRAGO RURAL: Art. N 186 Inc. 2: no son figuras calificadas, sino un delito completamente autnomo: 1) la pena es igual a la de la figura bsica (Inc. 1) 2) no se tiene en cuenta el peligro comn y no se protege la seguridad comn, sino la riqueza rural. Se tratara de un delito de dao injertado entre delitos contra la seguridad comn; la consumacin se da con la destruccin de los bienes ajenos, de no efectuarse la destruccin efectiva, se dar la tentativa. El dolo es directo (voluntad de crear el peligro comn para los bienes o integridad de las personas) y puede darse el eventual. FIGURAS AGRAVADAS: Las calificantes obran en los Inc. 3 a 5 del Art. N 186, y se refieren a la figura bsica del Inc. 1 y tambin agravan los delitos del Inc. 2 (por su formulacin y ubicacin). El Inc. 3 aplica reclusin o prisin de 3 a l5 aos, en caso de peligro para un archivo pblico, museo, astillero, fbrica de plvora o militar o de artillera; quedan fuera de ste Inc. los bienes de valor industrial o religioso y todos aquellos que no se hallen taxativamente enunciados. El Inc. 4: reclusin o prisin de 3 a 15 aos, en caso de peligro de muerte para alguna persona. El Inc. 5: reclusin o prisin de 8 a 20 aos si el hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona. ESTRAGO: El Art. N 187 pune al que causare estrago por medio de sumersin o varamiento de nave, derrumbe de edificio, inundacin, de una mina o de cualquier otro medio poderoso de destruccin. Lo que se pune es la produccin del estrago (dao de grandes proporciones que afecta colectivamente a las cosas o personas). Tiene que darse un dao efectivamente concretado que implique una situacin de peligro comn; hay medios que no necesariamente tienen por que resolverse en un dao (ejemplo: una mina puede estallar sin provocar dao, pero cuando el dao falta podemos estar ante la tentativa); el dao es elemento esencial del estrago. El estrago tiene que haberse producido por los medios enunciados en la ley. La sumersin de la nave es su hundimiento con desaparicin de sus obras, bajo las aguas en forma total o casi total. Varamiento es el asentamiento de los planos inferiores o laterales de la nave sobre el lecho natural o artificial (esclusas). Siempre el dao tiene que importar peligro comn. DERRUMBAMIENTO DE UN EDIFICIO: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

303 Es la precipitacin, hundimiento o ruina rpida de una obra construida por el hombre; no es necesario que estn destinados a ser habitados o a la guarda de animales o cosas, as ciertos monumentos pueden considerarse edificios (obelisco). El mismo derrumbe constituye el dao que es indispensable para el estrago, y la produccin del peligro comn depender de que el edificio tenga ciertas proporciones y sus materiales alguna solidez, de modo que su precipitacin sea una amenaza colectiva. El derrumbe puede ser total o parcial pero siempre creando peligro comn. Ser autor de estrago el constructor que dolosamente para producir derrumbe construyo mal un edificio o con materiales o tcnicas inadecuados, aunque el derrumbe se produzca tiempo despues de construida la obra. Puede darse el concurso aparente entre la inundacin y el derrumbe de edificio. MINAS: Son explosivos que detonan bajo tierra, agua u otros elementos naturales o artificiales que los cubren. Salvo la tentativa la simple explosin de una mina sin dao efectivo y sin causar peligro comn, solo podr constitur un delito contra la tranquilidad pblica; si produce daos para personas o bienes determinados sin peligro comn: un delito contra la integridad personal o contra la propiedad; pero en ninguno de estos casos ser contra la seguridad comn; la explosin de una mina que sin daar bienes o personas cree un peligro comn, ser el delito del Art. N 186, y si daa bienes o personas siendo a la vez un peligro comn, estaremos en el estrago del Art. N 187. OTROS MEDIOS: el estrago puede producirse, adems, por cualquier otro medio poderoso de destruccin, que importe peligro comn (idoneidad para daar personas y bienes indeterminados) ejemplo: librar gases txicos, etc. La consumacin del estrago no es idntica en todos los casos: cuando el medio implica dao (sumersin, varamiento, inundacin, derrumbe, etc.) es suficiente la utilizacin del medio creando peligro comn; cuando el medio no importa por s mismo un dao (explosin de minas, liberacin de gases, etc.), la consumacin ocurre cuando se d el dao estragoso, si no hay dao dejar el hecho en tentativa. El dolo exige el conocimiento de la posibilidad del peligro comn, por parte del agente, aunque se trate de dolo eventual (quien se coloca en la situacin tpica conociendo la idoneidad peligrosa del medio que usa y aceptando la produccin del estrago) DAO DE DEFENSAS CONTRA DESASTRES: ...daare o inutilizare diques u otras obras destinadas a la defensa comn contra desastres, haciendo surgir el peligro de que estos se produzcan. La accin tpica es la de hacer surgir el peligro de desastre mediante destruccin o inutilizacin; tambin la voluntad del agente tiene que cubrir el resultado del peligro o por lo menos darse en l la aceptacin de su eventualidad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

304 Los objetos del delito son caractersticos: diques y toda obra de defensa comn contra desastre, aunque estn afectadas a distintos servicios o funciones (produccin de energa, accesos montaosos, etc.) cuya destruccin puede causar el desastre. La obra puede ser pblica o privada, permanente o transitoria, pero tienen que ser obras (construidas con la mano del hombre). Debe existir una relacin causal entre el atentado producido por el agente en la obra y el peligro de desastre, siendo atpico el caso en que un tercero a creado el peligro, an aprovechando el atentado perpetrado por el autor. El mero peligro abstracto deja el hecho en el delito de dao. La consumacin se da con el atentado daoso y el surgimiento del peligro de desastre; el dao solo sera una infraccin contra la propiedad; el atentado no concretado podra quedar como tentativa de dao (Art. N 183 o 184). ENTORPECIMIENTO DE DEFENSA CONTRA DESASTRE: ...al que para impedir la extincin de un incendio o las obras de defensa contra una inundacin, sumersin, naufragio u otro desastre, sustrajere ocultare o hiciere inservible materiales instrumentos u otros medios destinados a la extincin o defensa referidas. Se trata de un delito de accin; la negativa a suministrar los objetos o a prestar ayuda personal, quedan comprendidas en el tipo. Los objetos del delito son materiales, instrumentos u otros medios de defensa comn; otros medios incluye a todo el que pueda ser utilizado para la defensa comn: refugios, caminos de evacuacin, sistemas de seales, matafuegos, etc. Pueden ser objeto destinados a otros fines y que resulten indispensables o tiles para la defensa contra desastres (camiones, botes, palas mecnicas, etc.). El elemento subjetivo son las acciones encaradas por el agente para impedir (el que se propone lograr que las tareas no se realicen), basta que exista un concreto peligro de que se produzca un desastre. El delito puede darse durante las tareas de defensa, antes de inicirselas, hasta que cesa el efecto del desastre o desaparece el peligro de l. Es posible la tentativa; tambin el desastre puede ser cualquiera de los enunciados en el Ttulo, hasta los originados en la propia conducta del agente (en este supuesto el delito constitudo por la causacin del desastre opera en concurso real con el que aqu vemos) ejemplo: quien produjo un incendio y destruy los extintores. El dolo reclama el conocimiento del futuro desencadenamiento, el real peligro actual, y la voluntad de realizar las acciones tpicas con el dolo directo de impedir las tareas de defensa contra el desastre. ESTRAGO CULPOSO: FIGURA BASICA: Art. N 189 Prrafo 1: ...prisin de l mes a l ao al que por imprudencia negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

305 Las figuras calificadas en el Prrafo 2, solo indican como agravantes los resultados de peligro de muerte o muerte de alguna persona, elevando el mximo de la pena hasta 4 aos. Causalidad: la conducta (culposa) del agente tiene que constituir la causa del desastre, no es suficiente que pueda alegrsela como uno de los factores de su produccin. El requisito del peligro comn es indispensable; si est ausente pueden darse otros delitos culposos, ejemplo: homicidios o lesiones culposas. FABRICACION SUMINISTRO Y TENENCIA DE EXPLOSIVOS MATERIALES IDONEOS PARA CAUSAR DESASTRES: U OTROS

Segn la ley 25.086 modificatoria del Art. N l89 bis CODIGO PENAL: El que con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad comn o causar dao en las mquinas o elaboracin de productos, fabricare, suministrare, adquiriere, sustrajere, o tuviere en su poder bombas, materias o aparatos capaces de liberar energa nuclear, materias explosivas, inflamables, asfixiantes o txicas, o sustancias o materiales destinados a su preparacin, ser reprimido con reclusin o prisin de 5 a l5 aos. La misma pena se impondr al que sabiendo o debiendo saber que contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comn o para causar daos en la mquinas o en la elaboracin de productos, diere instrucciones para preparar sustancias o materiales indicados en el Prrafo anterior. La simple portacin de armas de fuego de uso civil o de uso civil condicionado, sin autorizacin, ser reprimida con prisin de 6 meses a 3 aos. La simple tenencia de armas de guerra o de los materiales referidos en el Prrafo 1, sin autorizacin legal ser reprimida con prisin de 3 a 6 aos. Prisin o reclusin de 4 a 8 aos, en caso de acopio de armas; tratndose de armas de guerra la pena ser de 4 a l0 aos. Las mismas penas se aplicarn respectivamente, al que tuviere o acopiare municiones correspondientes a armas de guerra, piezas de stas o instrumental para producirlas.

Art. N 189 TER.:...prisin de 3 meses a l ao al que proporcionare un arma de fuego a quien no acreditare su condicin de legtimo usuario. Si el autor hiciere de la ventas de armas su actividad habitual, se le impondr adems inhabilitacin especial de 6 meses a 3 aos. Estos delitos denotan actos que se punen no porque simplemente alteren la tranquilidad pblica, sino que se punen en cuanto preparatorios de delitos contra la seguridad comn, acorde lo indica el elemento subjetivo del tipo. ACCIONES TIPICAS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

306 Fabrica, el que elabora por medios mecnicos o qumicos produciendo sustancias o modificando las existentes; suministra, el que da algo a otro por cualquier ttulo; adquiere el que obtiene la propiedad aunque no tenga la posesin; sustrae el que saca el objeto de la tenencia de otro; los tiene, el que puede disponer de ellos (transporte, almacenamiento, introduccin al pas, etc.) por s mismo o por terceros. OBJETOS DEL DELITO: Bombas, materias explosivas, inflamables, etc.; que estallan por medios mecnicos, qumicos, etc. Los aparatos capaces de liberar energa nuclear son los que permiten realizar la conversin de materia en energa (uranio, cobalto, etc.). Materias explosivas son las que, sin estar contenidas en bombas, pueden estallar por cualquier procedimiento. Inflamables: producen fuego sbito y violento; asfixiantes: son letales para el aparato respiratorio de personas o animales; txicas: producen envenenamientos de cualquier tipo; las sustancias o materiales destinados a la preparacin son todos los elementos o instrumentos que se emplean en la elaboracin. Se tiene que tratar de objetos idneos para producir desastres o estragos, o los daos a que puede referirse el elementos subjetivo; quedando fuera de la tipicidad los objetos no idneos (ejemplo: explosivos que producen solo estruendos); pero pueden ser idneos aquellos sirvan como uno de los elementos para producirlo o agravarlo (ejemplo: sustancias no inflamables en s mismas, que pueden serlo en contacto con un fuego). La finalidad tpica es la contribucin a cualquier delito contra la seguridad comn; no se trata de contribuir a cualquier dao sino a un dao que por sus alcances amenace la seguridad comn o la elaboracin de productos necesarios para la comunidad. El hecho se consuma con la actividad misma, se trata de un delito de peligro abstracto que no necesita la efectiva utilizacin del objeto en los delitos o en la produccin de daos que persigue el elemento subjetivo. Admite la tentativa, salvo en el caso de la fabricacin (se consuma con solo comenzarla). La tentativa se excluye, salvo el caso que se de para lograr por sustraccin o adquisicin. En el caso de suministro y adquisicin no es indispensable una coparticipacin necesaria ya que el otro sujeto puede actuar al margen de la tipicidad. Cualquiera de las acciones enunciadas consuma el delito, pero la consumacin plural de varias acciones, no lo multiplica.

CONFLUENCIA DE FIGURAS: En el caso de participacin en otros delitos contra la seguridad comn, queda desplazada la figura del Art. N l89 bis Prrafo l ; pero con relacin a la sustraccin (Prrafo l), los delitos contra la propiedad funcionaran en concurso ideal con el previsto en el Art. N l89 bis Prrafo l. Se requiere el dolo directo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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INSTRUCCIONES PARA PREPARAR SUSTANCIAS O MATERIALES - Art. N 189 BIS Prrafo 2: Da instrucciones el que ensea a hacer una cosa (da especificaciones para poder obtener la sustancia o preparar los materiales que cumplan los objetivos del tipo) para que el receptor pueda producir por s mismo o dirigiendo a terceros. Dar instrucciones es una forma de intervenir en el acto de fabricacin (es dirigir los pasos de otro para que elabore). Dar instrucciones con miras a realizar un determinado delito, constituye participacin en l cuando se lo ha consumado o tentado, pero queda comprendida en el tipo la conducta del que imparte instrucciones proponindose ejecutar un delito que ni siquiera penetra en la faz ejecutiva. El elemento subjetivo es conflictivo; no solo se castiga al que sabe sino tambin al que debe saber (aunque en el caso concreto no haya sabido): es el deber de presumir; con lo cual merecera la misma pena el dolo directo (sabiendo) y el accionar culposo (debiendo saber, sin saber por imprudencia o negligencia); tambin se pune el dolo eventual (quien da instrucciones aceptando que los receptores la puedan utilizar con las finalidades tpicas). Parte de la doctrina reclama en estos casos malicia en el agente (situacin anmica en que se encuentra el que acta a sabiendas de su falta de razn o con aptitudes procesales temerarias o entorpecedoras). CONSUMACION: Se da con el hecho de impartir las instrucciones, siendo indispensable que alguien las reciba aunque acte inculpablemente. Preparar las instrucciones puede ser punible en trminos de tentativa. Este delito presenta situaciones de antijuridicidad: caso de aquel que al impartir instrucciones cumple con su deber, como pasa con el profesor de un curso de explosivos, aunque el haya llegado a pensar que sus alumnos fueran a utilizar los conocimientos para cometer delitos contra la seguridad, siempre que no exceda los lmites de la enseanza que debe impartir. En la faz cognoscitiva es indispensable el conocimiento del carcter de las instrucciones que se imparten. TENENCIA Y ACOPIO DE ARMAS: Es un delito de estructura puramente legal, ya que no pasan de constituir contravenciones. El bien jurdico tutelado es la seguridad comn; as el legislador ha preferido incluir aqu la tenencia de armas dado que esa seguridad puede verse amenazada con las conductas que los conforman; aunque hubiesen podido colocarse como delitos contra la tranquilidad pblica o contra el orden constitucional. TENENCIA ILEGITIMA DE ARMAS DE GUERRA Y MATERIALES: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

308 El Art. N l89 bis Prrafo 4: reprime con prisin de 3 a 6 aos la simple tenencia de armas de guerra o de los materiales referidos en el Prrafo l, sin autorizacin legal. Tenencia es disponer del objeto en cualquier momento, mantenindolo en su poder o a disposicin del agente (ejemplo: escondido). La tenencia puede ejercerse a nombre propio o a nombre de un tercero (quien tiene el objeto de otro para ocultarlo). Los objetos del delito son las armas de guerra y los materiales indicados en el Art. N l89 bis Prrafo l; armas de guerra son todas las clasificadas como tales por la ley nacional de armas. Basta la tenencia de una sola arma, ya que las expresiones plurales de la ley comprenden el singular. Los materiales son tambin los instrumentos enunciados en el Art. N l89 bis Prrafo l (ejemplo: bombas). Las armas y los materiales tienen que ser utilizables, solo as amenazan la seguridad comn. La tipicidad exige tener los objetos sin la debida autorizacin legal (de autoridad competente); la existencia de autorizacin legtimamente otorgada elimina la tipicidad. Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la sola accin de tener el objeto sin autorizacin, cualquiera sea su empleo; y no admite la tentativa. CONFLUENCIA DE FIGURAS: Cuando la tenencia se logra por medios ilcitos, la figura concurre realmente con el delito contra la propiedad de que se trate; y cuando la tenencia implica a la vez la comisin de otro delito, puede darse el concurso ideal (ejemplo: con el encubrimiento que se realiza teniendo el arma). ANTIJURIDICIDAD: Los casos de justificacin se consideran autnomamente: legtima defensa o estado de necesidad; as la justificacin abarca no solo la necesidad del objeto tpico sino tambin la omisin de la autorizacin. El dolo requiere conocer el carcter del objeto y de la ausencia de autorizacin, y la voluntad de tenerlo no obstante; se admite el dolo eventual y el error sobre el carcter del objeto, su calificacin o sobre la necesidad de autorizacin (puede excluir la culpabilidad). ACOPIO DE ARMAS: El Prrafo 5 pune el acopio de armas elevando el mximo de la pena a l0 aos, si se tratase de armas de guerra. Son figuras totalmente autnomas con relacin a las anteriores, la accin y los objetos son distintos; ste Prrafo contiene dos figuras: una bsica y la otra agravada por la calidad de los objetos acopiados. Acopia el que rene de modo considerable, armas de uso civil, mas de lo que sera justificado por el uso comn o deportivo y sin finalidades de coleccin; no es suficiente tener varias armas, si eso no presenta la finalidad de acopiarlas. Los objetos son las armas de uso civil que pueden ser de fuego o blancas que no han sido calificada como de guerra. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

309 La consumacin se da cuando el nmero de armas se considera acopio, y es admisible la tentativa. El dolo requiere conocer lo que se acopia y la voluntad de hacerlo. Los materiales no considerados armas, quedarn fuera de la agravante y solo podr punirse su acopio por el Art. N l89 bis Prrafo 4. El Prrafo 6 indica igual pena respectivamente, a la tenencia y acopio de municiones de armas de guerra, piezas o instrumental para producirlas. Modificacin: se ha agregado el Prrafo 3 (actual) que pune la simple portacin de armas de fuego de uso civil o uso civil condicionado, sin autorizacin, con prisin de 6 meses a 3 aos. Tambin se ha agregado el Art. N l89 ter.: ...prisin de 3 meses a l ao al que proporcionare un arma de fuego a quien no sea legtimo usuario; y si la venta de armas fuere su actividad habitual: inhabilitacin especial de 6 meses a 3 aos. CONCEPTO DE ARMA DE GUERRA: La ley nacional de armas y explosivos n 20.429, establece en su Art. N 3 que las armas de guerra son de uso exclusivo para las instituciones armadas, uso de la fuerza pblica y uso civil condicional. El Art. N 4 indica que son armas de guerra todas las que consten en el Art. N 1, no comprendidas en las armas de uso civil acorde el Art. N 5 (armas de fuego, lanzamiento a mano, agresivos qumicos, dispositivos o materiales). Las armas de guerra se clasifican en: uso de las FFAA: porttiles, no porttiles, de lanzamiento, semiautomticas, y todas las de dotacin actual con escudo o numeracin identificatoria. FF pblicas: GN, PNA, PF, PP provinciales, Ser. Penit. Fed. O provinciales, que tengan escudo o numeracin identificatoria como de esa dotacin. Uso prohibido: escopetas de calibre no permitido; silenciadores; armas disimuladas; proyectil expansivo; incendiario; envenenados; dispositivos infrarrojos; agresivos qumicos o electrnicos letales. Son de uso civil condicional las armas no indicadas precedentemente, y las que carecen de escudo o numeracin identificatorio como de dotacin FFAA o FFSS; y las que teniendo escudo o nmero ya no son de dotacin de esas instituciones. Segn el decreto 821/96: la habilitacin como legtimo usuario comprende armas de uso civil y uso civil condicional. El Art. N 2 de la presente ley excluye a las armas de cualquier tipo de las FFAA; y armas blancas y contundentes no clasificadas como armas de guerra.

BOLILLA XXI PUNTO 1: REDUCCIN A SERVIDUMBRE: antecedentes. Diversos casos. El plagio poltico. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

310 La reduccin a la servidumbre o a otra condicin anloga estn previstas en el Art. N 140 CODIGO PENAL e incluye al que recibiere a una persona en tal condicin para mantenerla en ella; reprime este delito con reclusin o prisin de 3 a l5 aos. En este CAPITULO: delitos contra la libertad individual, Ttulo V: delitos contra la libertad; si bien la libertad del individuo es un presupuesto de cualquier delito (que no se restrinjan abusiva o arbitrariamente los medios que le permiten desarrollar su actividad sin la indebida intromisin de terceros), hay hechos en los que la libertad aparece como el inters preponderante, objeto de la proteccin legal y su ofensa se muestra entonces autnoma. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL: Reduccin a servidumbre o condicin anloga (plagio): Como antes indicamos, se contempla en Art. N l40, que prcticamente presenta 2 tipos diferentes en el mismo artculo: reduccin a servidumbre o condicin anloga, y el de recepcin de una persona en esas condiciones, para mantenerlas en ella. La reduccin a servidumbre o condicin anloga no es un ataque contra la libertad personal ambulatoria o de movimientos, dado que puede existir an cuando el ofendido pueda trasladarse o realizar sus actividades fsicas. Tampoco implica la abduccin del pasivo (que sea llevado a un lugar distinto de aquel en que se lo toma). El delito es el de cambiar la condicin de hombre libre por la de siervo; sera el plagio del derecho romano, aunque actualmente cambio este concepto. La doctrina presenta disparidad de criterios en la relacin de servidumbre entre el activo y el pasivo; algunos acentan el total sometimiento de uno a la voluntad de otro, sin poder ejercer su propio arbitrio (Soler); otros ven esa relacin como una modalidad abusiva de la relacin de servicio: el pasivo es sometido a trabajos o servicios propios de siervos (Nuez). Ambos criterios coinciden en que en el estado de servidumbre el activo dispone del sujeto pasivo como si fuese su propiedad, reducindolo a una cosa, negndole contraprestacin por sus servicios; apareciendo una completa subordinacin de la voluntad del pasivo a la del activo, aunque se le permita al pasivo alguna actividad sobre las que el activo voluntariamente no quiere ejercer su dominio. En el concepto actual puede haber servidumbre sin que implique la prestacin de servicios personales en sentido tradicional (existiendo igual la nocin de servicio), ejemplo: hombre rico que reduce a servidumbre a la mujer, cuyo servicio es exhibirse como un adorno mas de su casa. La servidumbre es entre nosotros, una situacin de hecho; es incorrecto asimilarla a la reduccin a esclavitud, que es una situacin jurdica que an podra existir aunque no se diera entre el dueo y el esclavo una situacin de servidumbre, ejemplo: dueo que permite a su esclavo una libertad personal incompatible con la servidumbre. La situacin jurdica de esclavitud est referida en el Art. N l5 de la CONSTITUCION NACIONAL, siendo distinta la tipicidad del Art. N l40 CODIGO PENAL. CONSENTIMIENTO DEL PASIVO www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

311 Quedan excluidos de la tipicidad los casos en que la situacin de servidumbre procede de una convencin libremente asumida, aunque sea abusiva la relacin de servicio para una de las partes (debe tratarse de un consentimiento libremente prestado, siendo el sujeto capaz de comprender el carcter de los servicios y las condiciones en que los va a cumplir, sin ser afectado por error). Parte de la doctrina opina lo contrario, pero es inexacto pues aqu la expresin del consentimiento es precisamente la demostracin de la incolumidad (sin dao) de la libertad, lo que no ocurrira si se tratase de una condicin jurdica, como sera admitir la reduccin a esclavitud, en que atacndose principios constitucionales de nuestro orden pblico, no tendra vigencia el consentimiento, como ocurre en el tipo del Art. N l5 CONSTITUCION NACIONAL. REDUCCIN A CONDICION ANALOGA: La doctrina no tiene precisin en ste concepto, podemos decir que es condicin anloga aquella en la que la vctima, sin servir al agente, se encuentra sometida a l como en el caso de servidumbre, ejemplo: siendo tratada como animal. CONSUMACION: Es un delito permanente, de resultado material, que se consuma con la efectiva reduccin de la persona a servidumbre o condicin anloga, y que como tal admite la tentativa. RECEPCION DE PERSONA PARA MANTENERLA EN SERVIDUMBRE O CON. ANALOGA: El Art. N l40 in fine, requiere la comisin anterior del delito y que sus efectos no hayan cesado al momento de la recepcin. Recibe, el que toma a la persona de manos del agente que la ha reducido, o de un tercero partcipe o no, pasando a su tenencia por cualquier motivo (compra, donacin) y cualquier modo (voluntario, involuntario por parte de quien tena al reducido). ELEMENTO SUBJETIVO: El activo tiene que actuar con la intencin de recibir a la vctima en la condicin que se encuentra para mantenerla en ella; si tiene otra intencin (ejemplo: liberarla) no se da el delito por ausencia del elemento subjetivo. El delito se consuma cuando el agente asume la tenencia de la vctima, no siendo suficiente haber adquirido el derecho a tenerla (ejemplo: pagar un precio); este acto que podra encuadrarse en el Art. N l5 CONSTITUCION NACIONAL, respecto del Art. N l40 CODIGO PENAL es solo un acto preparatorio. La tentativa es admisible, y la culpabilidad en ambos casos del Art. N 140, solo es compatible con el dolo directo. PLAGIO POLITICO:

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312 Soler seala que en nuestra legislacin es necesario vincular la figura del plagio con la del Art. N 145: prisin de 2 a 6 aos, al que condujere a una persona fuera de las fronteras de la Repblica Argentina con el propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o de alistarla en un ejrcito extranjero. Esto tena su razn de ser cuando los ejrcitos se formaban por tropas mercenarias, bajo contrato de alistamiento. La ley se limita a sancionar el hecho que tiene lugar en nuestro territorio: conducir al pasivo fuera de las fronteras..., con un elemento subjetivo especfico:...propsito de someterla ilegalmente al poder de otro o alistarla en ejrcito extranjero; de tratarse del delito previsto en el Art. N 140, en el caso que nos ocupa sera extraterritorial. El empleo del trmino ilegalmente en el Art. N 145, responde a la concepcin tradicional del llamado PLAGIO POLITICO, consistente en alistar a una persona en un ejrcito extranjero por medio de la violencia o fraude, para tal figura es necesario el trmino ilegalmente, porque era legal que el sujeto fuera conducido a otro pas para alistarse voluntariamente en un ejrcito. La accin en su aspecto objetivo es conducir al pasivo fuera del pas; y en el aspecto subjetivo, es un hecho doloso que debe acompaarse del propsito de someter a la vctima al poder de otro o alistarla; de modo que no se requiere ni el sometimiento efectivo, ni el aislamiento. Se trata de un delito material, y la conduccin del pasivo puede darse por cualquier medio, pero es necesaria la voluntad contraria del interesado, de modo que debe existir alguna forma de fraude o de violencia. El hecho admite una prolongacin en el tiempo (conducir fuera de las fronteras...). Sujeto activo puede ser cualquiera, tambin cualquiera puede ser el pasivo, tambin un menor. PUNTO 2: MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS: (sujeto activo. Concepto de caudales o efectos pblicos. Figura genrica. Peculado. Malversacin culposa. Malversacin de bienes o caudales privados. Demora injustificada de pago.) MALVERSACION DE CAUDALES PUBLICOS: Todos los delitos de este CAPITULO tutelan la regularidad del cumplimiento de las actividades patrimoniales del estado, sea con relacin a bienes propios, o con relacin a bienes privados sobre los cuales haya asumido una funcin de tutela. Los tipos no protegen la propiedad de esos bienes (eso queda para los delitos contra la propiedad), sino la seguridad de su afectacin a los fines para los cuales se los ha reunido; todos ellos tienen en comn un manejo anormal de bienes, por parte de quienes funcionalmente estn a cargo de hacerles cumplir sus finalidades. MALVERSACION: Art. N 260 PARTE 1: ...Inhabilitacin especial de l mes a 3 aos al funcionario pblico que diere a los caudales o efectos que administrare una aplicacin diferente a la que estuvieren destinados. El bien jurdico tutelado es la regular inversin y aplicacin de los bienes pblicos dentro de la administracin (ordenamiento patrimonial de la administracin) la accin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

313 tpica implica dar a los caudales una aplicacin distinta a la que estaban destinados sin sacarlos de la administracin. La doctrina indica que caudales comprende toda clase de bienes (Art. N2312 CODIGO CIVIL), no es solo el dinero aunque si tiene que tratarse de objetos de naturaleza econmica (dotado de valor); tambin efectos hace referencia a los documentos de crdito (valores en papel , ttulos, sellos, estampillas) emanados de la Nacin las provincias o las municipalidades (son valores econmicos y negociables). Tanto los caudales como los efectos tienen que ser pblicos, que son los propios del estado o sus entes autrquicos, de que aquel puede disponer para el cumplimiento de sus servicios o fines pblicos; quedan excluidos los bienes sobre los cuales el estado asume funciones de guardador sin facultad para disponer de ellos. La accin tpica es un cambio de destino de los bienes, y requiere que stos estn asignados por la ley emanada de autoridad competente, a un destino determinado y genrico (ejemplo: para el PODER JUDICIAL) o especfico (ejemplo: para compra de muebles); o sea se cambia el destino pero sin salir de la esfera de la administracin (lo contrario sera Peculado): darle un destino administrativo diferente, ejemplo: partida asignada al PODER JUDICIAL que se emplea para adquirir vehculos destinados al PODER EJECUTIVO. Normalmente el destino de los fondos es determinado por las leyes de presupuesto. No es imprescindible el gasto de los fondos, tambin hay malversacin cuando el oro asignado a necesidades financieras se destina para fundir una estatua que adorne un edificio pblico, por ejemplo; las distintas etapas ejecutivas permiten la tentativa. AUTOR: el sujeto activo es el funcionario publico que administra los caudales o efectos, aplicados indebidamente. El funcionario debe estar facultado para disponer de los bienes (aplicarlos a las finalidades legalmente determinadas), lo cual no implica que los tenga materialmente. No es administrador quien solo puede imputar los bienes a un destino sin poder disponer de ellos (el cambio de la imputacin hacia otro destino puede constitur abuso de autoridad). El dolo requiere el conocimiento del destino de los bienes y la voluntad de disponer de ellos para otro destino, y puede ser dolo directo o eventual. AGRAVANTES: el Art. N 260 parte 2, agrega una multa del 20% al 50% de la cantidad distrada, si resultare dao o entorpecimiento del servicio al cual estuvieren destinados los caudales o efectos. Aqu se pune la inobservancia de la ley para el uso de los bienes. PECULADO: El Art. N 261 Prrafo 1: ...reclusin o prisin de 2 a l0 aos e inhabilitacin absoluta perpetua, al funcionario pblico que sustrajere caudales o efectos cuya administracin, percepcin o custodia le haya sido confiada por razn de su cargo. En el Peculado hay varios bienes jurdicos comprometidos: la propiedad, la seguridad de los bienes pblicos, y el normal funcionamiento patrimonial de la administracin, en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

314 nuestra legislacin predomina la preservacin de la seguridad de los bienes pblicos como garanta del normal cumplimiento de la funcin patrimonial del estado. La accin tpica es la de sustraer (quitar los bienes de la tenencia en la esfera administrativa, en que han sido colocados por la ley). No es necesario que el agente tenga el nimo de hacer penetrar el bien en su propia esfera de tenencia o en la de un tercero; sustrae el que quita el bien de la esfera administrativa, aunque solo tenga la voluntad de separarlo de ella (no corresponde la equiparacin de ste delito con la defraudacin del Art. N 173 inc. 2: negarse a restituir o no hacerlo a su debido tiempo...cosa dada en depsito o administracin...). La sustraccin no se da con el simple uso del bien, sin separarlo de la administracin (el bien debe ser consumido destruido o hecho desaparecer, quebrando la tutela pblica en que se hallaba); en ciertos casos el uso equivaldr a la sustraccin (caso dinero o cosas consumibles). No pecula el que utiliza indebidamente un automvil oficial, atendiendo el consumo con su propio peculio. No comete el delito el funcionario que saca el bien custodiado o administrado por otro funcionario. Percepcin es recibir bienes para ingresarlos a la administracin, integrarlos en la pertenencia de ella, adquiriendo entonces el carcter de pblicos. Custodia es el cuidado y vigilancia sobre los bienes, que importa su tenencia y una funcin administrativa del agente en razn de su cargo. El delito se consuma cuando el funcionario que tiene la administracin o custodia, saca los bienes de su propia administracin o custodia. El Peculado no requiere una lesin patrimonial, es un delito de resultado que requiere la efectiva separacin del bien de la esfera de tenencia de la administracin, admitindose la tentativa. Solo puede ser autor el funcionario pblico con competencia para administrar percibir o custodiar caudales o efectos. El dolo requiere conocer el carcter de los bienes y la voluntad de separarlos de la administracin; puede ser directo o eventual. PECULADO DE TRABAJOS O SERVICIOS: El Art. N 261 parte 2: reprime con la misma pena al funcionario que empleare en su provecho o de un tercero, trabajos o servicios pagados por una administracin pblica. Aqu se tutela el buen desenvolvimiento de la actividad patrimonial del estado. Emplear en provecho propio o de terceros significa separarlos de la esfera administrativa, aunque el provecho no signifique una ventaja econmica (pagar el servicio a igual precio que cualquier otro prestador). Trabajos son todas las tareas fsicas o intelectuales empleadas en una obra determinada; servicios son todas las tareas fsicas o intelectuales que se prestan dentro de una situacin o estado del sujeto que las realiza.

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315 Entre el funcionario y los trabajos o servicios que se emplean, tiene que haber una relacin funcional por la que el funcionario pueda disponer el destino de aquellos (posibilidad de desviarlos). No hay dificultad en admitir la tentativa. Autor es el funcionario pblico que puede disponer administrativamente de los trabajos o servicios; el tercero que puede aprovecharse sera partcipe. MALVERSACIN CULPOSA. EL Art. N 262:...multa del 20% al 60% del valor sustrado, al funcionario pblico que por imprudencia negligencia o inobservancia de los reglamentos o deberes a su cargo, diere ocasin a que se efectuare por otra persona la sustraccin de caudales o efectos tratados en el artculo anterior (261 Prrafo 1: Peculado) Es una figura culposa que tiene estructura irregular, ya que el actuar del agente no incide directamente en el resultado, sino que facilita la conducta dolosa de un tercero; no se castiga la sustraccin, sino dar lugar culposamente a que un tercero sustraiga dolosamente. Queda fuera del delito la conducta culposa del funcionario que da lugar a la separacin culposa de bienes de la administracin realizada por un tercero (ejemplo: confusin de cosas). Como tipo culposo, la consumacin requiere un resultado: la consumacin del delito doloso del tercero a travs de la separacin de bienes y caudales. Autor es el funcionario que tiene facultad para disponer de los caudales o efectos. El tipo descarta la connivencia del funcionario con el autor de la sustraccin, sino se tratara de Peculado del agente o sera cmplice del autor que sustrajo dolosamente (el tercero). MALVERSACION DE BIENES O CAUDALES PRIVADOS: El Art. N 263: quedan sujetos a las disposiciones anteriores los que administren o custodien bienes de establecimientos pblicos o de beneficencia, as como los administradores y depositarios de caudales embargados, secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares. El artculo formula una doble equiparacin: la de las personas enunciadas al funcionario pblico que administra o custodia; y adems equipara bienes privados a los bienes pblicos, para una mayor proteccin de ellos. Las acciones son las propias de los art. anteriores, excluyendo el Peculado de trabajos o servicios, porque en ste art. la referencia es sobre los caudales, lo que excluye trabajos o servicios. Aqu los bienes son de carcter privado, y en cuando a los embargados, secuestrados o depositados, deben serlo con anterioridad a la conducta tpica y debe tratarse de actos de la autoridad. Autor son los enunciados, administrador aqu (en derecho privado) es el que maneja los bienes de la institucin con total o parcial autonoma (por ejemplo: acorde ordenes www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

316 de un consejo directivo), su designacin no requiere formalidad alguna, y en ciertos casos basta la asuncin de la actividad de hecho, como en la figura de la gestin de negocios. Custodio es el que guarda los bienes. Pero los administradores o depositarios de bienes embargados secuestrados o depositados, deben haber sido constituidos por la autoridad competente mediante un acto formalmente vlido (de no existir el acto formal de autoridad competente, se tratara de un delito contra la propiedad) DEMORA INJUSTIFICADA DE PAGO: El Art. N 264 Prrafo 1: inhabilitacin especial de l a 6 meses al funcionario pblico que teniendo fondo expeditos, demorare injustificadamente un pago ordinario o decretado por autoridad competente. Aqu el delito perturba el normal desarrollo de la esfera patrimonial del estado, al demorar los fondos destinados a un pago por parte del estado. Demora el pago quien no lo hace en el tiempo debido acorde la ley el reglamento o la costumbre administrativa. La demora puede ser no efectuar el pago cuando el funcionario debe realizarlo, o no ordenar el pago cuando lo debe hacer otro. Los pagos ordinarios son los que la administracin efecta peridicamente acorde un presupuesto (ejemplo: sueldos); los pagos decretados son dispuestos por resolucin especial de la autoridad competente (ejemplo: pago a proveedores) El funcionario debe contar con fondos expeditos (suficientes para hacer el pago en el tiempo debido, y estar a disposicin del funcionario). Sera atpica la conducta, si la demora est justificada por cualquier causa de inimputabilidad previstas en el Art. N 34 CODIGO PENAL. El delito se consuma con la omisin del pago oportuno, y no necesita interpelacin o intimacin previas del acreedor o de otra autoridad; no admite tentativa. Aqu el autor es el funcionario pblico que tiene a cargo hacer u ordenar el pago; es un delito doloso que requiere conocer que se debe pagar y cuando debe hacerse, y la voluntad de demorarlo sin causa justificada. Solo admite el dolo directo. Negativa a entregar bienes: El Art. N 264 Prrafo 2: indica la misma pena que el Prrafo anterior, al funcionario pblico que, requerido por la autoridad competente, rehusare entregar una cantidad o efecto depositado o puesto bajo su custodia o administracin. Aunque parece una figura de desobediencia, el hecho en s es una malversacin. La cantidad se refiere a los bienes que pueden ser determinados as: por cantidad, no los determinables por unidad (ej: comete el delito el funcionario que se niega a entregar una cantidad de dinero o cereal, pero no el que se niega a entregar un vehculo o un conjunto de bienes determinables: un hato de ganado)(hato: grupo) La consumacin se da con la negativa formal y material de la entrega; y no admite tentativa. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

317 Autor es el funcionario que por su cargo, custodia o administra; no es autor el funcionario que por ej. efecta una mera tarea de vigilancia, no en razn de su cargo. Solo admite el dolo directo: conocer la situacin de los bienes y el requerimiento de la autoridad competente para su entrega, y la voluntad de rehusarse injustificadamente.

PUNTO 3. ABANDONO DE PERSONAS: (Figura bsica, elementos, agravantes. Omisin de auxilio) El bien jurdico protegido es la integridad fsica y psquica de las personas, previndose los resultados de dao real producido, como agravantes. Figura bsica: exposicin a peligro por abandono o desamparo La figura bsica est contemplada en el Art. N 106 Prrafo 1: prisin de 2 a 6 aos, al que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, colocando en situacin de desamparo, o abandonando a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o cuidar, o a la que el mismo autor haya incapacitado. La accin es la de poner en peligro la vida o la salud mediante el abandono o dejarlo en situacin de desamparo; esto exige un especfico resultado: la situacin de peligro efectivamente corrido por la vctima. Abandona quien deja a la vctima privada de auxilio imprescindible para su vida o su salud, cuando ni ella misma ni terceros pueden prestar auxilio (abandono a su suerte). El abandono puede darse cuando el agente se aparta de la vctima o quedndose con ella, no le presta auxilio. El pasivo queda en situacin de desamparo cuando el activo lo pone en circunstancias que impiden que obtenga el auxilio que necesita su condicin (ej: traslado de la vctima a un lugar donde no puede obtener auxilio: sitio deshabitado); o aislarlo de las comunicaciones que necesita o mantenerlo en condiciones donde no pueda recibir auxilio (encierro). La exposicin a peligro, colocando la vctima en desamparo, puede cometerse contra cualquier persona, y por cualquier persona, est o no relacionada con la vctima. Por el contrario, la exposicin a peligro por medio de abandono, solo puede recaer sobre una persona incapaz de obtener el auxilio necesario por s mismo, y autor nicamente puede serlo el que jurdicamente tiene el deber de prestrselo (deber jurdico preexistente), o porque el mismo creo aquella situacin de incapacidad (imposibilidad de lograr por s misma...), ejemplo: minoridad, enfermedad, etc., aunque esa imposibilidad se haya originado en la culpa del pasivo, ejemplo: un alcohlico, o por las circunstancias en que se encuentra, ejemplo: el turista que no sabe bajar de una montaa por desconocer las tcnicas para hacerlo. En estos casos los sujetos activos solo pueden ser los que por ley (padres, tutores, descendientes, etc.) o por www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

318 convencin (enfermeros, guas, nieras, mdicos que tratan a un enfermo, etc.), tienen obligacin de cuidar a la vctima. Esta incapacidad puede proceder tambin de un acto propio del agente colocando a la vctima en la imposibilidad de proveerse auxilio; ese acto puede ser lcito (ejemplo: atropellar a un suicida que se arrojo bajo a su automvil) o ilcito, doloso (ejemplo: privacin ilegtima de libertad) o culposo (ejemplo: quien atropella un transente mientras manejaba negligentemente); tambin aqu es necesario que el pasivo quede sin posibilidad de obtener auxilio de terceros (policas, ambulancias, mdicos, etc.). No comete el delito por ejemplo el conductor que atropella un peatn y que al concurrir en auxilio la polica o los mdicos, se aleja del lugar para no ser identificado. El delito se consuma cuando el abandono o el desamparo han creado una situacin de peligro para la vida o la salud de la vctima; sino corri peligro, la conducta tendiente a lograr ese resultado queda como tentativa (son actos ejecutivos del delito). El delito concurre realmente con aquellos otros en los cuales la conducta del autor ha incapacitado a la vctima (ejemplo: lesiones); y concurre idealmente con aquellos en los cuales el abandono o desamparo peligroso han sido realizados con el dolo del Art. N l06 Prrafo 1, pero la voluntad del autor comprende otras finalidades delictuosas (ej: convertir en incierto el estado civil de un menor). El dolo est constitudo por el conocimiento del carcter de las acciones y por el resultado de la creacin del peligro, sea que se lo quiera directamente, o se lo acepte como eventualidad. Si el dolo es para obtener con las conductas tpicas, determinados resultados daosos, la conducta del agente puede caer en figuras distintas. FIGURAS AGRAVADAS: El Art. N 106 Prrafo 2: pena con reclusin o prisin de 3 a l0 aos, si ha consecuencia del abandono resulta grave dao en el cuerpo o la salud de la vctima, elevndose por el Prrafo 3 de 5 a l5 aos, si ocurriere la muerte. El grave dao, para algunos implica lesiones graves o gravsimas, en tanto para otros es suficiente un perjuicio importante, ejemplo: inhutilizacin para el trabajo por menos de l mes (mas de l mes sera lesiones graves Art. N 90). La muerte o daos deben ser consecuencia del abandono o desamparo, y deben ser resultados preterintencionales, con lo cual cuando la exposicin a peligro ha sido conducta expresamente seleccionada por el autor, los tipos aplicables sern los que punen esos resultados como dolosos (lesiones u homicidios). ABANDONO AGRAVADO POR PARENTESCO: Aqu los sujetos activos son: padres, hijos y cnyuges; el conocimiento de la relacin con la vctima por parte del autor es necesario para la punicin agravada; el error de creer que no existe relacin, deja el caso en la figura bsica, pero no as la duda sobre tal circunstancia; en estos casos el mximun y el mnimun de las penas se aumentan en 1/3 (Art. N 107 que se refiere al Art. N 106). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

319 OMISION DE AUXILIO: Art. N l08: multa a quien encontrando perdido o desamparado a un menor de l0 aos o a una persona herida o invlida o amenazada de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario, cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal, o no diere aviso inmediatamente a la autoridad. La ley pune una conducta omisiva que presupone la previa existencia de un deber de actuar. Aqu la misma ley configura el deber y fija sus lmites. La vctima puede ser encontrada, por habrsela buscado expresamente o se da con ella accidentalmente, pero tambin queda comprendido el caso de quien es llamado a colaborar con el auxilio de la vctima por un tercero que la encontro (ej: mdico que se niega a un llamado para atender a un herido). La persona encontrada debe estar perdida o desamparada; est perdida la que se encuentra fuera de los lugares que conoce (no sabe donde est) o sabindolo desconoce como llegar a su destino. Est desamparada la persona que no puede proveerse el auxilio que necesita en su actual situacin o cuando terceros no pueden prestrselo. Calidad y condicin del pasivo: El perdido o desamparado tiene que ser un menor de l0 aos o una persona mayor herida invlida o bajo peligro. Si se trata de un menor basta que el agente lo halle perdido o desamparado (ya est en peligro). En cuanto al riesgo no quedan comprendidos los distintos de los que amenazan la integridad fsica si lo estn los casos en que esa integridad est comprometida aunque el peligro principal incida sobre otros bienes jurdicos de la vctima, ejemplo: delinque quien no presta auxilio a una mujer que est por ser violada, o al que sufre coaccin fsica para ser robado. La conducta tpica implica la omisin de cumplir el deber de prestar auxilio, cuando puede hacerlo sin riesgo personal (posibilidad serio de sufrir dao fsico al prestar auxilio), se excluye el riesgo de otros bienes, las molestias propias del auxilio o los daos de poca entidad (rasguos). Cuando existe ese riesgo la omisin deja de ser tpica, pero la ley consagra otro deber a su cargo: dar aviso inmediato a la autoridad, lo que es un deber subsidiario; el aviso no elimina la tipicidad de la omisin de ayuda cuando el agente pudo brindarla sin riesgo personal. El aviso debe ser inmediato, o sea sin solucin de continuidad entre la formulacin y el hecho de haber encontrado a la vctima; si es dado por un medio inadecuado por ejemplo: carta postal, no significa cumplir con el deber: la omisin seguir siendo tpica. El hecho se consuma con la omisin aunque la vctima reciba auxilio de un tercero que la encontrase despues que el agente no actu, y no admite tentativa. Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluso quien por su estado o funcin est obligado a prestar auxilio. Es inadmisible la participacin ya que la omisin tpica pone a cargo de todos los que violan el deber de auxilio, la calidad de autores (ejemplo: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

320 caso de que un grupo de personas encuentre a la vctima, cada integrante ser autor de su omisin, aunque se hayan puesto de acuerdo para no prestar el auxilio). El dolo requiere conocer la situacin de la vctima y la voluntad de no auxiliarla, pese a la ausencia de riesgo personal (el error sobre el riesgo puede eliminar la tipicidad) o de no dar aviso a la autoridad. PUNTO 4: DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DE LOS MEDIOS DE TRANSPORTE Y COMUNICACIN:(Atentado contra la navegacin. Agravantes. Atentado contra un tren. Interrupcin del telgrafo o telfono ferroviarios. Lanzamientos de proyectiles contra un tren o tranva. Entorpecimiento de transporte o servicios pblicos. Abandono de servicio. Accidentes culposos. Interrupcin y entorpecimiento de la comunicacin telefnica) La razn de ser de la punibilidad es el peligro comn creados por daos o entorpecimientos producidos en los medios, sin perjuicio de los daos sobre vidas y bienes que pueden agravar la figura. El a-190 tutela la seguridad del transporte naval o areo, no la efectividad de su servicio; se procura evitar los peligros para el medio de transporte o para las cosas o personas transportadas. Figura Bsica: Art. N l90 Prrafo 1: prisin de dos a ocho aos al que a sabiendas ejecutare cualquier acto que ponga en peligro la seguridad de una nave, construccin flotante o aeronave. Comprende cualquier accin u omisin (sera omisin impropia: principio de accin esperada, es el caso de la madre que no alimenta a su hijo causndole la muerte). El dao en cuestin puede caer sobre el mismo medio, su estructura, mando, propulsin, vas, etc..., sobre su personal, sobre sus accesorios de seguridad (radiogonimetros, radares etc..), sobre los objetos transportados, o sobre signos de sealizacin (ej: colocar un falso faro o seal). Estos actos tienen que haber creado un peligro para la seguridad del medio de transporte, debe ser concreto y efectivamente corrido por el medio. No son tpicos los actos que pudiendo producir alteraciones al funcionamiento normal del transporte, no son idneos para afectar la seguridad. Los objetos sobre los que puede recaer el acto peligroso son: las naves (embarcacin) aeronaves (que se mueve por el aire) o construcciones flotantes (aparato que sin ser nave flota en el agua y se traslada por ellas: gras, dragas, plataformas) aqu se comprende tambin al transporte de elementos que flotan por s mismos (jangadas). El acto peligroso es punible cuando amenaza la seguridad comn, no la propiedad; por supuesto los objetos tienen que estar actualmente destinados a prestar servicios (no ser tpico el acto sobre una nave varada y fuera de servicio). Elemento subjetivo: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

321 La ejecucin del acto debe ser a sabiendas: que el autor conozca el carcter peligroso del acto para la seguridad de la nave, aeronave o construccin flotante; no olvidemos que la accin no es crear el peligro, sino ejecutar un acto que pone en peligro (el agente debe conocer la naturaleza de su acto). La consumacin se da al realizar el acto, poniendo en peligro concreto la seguridad (el acto sin peligro puede dejar el hecho en tentativa). El dolo est constitudo por el conocimiento cierto de lo peligroso del acto y la voluntad de realizarlo pese a ese conocimiento, pero no es indispensable la voluntad expresa de crear ese peligro: requirese dolo directo. FIGURAS AGRAVADAS DEL Art. N 190: Prrafo 3: prisin de 6 a l5 aos si el hecho causare lesin a alguna persona (lesin de cualquier tipo), y l0 a 25 aos de reclusin o prisin si ocasionare la muerte. En todos los casos debe tratarse de resultados directamente producidos a consecuencia del acto peligroso realizado por el agente, si el acto solo fuere un factor dentro del proceso causal desencadenado por una causa distinta, todo quedar en la figura bsica. Cuando son actos intencionales desaparece la figura calificada dando paso al delito que el agente ha querido perpetrar (ejemplo: homicidio), que concurre realmente con la figura bsica del Art. N l90 (son dos hechos: concurso real). AGRAVANTES POR LOS RESULTADOS SOBRE EL MEDIO DEL TRANSPORTE: Art. N l90 Prrafo 2: 6 a l5 aos de reclusin o prisin si el hecho produjere naufragio, varamiento o desastre areo. Naufragio es el hundimiento de la nave hasta mas all de su cubierta superior (no lo es la ruina si no viene seguida de sumersin), se encuentre en viaje, puertos o drsenas, si sigue afectada al servicio, produciendo el hundimiento peligro comn para las personas o cosas. Varamiento es encallar por asentamiento de los planos inferiores de la nave en el lecho de las aguas o aprisionamiento de sus obras vivas (en rocas o bancos de arena). Desastre areo es el accidente con gran dao de la aeronave, porque se precipita, por decolaje o aterrizaje anormal; es un accidente que se produce en el acto de transporte, aunque la conducta peligrosa del autor se haya efectuado con anterioridad (ejemplo: poner arena en el sistema de lubricacin mientras la aeronave est estacionada). Estos resultados son agravantes, mientras no hayan producido dao sobre personas, dado que entonces pasamos a la calificante del Art. N l90 Prrafo 3. ATENTADO FERROVIARIO: Art. N l9l: el que empleare cualquier medio para detener o entorpecer la marcha de un tren o para hacerle descarrilar, ser reprimido: 1) ...si no se produjere descarrilamiento u otro accidente. 2)...si se produjere descarrilamiento u otro accidente. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

322 3) ..si resultare lesionada alguna persona. 4) ...si resultare la muerte de alguna persona. Tiene que tratarse de un tren pero no es necesario que est destinado al uso pblico. La accin tpica es la de emplear cualquier medio para lograr la finalidad tpica; lo que la ley considera prohibido es el solo empleo del medio con las finalidades tpicas, pueden existir medios que tengan la finalidad de detener el tren sin que signifiquen peligro para la seguridad comn del medio de transporte. Ser medio tpico el que produzca peligro para la seguridad del transporte, aunque no sea capaz de producir descarrilamiento o accidente del tren, basta que la detencin o entorpecimiento del trnsito cre un peligro para la seguridad del transporte. Solo se da el dolo directo (conocimiento y accin para detener o entorpecer, y voluntad con esa finalidad). ATENTADO CONTRA COMUNICACIONES FERROVIARIAS: (INTERRUPCION DE TELEGRAFOS O TELEFONOS) Art. N l92: ...al que ejecutare cualquier acto para interrumpir el funcionamiento de telgrafo o telfono destinado al servicio de un ferrocarril. Aqu la ley acenta la idea de peligro abstracto, pues la sola accin de interrumpir el funcionamiento, es considerada peligrosa. Debe tratarse de un telgrafo o telfono destinados al servicio de un ferrocarril, no bastando, aunque sean pblicos, que se utilicen eventualmente para el servicio ferroviario. ATENTADO CONTRA UN TREN O TRANVA EN MARCHA: Art. N l93: prisin de l mes a l ao, si el hecho no importare un delito mas severamente penado, al que arrojare cuerpos contundentes o proyectiles contra un tren o tranva en marcha. Se requiere que el medio est en marcha (no se dar el tipo si la accin se practica estando detenido); no se requiere que se trata de medios afectados al transporte pblico de pasajeros, basta que sea atacada la seguridad comn. Arrojar es lanzar; proyectil es todo objeto que es lanzado por un medio que multiplica la fuerza del brazo del hombre, dndole mayor empuje o penetracin (arma de fuego, honda, etc.). Cuerpo contundente es cualquier objeto cuya resistencia lo hace apto para producir daos en el medio o en las personas transportadas. Lo que normalmente es un proyectil adquiere carcter de cuerpo contundente cuando es arrojado por el solo impulso de la mano humana (piedra arrojada por una honda es proyectil ; arrojada por la mano humana es un cuerpo contundente). El delito se consuma con el lanzamiento sin ser necesario que haya impactado en el medio o personas transportadas. La ley castiga el peligro abstracto que la conducta significa para la seguridad del medio, por eso muy difcilmente puede admitirse la tentativa, ya que hasta que no se produce el lanzamiento, los actos precedentes son meramente preparatorios.

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323 Es un delito subsidiario: el Art. N l93 se aplica nicamente cuando la conducta tpica no asume la caracterstica de otro delito mas severamente penado. Es un delito doloso y puede darse el dolo eventual. ENTORPECIMIENTO DE TRANSPORTES O SERVICIOS PUBLICOS: Art. N l94: ...prisin de 3 meses a 2 aos al que sin crear una situacin de peligro comn impidiere estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de los transportes por tierra agua o aire o los servicios pblicos de comunicacin, agua, electricidad, o sustancias energticas. El bien jurdico protegido es la eficiencia del transporte o del servicio pblico, dado que su normal funcionamiento garantiza la seguridad comn. Es presupuesto del delito el descartar que se haya creado una situacin de peligro comn y concreto, ya que de producirse se dara cualquier tipo de los vistos precedentemente. ACCION TIPICA. Es toda aquella que paraliza desorganiza o retarda el trfico o la prestacin, cualquiera sea su duracin. Los objetos donde recae la accin son los transportes por tierra agua o aire, los servicios pblicos de comunicacin, provisin de agua, electricidad, o sustancias energticas; lo que se protege es el funcionamiento del transporte en general. El hecho se consuma cuando la accin impide estorba o entorpece el transporte o el servicio, es pues un delito de resultado, que admite la tentativa (actos idneos, pero sin xito). El dolo requiere conocimiento del carcter de los objetos donde recae la accin, y la voluntad de impedir ...; se admite el dolo eventual. La ley de espectculos deportivos reprime al que sin crear peligro comn, impidiere estorbare o entorpeciere el funcionamiento de los transportes e instalaciones afectadas a los espectculos, hacia o desde los estadios. ABANDONO DEL SERVICIO: Art. N l95: prisin de l mes a l ao, si el hecho no importare un delito mas severamente penado, a los conductores, capitanes, pilotos, mecnicos y dems empleados de un tren o un buque, que abandonaren sus puestos durante sus servicios, antes de llegar a puerto o al trmino del viaje ferroviario. La expresin de ms empleados, involucra a los relacionados a funciones tcnicas de conduccin o de seguridad; quedan excluidos los comandantes de aeronaves, que al no ser mencionados solo sern punibles por el abandono de su puesto, administrativamente o civilmente. Es un delito abstracto, se consuma con el abandono, y no requiere ningn resultado, siendo imposible la tentativa. Confluencia de figuras: es una figura subsidiaria: cuando el abandono ha sido una omisin intencional cometida en orden a la creacin de un peligro comn, se estar ante las figuras del Art. N l90 o l9l, y la del Art. N l95 quedar desplazada. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

324 El abandono debe ser doloso, el autor debe conocer su prestacin en el servicio que omite y la voluntad de omitirlo; debe ser dolo directo. ACCIDENTES CULPOSOS: Art. N 196: prisin de 6 meses a 2 aos al que por imprudencia, negligencia o impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, causare un descarrilamiento, naufragio u otro accidente previsto en ste CAPITULO. Si del hecho resultare lesionada o muerta alguna persona, se impondr prisin de l a 4 aos. INTERRUPCIN O ENTORPECIMIENTO DE COMUNICACIONES TELEGRAFICAS O TELEFONICAS: Art. N l97: prisin de 6 meses a 2 aos al que interrumpiere o entorpeciere la comunicacin telegrfica o telefnica o resistiere violentamente el restablecimiento de la comunicacin interrumpida Son dos tipos distintos, que tienen en comn el mismo objeto: las comunicaciones telegrficas o telefnicas. Al ser el bien jurdico protegido la seguridad comn, es muy difcil pensar la tipicidad cuando se trate de redes de uso privado (deben ser pblicas o al servicio pblico). No es tpica la mera afectacin de las instalaciones, si ello no ha producido la interrupcin o entorpecimiento del servicio; no quedan abarcados los actos de empleo del servicio para molestar a determinadas personas. RESISTENCIA AL RESTABLECIMIENTO: Presupone una comunicacin ya interrumpida por lo que el autor puede ser el agente del anterior delito o un 3 extrao a l. La resistencia debe ser violenta contra las personas que procuran restablecer el servicio (ejemplo: destruyendo el trabajo que estn realizando), pero no sera tpico cualquier procedimiento para impedir la reparacin por ejemplo: el que ocultare o sustrajere materiales o instrumentos destinados a la reparacin. PUNTO 5: DELITOS ELECTORALES (Ley l9.945, t.o. en l983): Antecedentes. Bien jurdico protegido. Diversas figuras. Sancin accesoria. CODIGO ELECTORAL NACIONAL: ley l9.945 y modificatorias Ttulo VI: penas y rgimen procesal: CAPITULO I: de las faltas electorales: No emisin del voto: multa en caso de no justificar dentro de los 60 das. La multa se acreditar mediante estampilla fiscal; de no oblarse impedimento por un ao ante los organismos pblicos.

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325 Se prohibe la portacin de armas, exhibicin de banderas o distintivos partidarios: propaganda poltica; penados con prisin de hasta l5 das o multa, desde l2 hs. antes de la eleccin hasta 3 hs. despues. CAPITULO II: DE LOS DELITOS ELECTORALES: Negar o demorar el trmite de la accin de amparo contra algn impedimento para votar; prisin de 3 meses a 2 aos al funcionario responsable. Igual pena al que desobedeciere las ordenes de dicho funcionario. Prohibicin de reunin de electores y depsitos de armas dentro de un radio de 80 m. del comicio: prisin de l5 das a 6 meses en caso de reunin; y de 3 meses a 2 aos por depsito de armas. Espectculos pblicos: prisin l5 das a 6 meses al empresario u organizador de estos espectculos o actos deportivos, durante el comicio y hasta 3 hs. luego de clausurado. No concurrencia o abandono de funciones electorales: prisin de 6 meses a 2 aos a los funcionarios creados por sta ley (designados) que no tengan causa justificada. Empleados pblicos: multa a los que admitan trmites ante sus oficinas, hasta l ao despues, sin exigir presentacin del DNI con la constancia del sufragio o justificacin del juzgado electoral, o pago de multa. Obstaculizacin al transporte de urnas y documentacin: prisin de 6 meses a 2 aos. Juegos de azahar prisin de 6 meses a 2 aos a los directivos de clubes o asociaciones que autoricen durante el acto comicial juegos de azahar dentro de los respectivos locales (clubes, comits, centros partidarios, etc.). Expendio de bebidas alcohlicas: prisin de l5 das a 6 meses, desde 12 hs. antes, hasta 3 hs. de finalizado el acto. Inscripciones mltiples; documentos adulterados, o retencin indebida de stos: prisin de 6 meses a 3 aos, si no resultare otro delito mas severamente penado. Falsificacin de formularios o documentos electorales. Enumeracin de los delitos: prisin de l a 3 aos a quien: A) con violencia impidiere ejercer un cargo o derecho electoral. B) Compellere a un elector a votar de manera determinada. C) Lo privare de libertad antes o durante la eleccin para imposibilitar el ejercicio de un cargo o el sufragio. D) Emitiere su voto sin derecho (suplantando al votante o votando mas de una vez) E) Sustrajere, destruyere, o sustituyere urnas de la eleccin, antes del escrutinio. F) Idem con las boletas de sufragio. G) Idem con las boletas del cuarto obscuro. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

326 H) Falsificare, sustrajere, destruyere, adulterare u ocultare listas de sufragios o actas de escrutinio, o impidiere o perturbare el escrutinio. I) Falseare el resultado del escrutinio. Induccin con engao para sufragar o no: prisin de 2 meses a 2 aos. Violar el secreto del voto: prisin de 3 meses a 3 aos. Revelacin del sufragio: prisin de l a l8 meses al elector que revelare su voto en el momento de emitirlo. Falsificacin de padrones: prisin de 6 meses a 3 aos. Comportamiento malicioso o temerario (recurrir o impugnar votos con propsitos obstruccionistas del escrutinio, o imprudente y no precavido), al efectuar reclamos infundados. SANCION ACCESORIA: Para quienes cometan algunos de los hechos penados por esta ley: privacin de los derechos polticos de l a l0 aos. PROCEDIMIENTO GENERAL: CAPITULO III. Los jueces electorales conocern de las faltas electorales en nica instancia, y de los delitos electorales en primera instancia; tramitando con arreglo al cdigo de procedimientos en la criminal de la nacin. La prescripcin de la accin penal de los delitos electorales se rige por el Ttulo X del libro 1 del CODIGO PENAL. PROCEDIMIENTO ESPECIAL EN LA ACCION DE AMPARO: La jurisdiccin de los jueces provinciales ser concurrente, no excluyente, de la de los jueces nacionales. Los jueces electorales podrn destacar funcionarios del juzgado para transmitir y hacer cumplir sus rdenes; a ste fin los jueces electorales debern preferir los jueces federales, provinciales, y funcionarios de la justicia federal y provincial. BIEN JURIDICO PROTEGIDO: En este caso es la libertad para ejercer los derechos polticos y el desarrollo de los procedimientos constitucionales necesarios para formar o renovar los poderes del estado ( elecciones. Segn Nuez tambin el acuerdo para los jueces). La jurisprudencia seala: que el Art. N 44 Inc. 2 apartado C del cdigo electoral asigna competencia penal al juez electoral, solamente para delitos electorales. El Art. N l8l Inc. 4 de la CONSTITUCION PROVINCIAL DE RIO NEGRO: impide o limita la concesin del indulto o conmutacin de pena como facultad del gobernador, para los casos de delitos electorales o de funcionarios pblicos en ocasin de sus funciones; esta prohibicin fue introducida por el legislador en virtud de la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

327 importancia del bien jurdico tutelado, tanto para los delitos electorales como para los delitos contra la administracin pblica.

BOLILLA XXII PUNTO 1: INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR: Antecedentes. Sistemas legislativos. Sujetos activo y pasivo. Anlisis de los elementos del tipo. Insolvencia alimentaria fraudulenta. Titularidad de la accin penal. El incumplimiento de los deberes de asistencia familiar se encuentra previsto en el CODIGO PROCESAL PENAL de la Nacin, Art. N 310...en cuanto el dictado del auto de procesamiento sin prisin preventiva, en los procesos de algunos de los delitos previstos en el libro II del CODIGO PENAL, cometidos dentro de un grupo familiar conviviente, y las circunstancias del caso hagan presumir que pueden repetirse, el juez podr disponer como medida cautelar la exclusin del hogar del procesado; si ste tuviere deberes de asistencia familiar y la exclusin hiciere peligrar la subsistencia de los alimentados, se dar intervencin al asesor de menores para que se promuevan las acciones que correspondan. Respecto al CODIGO PENAL, el Art. N 73 Inc. 4 expresa: (la ley l3.944 agrega el Inc. 4 de ste artculo) Son acciones privadas las que nacen de: Inc. 4: incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge. Art. N 76: en los casos del Art. N 73, excepto calumnias e injurias; se proceder nicamente por querella o denuncia del agraviado o de sus guardadores o representantes legales. LEY 13.944 INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR Art. N 1: Prisin de l mes a 2 aos o multa a los padres que, an sin mediar sentencia civil, se sustrajeren a prestar los medios indispensables para la subsistencia de hijo menor de l8 aos, o mayor si estuviere impedido. Art. N 2: en las mismas penas indicadas incurrirn: a) El hijo respeto a los padres impedidos. b) El adoptante, respeto al adoptado menor de l8 aos o mayor si estuviere impedido; y el adoptado respeto al adoptante impedido. c) El tutor, guardador o curador respeto al menor de l8 aos o mayor si estuviere impedido, o al incapaz, que se hallaren bajo su tutela, guarda o curatela. d) El cnyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 2 bis: prisin de l a 6 aos, al que con la finalidad de eludir el cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, frustrando en todo o parte, el cumplimiento de sus obligaciones. (insolvencia alimentaria fraudulenta) Art. N 3: la responsabilidad de las personas mencionadas no se excluir por existir otras tambin obligadas a prestar los medios para subsistencia. Art. N 4 : agregado al Art. N 73 del CODIGO PENAL. Art. N 5: sta ley se tendr por incorporada al CODIGO PENAL. Asimismo el Art. N l79, Prrafo 2, pena con prisin de 6 meses a 3 aos al que, durante un proceso o despues de una sentencia condenatoria, maliciosamente...., el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles. LA JURISPRUDENCIA INDICA: Corresponde la intervencin de la jurisdiccin del ltimo domicilio conyugal, y si los hijos por fuerza mayor viven en otro lugar, la competencia ser de la jurisdiccin correspondiente al domicilio del padre denunciante. La negativa a obtener trabajo remuneratorio por parte del padre, configurara injurias graves. La secretara del menor y la familia prev la custodia y cumplimiento de la asistencia familiar a los menores de edad. PUNTO 2: PRIVACION ILEGAL DE LA LIBERTAD: Elementos. Agravantes secuestro. Elementos y agravantes. Privaciones ilegales a la libertad impuestas por funcionarios pblicos. Diversos casos. Concepto de severidades, vejaciones y apremios ilegales. Agravantes. EL TIPO BASICO: El Art. N 141 amenaza con prisin de tres meses a tres aos al que ilegalmente privare a otro de su libertad personal. (crcel privada propia: hacer justicia por propia mano; crcel privada impropia: por odio o para lucrar con el retenido contra su voluntad.) Las otras figuras tambin consisten en esta accin, pero tienen mayores requisitos en razn del mvil, el parentesco con la vctima, el medio empleado, las consecuencias y el trmino de prolongado el hecho. LA MATERIALIDAD: consiste en privar al otro de su libertad personal,(libertad fsica, de traslado), no es necesario que el pasivo est encerrado, basta que tenga lmites impuestos aunque sea en su propia casa; tambin puede cometerse por omisin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

329 cuando el autor tiene el deber jurdico de actuar. La duracin debe ser menor que un mes (de lo contrario caera en el art. 142 inc. 5). El delito se consuma al momento de privar a otro de su libertad personal, aunque pueda mantenerse en el tiempo, como ocurre por lo comn. LA ILEGALIDAD: a) Las causas de justificacin deben excluirse: cumplimiento de la ley y ejercicio de un derecho; la Cmara del Crimen de la Capital entendi que el ejercicio del derecho constitucional de huelga, no puede legitimar medios que configuran delitos penales como es la privacin ilegal de la libertad, que comete el dirigente gremial que retiene o impide a los empleados de una fabrica retirarse. El CODIGO PROCESAL PENAL DE LA NACION prev casos de sustitucin de los particulares a los representantes de la Autoridad para privar de la libertad a las personas, Art. N 284 y 287. b) El consentimiento del interesado en ste caso, es perfectamente eficaz; la libertad es un bien susceptible de renuncia. c) La autoridad marital, desde el punto de vista de la legislacin argentina, no reconoce al marido la facultad de privar a su cnyuge de la libertad. d) Internacin de supuestos o reales alienados: es una privacin de libertad con justa causa, por parte de quien tiene a cargo su custodia. No ofrece dificultades el caso de internacin de una persona como demente a sabiendas que no lo est (caso mas tpico de privacin ilegtima de la libertad). Casos de alienacin aparente, que se complica cuando las anomalas de conducta son reales pero no completan el criterio mdico para la alienacin mental, recuperando el internado la libertad y todos sus derechos. En los casos de internacin, la responsabilidad de los parientes que tomaron la iniciativa, es desplazada por los mdicos que determinan como procedente la internacin; pero cuando la premura o el temor impiden que tales exigencias legales sean satisfechas, habr que abocarse a determinar la responsabilidad de esas personas. LA CULPABILIDAD: Las figuras del Art. N 141, 142 y 142 bis son DOLOSAS; el dolo supone conciencia de la ilegalidad de la privacin de la libertad, y el error excluye el dolo. CARACTERSTICA: Es un delito material que se consuma cuando el pasivo es privado de su facultad para desplazarse a su voluntad. Se trata de un delito permanente (el momento consumativo puede prolongarse en el tiempo). Si dura mas de l mes el hecho se agrava. SUJETO ACTIVO puede ser cualquiera; SUJETO PASIVO puede ser cualquier persona de existencia real con capacidad para desarrollar las actividades fsicas que implican la libertad, inclusive los nios. CONCURSOS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

330 Este delito puede ser elemento necesario de otros delitos: el rapto del Art. N 130 y la extorsin del Art. N l70; en ambos casos se da el concurso de leyes (la figura con mas requisito rechaza a la otra prescindiendo de la gravedad de la pena); en los dos casos el elemento subjetivo le da la caracterstica a la figura especial. Por lo dems el hecho puede concurrir con otros delitos, (concurso ideal o real). SECUESTRO DE PERSONA: aprehender indebidamente a una persona para exigir dinero por su rescate; est incluido en los delitos contra la propiedad y dentro de ellos, entre los de extorsin (Art. N 170). Si tuviese otro objeto sera privacin ilegal de la libertad o rapto. Lo que tipifica este delito es la intencin lucrativa, y el modo de lograrla. En el secuestro la privacin de libertad es el medio para cometer la extorsin.

FIGURAS AGRAVADAS: Se enumeran en los Art. N 142 y 142 bis (circunstancias que cualifican por agravacin el hecho). La accin y los requisitos son iguales que en la figura bsica: Los medios: violencias, amenazas, y la simulacin de autoridad pblica u orden de ella. Violencia es aqu el empleo de la fuerza fsica; las amenazas deben tener eficacia para doblegar la voluntad del pasivo, pueden ser el anuncio de causar al pasivo o a un tercero, un mal en el cuerpo, salud, libertad, honor, etc. El delito de amenazas del Art. N l49 bis queda absorbido por sta figura agravada. La simulacin de autoridad pblica u orden de ella, son hechos cometidos por quienes no sindolo simulan esa condicin como ardid para inducir a error a la vctima; puede darse el concurso con la violacin de domicilio y las lesiones. Los mviles: el hecho se agrava cuando el autor obra con fines religiosos o de venganza; ya sea (como fin religioso) con el propsito de hacer cambiar a una persona de religin o mantenerla encerrada en un claustro religioso. La ley se refiere a cualquier religin; (ejemplo: retener a un sacerdote encerrado para que no pueda dar misa). En cuanto a la venganza la agravacin se da con ese solo propsito, sea contra la vctima o contra un tercero. RESPETO PARTICULAR DEBIDO A LA VICTIMA: En este agravante se prev la comisin por parte de un ascendiente, hermano, cnyuge u otro a quien se deba respeto particular; no se trata de vnculo de sangre ya que no figura el descendiente, limitando la norma, la agravacin a los nombrados; puediendo ser el vnculo matrimonial o no. Ambos cnyuges recprocamente pueden ser autor y vctima. Se incluye el caso de personas a quien se debe respeto particular: ejemplo: tutores y maestros, padres adoptivos. DAOS RESULTANTES:

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331 ...si resultare grave dao a la persona, salud o negocios del ofendido, siempre que el hecho no importe un delito de pena mayor. En este caso solo resulta aplicable para las lesiones graves dolosas, quedando reservada para la excepcin del caso de delito de pena mayor (inc. 3 in fine) solamente las lesiones gravsimas. El grave dao a los negocios importa cualquier perjuicio patrimonial sea dao emergente o lucro cesante; el dao debe ser grave y no se refiere a los bienes sino a los negocios (ejemplo: privacin de la libertad de comunicarse o ver otras personas). DURACION: La agravante del Inc. 5 toma en cuenta la duracin superior a un mes, de ser igual a l mes cae en la figura bsica (el mes puede ser mas o menos de 30 das: Art. N 77 CODIGO PENAL y Art. N 24 CODIGO CIVIL). Art. N 142 bis: COMO MEDIO DE COACCION ...prisin o reclusin de 5 a l5 aos al que sustrajere, retuviere u ocultare a una persona para obligar a la vctima o a un tercero a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad (es el caso comn del secuestro extorsivo). La materialidad se da al sustraer retener u ocultar, privando de la libertad en forma ilegal. El hecho es doloso, y si la exigencia es el pago de un rescate, cae en la figura del Art. N 170 (secuestro con fines de lucro). AGRAVANTES DE LA COACCION: La pena ser de l0 a 25 aos de reclusin o prisin en caso de: Vctima mujer o menor de l8 aos. Caso del Art. N 142 Inc. 2 y 3, si resultare muerte de la persona ofendida: prisin o reclusin perpetua. CASOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS: Los tipos legales son : Art. N 143, 144, 144 bis, 144 ter, 144 quater, 144 quinqus; son abusos funcionales que restringen indebidamente la libertad personal, debiendo tratarse de un funcionario con competencia para disponer restricciones de dicha libertad. Retencin indebida en detencin o prisin: Art. N 143 Inc. 1 Reprime con reclusin o prisin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que retuviera a un detenido cuya soltura haya debido ejecutar . Es un delito de comisin por omisin: retiene omitiendo disponer su libertad. En todos los casos debe tratarse de un funcionario que tenga bajo su custodia al sujeto pasivo, acorde las funciones de su competencia. Cuando el activo es un juez y el privado de libertad lo est a raz de un auto de prisin preventiva , la figura queda desplazada por la de prevaricato: Art. N 270. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

332 El delito se consuma con el incumplimiento de la obligacin de disponer la soltura. No es admisible la tentativa. El hecho es doloso y es compatible con el dolo eventual: alcaide que sabiendo que debe ejecutar una liberacin, enva al interno lejos de la penitenciara, donde sabe que es poco probable que se efecte la oportuna liberacin. El error material (ejemplo: sobre cmputos) y el error de derecho, pueden excluir la culpabilidad. PROLONGACION INDEBIDA DE DETENCION: El Inc. 2 indica misma pena que el anterior al funcionario que prolongare indebidamente la detencin de una persona, sin ponerla a disposicin del juez competente. Se trata de comisin por omisin: prolongar la detencin, sin dar intervencin al juez, apareciendo con ello la ilegalidad. Se presupone una privacin de libertad legtima inicialmente. El delito se consuma cuando vencido el plazo para poner al detenido a disposicin del juez competente, el funcionario no lo ha cumplido. No se admite la tentativa. Puede darse el dolo directo el eventual y el error de derecho sobre la competencia del juez. INCOMUNICACION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 3: Misma pena para el funcionario que incomunicare indebidamente a un detenido. La preservacin de la libertad de comunicarse es una garanta constitucional y procesal, puediendo excepcionalmente incomunicarse a los detenidos por tiempos breves y por orden judicial. El funcionario debe tener la guarda del detenido, de lo contrario sera abuso de autoridad. La incomunicacin debe ser indebida legal y reglamentariamente, no permitir visitas al detenido fuera de horario reglamentario, no constituye este delito. El delito se consuma cuando se hacen efectiva la incomunicacin, y puede darse la tentativa. Se da el dolo directo y puede darse el dolo eventual; el error puede eliminar la culpabilidad. RECEPCION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 4: Misma pena al jefe de prisin o establecimiento penal, o el que lo reemplace, que recibiera a algn reo sin testimonio de la sentencia firme de su pena. Para ser recibido en la penitenciara, debe obrar en poder de sus autoridades un testimonio de sentencia: copia autenticada de ella o de su parte resolutiva, expedida por autoridad competente. El delito se consuma cuando la persona queda alojada sin cumplir el requisito formal indicado, aunque se trate efectivamente de un condenado. Admite la tentativa (ejemplo: cuando otro funcionario impide el ingreso antes del alojamiento de la persona). El activo es el funcionario a cargo de la prisin que debe comprobar la presentacin del testimonio vlidamente extendido. Se da el dolo directo, conociendo la ausencia del testimonio y la voluntad de recibir al detenido. RECEPCION EN ESTABLECIMIENTO DE DETENCION: Art. N 143 Inc. 5: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

333 Misma pena para el alcaide o empleado de las crceles de detenidos y seguridad, que recibiere un preso sin orden de autoridad competente, salvo caso de flagrante delito. El delito no contempla el caso de la detencin sin orden, lo que sera privacin ilegtima de la libertad. La detencin en flagrancia (detenida en el momento o inmediatamente despues del hecho o tras persecucin sin solucin de continuidad, o tiene en su poder objetos que la sealan como partcipe en el delito) implica que el aprehendido puede ser recibido sin orden del funcionario. Se admite la tentativa, sujeto activo es el responsable del establecimiento o el empleado con competencia para recibir detenidos. El dolo requiere conocer la ausencia de la orden y el error sobre dicha orden, la flagrancia o algn aspecto tpico y puede eliminar la culpabilidad. COLOCACION INDEBIDA: Art. N 143 Inc. 4 Parte 2: 1 a 3 aos de reclusin al jefe del penal que colocare al reo en lugares no establecidos al respecto. Se trata de alojarlo en un lugar distinto al indicado por la ley o el reglamento, menoscabando su libertad (no se dar el delito cuando el lugar favorezca las condiciones de libertad). Solo es compatible el dolo directo y puede darse el error de derecho. OMISION DE HACER CESAR DETENCIONES ILEGALES: Art. N 143 Inc. 6: Se pena al funcionario competente que teniendo noticias de una detencin ilegal omitiere, retardare o rehusare hacerla cesar o dar cuenta a la autoridad que deba resolver. Si el funcionario ni es competente ni tiene deberes funcionales, su conducta nicamente caera en los encubrimientos. El delito se consuma con la omisin retardo o negativa; no es admisible la tentativa. El dolo requiere el conocimiento cierto de la detencin, de su ilegalidad y la voluntad de no cumplir las obligaciones que la ley impone al agente; puede darse el error de derecho. AGRAVANTES COMUNES A LOS DELITOS PRECEDENTES: Art. N144: Se eleva el mximo de la pena a 5 aos cuando en los casos vistos concurriere alguna circunstancia enumerada en el Art. N 142 Inc. 1, 2, 3 y 5: Inc. 1: violencia amenaza o fines religiosos o venganza. Inc. 2: cometido por un ascendiente, hermano, cnyuge o a quien se deba respeto. Inc. 3: si resultare grave dao a la persona salud o negocios. Inc. 5: duracin mayor a l mes. PRIVACION ABUSIVA DE LIBERTAD: Art. N 144 BIS Inc. 1 Se pena con prisin o reclusin e inhabilitacin especial por el doble tiempo al funcionario pblico que con abuso de sus funciones o sin las formalidades legales privase a alguien de su libertad personal. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

334 Es un abuso funcional, el agente debe estar ejerciendo funciones propias de su cargo (ej: inspector municipal que labra infraccin y priva de libertad al infractor para que firme la constancia). En el 2 caso el abuso funcional proviene de la inobservancia de las formalidades legales para la detencin. Aqu el funcionario tiene competencia pero omite las formalidades que legalmente debe cumplir. Al ser un delito contra la libertad el consentimiento de la vctima puede excluir la tipicidad (el que voluntariamente acompaa al funcionario a su oficina para una tramitacin). El dolo requiere conocimiento del abuso de la privacin por carecer de competencia o ausencia de los requisitos formales, la duda y el error pueden excluir la culpabilidad. SEVERIDADES APREMIOS Y VEJACIONES: Art. N 144 bis Inc. 2 y 3: Son procedimientos que mortifican al pasivo, atacan su libertad; siendo derecho de todo individuo el no sufrir tales procedimientos por parte de los funcionarios, o no ver agravada con ellos la privacin de libertad que ya sufren. Severidades: trato riguroso sobre el cuerpo de la persona (sufrimiento fsico o esfuerzo anormal), inmovilizacin, privacin de alimentos o descanso, aislamiento, etc. Vejaciones: trato humillante que mortifica moralmente a la persona, atacando su dignidad: empellones, trabajos mortificante, exigencia de adoptar aptitudes indignas ante un funcionario, etc. Apremios ilegales: procedimiento coaccionante para lograr una determinada conducta, pueden ser atentados fsicos, severidades o vejaciones, amenazas, intimidaciones, etc. VEJACIONES Y APREMIOS SOBRE CUALQUIER PERSONA: Art. N 144 bis Inc. 2: Prisin o reclusin e inhabilitacin especial por doble tiempo, al funcionario que desempeando un acto de servicio cometiera cualquier vejacin contra las personas o les aplicare apremios ilegales. El delito tiene que ocurrir en un acto de servicio propio de la funcin del autor (debe actuar como funcionario), cualquier funcionario de cualquier rea administrativa puede cometer el delito. Solo se admite el dolo directo. SEVERIDADES...SOBRE DETENIDOS: Art. N144 bis Inc.3: Al funcionario pblico que impusiere a los presos que guarde... Aqu la lesin reside en el agravamiento de la situacin del privado de libertad. La ilegalidad est constituida por la inobservancia de las formas legales o la incompetencia del funcionario (imponer un castigo al interno sin intervencin del tribunal de disciplina). Si el tratamiento aunque mortificante se encuentra legalmente previsto queda al margen de la tipicidad. Sujeto pasivo solo puede serlo el preso guardado por el funcionario actuante. Aqu detenido implica: arrestado, procesado en prisin preventiva, condenado. Si concurren varios tratamientos mortificantes (ej: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

335 severidades mas vejaciones), no se multiplica la delictuosidad. Se da el dolo directo, y el error de derecho puede excluir la culpabilidad (ej: errnea interpretacin del reglamento). AGRAVANTES COMUNES: Art. N 144 bis in fine: Eleva la pena de 2 a 6 aos de reclusin o prisin, si en los casos del Art. N 144 bis Inc. 1, 2 y 3 concurriere alguna circunstancia de los Inc. 1, 2, 3 y 5 del Art. N l42. TORTURA Y DELITOS RELACIONADOS: IMPOSICION DE TORTURA FIGURA BSICA: Art. N 144 TER Inc. 1: Reclusin o prisin de 8 a 25 aos e inhabilitacin absoluta y perpetua al funcionario pblico que impusiere a personas, legtima o ilegtimamente privadas de la libertad, cualquier clase de tortura. Basta que el funcionario tenga sobre la persona poder de hecho. El Prrafo 2 agrega: igual pena para particulares que ejecutaren los hechos previstos. Estamos ante un tipo totalmente autnomo, donde la vctima tiene que ser un privado de libertad por orden de funcionario pblico. La accin es imponer cualquier clase de tortura: procedimientos causantes de intenso dolor fsico y moral; la intensidad del sufrimiento es caracterstica de la tortura. Es indiferente la finalidad o la motivacin de la tortura. El privado de libertad debe guardar una relacin funcional con el funcionario. Activo puede ser cualquier funcionario pblico, de cualquier reparticin que tenga competencia para privar la libertad. Basta que tenga poder de hecho sobre la vctima aunque sea temporalmente (lo que demande la tortura). FIGURAS AGRAVADAS: Lo contemplado en el Inc. 2 (muerte en ocasin de tortura, o lesiones gravsimas); reclusin o prisin perpetua o agravacin de l0 a 25 aos respectivamente. Se incluyen los resultados culposos y dolosos , mientras mantengan relacin de causalidad entre la tortura y la muerte o lesiones gravsimas. OMISIONES FUNCIONALES PUNIBLES: Art. N 144 cuater: Contempla omisiones funcionales que tienen en comn su relacin con la imposicin de tortura pero no en todo los casos se requiere la comisin de ese delito: Inc. 1: omisin de evitacin al funcionario que omitiese evitar la comisin de los hechos indicados en Art. anterior, siendo competente para ello. La ley refiere el tipo a la evitacin antes de la comisin, y debe darse en el agente la posibilidad material de interferir en la ejecucin del delito, adems debe poseer competencia para disponer el cese de las actividades. Inc. 2: omisin de denuncia calificada: al funcionario que en razn de sus funciones tomase conocimiento de la comisin de alguno de los hechos del art. anterior y careciendo de la competencia indicada en el Inc. anterior, omitiese denunciar dentro de las 24 hs., el hecho ante funcionario o juez competente. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

336 Se trata de una omisin de denuncia, calificada por el delito que se encubre con sta omisin. Se trata de una figura subsidiaria del Inc. anterior. El conocimiento del autor es el adquirido en razn de sus funciones. Inc. 2 in fine: punibilidad especial para los mdicos: si el funcionario fuese mdico sufrir adems, inhabilitacin especial para su profesin por doble tiempo de la pena. Se debe considerar que no en todos los casos el funcionario pblico mdico queda marginado de la obligacin de guardar secreto profesional; cuando tenga que observarla no podr ser autor de ste delito. Inc. 3: omisin de persecucin calificada: prisin de 3 a l0 aos al juez que tomando conocimiento en razn de su funcin de alguno de los hechos del art. anterior (torturas), no instruyere sumario o no denunciare el hecho al juez competente dentro de las 24 hs. El juez competente comete omisin calificada de perseguir el delito; la omisin tpica radica en no instruir sumario. En cuanto al turno del juez, no es una regla de competencia, si no de simple ordenamiento, por lo que el juez no se relevar de responsabilidad en esos casos, salvo la intervencin adecuada del juez de turno, sin que peligre el bien jurdico protegido, que es la efectividad de la justicia. Se ha dejado de lado al ministerio fiscal (comprendido en la figura bsica del Art. N 274: omitir perseguir y reprimir delincuentes); as en las provincias donde los jueces carecen de facultad de promocin autnoma, la disposicin resultar inocua. OMISION DE DENUNCIA CALIFICADA: tambin el Inc. 3 del Art. N 144 cuater: Se pena al juez por no denunciar el hecho al juez competente dentro de las 24 hs. Si tomase conocimiento el ministerio fiscal, que en muchos regmenes procesales es el nico habilitado para promover la investigacin, no sera punible puesto que si encuadra dentro del marco procesal, no puede imputarse como delito lo que es cumplir la ley (Art. N 34 Inc. 4 CODIGO PENAL) PENAS DE INHABILITACION: El Inc. 4 del Art. N 144 quater dispone: En los casos previstos en este artculo se impondr adems, inhabilitacin especial perpetua para desempearse en cargos pblicos, comprendiendo inhabilitacin para tener o portar armas de todo tipo (se trata de habilitacin del estado, por lo que se infiere que hablamos de armas de fuego, cuya tenencia y portacin es lo que est reglamentado). Negligencia funcional permisiva: Art. N l44 quinqus Prisin de 6 meses a 2 aos e inhabilitacin especial de 3 a 6 aos al funcionario a cargo de la dependencia u organismo, si la circunstancias del caso permiten establecer que el hecho no se hubiese cometido de haber mediado la debida vigilancia o recaudos necesarios adoptados por dichos funcionarios. Se pune la omisin de la debida vigilancia o de la adopcin de recaudos, que hubiesen impedido el ilcito. Se trata de un delito culposo donde la omisin no est dirigida a la www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

337 permisin, de lo contrario caera en la participacin del delito del Art. N 143 ter. nicamente sern imputables las omisiones que guarden causalidad directa a que el delito se cometiese. CONDUCCION FUERA DE LAS FRONTERAS: Art. N 145: plagio poltico: Conducir una persona fuera de las fronteras, para someterla ilegalmente al poder de otro o alistarla en un ejercito extranjero. PUNTO 3: PIRATERIA.: Antecedentes. Casos agravantes. El bien jurdico protegido es la seguridad del transporte en general, y especficamente el naval o el areo. Art. N l98: reclusin o prisin de 3 a l5 aos: Inc. l: ...al que practicare en el mar o ros navegables, algn acto de depredacin o violencia contra buques, personas o cosas que en el se encuentren, sin autorizacin de potencia beligerante o excediendo los lmites de una autorizacin legtimamente concedida. Depredacin es un acto de violencia o intimidacin para el pillaje, produciendo daos; es un robo al cual se suma la lesin a la seguridad comn en cuanto al medio y al lugar donde se lo comete. Solo el acto de abordaje constituye la violencia propia del delito, aunque no cause daos materiales. Actualmente no se requiere el abordaje practicado por otro buque, dado que puede darse por piratas a nado o mediante buzos, etc. El objeto de la piratera es un buque, excluyendo a las embarcaciones menores, jangadas, etc.; o personas o cosas que en el buque se hallan. El lugar de la accin es el mar o ros navegables se excluyen los lagos interiores; se trata de ros de la repblica o internacionales, en el curso que corre dentro de su territorio, y al mar territorial; pero este es un delito en que el principio universal (tratados internacionales) extiende la aplicacin de la ley a los hechos en mar libre o en mares territoriales o ros de otros estados. La autorizacin de potencia beligerante, implica actos de beligerancia si se trata de naves pblicas o igual para el caso de un particular autorizado (corsario), aunque el corsario no puede darse en los pases adheridos al tratado de Pars de l856. El carcter de beligerantes de los agentes autorizados, los deja fuera de la punibilidad penal y se los tiene que tratar como prisioneros de guerra. El agente autorizado, comete piratera cuando excediendo sus lmites, acta sobre buques personas o cosas no comprendidas en la autorizacin. El dolo requiere conocimiento del objeto contra el cual

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338 se dirige el acto, la ausencia o exceso de la autorizacin y la voluntad de ejecutarlo; operando solamente el dolo directo. Inc. 2: al que practicare depredacin o violencia contra aeronave en vuelo, en operaciones anteriores al vuelo, o contra personas o cosas que en ella se encuentran, sin autorizacin de potencia beligerante o excediendo la legtima autorizacin concedida. Aqu la violencia puede dirigirse a lograr el cambio de curso de la aeronave, sin usurpar el mando. Los objetos son la aeronave, Art. N 36 del Cdigo Aeronutico, o las personas o cosas que en ellas se encuentran, mientras se encuentra en vuelo, o realiza operaciones anteriores al vuelo (cuando recoge pasajeros o la carga, o es colocada en la pista de despegue) son actos temporalmente cercanos al vuelo; el carreteo por la pista de despegue implica considerar la aeronave el vuelo. PIRATERIA IMPROPIA: (usurpacin de mando) Inc. 3: al que mediante violencia, intimidacin o engao, usurpare la autoridad de un buque o aeronave con el fin de apoderarse de l o disponer de las cosas o personas que lleva. Usurpar el mando: quitar el gobierno a quien legtimamente lo ejerce; o sea sustituir la voluntad de aquel por la del agente. No es tpica la conducta de quien se apodera del mando de una nave sin l, ejemplo: buque abandonado en el mar. El elemento subjetivo es la finalidad de apoderarse o disponer de la nave, o personas o las cosas que lleve. La consumacin se da con la sola obtencin ilegtima del gobierno de la nave, empleando los medios y la finalidad tpica. Se requiere el dolo directo. Inc. 4: Connivencia con piratas: Al que en connivencia con piratas, les entregare un buque o aeronave, su carga, o lo que perteneciere a su pasaje o tripulacin. El aspecto subjetivo implica una connivencia entre el agente y el pirata, comprendiendo la confabulacin y tambin la aceptacin tolerante del requerimiento pirtico, excepto caso de resistencia intil o cobarda. El delito se consuma con la entrega y admite la tentativa. Solo puede ser autor quien tiene capacidad para entregar el objeto (ponerlo en manos de otro, sea el comandante u otro personal). Solo se admite el dolo directo. Inc. 5: Oposicin a la defensa contra piratas. El que con amenaza o violencia se opusiere a que el comandante o la tripulacin defiendan la nave atacada por piratas. Se trata de un acto de participacin por cooperacin, haya o no connivencia con el pirata. Basta que el agente se oponga a la intervencin individual de uno o alguno de

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339 los miembros de la tripulacin. No se admite la tentativa; autor puede ser cualquier persona ajena al ataque pirtico. Solo se admite el dolo directo. Inc. 6: equipamiento pirtico: Al que por cuenta propia o ajena, equipare un buque o aeronave destinados a la piratera (tripulacin, armas, repuestos, etc.). El agente puede actuar por s o en representacin de otros (armador); el representado podr ser partcipe necesario. El carcter del objeto es que el buque o aeronave deben estar destinados a la piratera (que se equipe a la nave que ya realiza actividades pirticas). Cuando el equipamiento se realiza por el agente con la finalidad de dedicarse el mismo a la piratera, el equipar la nave constituye un acto preparatorio del delito de piratera. El delito se consuma con el equipamiento aunque no se haya completado; siendo admisible la tentativa. Se requiere dolo directo, la duda sobre el destino de la nave no implica dolo eventual. En el plano internacional, la ley argentina es aplicable si el equipamiento se produce en territorio propio, aunque la piratera vaya a realizarce fuera de l (principio territorial); y cuando el equipamiento se produce en el exterior, para actos pirticos a efectuarse dentro de la repblica (principio real o de defensa). Inc. 7: trfico con piratas: Al que desde el territorio de la repblica, a sabiendas traficare con piratas o les diere auxilio. Trafica el que comercia con piratas o recibe la produccin de ellos, o logra la venta de lo producido (reducidor); suministra auxilio el que proporciona medios econmicos o favorece al pirata, ocultndolo, dndole permiso de reabastecerse, etc.; ejemplo: quien vende municin al pirata no equipa a su buque, sino que trafica con l. El trfico o auxilio debe darse dentro del territorio de la repblica. El agente debe actuar a sabiendas de que trafica o auxilia a piratas; dejando la duda dentro de algn caso de encubrimiento. Solo se admite el dolo directo. Art. N 199: Si los actos de violencia mencionados en el art. anterior, fueren seguidos de la muerte de alguna persona que se encontrare en el buque o aeronave atacados, la pena ser de l0 a 25 aos de reclusin o prisin. Anteriormente este artculo inclua las lesiones graves y gravsimas.

PUNTO 4: NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES PUBLICAS: ELEMENTOS. CON EL EJERCICIO DE FUNCIONES

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340 El Art. N 265 Prrafo 1: tiende a proteger la equidistancia que debe guardar el funcionario en los contratos y operaciones en que intervenga la administracin, evitando hasta la simple sospecha de parcialidad; en el Prrafo 2 se extiende la proteccin a situaciones que entraan peligro para los bienes de los particulares, por quedar con especiales facultades los posibles autores, equiparados en situaciones con la funcin pblica, siendo sus deberes de fidelidad e imparcialidad, igual que los que tienen los funcionarios. Prrafo 1: negociaciones incompatibles de los funcionarios: Reclusin o prisin e inhabilitacin absoluta al funcionario que directamente, por persona interpuesta o por acto simulado, se interesare en cualquier contrato u operacin en que intervenga por razn de su cargo. La accin implica intervenir en el contrato u operacin como funcionario y conjuntamente, como particular interesado (es un desdoblamiento del agente). Su inters debe tener contenido econmico, ser de carcter patrimonial. Se dar el delito aunque el inters constituya un beneficio para la administracin (ejemplo: funcionario con inters particular, otorgando tambin ventajas a la administracin). La insercin del inters privado puede ser directa, personal o por medio de mandatario; o indirecta mediante simulaciones actuando por persona interpuesta (la que simula actuar en beneficio propio pero lo hace en beneficio del funcionario). El funcionario interviene en razn de su cargo, y debe tratarse de contratos y operaciones en que la administracin pblica es parte, deben ser legtimos acorde el CODIGO CIVIL. El delito se consuma con la intervencin del funcionario como parte privada (accin de interesarse como parte privada: asume el carcter de parte). Autor es el funcionario que tiene competencia para intervenir en la negociacin. Es delito doloso: conocer de su intervencin en el contrato como funcionario competente, y la voluntad de intervenir como parte privada.

NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES POR AUTORES EQUIPARADOS: Art. N 265 Prrafo 2: la disposicin del Prrafo anterior ser aplicable a los peritos y contadores particulares respecto de los bienes cuya tasacin o adjudicacin hubieren intervenido, y a los tutores, curadores, albaceas y sndicos respecto de los pertenecientes a pupilos, curados, testamentarias o concursos. Se toma en cuenta la particular naturaleza de quienes sin ser funcionarios pblicos desempean oficios de naturaleza pblica respeto de bienes de terceros. Remisin: la equiparacin de este Prrafo se refiere tanto a la pena como al tipo. La referencia hubieren intervenido se refiere a operaciones ya comenzadas y que subsisten cuando se inserta el inters particular. La consumacin se produce igual que en el Prrafo 1. Autor es quien posee las calidades indicadas en la ley pero calificados como particulares, lo que excluye a quienes actan como funcionarios administrativos, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

341 ejemplo: contadores de reparticiones, tasadores oficiales, etc., cuyas conductas ilcitas quedarn cubiertas por otros tipos.

PUNTO 5: DELITOS EN EL DEPORTE (LEY 20.655 MODIFICADA POR LEYES 23.737 Y 23.975): Bien jurdico tutelado. Diversas figuras. Agravante. Violencia en espectculos deportivos (ley 24.192). Bien jurdico protegido. Diversas figuras. Sanciones aplicables. FOMENTO Y DESARROLLO DEL DEPORTE LEY 20.655 CAPITULO 9: DELITOS EN EL DEPORTE Art. N 24: reprime con prisin de l mes a 3 aos, sino resultare un delito mas severamente penado, al que por s o por tercero, ofreciere o entregare ddiva o efectuare promesa remuneratoria, a fin de asegurar el resultado y regular de una competencia deportiva o el desempeo anormal de un participante. Misma pena al que aceptare ddiva o promesa remuneratorio con iguales fines. Art. N 25: misma pena, si no resultare un delito mas severamente penado, al que suministrare a un participante, con o sin su consentimiento, estimulantes o depresivos para aumentar o disminuir su rendimiento. Misma pena para el participante que usare estas sustancias o consintiere su aplicacin por un tercero. Art. N 26: misma pena si no resultare un delito mas severamente penado, al que suministrare estimulantes o depresivos a animales intervinientes para modificar su rendimiento. Misma pena a quienes consintieren, o utilizaren animales en una competencia, conociendo esa circunstancia. Art. N 26 bis: si la sustancias previstas en los artculos anteriores fueren ESTUPEFACIENTES, se aplicar: a) En el caso de suministrar: reclusin o prisin de 4 a l5 aos y multa. b) En caso de uso por un participante; prisin de l mes a 4 aos y multa. c) El caso de suministra a animales: prisin de l mes a 4 aos y multa. Art. N 27: a los efectos de sta ley se aplicarn los principios generales del CODIGO PENAL. VIOLENCIA EN ESPECTCULOS DEPORTIVOS LEY 24.192 www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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REGIMEN PENAL Y CONTRAVENCIONAL PARA LA PREVENCIN Y REPRESION DE LA VIOLENCIA EN ESPECTACULOS DEPORTIVOS: CAPITULO 1: REGIMEN PENAL Art. N 1: este CAPITULO se aplicar a los hechos previstos en l, cuando se cometan con motivo o en ocasin de un espectculo deportivo en el mbito de concurrencia pblica o en sus inmediaciones, antes, durante o despus de l. Art. N 2: cuando en las circunstancias antes indicada se cometieren delitos de: homicidio simple bajo estado de emocin violenta preterintencional culposo hurto y robo siempre que no resultaren delitos mas severamente penados, las penas mnimas y mximas aumentarn en 1/3; el mximo no sobrepasar al mximo previsto en CODIGO PENAL para la especie de pena que se trate. Art. N 3: prisin de l a 6 aos, si no resultare..., al que introdujere, guardare o portare armas de fuego o explosivos, en circunstancias del Art. N 1. Se proceder al decomiso. Art. N 4: prisin de l mes a 3 aos, siempre que no correspondiere pena mayor, a los dirigentes, miembros de comisiones, empleados o dependientes o contratados que consintieren la guarda en el estadio o en sus dependencias de los materiales indicados en Art. N 3. Se efectuar el decomiso. Art. N 5: prisin de l a 6 aos al que instigare, promoviere o facilitare la formacin de grupos destinados a cometer los delitos previstos en ste CAPITULO. Art. N 6: prisin... al que se resistiere o desobedeciere a un funcionario pblico que tutela el orden, o persona que le preste asistencia, en los casos de Art. N1. Art. N 7: prisin..., al que impidiere mediante actos materiales, la realizacin de un espectculo pblico en un estadio. Art. N 8: prisin..., al que destruyere o daare una cosa mueble o inmueble, todo o en parte ajena, acorde el Art. N l.

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343 Art. N 9: prisin..., al que sin crear una situacin de peligro comn impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento de transportes e instalaciones afectadas a los estadios, hacia o desde ellos, en los casos del Art. N l. Art. N l0: penas accesorias (como adicional): a) inhabilitacin de 6 meses a 5 aos para concurrir a espectculos deportivos que haya motivado la condena. Se presentar en sede policial en ocasin de los encuentros deportivos. El juez con resolucin fundada puede dispensar total o parcialmente esto. b) Inhabilitacin de l a l5 aos como deportista, jugador profesional, tcnico, dirigente, concesionario, comisiones de entidades deportivas o contratado. c) La inhabilitacin perpetua para concurrir al estadio, en los casos del Art. N l. Art. N ll: cuando algunos de estos delitos fueren cometidos por uno de los mencionados en Art. N l0 Inc. b, en ejercicio de sus funciones, se reprimir adems con multa. La entidad deportiva a la que pertenezca ser responsable solidaria de la pena pecuniaria. El juez puede clausurar mediante resolucin fundada el estadio por hasta 60 das. Art. N 12: en el juzgamiento de los delitos antes indicado entender la justicia nacional o provincial. Art. N l3: ste CAPITULO queda incorporado a las disposiciones penales de la ley de fomento y desarrollo del deporte.

CAPITULO 2: REGIMEN CONTRAVENCIONAL Art. N l4: este CAPITULO se aplicar en la Capital Federal a contravenciones en l tipificadas, cometidas en oportunidad del Art. N l. Art. N l5: el obrar culposo es suficiente para la punibilidad de la falta; y la tentativa no es punible. Art. N l6: pena: arresto, prohibicin de concurrencia, multa y decomiso. Art. N l7: prohibicin de concurrencia: es una interdiccin al contraventor para asistir a tantas fechas del torneo al que corresponda el partido durante el cual se cometi la contravencin. Si el torneo finaliza sin que se agotare la pena impuesta, el resto se cumplir a partir de la primera fecha del torneo siguiente en que participe el club. Si el partido donde se suscito el hecho, no formara parte de un torneo, la pena ser prohibicin de concurrencia a los partidos que determine el rgano juzgador. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

344 Art. N l8: la pena antes indicada, ser cumplida luego de agotada la pena de arresto, asistiendo a la comisara los das y horarios del torneo correspondiente. De no cumplirse sin causa grave justificatoria la pena se convertir en arresto (un da por cada fecha de prohibicin). Art. N l9: el arresto se cumplir en dependencias adecuadas, y nunca se alojar al contraventor con procesados o acusados por delitos comn. Art. N 20: reincidencia: cuando el condenado por estas contravenciones, cometiere otra de ste tipo, dentro de lao a partir de la fecha de sentencia definitiva. En todo caso de concurso se aplicar el Art. N 55 (concurso real). Art. N 2l: caso de primera reincidencia la prohibicin de concurrencia se eleva a la mitad, y el arresto a la mitad del mnimo y del mximo. Caso de ulteriores reincidencias la prohibicin ser el doble de lo previsto para la contravencin cometida, y el arresto aumentar el doble del mnimo y del mximo. Art. N 22: la condena en este CAPITULO ser de cumplimiento efectivo; no se aplicar la excarcelacin ni suspensin del proceso a prueba. Art. N 23: 5 a l5 das de arresto a quien controlare el ingreso del pblico y no entregare taln para acreditar su legtimo ingreso; o permitiere el acceso sin exhibicin del elemento habilitante, salvo autorizacin previa y escrita del organizador. Art. N 24: el que perturbare el orden de las filas para adquirir entradas, ingreso o egreso del lugar del espectculo, no respetare el vallado perimetral, ser sancionado con l0 prohibiciones y con 5 a l5 das de arresto. Art. N 25: el encargado de ventas de entradas que no ofreciere la totalidad de las localidades disponibles, o las vendiere en diferentes condiciones a las publicitadas por el organizador, ser sancionado con 5 a l5 das de arresto. El que las revendiere, dando motivo a desordenes, sufrir 5 a l5 das de arresto. Art. N 26: el concurrente no autorizado, que ingrese al campo de juego, vestuario u otro lugar reservado a los participantes: l5 fechas de prohibiciones y 10 a 20 das de arresto. Art. N 27: el que pretenda acceder o acceda a un sector diferente al que le corresponde por su entrada, o al que fuera determinado para l por los organizadores, o autoridad pblica;: l0 fechas de prohibicin y 5 a l5 das de arresto. Art. N 28: el que no acatare la indicacin de la autoridad pblica para mantener el orden y la organizacin,: l0 fecha de prohibicin y 5 a l5 das de arresto. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 29: los que para provocar simpatizantes del otro equipo lleven o exhiban banderas o trofeos de otra divisa que no sea la propia; o a quienes con igual fin las guardasen en un estadio, : l0 fechas de prohibicin y 5 a l5 das de arresto, decomisando los objetos. Art. N 30: los que mediante carteles, megfonos, emisoras o cualquier medio de difusin masiva incitare a la violencia,: l5 fechas de prohibicin, l0 a 20 das de arresto y decomiso de los objetos. Art. N 31: el que portare artificios pirotcnicos, 20 fechas de prohibicin y l5 a 30 das de arresto mas decomiso. Si los artificios fueren utilizados: mximo de la sancin. Toda excepcin se otorgar por escrito, por autoridad competente. Art. N 32: quien por cualquier medio cree peligro de aglomeracin o abalancha: 20 fechas de prohibiciones y l5 a 30 das de arresto. Si estas se produjeren: mximo de la sancin indicada. Art. N 33: el que intencionalmente modifique su apariencia o impida o dificulte su identificacin,: 15 fechas de prohibicin, 10 a 20 das de arresto. Art. N 34: el que arrojare objetos encendidos o que pudieren daar a terceros,: 20 fechas y 15 a 30 das de arresto.

Art. N 35: el que formare un grupo de 3 o mas personas, por el solo hecho de formar parte, cuando provoquen desrdenes o amenacen a terceros: 20 fechas y l5 a 30 das de arresto. Art. N 36: el que participare en una ria: 20 fechas y l5 a 30 das de arresto. Art. N 37: el deportista, dirigente, periodista, u organizador de un evento que con sus expresiones altere el orden pblico,: l0 fechas y 5 a l5 das de arresto. Art. N 38: el que introdujere o portare armas blancas o elementos para violencia o agresin,: 20 fechas y l5 a 30 das de arresto. Los dirigentes miembro de comisiones, empleados independientes de entidades, concesionarios, que consintieren la guarda en el estadio de armas blancas o elementos para violencia o agredir,: l5 a 30 das de arresto, y decomiso. Art. N 39: el condenado con prohibicin de concurrencia que la quebrante y concurriere a un espectculo,: 10 a 20 das de arresto.

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346 Art. N 40: el vendedor ambulante que suministre bebidas o alimentos en botellas o recipientes que puedan usarse para agresin,: multa. El concurrente que ingresare bebidas alcohlicas: l0 fechas de prohibicin y 5 a l5 das de arresto, mas decomiso. Art. N 41: los vendedores ambulantes que suministren bebidas alcohlicas en un radio de 800 m. Del estadio, desde 4 horas antes a 2 horas de finalizado el evento,: multa y decomiso. Art. N 42: el que instigare, promoviere o facilitare la comisin de una contravencin de sta ley,: 15 fechas y l0 a 20 das de arresto. Art. N 43: el organizador no autorizado que inicien el evento, o cuando no se cumplan condiciones previas (Art. N 50 normas de seguridad policiales, edilicias, aprobadas por el municipio correspondiente),: multa de 500 a 5.000 pesos.

CAPITULO 3: DISPOSICIONES COMUNES (para el CAPITULO 1 y 2) Art. N 44: los hechos filmados por la autoridad competente, son plena prueba. Antes del evento la cmara ser sellada por el juez de instruccin de turno. Las imgenes particulares podrn ser tenidas en cuenta o interpretadas, acorde la saa crtica. Art. N 45: se considera: a) Concurrente: el que se dirige al lugar del evento permaneciendo en l y lo abandonare. b) Organizador: miembros de comisiones directivas, dirigentes, dependientes de las entidades organizadora, sean oficiales o privados. c) Protagonista: deportistas, tcnicos, rbitros, y aquellos que tengan participacin necesaria en el evento.

CAPITULO 4: DISPOSICIONES PROCESALES CONTRAVENCIONALES Art. N 46: en la Capital Federal hasta la vigencia del cdigo contravencional, el jefe de la Polica Federal entender en las contravenciones del CAPITULO II. Art. N 47: las garantas de los contraventores sern las de las normas del CODIGO PROCESAL PENAL que no se opongan al artculo anterior. Art. N 48: los organismos de seguridad y policiales intercambiarn informacin en materia contravencional, para mantener antecedentes en comn.

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347 CAPITULO 5: Art. N 49: en jurisdiccin nacional el PODER EJECUTIVO podr disponer la clausura de estadios cuando carezcan de seguridad para el pblico o el normal desarrollo del evento. Art. N 50: el rgano de aplicacin de la ley de fomento y desarrollo del deporte tendr a cargo la organizacin de los eventos, sus normas de seguridad, y autorizacin de realizacin. Si el organizador no cumple, se podr ordenar bajo plazo la subsanacin de los defectos, o la suspensin del evento, dndole la orden a la polica. CAPITULO 6: RESPONSABILIDAD CIVIL Art. N 51: las entidades participantes de un evento, son solidariamente responsable por daos y perjuicios que se generen. CAPITULO 7 Art. N 52: se invita a las provincias a dictar normas equivalentes o de adhesin a la presente ley, brindando los mismos derechos y garantas en todo el territorio Nacional. Dergase toda norma que se oponga al contenido de la presente ley. El bien jurdico protegido es la seguridad y el orden pblico, para todos los concurrentes y para el normal desarrollo del evento deportivo.

BOLILLA XXIII PUNTO 1: DELITOS CONTRA EL HONOR: Bien jurdico tutelado. Sistemtica. Sujetos activo y pasivo. Medios y formas de comisin. BIEN JURIDICO TUTELADO: Tiene naturaleza inmaterial, algunos piensan que estos delitos en lugar de integrar un ttulo autnomo, deberan constitur un CAPITULO de los delitos contra las personas. Para la doctrina y la jurisprudencia, el concepto de honor difiere bastante del comn de la gente . Honor subjetivo y objetivo: el honor subjetivo es el valor en que cada cual tiene su propia personalidad. As, para algunos autores el honor no es otra cosa que la situacin social de la persona, y para otros es la razn de ser de stos delitos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

348 El honor objetivo: es el juicio que los dems se forman de nuestra personalidad, y a travs del cual la valoran. Una persona puede ser considerada por su entorno, en lo que realmente vale, o bien mas o menos (juicio puede ser equivocado, y en el caso de la valorizacin positivo o negativo); lo que es consecuencia de las apariencias no siempre responden a la realidad. Esta distincin es importante porque la reputacin de que l individuo goza en su medio, es de inestimable valor (con independencia de la reputacin que merezca). HONOR PROTEGIDO POR LA LEY ARGENTINA: Nuestra ley tutela el honor en el aspecto subjetivo y en el aspecto objetivo; prevaleciendo la proteccin del honor subjetivo, pero tenindose en cuenta que ambos aspectos difcilmente pueden ser escindido. La apreciacin social y tambin la de orden jurdico, presentan al honor como sentimiento en el caso de calumnia, tipificada nicamente cuando la imputacin es falsa, aunque cuando es verdadera puede sentirse herido el sentimiento del honor. Lo mismo pasa en los supuestos en que la ley admite la prueba de la verdad en la injuria, caso en que el autor queda exento de pena si el hecho es cierto, habindose lesionado el honor de la vctima. El derecho Argentino extiende la tutela penal a un nivel objetivo del honor, o sea a una medida del honor que la ley presupone con carcter general, que puede coincidir o no, con el real o con el que la persona se precia, o con la estimacin por los dems. El honor en su concepto jurdico es el valor individual de estimacin que la sociedad otorga a todo hombre, tutelndolo contra los ataques de los dems en la medida que la propia sociedad estima relevante. No se limita la proteccin legal a las cualidades morales de la personalidad, no obstante es difcil separar el aspecto moral humano de la persona del aspecto social jurdico; comprendiendo as la nocin del honor, tambin a condiciones profesionales, sociales o polticas. Podemos decir que el concepto jurdico de honor indica que es el conjunto de cualidades valiosas que, revistiendo a la persona en sus relaciones sociales, no solo se refieren a sus calidades morales o ticas, sino tambin a cualquier otra que tenga vigencia en esas relaciones sociales (profesionales, jurdicas, familiares, culturales, etc.). Nuestro sistema jurdico protege el honor en cada persona, ya que considera que todos los individuos lo poseen. Al honor se lo ofende mediante la difamacin: desacreditar ante terceros, perjudicando la fama; y tambin mediante el ultraje (deshonra) personal. En nuestro sistema legislativo las dos figuras principales: la injuria y la calumnia admiten, indiferentemente tanto la difamacin como el ultraje directamente personal. La punicin no requiere la trascendencia a terceros de la ofensa; es mas cierta trascendencia (divulgacin) pueden presentarse como agravantes. MODALIDADES: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

349 Puede ser directa o indirecta (la que se formula a una persona para que recaiga sobre otra: ejemplo: hijo de ladrones; explcita (expresiones unvocamente ofensivas) o implcita (expresiones que pueden tener distintos significados que el ofensivo): injurias equvocas o encubiertas Art. N 112 CODIGO PENAL. En nuestro derecho no hay personas deshonradas o sin honor (por mas infame que sea su moral o haya sido condenado por ilcitos cualquiera). Los incapaces tambin pueden ser pasivos en los delitos contra el honor, aunque no puedan comprender el dao que se les infiere; pero nuestra ley exige que la accin por calumnia e injuria sea ejercida solo por el ofendido, lo que impide accionar a los representantes, crendose as por va indirecta la impunidad de tales delitos en stos casos, excepto que el incapaz, luego de recuperada su capacidad para estar en juicio, podra accionar siempre que no haya operado la prescripcin de la accin. Tambin nuestro sistema legislativo requiere que la ofensa se haya inferido a una persona viva, solo en este caso ser perseguible penalmente, se haya iniciado o no la accin en vida del ofendido ya que el Art. N 75 CODIGO PENAL autoriza al cnyuge, hijos, nietos, o padres a continuar la accin iniciada por el fallecido, y an a ejercer la accin si el ofendido no lo hubiese hecho en vida. No son ofensa al muerto las que, haciendo referencia a su persona, constituyen ofensas contra los vivos, ejemplo: sus descendientes. Los entes colectivos, no tienen honor, pero pueden gozar ante la sociedad de confianza como institucin, por ello se los considera pasivos, en el caso de afectarse su buen nombre o su crdito. Si los hechos falsos propalados sobre la persona colectiva o sus autoridades, son delitos de accin pblica, el hecho quedar como calumnia respeto de cada autoridad afectada. Si esos hechos importan deshonra o desacreditacin, se tipificarn como injuria, considerndose pasivos a los componentes individuales de la persona colectiva. SISTEMATICA: I - CALUMNIA: El Art. N l09 pune con prisin la calumnia o falsa imputacin de un delito que de lugar a la accin pblica. Se trata de una imputacin deshonrante, cuya accin es atribuir un delito o una conducta criminal, a uno o mas sujetos determinados (deben poder determinarse autores o partcipes a los que el agente imputa el delito). No es calumnia afirmar que alguien va a realizar un delito puesto que se atribuye solo una intencin (aunque puede configurar injuria). La imputacin ser suficiente, aunque se atribuya a un tercero (me dijo fulano) aunque no se de cmo segura (se dice que); la imputacin debe ser la de un delito que de lugar a una accin pblica. Las calumnias e injurias son delitos de accin privada (Art. N 73 Inc. 1). La imputacin debe referirse a un delito determinable como hecho real; es imprescindible que la determinacin se establezca por su circunstancias fcticas (vctima, lugar, tiempo, objeto, etc.) aunque no sean todas pero que basten para permitir la determinacin. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

350 Puede ser calumnia el agregado, a un hecho cierto no delictuoso, de circunstancias falsas que lo tornan delictuoso; como la falsa eliminacin de circunstancias reales, que quitan al hecho el carcter delictuoso. El honor tambin puede afectarse con atribuciones falsas de un delito, aunque se lo mencione como justificado. No solo la falsa atribucin de un delito doloso o en ciertos casos preterintencional cabr en la columna, sino tambin la que verse sobre un delito culposo. La atribucin falsa puede efectuarse por cualquier medio escritos u orales, an por los que no son expresin directa de las ideas (calumnia real: que es la preparacin de indicios materiales que implican la atribucin falsa a quien no cometi el delito; simular contra una persona la existencia de pruebas materiales que lo sealen como autor o partcipe de un delito). El delito se consuma cuando la falsa imputacin ha llegado a conocimiento de un tercero, que puede ser el propio deshonrado o un extrao; admitindose la tentativa cuando los actos ejecutivos pueden interrumpirse antes de la consumacin.(ej: falsa atribucin formulada por carta, cuyo curso se interrumpe). La calumnia puede concurrir con la injuria (confluencia) cuando la imputacin calumniosa contiene elementos injuriosos (ej: mat con ensaamiento porque es un asesino); la calumnia absorbe a la figura de injuria. Puede ser sujeto activo cualquiera; y sujeto pasivo, aunque se trate de incapaces que no resultaran punibles por el delito falsamente, podran verse afectados por medidas restrictivas o en su honor, lo que justifica el castigo de la calumnia. INJURIA: Art. N 110: Prisin de l mes a l ao o multa al que deshonrare o desacreditare a otro. Deshonra el que ofende el honor subjetivo de otra persona, por medio de imputaciones agraviantes que violan el respeto debido a la persona como tal. Esta injuria en el derecho comparado se denomina CONTUMELIA, resultando indiferente que la ofensa inferida trascienda a terceros. Se desacredita: cuando se vierten imputaciones ofensivas ante terceros, que pueden menoscabar la reputacin que como persona goza el pasivo, ante los terceros. Esta es la llamada difamacin, que requiere trascendencia a terceros y tambin la voluntad de lograr esa trascendencia; siendo indiferente la ausencia (ej: comentario maldiciente) o la presencia del ofendido (en ste caso pueden darse ambas formas: dirigirse a los terceros que estn con el ofendido). En cuanto a los medios, la ley no restringe los mismos, ni los determina; pueden ser expresiones verbales, escritas, o simblicas; tambin se puede cometer mediante omisiones (ej: en ciertos casos puede ser injurioso, la negacin del saludo, a una persona determinada); no es injuria lo que no pasa de ser un acto de desconsideracin, ej: negar el saludo a cualquier persona. La injuria para ser tpica debe estar formada por imputaciones que atribuyan calidades, costumbres, o conductas que puedan ser apreciadas como peyorativas para la personalidad del ofendido. Las simples ofensas al decoro (ej: comportamientos sociales inconvenientes) carecen del necesario carcter imputativo y no constituyen ofensa contra el honor, sino una mera desconsideracin social. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

351 Es un delito formal que se consuma con la conducta deshonrante o desacreditante, aunque el ofendido no se sienta de tal forma, lo que se requiere para la consumacin es que la ofensa sea percibida por terceros: el ofendido u otros; en el caso de la deshonra, es suficiente que haya llegado al ofendido. La actual doctrina Argentina ha llegado a admitir la tentativa en razn que pueden darse actos ejecutivos injuriantes que no lleguen a trascender al ofendido o a terceros. SUJETO PASIVO: puede ser cualquier persona, en el caso de la deshonra es necesario que se trate de un sujeto que tenga posibilidades de recepcionar la expresin ofensiva del agente, captando su sentido, cuando el pasivo no pueda percibir el significado ofensivo, se tratara de un delito putativo por falta de sujeto pasivo. Siempre el pasivo se establece en un otro, la autoinjuria es inconcebible desde el punto de vista de la punibilidad. El honor es un bien renunciable, por lo cual el consentimiento expresado taxativa o implcitamente (no el presunto), elimina el carcter delictuoso de la injuria; pero el consentimiento expresado luego de la consumacin solo puede considerarse como renuncia a la accin penal privada que extinguira esa conformidad. Cuando la ofensa ataca el honor de varias personas se multiplica la delictuosidad (concurso real de varias injurias); lo mismo pasa cuando la misma injuria se repite en distintas oportunidades sobre el mismo sujeto. La injuria puede justificarse segn los principios generales del Art. N 34 CODIGO PENAL: estado de necesidad, cumplimiento de un deber, legtima defensa, o legtima defensa por terceros. El dolo requiere solo la faz cognoscitiva y la bolitiva y puede darse el dolo directo y eventual. III PRUEBA DE LA VERDAD EN LA INJURIA: El Art. N lll solo admite prueba de la verdad al acusado de injurias en tres casos: l. Si la imputacin fuere para defender o garantizar un inters pblico actual. 2. Si el hecho atribuido al ofendido, hubiere dado lugar a proceso penal. 3. Si el querellante pidiere prueba de la imputacin contra l. Parte de la doctrina sostiene que cuando se trata de expresiones agraviantes no atributivas a calidades costumbres o conductas, no es fcil determinar que sera demostrable mediante la prueba sobre lo imputado, siendo en esos casos inadmisible la prueba. Las limitaciones a la prueba de la verdad, no se refieren a los elementos del delito, ya que el agente sin limitaciones puede probar que no existi la conducta agraviante, que acto justificado o bajo inculpabilidad, pero esta libertad no puede ser invocada para lograr que se admita la prueba de la verdad de la imputacin que la ofensa contiene, fuera de los casos del Art. N lll. Art. N lll Inc. l (Justificacin): En ste Inc. la ley otorga prevalencia a la defensa o garanta del inters pblico sobre el honor individual (caso de justificacin que excluye la antijuridicidad del hecho). El www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

352 inters pblico es lo que interesa al buen orden, gobierno, prosperidad, felicidad, etc. de toda la sociedad (de una nacin, provincia, municipio, o zona). Actual: es el inters pblico vigente cuando se formula la imputacin, pudiendo tratarse de situaciones actuales, de las que se prevn determinadas proyecciones futuras (ej: crtica a la inaccin de un funcionario que permite el uso de alimentos para animales que alteraran la calidad alimenticia para los humanos, de las reses en el futuro). El requisito subjetivo es que la imputacin debe haber tenido por objeto la defensa o garanta del inters pblico. En cuanto al Inc. 2 debe tratarse de un proceso por delito, el proceso debe existir o haber existido; no basta con que pueda iniciarse. En cuanto al Inc. 3 la doctrina coincide en que la precedencia de la prueba de la verdad, consagra una excusa absolutoria que mantiene el carcter delictivo del agravio, eliminando solo su punibilidad, siendo procedente la reparacin civil por algn dao distinto del moral (este queda eliminado por la propia voluntad del querellante que pide la prueba). Pedida la prueba, el querellante no puede oponerse o renunciar a ella, una vez que su pedido fuera aceptado por el juez (desde ese momento el querellado tambin tiene derecho a producirla). La prueba solo puede versar sobre la imputacin (sobre el hecho, calidad, costumbre o modo de ser que se atribuye). El xito de la prueba de la verdad, causa la exencin de la pena. PRUEBA DE LA VERDAD EN LA CALUMNIA: Algunos autores encuadran a la calumnia en la excusa del Art. N lll, pero la calumnia al ser una falsa imputacin de un delito, la prueba de su existencia sera la afirmacin de la atipicidad de la conducta por la que se querella; en principio la prueba no podra quedar limitada en la forma prevista en el Art. N lll (que nicamente se refiere a la injuria). En la calumnia siendo la falsedad del hecho atribuido, un elemento necesario del tipo, la prueba de la verdad debe admitirse como principio general para situar al agente al margen de la delictuosidad. IV CALUMNIAS E INJURIAS EQUIVOCAS O ENCUBIERTAS: Es la distincin entre injurias y calumnias manifiestas y no manifiestas; (equvocas o encubiertas), que asumen tal carcter por ser dudosas, por cuanto el contenido o el sujeto vctima, dependen de la interpretacin que se de a las expresiones del agente. Art. N ll2: el reo de calumnia o injurias equvocas o encubiertas que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias sobre ella, sufrir del mnimum a la mitad de la pena correspondiente a la calumnia o injuria manifiesta. La tipicidad depende entonces de una injuria o calumnia no manifiesta, y que el agente rehuse dar en juicio explicaciones satisfactorias (niegue darlas o que las dadas no sean satisfactorias). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

353 a) injuria o calumnia no manifiesta por ser equvoca: esto obedece a dos circunstancias, la equivocidad por el contenido (una significacin inocente y otra ofensiva); y la equivocidad por la direccin (puede dirigirse al ofendido o a otro, pero no ambos a la vez). b) Injuria o calumnia no manifiesta por ser encubierta: cuando las expresiones no muestran ofensividad, pero adquieren esa calidad por las circunstancias a que se refieren o en que se producen (injuria oblicua o indirecta). Tanto la injuria como la calumnia pueden asumir carcter equvoco o encubierto; el otro elemento tpico, es que el agente rehusare dar en juicio.... Explicaciones satisfactorias sern aquellas por medio de las cuales el agente asigne a sus expresiones el sentido no ofensivo o muestre que la ofensa no se dirigi al querellante. A diferencia de la retractacin, el agente no reconoce la ofensa para retractarse, sino que demuestra que no hubo ofensa o que no se dirigi al querellante; si las explicaciones son satisfactorias para el querellante, su voluntad debe ser aceptada por el juez. Si no ha mediado requerimiento no puede haber rehusamiento, por tanto faltar tipicidad; las explicaciones deben ser dadas en el juicio, (en la querella). V PUBLICACION O REPRODUCCION DE LA INJURIA O LA CALUMNIA: Art. N ll3: al que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro. La finalidad de la ley es impedir que el que publica o reproduce la ofensa pueda escudarse en el pretexto de que fue otro su autor, tipificando la accin como delito autnomo (la accin de publicar o reproducir). Reproduce quien repite la especie ofensiva, llevndola a conocimientos de personas que no la haban captado cuando el autor original la produjo. Publica: el que la reproduce llevando a conocimiento de un nmero indeterminado de personas. Cuando el agente agrega detalles que la convierten en otra ofensa nueva, comete calumnia o injuria, eventualmente agravadas por el modo. La reproduccin o publicacin puede hacerse por cualquier medio; el delito se consuma con estas acciones, aunque alcance al conocimiento de un mnimo de personas. Se trata de un delito de peligro, que admite la posibilidad de tentativa. El dolo se estructura en el aspecto cognoscitivo y el volitivo. VI REPARACION DEL HONOR OFENDIDO POR MEDIO DE LA PRENSA Art. N ll4: cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la Capital y Territorios Nacionales, sus autores quedarn sometidos a la sanciones del presente cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin. El texto vigente, no permite, siendo imposible la publicacin en el mismo rgano que publico la ofensa (ej: por su desaparicin), se pueda ordenar la publicacin del pronunciamiento en otro rgano distinto, lo que ser factor a tener en cuenta, al estimar la reparacin civil. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

354 La publicacin de la sentencia o satisfaccin, es considerada por la doctrina como el supuesto de retractacin.

VII CASOS DE IMPUNIDAD (Art. N 115 y ll7) o que pueden producir esa impunidad (Art. N ll6) Art. N ll5: las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarn sujetas nicamente a correcciones disciplinarias correspondiente. Como se ve, solo se contempla el caso de las injurias producidas en juicio, quedando excluidas las calumnias, pudiendo dar lugar a querellas. La excusa solo se aplica a las injurias que no hayan sido dadas a publicidad (se refiere a que el agente obre intencionalmente para dar a conocer a terceros ajenos al juicio; no se refiere al procedimiento destinado a que la ofensa llegue a conocimiento de un nmero indeterminado de personas); los autores son los indicados: litigantes, procuradores, y los defensores. SUJETO PASIVO puede ser cualquier persona, contraparte; un tercero interviniente en el juicio (testigo, etc.) o un extrao al juicio, con tal que la ofensa que se le infiera guarde relacin con el objeto del juicio. No quedan exentas de punibilidad las ofensas que se consideran desacatos, dirigidas a los jueces o funcionarios durante el juicio. Se trata de una excusa absolutoria concedida por la ley para preservar el ejercicio de la defensa; y las correcciones disciplinarias se indican para mantener el buen orden en el proceso. INJURIAS RECIPROCAS: Art. N 116: ...cuando las injurias fueren recprocas el tribunal podr , segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las dos partes o a alguna de ellas. La ley solo menciona injurias recprocas, excluyendo las calumnias. No sern recprocas cuando una de las imputaciones est justificada, pero no es indispensable que todas ellas sean punibles; tampoco las injurias deben ser simultaneas, mientras se guarde proporcin de la injuria inferida con la recibida. Pero si la 2 injuria recae sobre un tercero no interviniente en la ofensa precedente, la excusa es inaplicable; quien produjo la 2 injuria tiene que ser el que sufri la primera. La doctrina coincide en que se trata de una excusa absolutoria que mantiene intacto el carcter delictivo de las distintas injurias reciprocas, quedando en pie los efectos civiles del delito; pero es una excusa facultativa para el juez. RETRACTACION: Art. Nll7: el culpable de injuria o calumnia contra un particular o asociacin, quedar exento de pena si se retractare pblicamente antes de contestar la querella o en el acto de hacerlo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

355 Se incluye aqu las injurias y calumnias, originales o reproducidas por un tercero, y las difamaciones de personas colectivas. Dentro de las injurias, inclusive los ultrajes de hecho admiten retractacin, ya que toda injuria tiene carcter imputativo. La retractacin supone: la tipicidad de la ofensa, su ilegitimidad y su punibilidad; debiendo el agente reconocer su autora o participacin (quien las niegue no puede retractarse). El contenido no est determinado por la ley, pudiendo ser solamente la expresa manifestacin del agente de que se retracta, reconociendo carecer de razn al ofender o haber cometido un error al imputar. No es retractarse, la mera exposicin de las razones que lo llevaron a ofender. La expresin retractante carece de eficacia cuando al mismo tiempo contiene la ratificacin de la ofensa inferida. Debe hacerse pblicamente, lo que doctrinariamente corresponde a la publicidad de los actos del proceso; no es tpica la retractacin hecha privadamente, si el querellante la acepta, lo que hace es renunciar a la accin penal. La publicidad puede ser dispuesta por el juez, cuando as lo hubiese solicitado el ofendido. REQUISITOS PROCESALES: La ley consagra un requisito procesal como presupuesto para la admisibilidad de la retractacin: debe ser formulada antes de contestar la querella (ej: audiencia de conciliacin) o en el acto de contestarla. Este requisito procesal integra el tipo, por lo cual no puede ser modificado por la ley procesal local. Cuando la retractacin fuere admitida, se extinguir el proceso antes de la sentencia, y la resolucin pertinente ser el sobreseimiento. El delito dirigido contra el honor del funcionario pblico no es susceptible de retractacin. La excusa absolutoria se fundamenta en el arrepentimiento activo del ofensor que procura reparar as, la lesin inferida al honor del pasivo. La admisibilidad o no de la retractacin no queda librada a la aceptacin de la contraparte, sino a la decisin del juez; su admisin excluye la punibilidad pero no las consecuencias civiles.

PUNTO 2: SUSTRACCION, RETENCION, INDUCCION A LA FUGA Y OCULTACION DE MENORES: Diversas figuras. Agravante. Impedimento del contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes. Diversos casos. Agravantes. Los Art. N l46 a l49 regulan figuras cuyo objeto es la persona de un menor. El ataque no est directamente dirigido contra la libertad del menor, sino contra la tenencia de l por parte de quienes la ejercen legtimamente (padres, tutores, guardadores, etc.) por eso se dice que se trata de ofensas a la familia del menor. Regulados estos ataques en nuestro derecho, como delitos contra la libertad, lo que la ley toma en cuenta es el libre www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

356 ejercicio de las potestades que surgen de las relaciones de familia, que ciertos sujetos tienen sobre el menor. El menor se encuentra en una situacin de dependencia de otra voluntad, y lo que hace el autor es usurpar esta voluntad. Objeto: por un lado el menor, antes que pasivo, es objeto de la accin; por el otro es indiferente que medie o no el consentimiento del menor sobre la accin del agente; el carcter de estas ofensas no permite rechazar la tipicidad cuando el menor presta consentimiento. En los Art. N 148 y 149 ese consentimiento es un ingrediente de la tipicidad; esto determina una gran diferencia de punibilidad con los delitos de los Art. N 146 y 147, que son supuestos de robo o apropiacin de menores. SUSTRACCION DE MENORES: Art. N 146: reclusin o prisin de 5 a 15 aos a quien sustrajere a un menor de l0 aos del poder de sus padres, tutor o persona encargada de l, y el que lo retuviere u ocultare. La retencin u ocultacin tiene que referirse a un menor sustrado, para que tales conductas resulten tpicas. En la sustraccin el agente se apodera del menor despojando de l a quien lo tena legtimamente, logrando que el mismo menor se aparte de los lugares donde quien lo tena, ejerca su poder (induccin a fuga de el menor de l0 aos, si tiene xito queda cubierta por esta norma); impidiendo que el tenedor legtimo vuelva a la tenencia del menor cuando aquella se ha interrumpido por cualquier causa (ej: apoderndose del que ha sido dejado por descuido en una estacin ferroviaria). Los medios utilizados son indiferentes; el consentimiento es irrelevante; con relacin a la persona a quien se despoja, esos medios tienen que implicar la ausencia de su consentimiento, por lo cual el uso de medios coactivos o engaosos ser indispensable cuando la sustraccin se haya perpetrado ante la custodia del tenedor; o se haya actuado sobre la persona del menor, consiguiendo que l mismo sea el que quiebre el vnculo de la tenencia. Retiene el que guarda al menor sustrado; lo oculta el que lo esconde impidiendo el conocimiento de su ubicacin por parte del legtimo tenedor: se trata de impedir el restablecimiento del vnculo por el particular medio de ocultar al menor. Pero ambas acciones tienen que referirse a un menor sustrado por la actividad de un tercero, si fueran desplegadas por el agente que lo sustrajo, carecen de relevancia respecto a la punibilidad. La retencin y la ocultacin del Art. N l46, desplazan las figuras de encubrimiento. La consumacin se da cuando se ha desapoderado al legtimo tenedor de la persona del menor o se ha impedido que se reanude el vnculo interrumpido, aunque el agente no haya consolidado su tenencia (ej: quien induce a la fuga al menor de l0 aos y luego de que sta se produce, no lo retiene), o cuando se oculta o retiene a un menor sustrado por otro. Estas conductas admiten la tentativa. SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona; la doctrina y jurisprudencia han negado que el padre o la madre del menor, que lo sustrae de la tenencia legtima, pudieran ser www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

357 autores del delito, dado que es una pura ofensa a los derechos familiares de patria potestad o de tutela o guarda; aunque puedan constitur otros delitos. Es admisible la participacin, pero por supuesto, no es partcipe el que, mediando promesa anterior, retiene u oculta al menor sustrado por otro, ya que esas conductas se tratan como supuestos de autora. SUJETO PASIVO: el ofendido por el delito es el que legtimamente ejerce la tenencia del menor; fundada la legitimidad de sta tenencia en un derecho reconocido legalmente (patria potestad), en un acto voluntario por quien tiene la potestad (tutela dativa), o en una sentencia que lo haya otorgado (entrega de la guarda) o en un hecho no contrario a la ley (ej: institucin que se hace cargo de un expsito: menor abandonado). Faltando el sujeto pasivo que ejerza la tenencia, no se puede dar el tipo. No comete el delito quien se apodera del menor de l0 aos que carece de padres, tutores o encargados, aunque puede cometer privacin ilegtima de la libertad. Para el dolo, no es requisito la intencin de apropiarse, solo basta que se quiera desapoderar al legtimo tenedor; cuando la sustraccin obedece a una finalidad integrativa de otro delito, el Art. N 146 puede quedar desplazado, ejemplo: rapto o secuestro extorsivo. Cuando el delito se trata de acciones de retener u ocultar un menor sustrado por otro el agente tiene que conocer sta circunstancia, en ste caso la duda equivale a saber. NO PRESENTACION DE MENORES: Art. N 147: misma pena que el anterior al que hallndose encargado de un menor de l0 aos no lo presentara a los padres o guardadores que lo solicitaren o no diere razn satisfactoria de su desaparicin. Tambin aqu se ofende al derecho de disposicin del menor que ejercen los legtimos tenedores. Es necesario que el menor se encuentre a cargo del agente y que haya recibido de los padres o guardadores, la solicitud de su entrega o presentacin. Se trata de un delito de omisin, cuando no se presenta al menor, no existiendo causa legtima, o el agente se niega a exhibir al menor o indicar donde se encuentra; no queda comprendido en el tipo quien presentando al menor se niega ilegtimamente a entregarlo cuando se lo exige quien tiene derecho a ello: esto sera sustraccin del menor, puesto que el requerimiento torna en ilegal la posterior tenencia del agente. Tambin comete este delito quien ante la ausencia del menor, no da razn satisfactoria de su desaparicin; si la da quien demuestra que la desaparicin no se debi a su voluntad, sino a la conducta del menor o de un tercero, aunque medie culpa de su parte. La tipicidad describe un delito de pura omisin, que se consuma cuando no se presenta al menor o no se da razn..., ante el requerimiento del ofendido. No admite tentativa. Autor es quien est encargado del menor; debe ser un encargo realizado por quien tena legtima guarda de aquel, por imperio de la ley o por otras causas legtima (ej: guardadores), as el agente debe haber recibido una delegacin de la guarda. Sujeto www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

358 pasivo es quien, teniendo la guarda legtima, la ha delegado total o parcialmente en el agente. El dolo solo puede ser directo y requiere conocer la calidad en que se tiene al menor. El error sobre la calidad o sobre la legitimidad del requerimiento o el error de derecho sobre ellas, puede excluir la culpabilidad. INDUCCION A LA FUGA: Art. N 148: prisin de l mes a l ao al que indujere a un mayor de l0 aos y menor de l5, a fugar de casa de sus padres, guardadores o encargados. Inducir es aconsejar seriamente al menor para que se fugue, el agente destina su actividad a persuadir al menor para que se fugue, abandonando el lugar donde se encuentra a disposicin de ellos o con su anuencia (colegio, institucin, etc.); no constituye el delito inducirlo a que salga por lapsos mas o menos prolongado, pero con la voluntad de volver. Para la consumacin, es indiferente que el menor lleve o no a cabo la fuga; lo que se pune es el peligro de la induccin respecto a la concrecin de la fuga; se trata de un delito formal que no admite tentativa. Fontan Balestra afirma que el delito se perfecciona, con la realizacin de la fuga, pero esto no se ajusta al texto de la ley. Solo se admite el dolo directo y el error exculpante puede funcionar con relacin a ciertas circunstancias, como sera la edad del menor inducido. OCULTACION DE MENORES: Art. N 149 Prrafo 1: misma pena que el anterior al que ocultare a las investigaciones de la justicia o la polica a un menor de l5 aos que se hubiere sustrado a la potestad o guarda a que estaba legalmente sometido. La accin tpica es ocultar a las investigaciones... . El agente debe ocultar al menor con el fin de frustrar las investigaciones que estn en curso (quien oculta un menor que no es buscado, no comete este delito). El objeto de la ocultacin es un menor de l5 aos y mayor de l0, que se hubiere sustrado de la potestad o guarda a la que estaba sometido; es el menor el que debe haberse apartado, quebrando el vnculo de tenencia que alguien legtimamente ejerca sobre l, ya sea determinada por la ley (padres, tutores, etc.) o como situacin de hecho legtima (guarda, internacin en instituto correccional, etc.). La figura queda desplazada cuando fuere el ocultador quien indujo al menor a fugarse, segn el Art. N 148, ya que entonces el ocultamiento no sera mas que el agotamiento de ste delito. Si la fuga ha sido inducida por un tercero, teniendo conocimiento de ello el ocultador; la doctrina sostiene que se comete encubrimiento, ocultando los rastros de la accin www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

359 tpica del tercero. Tambin se da un encubrimiento cuando lo que se oculta son otros rastros del delito y no la persona del menor (ej: interceptar noticias remitidas a la autoridad sobre el paradero del menor, borrar rastros del paso del menor, cuando no es el agente el que lo oculta personalmente). El dolo requiere conocer la situacin del menor y la existencia de investigaciones judiciales o policiales para dar con l; la duda equivale al conocimiento; pude darse el dolo eventual. FIGURA AGRAVADA: Art. N 149 Prrafo 2: eleva la pena de prisin a la de: 6 meses a 2 aos, cuando el menor que se oculta no tuviere l0 aos . Si el menor ha sido sustrado por otro (Art. N 146), la figura de esta agravante queda desplazada. El dolo de la figura agravada requiere el conocimiento de la edad del menor; el error sobre ella encuadrara la cuestin en la figura bsica (el agente acta creyendo que tiene mas de l0 aos).

IMPEDIMENTO U OBSTRUCCION DE CONTACTO DE LOS PADRES CON SUS HIJOS MENORES: La ley 24.270, ha sumado dos tipos penales que protegen el mismo bien jurdico que los delitos que antes vimos, aunque el legislador les ha otorgado aquellos el carcter de delitos dependientes de instancia privada, disponiendo la incorporacin de un Inc. 3, al Art. N 72 CODIGO PENAL. El citado Inc. 3 expresa: impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convenientes. El Art. N 1 de la ley 24.270, reprime con prisin de l mes a l ao al padre o tercero que ilegalmente, impidiere u obstruyere el contacto de menores de edad con sus padres no convivientes. Agravando la pena de 6 meses a 3 aos de prisin en el caso de un menor de l0 aos. El sujeto - objeto del delito es un menor de edad, segn el CODIGO CIVIL. Sujetos pasivos son los padres no convivientes (uno de ellos o ambos); incluyendo padres naturales o adoptivos. Acorde el bien jurdico protegido la ley considera la no convivencia como situacin de hecho, que no requiere la mediacin de un procedimiento judicial. Quedan comprendidas en el tipo las situaciones en que no existe cohabitacin bajo el mismo techo, y cuando existe habitacin conjunta pero con separacin corporal. Autor puede ser uno de los padres respecto del otro o un tercero. Cuando lo ltimo ocurra, en razn de la caracterstica tpica de los pasivos que es la no convivencia, si el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

360 tercero impidiere u obstaculizare el contacto del menor con uno o ambos padres convivientes, el hecho deber ser examinado a la luz de los delitos antes vistos, pero no podr encuadrarse en sta ley. Los padres o el tercero pueden asumir una intervencin como instigador o cmplice. Impedir es anular la posibilidad de contacto entre el menor y sus padres, y obstaculizar son las acciones que sin llegar a eliminar toda posibilidad de contacto, la dificulten de un modo apreciable. La ley requiere que el impedimento u obstculo sea ilegtimo: cuando medie medidas judiciales dispuestas sobre el contacto, el lmite entre la legalidad y la ilegalidad quedar determinado por aquellas medidas; cuando esto no ocurra dicho lmite depender de los deberes y facultades propios de la patria potestad coejercida por los padres. Estamos ante delitos de resultado (se tiene que haber impedido o haber obstaculizado), y el dolo requiere conocimiento de las consecuencias de la accin y la voluntad de lograrlas; en stos casos puede darse la tentativa. MUDANZA NO AUTORIZADA DEL MENOR: Art. N 2 de la ley 24.270: igual pena que en Prrafo 1 del Art. N 1: al padre o tercero que para impedir el contacto del menor con el padre no conviviente lo mudare de domicilio sin autorizacin judicial (Prrafo 1, Art. N 2). Se trata de un tipo autnomo, pese al elemento comn de la no convivencia de los padres, donde la accin es la de mudar el domicilio del menor, aunque con el fin de impedir el contacto. Se trata de un delito de accin que se consuma con la mudanza con intencin tpica, sin autorizacin judicial. El elemento subjetivo tpico se relaciona con una de las acciones previstas en el Art. N 1 (para impedir el contacto); si la accin es simplemente obstaculizar, el hecho puede operar como tentativa del delito previsto en aquel artculo. La agravante es una hiptesis determinada: si con la misma finalidad lo mudare al extranjero sin autorizacin judicial o excediendo los lmites de sta autorizacin, la pena de prisin se elevar al doble del mnimo y a la mitad de mximo (Art. N 2 Prrafo 2). Aqu la autorizacin judicial es necesaria, aunque no exista un procedimiento especfico sobre la situacin de no convivencia de los padres o disposicin del menor.

PUNTO 3 DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA: Bien jurdico tutelado. Diversas figuras. Contagio de enfermedad venrea. Ejercicio ilegal de la medicina. Diversos casos.

Bien jurdico tutelado: los atentados contra la salud se incluyen en los delitos contra la seguridad comn como creadores de peligro para una comunidad, es decir la salud www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

361 pblica: la que goza el pblico en general, indeterminadamente; en otras palabras es el estado sanitario de la poblacin lo que se protege. Se incluye en ste CAPITULO la proteccin de la sanidad animal y vegetal, siempre considerando la incidencia con que la afectacin de stas, puede repercutir sobre la salud pblica en general o sectores de ella (ejemplo: lactantes) Art. 200. [Texto SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a diez (10) aos, el que envenenare o adulterare, de un modo peligroso para ]a salud, aguas potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona, la pena ser de diez (10) a veinticinco (25) aos de reclusin o prisin. El Prrafo 1 del Art. N 200 se refiere a envenenar o adulterar, anteriormente la ley inclua contaminar, considerando la posible contaminacin por irradiacin radioactiva. Luego desapareci el trmino dado que adulterar comprende tambin los casos de contaminacin; quien contamina adultera, ya que por medio de la contaminacin altera la calidad de la sustancia. Envenena: el que agrega una sustancia txica a otra, o que se vuelve txica al mezclarse con la otra (no es indispensable agregar veneno, sino hacer venenosa la sustancia). Adultera el que cambia las calidades de la sustancia, afectando sus propiedades, para su utilizacin por el hombre. No se trata de cualquier accin, sino las que llegan a ser peligrosas para la salud, idneas para constituir ese peligro; si sta caracterstica no se da, el hecho quedar fuera del tipo, sin perjuicio de los supuestos de tentativa. El peligro creado, basta que cause anormalidad en el bienestar de las personas, aunque sea temporalmente (nauseas, mareos, cansancio, etc.); y ste peligro puede afectar solo a un sector de la comunidad (mujeres, nios, ancianos), siempre que se trate de sujetos indeterminados. Objeto son las aguas potables, las sustancias alimenticias y las medicinales. Las primeras son las que pueden ser ingeridas por las personas, y basta que tenga el nivel de potabilidad suficiente (apta para el consumo humano). Sustancia alimenticia es todo slido o lquido que ingiere el hombre para alimentarse; y la medicinal es todo slido o lquido empleado para preservar la salud, cualquiera sea su modo de administracin, incluyendo lociones capilares o cremas para la piel (destino esttico). Solo se consideran los medicamentos usados por el hombre. Todo deben estar destinados al uso y consumo pblico (de una colectividad de personas: cuarteles, hospitales, escuelas, fbricas, etc.) si fueran personas determinadas, seran delitos contra las personas. El hecho se consuma al envenenar o adulterar, pero no es necesario que la accin haya creado efectivamente peligro concreto para la salud pblica; el delito igual se consuma cuando, advertida la accin, el elemento es desafectado de su destino. Es admisible la tentativa: acciones incompletas o medios inidneos. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

362 El dolo supone conocer el carcter y el destino del objeto, asimismo la naturaleza del agregado, extrado o del efecto contaminante, y la voluntad de envenenar o adulterar; puede darse el dolo directo o el eventual. FIGURAS AGRAVADAS: el Prrafo 2 del Art. N 200 eleva la pena, si el hecho fuere seguido... Se trata de resultados preterintencionales, que reclaman una causalidad escrita (por ser tales), debiendo proceder de la ingestin, administracin, etc... de las aguas o sustancias envenenadas o adulteradas, y adems haber estado marginados de la voluntad del agente. Cuando esos resultados fueran queridos, a la figura bsica del Art. N 200 Prrafo 1, se sumaran en concurso real, las figuras de los delitos calificados contra las personas (matar con ensaamiento, alevosa, veneno, o procedimiento insidioso; por un medio que cree peligro comn; y agravantes por lesiones leves, graves y gravsimas) que se multiplicaran por el nmero de personas afectadas. TRAFICO DE MEDICAMENTOS O MERCADERIAS PELIGROSAS PARA LA SALUD: Art. 201. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 16648] Las penas del artculo precedente, sern aplicadas al que vendiere, pusiere en venta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su carcter nocivo. Aqu se protege la salud pblica del peligro de tener en circulacin medicamentos o mercaderas que puedan perjudicar la salud. El simple trfico privado entre personas determinadas, queda fuera del tipo, sin perjuicio de su punibilidad por otras figuras. Vende: el que transfiere el objeto por un precio; pone en venta: el que le ofrece con esa finalidad; entrega: el que lo da a ttulo gratuito u honeroso; distribuye: el que por s o por terceros lo pone a disposicin de quienes pueden realizar las operaciones antes citadas. Objetos del delito son los medicamentos o mercaderas, estas ltimas son toda clase de efectos susceptibles de expendio (Art. N 77 CODIGO PENAL), como ropa, perfumes, alimentos, incluyndose los continentes de las mercaderas (ejemplo: usar un envase que ha contenido txicos, para despachar alimentos). Pero debe tratarse de medicamentos o mercaderas peligrosas para la salud; este carcter puede proceder de alguna conducta prevista en el tipo anterior, o de circunstancias extraas a la accin del hombre (ej: adulteracin por el paso del tiempo). Los destinatarios deben ser personas indeterminadas. Las acciones enunciadas no son suficientes, si no van acompaadas de la disimulacin del carcter nocivo. Hay una especie de doble accin: disimular, y vender o entregar, etc. Disimular: que el agente oculte el carcter nocivo mediante un acto positivo (ej: borrar www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

363 aviso de peligro de la etiqueta), o negativo: cuando la ley lo obliga a actuar (ej: obligado a advertir la nocividad); la ocultacin puede ocasionar error en el receptor, sobre su carcter. Es un delito de peligro abstracto; no se requiere resultado daoso; se consuma con la ejecucin del acto de trfico, con la disimulacin indicada. Vender y entregar o distribuir permiten la tentativa; no as la accin de poner en venta, respecto de la cual es muy difcil que se presente. El autor debe querer disimular y realizar el acto de trfico, lo que exige dolo directo. Las agravantes son las mismas figuras que en el artculo anterior. PROPAGACION DE ENFERMEDAD: Art. 2O2 [TEXTO SEGN LEY 11.179] Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a quince (15) aos, el que propagare una enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas. Propagar: para algunos sera un delito de dao que entraa un peligro de dao o sea posibilidad de que la enfermedad se transmita a otra persona; para otros ya propaga el que realiza actos idneos para transmitir la enfermedad. Pero parece vlido sostener que lo que el tipo prohibe es la propagacin de la enfermedad, es decir la multiplicidad de afectados y no la creacin del peligro de propagar; as propaga el que logra que una pluralidad de persona se vea afectada por la enfermedad que puede seguir difundindose por contagio o por difusin artificial (hechos previstos). Debe ser enfermedad peligrosa y contagiosa para las personas: proceso patolgico, que puede causar dao en la salud o muerte; y que puede transmitirse a quien no est enfermo (puede tratarse de enfermedad de personas animales o vegetales), y no es necesario que asuma la magnitud de epidemia. La consumacin depende del criterio sobre propagar, para los que lo conciben como un hecho de dao se requiere que haya afectado a alguna o varias personas. Cuando la difusin de grmenes se realice mediante algn delito de los Art. N 200 y 201, estas figuras quedarn desplazadas por la del Art. N 202. Como en este caso el tipo no se agrava por particulares resultados, cuando estos ocurran (ej: la muerte) la punicin de ellos se har autnomamente y las correspondientes figuras operarn en concurso real con la que estudiamos. El dolo requiere conocimiento del carcter de la enfermedad y la voluntad de propagarla o aceptar su propagacin (dolo eventual). FIGURAS CULPOSAS: Art. 203. [TEXTO SEGN LEY 11.179, MULTA, LEY 24.286] Cuando alpino de los hechos previstos en los tres artculos anteriores, fuere cometido por imprudencia o negligencia o por impericia en el propio arte o profesin o por www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

364 inobservancia de los reglamentos u ordenanzas, se impondr multa de $ 2500 a $ 30.000, si no resultare enfermedad o muerte de alguna persona, y prisin de seis <6) meses a dos (2) aos, si resultare enfermedad o muerte. Son comisibles culposamente cualquiera de los hechos previstos en los artculos anteriores. El delito doloso del Art. N 201, plantea una dificultad al contemplarlo como culposo, en orden a la vigencia del elemento subjetivo en la accin de disimular; parte de la doctrina considera imposible la figura culposa ya que el autor debe proponerse inducir a error; Soler considera que la conducta de Art. N 201 excluye la forma culposa; otros no plantean objecin alguna. Pero la disimulacin no es propiamente un elemento subjetivo del tipo, sino una de las acciones materiales que lo integran, por lo cual en principio es posible una forma culposa del hecho: cuando la disimulacin no procede de la voluntad del agente, sino que est incita en las caractersticas del objeto, y el trfico se produce equivocando al tercero sobre su calidad, por no observar el agente el deber de cuidado que le incumbe, o por haber actuado negligentemente al formular las advertencias necesarias (ej: inscripciones de advertencias con letras muy pequeas). As la figura culposa aparece cuando la disimulacin no es obra del propio agente. En el caso del Art. N 202, tratndose de un delito de dao, donde se hace evidente que la enfermedad de alguna persona es requisito del tipo bsico doloso, integrando tambin el tipo bsico culposo, que por lo tanto no se agravar cuando se d ese resultado, sino nicamente en el caso de que hubiese ocurrido alguna muerte. Para el caso de las agravantes, como en todos los delitos culposos, se requiere una estricta relacin causal entre el resultado y la accin del agente. Advirtase que las agravantes de las figuras culposas no corresponden a las de las figuras dolosas: Art. N 202 no contiene agravantes; Art. N 203: solo una es aplicable de las dos del artculo; y en cuanto al Art. N 200 y 201 coinciden con relacin al resultado muerte, que tambin contiene el Art. N 203. SUMINISTRO INFIEL E IRREGULAR DE MEDICAMENTOS: Art. 204. [TEXTO SEGN LEY 23.737] Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos el que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o, o diversa de la declarada o convenida, o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito. El tipo protege la salud pblica del peligro de utilizar medicamentos que puedan ser daosos en s mismos por no corresponder a las caractersticas que el enfermo necesita, o resulten ineficaces por iguales motivos, para curar la afeccin, desconociendo esa circunstancia quien los administra o quien los consume. La pena ha www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

365 sido determinada por la ley 23.737 (ley nacional de narcotrfico). La conducta tpica es la de suministrar, que aqu significa despacharlo o expenderlo con un destino determinado, aunque parte de la doctrina admite tambin el acto de aplicarlo o darlo a ingerir, pero en estos ltimos supuestos est ausente la indeterminacin de las personas, que es caracterstica comn de los delitos contra la salud pblica. Lo que aqu se castiga es el suministro que importa expendio, aunque no se trate propiamente de una venta. Esto incluye el expendio en dosis (mediando receta mdica) o el expendio al por mayor, siempre que tenga un destino teraputico. El objeto tiene que ser una sustancia medicinal con las limitaciones que surgen del mismo tipo (receta mdica), deben ser medicamentos destinados al tratamiento de las personas ya sean preparados por encargo, o los que se expenden ya preparados. El suministro es tpico cuando es infiel, o sea una ausencia de correlacin entre lo que el que recibe el medicamento cre que recibe, y lo que realmente se le entrega, ya sea que crea recibir lo indicado en la receta (solicitado o convenido)o lo que se le dice que se le da (declarado), directamente o segn lo enunciado en el prospecto. Esta falta de correlacin puede darse por que la especie (la sustancia), es diversa, su calidad (condiciones de efectividad teraputica) no es la indicada, o su cantidad (su medida)es distinta de la que prescribi la receta, solicit el receptor o el expendedor afirmo que daba. No es necesaria la disimulacin; el suministro infiel con disimulacin cae igual dentro del tipo, excepto caso de medicamentos en s peligrosos para la salud (caen en el Art. N 201). Basta que el medicamento suministrado no se adecu a lo recetado, aunque en s no sea peligroso para la salud (inocuo). El suministro infiel puede concurrir con la defraudacin prevista en el Art. N 173 Inc. 1 CODIGO PENAL. Autor solo puede ser quien acorde la ley y los reglamentos est autorizado para la venta de medicamentos: farmacuticos, auxiliares, directores de laboratorios; cuando la conducta es perpetrada por un tercero que carece de la calidad necesaria para ser autor y conoce la falta de correlacin, podr ser castigado como partcipe principal. Es un delito de mera actividad y de peligro abstracto que se consuma con el hecho del suministro, sin necesidad de efecto posterior alguno. La ocurrencia de resultado contra las personas, si han sido queridos por el agente, hace que los delitos contra ellos desplacen la figura del suministro infiel; si no han sido queridos, los correspondientes delitos culposos operarn en concurso real con el suministro infiel; no parece posible la tentativa. El dolo exige conocer la distinta especie calidad o cantidad del medicamento y la ignorancia del receptor sobre ello. El error sobre lo indicado puede eliminar el dolo; tambin se requiere la voluntad de suministrar el medicamento infielmente. Solo puede darse el dolo directo. La ley 23.737 ha introducido a partir del Art. N 204 , distintas figuras del suministro irregular de sustancias medicinales: Inobservancia de los requisitos reglamentarios (Art. N 204 clusula 2). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

366 Suministro irregular culposo (Art. N 204 bis) Omisin de deberes de vigilancia (Art. N 204 ter) Venta de sustancias medicinales por persona no autorizada (Art. N 204 quater) Art. N 204 CLAUSULA 2: ...O SIN LA PRESENTACION Y ARCHIVO ... Es un tipo penal distinto del suministro infiel, se trata de un suministro irregular (sin la receta legalmente requerida) que incluye el incumplimiento de obligaciones reglamentarias posteriores al suministro (archivo de receta). Ambas conductas pueden cometerse separadamente; ingresar en el tipo quien pese a expender medicamento con receta, dejare de archivar la misma. Art. 204 bis. [TEXTO SEGN LEY 23.737; MULTA, LEY 24.286] Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por negligencia, la pena ser de multa de $ 1000 a $15.000. (Suministro irregular culposo) La doctrina no ha hecho distinciones y extiende la punibilidad por culpa al suministro irregular y al infiel, ambos pueden adoptar la forma culposa. Es evidente que tratndose de una conducta culposa correlativa (...previsto en el art. anterior), ya no podr hablarse de suministro infiel sino de suministro incorrecto. El legislador al enunciar solo la negligencia como accin omisiva, no es del todo incorrecta, ya que los casos de imprudencia que se pueden plantear no dejarn de ir a parar a un actuar doloso, dada la particular estructura de los tipos. (Negligencia: omisin consciente de la diligencia que corresponde en los actos jurdicos; Imprudencia: falta de cautela o precaucin, por accin u omisin, si bien la omisin parece ajustarse mejor a la negligencia). OMISION DE DEBERES DE VIGILANCIA: Art. 204 ter. [TEXTO SEGUN LEY 23.737] Ser reprimido con multa de $ 2500 a $ 30.000 el que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno de los hechos previstos en el artculo 204. Este artculo trae un tipo omisivo, que no deja de serlo por haberse introducido en l una condicin objetiva de resultado (posibilitar la comisin de los hechos previstos en el Art. N 204). Es delito doloso: la omisin tiene que ser voluntariamente asumida, conociendo el autor el deber que le incumbe. Si en el autor se da el dolo directo de posibilitar algn delito del Art. N 204, ser menester pensar en su participacin en ellos (coautora). VENTA DE SUSTANCIA MEDICINALES POR PERSONAS NO AUTORIZADAS: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

367 Art. 204 quater. [TEXTO SEGN LEY 23.737] Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a tres (3) aos el que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta mdica para su comercializacin. La diferencia con el Art. N 204 clusula 2 es que en ste es autor quien se encuentra autorizado para el expendio, en el artculo que estamos viendo solo puede ser autor quien carece de dicha autorizacin. Aqu se trata de vender, quedando fuera del tipo quien suministra por cualquier ttulo que no sea venta sin perjuicio de la comisin de otros delitos. Es un delito doloso que requiere conocimiento de las calidades del autor, de la sustancia, y la voluntad de venderla. Con relacin al curanderismo (Art. N 208 Inc. 1 - cuando lo administrado sea una sustancia medicinal, proporcionada por un precio) hay que desechar un eventual concurso aparente, puesto que no se trata de tipos que se desplacen entre s, por que el curanderismo requiere una habitualidad que bloquea la posibilidad de desplazamiento. Puede darse entonces el concurso ideal, y en la mayora de los supuestos el material. VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIDEMIAS Art. 205. [TEXTO SEGN LEY 11.179] Ser reprimido con prisin de seis (6) meses a dos (2) aos, el que violare las medidas adoptadas por las autoridades competentes, para impedir la introduccin o propagacin de una epidemia. EPIDEMIA: enfermedad que por alguna temporada afecta a un pueblo o comarca, contra un gran nmero de personas. Violar: aqu es desobedecer lo mandado o dispuesto; la accin tpica puede darse ejecutando un acto prohibido o no realizar un acto mandado por la autoridad. Este tipo es un ejemplo de ley penal en blanco, cuyo precepto se dispondra por medio de leyes extrapenales, por lo cual puede ser un delito de accin como de omisin, segn esas leyes prohiban u obliguen a ... Tienen que ser medidas obligatorias, generales o en particular (ejemplo: arrasar con fuego un sector sembrado para exterminar roedores), pero en este ej. la desobediencia caera dentro del Art. N 205, desplazando al Art. N 239 (desobediencia a un funcionario pblico). Quedan fuera del tipo las violaciones a medidas que no sean mandatos (recomendaciones o consejos); las disposiciones generales pueden originarse en un acto legislativo (leyes, ordenanzas) o ejecutivo (reglamentos o decretos) por lo cual el tipo solo puede darse cuando aquellas disposiciones sean jurdicamente exigibles a los destinatarios, habindose cumplido los actos requeridos para su vigencia (sancin, www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

368 publicacin, etc.) Autoridad competente es la que dicta medidas generales o particulares para impedir la introduccin (inicio en determinadas zonas) o la propagacin de una epidemia (enfermedad transmisible entre las personas) de cualquier peligrosidad u origen animal o vegetal. Es un delito de peligro abstracto, no exige resultado; se consuma con la realizacin del acto prohibido o con la omisin del mandado. Cuando se da la violacin del mandato con alguna actividad (accin) puede darse la tentativa, no as, si se trata de omisiones. Cuando la medida general violada est contenida en una ley que impone sanciones especficas para su violacin, quedar desplazada la punibilidad del Art. N 205. El dolo necesita conocimiento de la existencia del mandato, su obligatoriedad y la voluntad de incumplirlo, que puede constituir dolo eventual. El error puede excluir la culpabilidad, pero no basta la duda. VIOLACION DE MEDIDAS CONTRA EPIZOOTIAS O PLAGAS: Art. 206. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de uno (1) a seis (6) meses el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal. Aqu el bien jurdico protegido es directamente la salud animal y vegetal, pero en consideracin a la salud pblica (influencia que puede tener sobre la salud humana). Como en el caso anterior el tipo tiene el carcter de una ley penal en blanco, y quedan fuera del tipo los mandatos particulares de la autoridad respecto de individuos determinados, salvo cuando su incumplimiento importe tambin, el incumplimiento de la ley que impone medidas generales. Es un delito de peligro abstracto que se consuma realizando el acto prohibido u omitiendo el debido. Puede ocurrir que la medida sanitaria animal por ejemplo, constituya tambin una medida sanitaria respecto de las personas cuando aquellas pueden producir una epidemia; en ste caso se da un concurso ideal entre el Art. N 205 y el 206 (el mismo hecho se encuadra en ambos tipos). El dolo tiene iguales requisitos que el Art. N 205 y el error funciona igual. SANCION COMPLEMENTARIA: Art. 207. [Texto SEGN LEY 11179] En el caso de condenacin por un delito previsto en este captulo, el culpable si fuere funcionario pblico o ejerciere alguna profesin o arte, sufrir, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa, la inhabilitacin especial durar de un (1) mes a un <1) ao.

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369 Prevalece la opinin de que la sancin complementaria de inhabilitacin se aplica tambin a los casos de ejercicio ilegal de la medicina del Art. N 208 cuyas conductas son compatibles con dicha sancin, y aparte la ley se refiere a delito previsto en este captulo... Los autores son los que al momento del hecho son funcionarios pblicos o ejercen alguna profesin o arte. Puede ser funcionario de cualquier rama de la administracin, no ocurre as con la profesin o arte que deben estar relacionada con la cura o preservacin de la salud. El usurpador no queda comprendido, nicamente las profesiones o artes reglamentadas por el estado quedan comprendidas. Se sostiene que la sancin complementaria solo es aplicable en los casos en que el agente abusa de la funcin, arte o profesin; tambin cuando en materia de delitos culposos, los cuidados omitidos son los propios de la funcin arte o profesin. CONTAGIO DE ENFERMEDAD VENEREA: Este delito de contagio, guarda relacin con los que hemos visto y particularmente con el Art. N 202 (todos relacionados con el bien jurdico de la salud pblica). Ley 12.331 PROFILAXIS ANTIVENEREA Y EXAMEN PRENUPCIAL OBLIGATORIO (DELITOS CONTRA LA SALUD PUBLICA PREVISTOS EN LEYES ESPECIALES) El Art. N 18 de sta ley, reprime con la pena del Art. N 202 del CODIGO PENAL a quien sabindose afectado de una enfermedad venrea transmisible, la contagia a otra persona. Se trata directamente de un delito contra la salud pblica por la fcil transmisin y sus posibilidades de extenderse a indeterminadas personas. Contagia el que transmite a otro la enfermedad que padece; aqu es suficiente la transmisin a una sola persona, de ser varios se multiplica el delito. Lo contagiado debe ser una enfermedad venrea transmisible (sfilis, blenorragia, etc.), queda descartada la enfermedad contagiada sexualmente, que no es venrea, y puede darse el contagio venreo por cualquier medio de accesos o contactos carnales, hasta los contactos extracorporales, por la ropa u utensilios. Autor solo puede ser el afectado por la enfermedad, puede darse la complicidad (el que convive con el afectado y suministra ropa afectada al sujeto pasivo). Tambin el autor debe saberse afectado (elemento subjetivo cognoscitivo), debe conocerlo con certidumbre (no es suficiente la duda). El delito se consuma con el contagio al sujeto pasivo; es un delito de dao que admite tentativa (actos tendientes a contagiar con dolo directo, sin que el contagio se logre). Confluencia: el contagio venreo puede darse con los delitos contra honestidad; por supuesto cuando no se den los requisitos tpicos del contagio venreo, la enfermedad transmitida puede se l mal grave que califique la violacin o el estupro. Pero cuando el contagio si se encuadra dentro del Art. N 18 que estamos tratando; el delito cae en www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

370 concurso real con la violacin, etc., ya que se trata de dos resultados distintos (hechos), aunque se los realice con una misma conducta. Este concurso de ningn modo elimina la necesidad del acto de instancia, aunque el contagio sea delito de accin pblica; cuando se dan lesiones gravsimas por el contagio se transforma la accin dependiente de instancia privada, en perseguible de oficio. Es un delito doloso que requiere conocer por parte del agente su enfermedad, no admite la forma culposa del Art. N 203. El error o duda sobre este conocimiento colocar al agente fuera de la culpabilidad tpica. Puede darse el dolo directo o el eventual (aceptacin indiferente de la probabilidad de contagiar). EJERCICIO ILEGAL DE LA MEDICINA: Art. 208. [Texto SEGN LEY 11.179; CORREGIDO POR LEY 11.221, Restablecido POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de quince (15) idas a un (1) ao: 1) el que, sin ttulo ni autorizacin para el ejercicio de un arte de curar o excediendo los limites de su autorizacin, anunciare, prescribiere, administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad, hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las enfermedades de las personas an a ttulo gratuito; 2) el que, con ttulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, anunciare o prometiere la curacin de enfermedades a trmino fijo o por medios secretos o infalibles; 3) el que, con titulo o autorizacin para el ejercicio de un arte de curar, prestare su nombre a otro que no tuviere titulo o autorizacin, para que ejerza los actos a que se refiere el inc. 1 de este articulo. Lo que se protege en las distintas figuras de este artculo es la salud pblica el bienestar fsico, psquico y fisiolgico de personas indeterminadas, del cuidado que le presten agentes inidneos para hacerlo o por el desvo de los pacientes del tratamiento idneo. Todas las presentes figuras son de peligro abstracto, la produccin de resultados contra la integridad de las personas, caern en los distintos delitos del Ttulo I (delitos contra las personas), que tambin podr concurrir con aquellas. La denominacin de sta figura es un poco restringida, puesto que la ley se refiere al ejercicio del arte de curar, aunque no sean actos mdicos. El Inc. 1 se refiere al CURANDERISMO. Anuncia el que publica o comunica a conocimiento pblico, la realizacin a su cargo de un tratamiento mdico (se requiere el anuncio de prescribir, administrar o aplicar un tratamiento de enfermedades). Prescribe el que indica la utilizacin; administra el que suministra el medio; aplica el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

371 que emplea el medio sobre el paciente, o con referencias a l (hipnosis, oraciones, ritos, etc.). Conductas que pueden darse a ttulo oneroso o gratuito. Se trata de cualquier medio destinado al tratamiento de enfermedades, idneos o no; basta la adopcin de las conductas por parte del autor con ese destino. Cuando el destino del uso del medio sea otro cualquiera, no se dar el tipo (ej: usar rayos X para detectar objetos escondidos en la ropa de un sujeto). Los medios comprenden la sustancias slidas o lquidas, o procedimientos (electricidad, hipnotismo); bastando que el agente los emplee con destino curativo de enfermedades humanas. Las conductas tpicas deben ser habituales. La doctrina y la jurisprudencia discrepan sobre esto; para algunos la habitualidad requiere la pluralidad de actos; para otros es una caracterstica subjetiva del delito y es suficiente que el autor se proponga ejercer habitualmente, con lo cual un solo acto puede determinar la habitualidad. Al respecto puede distinguirse habitualidad de profesionalidad; esta ltima se conforma con un solo acto revelador de profesionalismo, pero la habitualidad exige repeticin de actos, por lo cual la tsis mas correcta sera la enunciada en primer trmino, que cubrira los casos de peligro abstracto para la salud pblica que el tipo quiere evitar (ej: quien anuncia un tratamiento y monta un consultorio para atender a futuros pacientes). Se trata de un delito plurisubsistente, y la pluralidad de actos no multiplica la delictuosidad, mientras no exista entre los actos el cese de la conducta habitual tpica, por voluntad propia o intervencin de terceros, que despues se reanudan. Pueden ser autores quienes carecen de ttulo para el ejercicio de curar; o de autorizacin para ejercerlo; o los autorizados que exceden los lmites de la que poseen. Ttulo es el reconocido por el estado, sin interesar la inscripcin en la matrcula profesional, tampoco interesa que el poseedor del ttulo est o no habilitado para ejercer (puede estar inhabilitado judicialmente, teniendo ttulo); si quebranta la inhabilitacin impuesta (Art. N 281 bis evasin y quebrantamiento de pena), no cometer el delito del Art. N 208 Inc. 1. La autorizacin es el permiso otorgado por autoridad competente, cuando carece de ttulo o el mismo no ha sido reconocido por el estado. El desvo de pacientes de una atencin cientficamente mas perfecta, importa tambin un ataque al bien jurdico protegido. El delito admite la complicidad, salvo caso de prstamo del nombre, que se pune autnomamente. El ttulo o autorizacin puede ser de cualquier arte de curar o destinado a la prevencin o a la correccin de defectos estticos o deficiencias fsicas que no sean enfermedades (odontologa, ptica) o a la atencin de evoluciones fsicas (ej: partos), y sean actos principales o de colaboracin (ej: anestesista). Es un delito de peligro abstracto que se consuma con la realizacin de las conductas prohibidas, aunque no medie peligro concreto para nadie. Se da el delito aunque el tratamiento sea cientficamente correcto e idneo y aunque tenga xito. En razn de la habitualidad requerida, no es admisible la tentativa. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

372 Cuando el tratamiento inidneo produce daos o la muerte, estos resultados preterintencionales se punirn por los ttulos que correspondan, que funcionarn en concurso real con el curanderismo (se trata de hechos distintos). Cuando esos resultados son cubiertos por el dolo eventual del autor, tampoco queda desplazada la figura del curanderismo, que sigue en concurso real con los delitos contra las personas. Solo la deliberada utilizacin del medio para matar o lesionar desplazar al curanderismo. La estafa aparecer, sin que se d curanderismo, cuando el uso del medio por parte del agente sea con finalidad exclusiva de engao o ardid al sujeto pasivo para que realice la prestacin. El dolo requiere la voluntad de realizar la conducta tpica y la finalidad tpica, aunque medie en el agente el conocimiento de que no es considerado curativo por la ley del arte. Tambin deben sumarse el conocimiento de los dems aspectos objetivos del tipo, especialmente la ausencia de ttulo o autorizacin; el error sobre tales circunstancias puede excluir la culpabilidad. CHARLATANISMO: El Inc. 2, indica un abuso profesional que ataca la salud pblica al desviar a los pacientes de tratamientos cientficamente mas apropiados. Anuncia el que publicita; promete el que presenta como seguro el resultado, o con gran posibilidad de xito, pblicamente o con trascendencia pblica. La publicidad o posibilidad de ella es requisito necesario; no cae en el tipo quien se limita a prometer a personas determinadas. Se debe anunciar o prometer la curacin a trmino fijo o por medios secretos o infalibles. El agente debe poseer ttulo vlido o autorizacin en el arte de curar, de lo contrario caera en el Inc. 1. Se admiten los principios de la complicidad (ej: quien comunica la promesa a otro, puede ser partcipe primario del delito aunque carezca de lo requerido para ser autor). Es un delito de peligro abstracto que no requiere habitualidad, siendo suficiente un solo acto. No admite tentativa. Dado el caso los delitos contra las personas funcionan en concurso real con el charlatanismo, salvo que la conducta sea el medio para lograr que la persona se preste al tratamiento daoso con el fin de vulnerarla, lo que integrar los tramos ejecutivos o preparatorios del homicidio o las lesiones. El anuncio o la promesa engaosa de tratamiento no podr ser delito de estafa, sino la realizacin del tratamiento o la contratacin de l; pero cuando el anuncio o promesa integra el ardid como acto preparatorio o ejecutivo de la estafa, el charlatanismo queda desplazado. Es un hecho doloso que requiere la voluntad de asumir alguna de las conductas tpicas. La doctrina exige malicia: el conocimiento de que se anuncia o se promete algo www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

373 que no es real; si el profesional cree en lo que anuncia o promete puede ser ignorante, torpe, pero no un charlatn. Inc. 3 - prstamo de nombre: La accin permite que ejerza el arte de curar quien se presume que carece de la capacitacin imprescindible. Tiene que haber una suplantacin de la personalidad del autorizado por el no autorizado; ste debe actuar como si fuera el autorizado; el agente debe ejercer con el nombre del autorizado. No basta sustituir al autorizado en los actos curativos; es necesario tambin simular su identidad; cuando ello no ocurra, el autorizado o agente podr ser cmplice del delito de curanderismo, pero quedar fuera del Inc. 3. El consentimiento del agente para que el no autorizado utilice su nombre, puede ser expreso o tcito; el tercero debe carecer de ttulo o autorizacin, y a su vez ser autor de actos de curanderismo (Inc. 1). Si el suplantador posee ttulo o autorizacin, no habr delito de prestanombre, pudiendo existir por ejemplo una estafa. El agente del Inc. 3, es un cmplice del autor del delito del Inc. 1, pero si en un plano lgico no se da esa complicidad, tampoco se dar el delito del Inc. 3. Quien use el nombre ser castigado por el Inc. 1, no como cmplice del delito del Inc. 3. El delito se consuma con la ejecucin del acto de curanderismo por parte del tercero usando la identidad del autorizado. No es admisible la tentativa. La causa de los resultados preterintencionales sobre las personas ser el acto de curanderismo del suplantador, y no parece que al prestanombre se le pueda atribuir responsabilidad por ellos. El dolo requiere conocimiento de que el tercero carece de ttulo o autorizacin, y que realizar actos de curanderismo; y la voluntad de prestar el nombre. Solo es compatible el dolo directo.

PUNTO 4: EXACCIONES ILEGALES: Elementos. Agravantes. Concusin.

Art. 266. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PENA, LEY 16.648] Ser reprimido con prisin de uno (1) a tres (3) aos e inhabilitacin especial de uno (1) a cinco (5) aos, el funcionario pblico que, abusando de su cargo, exigiere o hiciere pagar o entregar indebidamente, por s o por interpuesta persona, una contribucin, un derecho o una ddiva o cobrase mayores derechos que los que le corresponden. El concepto exaccin alude a una exigencia indebida y arbitraria, que se configura por una peticin para la administracin, aunque lo pedido se transforme en provecho personal del agente. Puede ser explcita o encubierta (implcita); en la primera el www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

374 agente no oculta la exigencia arbitraria (lo extorsiona con un acto de autoridad abusivo); en la segunda oculta la arbitrariedad bajo una falaz procedencia jurdica de lo que exige, pero en ambas formas media un abuso de autoridad, ya que el funcionario actuando como tal, plantea exigencias ilegales, y ese actuar abusivo decide al legislador a colocar estos hechos entre los delitos contra la administracin, pese que tambin son atentados contra la propiedad. El Art. N 266 es la figura bsica. Exigir es reclamar, demandar; hacer pagar es hacer dar en pago dinero o documentos (ej: cheques); hacer entregar es hacer dar algo que tenga valor econmico (respecto a la figura); cobrar es percibir el pago. Tanto lo exigido como lo pagado es algo indebido, carece de autorizacin legal o reglamentaria . El abuso debe ser funcional, abusando el agente del cargo que desempea, exigir actuando en su cargo dentro de la administracin pblica; cuando exige invocando funciones que no le corresponden, podr cometer usurpacin de autoridad, pero no exacciones. En cuanto el agente acte en funcin de la autoridad que inviste, las exigencias constituirn exacciones, aunque no queden comprendidas en la competencia de aquella las facultades de exigir cobrar, hacer dar o pagar (esto puede ser uno de los factores de ilegitimidad). En cuanto a los objetos, contribuciones: es referido a impuestos, tasas, multas u obligaciones fiscales; las ddivas es cualquier contribucin graciable con contenido econmico exigida por el funcionario en nombre de la administracin (no es debida como impuesto ni como derecho). La consumacin se traduce en exigir, basta la exigencia, sin necesidad de pago; es pues un delito de actividad que no admite tentativa. Hacer pagar o entregar, por el contrario, es un delito de resultado donde la actividad del agente provoca la conducta del pasivo efectuando el pago o la entrega (por lo general es un error de la vctima). Lo mismo ocurre cuando el delito importa cobrar, ya que el cobro se perfecciona con la percepcin de lo excesivo. En estas ltimas formas de delito si se admite la tentativa. En cuanto al funcionario publico, las facultades de exigir, hacer pagar...deben quedar entro de su competencia, aunque siendo la exaccin un abuso funcional, tambin comprende al funcionario que acte al margen de su competencia, pero haciendo valer su propia potestad de tal, pero teniendo en cuenta que no puede ser autor el que usurpa una autoridad que no tiene (ej: quien se hace pasar por funcionario, o el funcionario que al exigir invoca un cargo que no posee). El dolo requiere conocer el agente que acta indebidamente, arbitrariamente, teniendo voluntad de hacerlo de ese modo; solo admite dolo directo. EXACCION AGRAVADA POR LOS MEDIOS: Art. 267. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PENA, LEY 16.648] Si se empleare intimidacin o se invocare orden superior, comisin, mandamiento www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

375 judicial u otra autorizacin legtima, podr elevarse la prisin hasta cuatro (4) aos y la inhabilitacin hasta seis (6) aos. Se trata de una exigencia acompaada de una intimidacin especfica, y agrava la exaccin explcita y la implcita. La intimidacin es amenaza de sufrir un mal determinado (concreto); el autor debe presentarle a la vctima la posibilidad concreta, de ocurrencia de un mal futuro, aunque este mal no importe el ejercicio de las facultades del agente (ej: amenazar con castigo fsico). El engao que transforma la exaccin simple en agravada, debe contener la invocacin de orden superior, mandato judicial, etc., y no es necesario que el pasivo acceda para evitar perjuicio a sus intereses, es suficiente que lo haga por creer que acata una orden legtima: el autor se presenta falsamente como ejecutor intermediario de la orden. EXACCION AGRAVADA POR EL DESTINO DEL TRIBUTO (CONCUSION)

Art. 268. [TEXTO SEGN LEY 11.179] Ser reprimido con prisin de dos (2) a seis (6) aos e inhabilitacin absoluta perpetua, el funcionario pblico que convirtiere en provecho propio o de tercero las exacciones expresadas en los artculos anteriores. Mas que una agravante, se trata de un delito de doble actividad; el agente debe ser autor o partcipe de alguna de las exacciones previstas en el Art. N 266 y 267, y se agrega a esa conducta la conversin del producto de ellas en su particular provecho o de un tercero. Convertir es dar al producto un distinto destino del que se invoc con motivo del hecho, o sea no ingresarlo a la administracin, sino al patrimonio propio o de un tercero; no convierte pues, el que habiendo ingresado los fondos en la administracin, los quita de all para ingresarlos en patrimonios particulares; lo que caera en exaccin simple o agravada que concurre materialmente con el peculado (hurto de caudales del erario pblico, por a quien est confiada su administracin). El objeto tiene que haber sido exigido o percibido para la administracin; la prestacin que el funcionario requiere para s, no es exaccin, no puede ser convertida, y queda fuera del tipo. En cuanto a la ddiva puede integrar ste tipo dado que existe la posibilidad de su requerimiento para la administracin . La concusin se consuma con la segunda actividad necesaria; es decir con la conversin, lo que implica la transferencia a los patrimonios propio o de un tercero; no basta la exaccin sin que se efecte la conversin aunque esa sea la finalidad (el acto quedar en exaccin simple o agravada). En este caso la tentativa de concusin es desplazada por el delito de exaccin que se haya consumado. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

376 El dolo implica que a la voluntad de exaccin se debe sumar la voluntad de convertir...

PUNTO 5 CONTRABANDO : Bien jurdico protegido. Figura bsica. Casos especiales. Agravantes. Favorecimiento culposo. Tentativa de contrabando. Encubrimiento. Agravantes. Sanciones aplicables. Contrabando menor.

El contrabando est previsto como delito aduanero en el Cdigo Aduanero ley 22.415, modificada por ley 23.353/86. En el Art. N 862 se indica: se consideran delitos aduaneros los actos u omisiones que en este Ttulo se reprimen por transgredir las disposiciones de ste cdigo. En el Art. N 860: siempre que no fueran excluidas, son aplicables las disposiciones generales del CODIGO PENAL. CONTRABANDO: Art. N 863: ser reprimido con prisin de 6 meses a 8 aos, el que por cualquier acto u omisin, impidiere o dificultare, mediante ardid o engao, el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero para el control sobre importaciones y exportaciones. Aqu el bien jurdico protegido es la integridad del fisco basada en el normal desarrollo del control aduanero de la mercadera que ingrese o egrese del mbito de soberana Argentina, donde se aplican las disposiciones del cdigo aduanero acorde su Art. N 1. CASOS ESPECIALES: Art. N 864: reprime con prisin de 6 meses a 8 aos al que: a) Importare o exportare mercaderas en horas o lugares no habilitados, la desviare de las rutas sealadas o la sustrajere al control aduanero. b) Realizare cualquier accin u omisin para impedir el control aduanero, con el propsito de someter a la mercadera a un tratamiento aduanero distinto al correspondiente, a los fines de su importacin o exportacin. c) Presentare ante la aduana autorizacin especial, o certificacin contraviniendo disposiciones legales, para obtener respecto de mercadera que importare o exportare, un tratamiento aduanero mas favorable. d) Ocultare, disimulare, desviare, total o parcialmente, mercadera sometida a control aduanero, al ser importada o exportada. e) Simulare ante la aduana, total o parcialmente, una operacin con la finalidad de obtener beneficio econmico. AGRAVANTES: CONTRABANDO CALIFICADO www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

377 Art. N 865: Prisin de 2 a l0 aos en los casos del Art. N 863 y 864 cuando: a) Intervinieren 3 o mas personas en calidad de autor, instigador o cmplice. b) Interviniere en calidad de... un funcionario o empleado pblico en ejercicio de sus funciones o con abuso de su cargo. c) Interviniere en calidad de... un funcionario aduanero o de las FFSS (con funcin de prevencin de estos delitos) d) Se cometiere mediante violencia fsica o moral, o la comisin de otro delito o su tentativa. e) Empleando transporte areo que se aparte de su ruta o aterrice en lugares clandestinos. f) Mediante documentacin adulterada o falsa, en la operacin aduanera. g) Se tratare de mercadera prohibida para exportar o importar. h) Se tratare de sustancias no comprendidas en el Art. N 866, que por su calidad o cantidad puedan afectar la salud pblica. Art. N 866: prisin de 3 a l2 aos en los casos del Art. N 863 y 864, cuando se tratare de estupefacientes en cualquier etapa de su elaboracin. Las penas aumentarn en l/3 del mximo y en la mitad del mnimo cuando se diere alguna circunstancia de los Inc. a, b, c, d, y e del Art. N 865, o se trate de estupefacientes destinados a ser comercializados. Art. N 867: prisin de 4 a l2 aos para los supuestos de los Art. N 863 y 864, cuando se trate de elementos nucleares explosivos, armas, o materiales considerados de guerra, o que puedan afectar la seguridad comn, salvo que configure delito de pena mayor. ACTOS CULPOSOS QUE POSIBILITAN EL CONTRABANDO: Art. N 868: multa: a) Al funcionario aduanero que ejercite indebidamente cualquier control a su cargo, mediando negligencia que posibilite contrabando o su tentativa. b) Funcionario administrativo que ejercite indebidamente las funciones a su cargo librando autorizacin especial o certificacin que fuere presentada ante la aduana para obtener un tratamiento mas favorable, siempre que medie grave inobservancia de las disposiciones legales especficas. Art. N 869: multa al responsable de la presentacin ante la aduana de autorizacin o certificacin que pudiere provocar tratamiento mas favorable, o documento adulterado o falso para cumplimentar una operacin aduanera, siempre que sea despachante de aduana, agente de aduana, importador, exportador, que por su actividad no pudiere desconocer tal circunstancia, y no hubiere actuado dolosamente. TENTATIVA DE CONTRABANDO: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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Art. N 871: incurre en tentativa quien con el fin de cometer contrabando, comienza su ejecucin y no se consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. Art. N 872: la tentativa ser reprimida con igual pena que el delito consumado. Art. N 873: es un supuesto especial de tentativa, la introduccin a lugares sometidos al control aduanero de bultos que contuvieren otros bultos con marcas o nmeros de identificacin iguales, para producir confusin con los que tiene el bulto exterior. ENCUBRIMIENTO: Art. N 874: encubre el que, sin promesa anterior, despues de su ejecucin: a) Ayudare a otro a eludir investigaciones por contrabando. b) Omitiere denunciar estando obligado. c) Ayudare en la desaparicin u ocultacin de pruebas o instrumentos del contrabando. d) Adquiriere, recibiere o interviniere adquiriendo o recibiendo, cualquier mercadera de presunto contrabando. El encubrimiento se pena con prisin de 6 meses a 3 aos, sin perjuicio de las dems sanciones correspondientes. La pena privativa de libertad antes indicada se elevar en l/3 cuando: a) El encubridor fuera funcionario pblico, de las FFAA o FFSS,. b) Cuando adquiriere o recibiere mercadera presumida de contrabando; como una actividad habitual.

Art. N 875: 1. quedan exentos de pena los encubridores a favor del cnyuge, pariente al cuarto grado de cosanguinidad, amigo ntimo o persona a la que deben especial gratitud. 2. Cuando el encubrimiento tenga la finalidad de obtener un beneficio econmico o asegurar el producto del contrabando, no se aplicar la exencin prevista en el apartado l. De ste artculo.

SANCIONES APLICABLES: En los casos de contrabando, especiales y calificados, tentativa y encubrimiento; adems de las penas privativas de libertad, se aplicarn: a) El comiso de la mercadera objeto del delito; sino debiere responder el titular, se aplicar multa igual a su valor en plaza. b) Comiso del medio de transporte e instrumentos empleados, salvo pertenencia de persona ajena al hecho. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

379 c) d) e) f) Multa solidaria, de 4 a 20 veces el valor en plaza de la mercadera. Prdidas de concesiones o privilegios que gozaren. Inhabilitacin especial de 6 meses a 5 aos para ejercer comercio. Inhabilitacin perpetua para desempearse como funcionario aduanero o FFSS o despachante o agente de transporte aduanero o como apoderado de stos ltimos dos. g) Inhabilitacin especial de 3 a l5 aos para ejercer actos de importacin o exportacin; si fuere persona de existencia ideal sern responsables sus directores, administradores y socios, excepto quien sea ajeno al hecho. h) Inhabilitacin absoluta por doble tiempo de la condena, para desempearse como funcionario pblico. i) Retiro de la personera jurdica y en su caso, cancelacin de la inscripcin en el registro pblico de comercio (caso personas de existencia ideal) Cuando se trata de actos culposos que posibilitan el contrabando, adems de la multa se aplicar los Inc. d, e, f, g, i, de ste artculo; el supuesto del Inc. f ser por l5 aos. El valor de la mercadera ser el de la fecha de comisin o de constatacin. El valor en plaza ser: a) El valor en aduana mas gastos de despacho y gravmenes para la importacin de mercadera. b) El valor imponible mas los tributos que no fueren aplicables a la exportacin, si el delito fuere de exportacin. El valor en plaza ser fijado por el servicio aduanero. Cuando no se pueda determinar el valor de la mercadera se considerar valores establecidos por caja, bulto, tonelada, contenedor, importes que se actualizarn anualmente por el instituto nacional de estadsticas y censo. Cuando falte la mercadera no pudindose verificar se considerar el arancel que fuere mayor con relacin a su naturaleza. Vencido los l5 das desde la sentencia de multa, sin su pago, correr un inters sobre ese pago. La multa se fijar en base a los valores o los importes a la fecha de consumado el delito o su constatacin, actualizada por el instituto nacional de estadstica y censo hasta que se efectuare el pago. Las multas y el producido de la venta de mercaderas comisadas ingresar a rentas generales. COMISO: equivale a decomiso: perdimiento de la cosa; pena accesoria de prdida de los instrumentos o efectos del delito; el CODIGO PENAL prev el decomiso, salvo propiedad de un tercero no responsable; los objetos decomisados no podrn venderse sino que sern destruidos, excepto que puedan aprovecharse para el gobierno nacional o provincial. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

380 CONTRABANDO MENOR: Art. N 947: en los supuestos de contrabando y contrabando calificado Inc. a, y h, tentativa de contrabando; cuando el valor en plaza de la mercadera fuere menor $..........., el hecho se considerar infraccin aduanera de contrabando menor, y se aplicar multa de 2 a l0 veces el valor en plaza y el comiso. Art. N 948: en los supuestos del Art. N 947, cuando no se aprehendiere la mercadera, el comiso se sustituir por multa igual al valor en plaza. Art. N 949: el hecho no obstante el valor de la mercadera, ser delito y no contrabando menor, en los siguientes supuestos: a) cuando la mercadera fuere parte de cantidad mayor, si el total supera el valor establecido. b) Cuando el imputado hubiera sido condenado por sentencia firme por los delitos de contrabando, contrabando calificado, actos culposos que posibilitan contrabando, tentativa, o por contrabando menor. Art. N 950: las penas de contrabando menor tambin alcanzan al que hubiere determinado a otro a cometerlo, al que cooperare de cualquier modo o al que prestare ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores a la comisin. Art. N 951: en caso de contrabando menor el sumario y resolucin estar a cargo de la autoridad aduanera. Art. N 952: ser infraccin o delito, segn el valor en plaza que fije la aduana al momento de constatacin del ilcito. Art. N 953: los lmites monetarios de ste CAPITULO se actualizarn anualmente acorde los precios al por mayor fijados por instituto nacional de estadstica y censos.

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BOLILLA XXIV PUNTO 1: PUBLICACION Y REPRODUCCION DE CALUMNIAS E INJURIAS: Concepto y efectos. La libertad de prensa y la proteccin del honor: jurisprudencia El Art. N ll3 reprime como autor de injurias o calumnias al que publicare o reprodujere por cualquier medio injurias o calumnias inferidas por otro. La finalidad de la ley es impedir que el que publica o reproduce la ofensa pueda escudarse en que fue otro su autor. La ley lo tipifica como delito autnomo. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

382 Cuando el reproductor o publicista de la ofensa es un partcipe en la ofensa de otro (el que voluntariamente hace de mensajero o colabora en la publicacin que realiza el autor original de la ofensa), esa calidad descarta la aplicacin de ste artculo. Reproduce la injuria o calumnia formulada por otro, quien independiente de la conducta del autor, repite la ofensa llevndola a un nmero mayor o menor de personas (divulga). Publica la ofensa el que la reproduce llegando a conocimiento de un numero indeterminado de personas. Ambas conductas importan la repeticin de la ofensa original; cuando el agente agrega detalles se convierte en una ofensa distinta, y cometer injuria o calumnia. Lo que se reproduce o publica es la especie imputativa ofensiva, an cuando no sea punible como calumnia o injuria, en tanto sea una ofensa (deshonre o desacredite). La reproduccin o publicacin puede hacerse por cualquier medio; el delito se consuma con estas acciones, aunque alcance al conocimiento de un mnimo de personas. Se trata de un delito de peligro, que admite la posibilidad de tentativa. El dolo se estructura en el aspecto cognoscitivo y el volitivo. VI REPARACION DEL HONOR OFENDIDO POR MEDIO DE LA PRENSA Art. N ll4: cuando la injuria o calumnia se hubiere propagado por medio de la prensa, en la Capital y Territorios Nacionales, sus autores quedarn sometidos a la sanciones del presente cdigo y el juez o tribunal ordenar, si lo pidiere el ofendido, que los editores inserten en los respectivos peridicos, a costa del culpable, la sentencia o satisfaccin. El texto vigente, no permite, siendo imposible la publicacin en el mismo rgano que publico la ofensa (ej: por su desaparicin), se pueda ordenar la publicacin del pronunciamiento en otro rgano distinto, lo que ser factor a tener en cuenta, al estimar la reparacin civil. La publicacin de la sentencia o satisfaccin, es considerada por la doctrina como el supuesto de retractacin.

PROTECCION DEL HONOR JURISPRUDENCIA: La jurisprudencia de la corte ha establecido en distintos fallos: La CONSTITUCION NACIONAL veda terminantemente el control previo de lo que se va a expresar por medio de la prensa, y ser responsabilidad civil y penal de quienes abusando de la libertad que otorga la constitucin, violan los derechos de otros. El honor y la intimidad de las personas no admiten como regla, proteccin judicial preventiva sino remedios reparatorios. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

383 La proteccin del derecho de rectificacin o respuesta, satisface los requisitos mnimos del derecho a la intimidad y al honor de las personas comprendido en los Art. N 19 y 33 CONSTITUCION NACIONAL. La proteccin del honor de personalidades pblicas debe ser atenuada cuando se discuten temas de inters pblico; en comparacin con la que se brinda a los simples particulares. No existe obstculo en que el derecho al honor encuentre proteccin adicional en el Art. N l07l del CODIGO CIVIL, que permite como forma de reparacin no excluyente, la publicacin de la sentencia. Parece justo, para garantizar un equilibrio entre la libertad de expresin y la proteccin del honor personal, exigir que el que propale la noticia acredite judicialmente que ha invocado la fuente y que sus dichos coinciden con ella. Nota: en todos estos fallos ha intervenido el Dr. Belluscio; Nazareno; Petracchi y Molin OConnor.

El tema siguiente es ampliatorio y corresponde a la Bolilla V - punto 2 PROPAGACION DE CALUMNIAS O INJURIAS POR MEDIO DE PRENSA. El problema jurisdiccional. Antecedentes. El artculo 32 de la C.N. y su interpretacin jurisprudencial. El A-13 de la Constitucin de la Provincia de BS.AS. situacin de los partcipes. El derecho de rplica. (REAL MALICIA: la doctrina de la real malicia tiene origen en EEUU, y pone en cabeza del querellante o funcionario, la carga de la prueba de que el informador de que el informador conoca lo falso de la noticia o que acto con negligencia para averiguar la verdad. Fue definida como un temerario desinters acerca de la verdad o falsedad) APLICABILIDAD DEL CP: disposiciones como el art. 114 del cdigo de 1877 (TEJEDOR), acerca de los delitos contra el honor, dieron lugar a reiteradas cuestiones de inconstitucionalidad en todos los casos en los cuales la infraccin tena lugar en una provincia. Se invocaba el A-32 de la CN, que prohibe al congreso dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal. En ste sentido existe jurisprudencia muy firme, que es directamente determinante del agregado, por el cual se establece el lmite espacial de validez de la ley penal en sta materia. El CP no es aplicable a las provincias en materia de imprenta si una ley provincial no lo declara expresamente, de no existir esa ley, se vulnerara el requisito de la ley previa www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

384 (A-18 CN). No obstante la restriccin del A-32 y la reserva constitucional de las provincias para darse sus propias instituciones, fue necesaria una doble insistencia de diputados para que la reserva del art.114 fuese sancionada. El art. 32 de la CN: EL CONGRESO FEDERAL NO DICTARA LEYES QUE RESTRINJAN LA LIBERTAD DE IMPRENTA O ESTABLEZCAN SOBRE ELLA LA JURISDICCION FEDERAL. JURISPRUDENCIA: CSJN/92: la verdadera esencia del derecho a la libertad de imprenta , radica fundamentalmente en el reconocimiento de que todos los hombres gozan de la facultad de publicar ideas por medio de la prensa sin censura previa, pero no en la subsiguiente impunidad del que utiliza la prensa como medio para cometer delitos comunes previstos en el CP.- ABAD; Manuel y otros S/calumnias e injurias. CSJN/92: El A-32 de la CN, impone una limitacin meramente jurisdiccional, relativa a la imprenta adecuada al rgimen federal constitucional SERVINI DE CUBRIA S/amparo. CAMARA CRIMINAL Y CORRECCIONAL:SALA 2: es factible cometer injurias en sentido amplio, por medio de la prensa, sin afectar con ello el A-32; pero las conductas dirigidas exclusivamente a desprestigiar y deshonrar, no estn tuteladas por los preceptos constitucionales BOLETIN DE JURISPRUDENCIA 1993. Respeto a la jurisprudencia penal de la Pcia. De BS.AS., indica que el A-113 del CP no alcanza al hecho en que se compruebe el carcter ofensivo de una publicacin por parte de su director, conforme la garanta constitucional del A-32 /1990. A-13 CONSTITUCION PCIA. BS.AS.: la libertad de expresar pensamientos y opiniones por cualquier medio, es un derecho asegurado a los habitantes de la Pcia. La legislatura no dictar medidas preventivas, ni leyes que restrinjan o limiten la libertad de prensa. Solo podrn calificarse de abusos de libertad de prensa los hechos constitutivos de delitos comunes. La determinacin de sus penas incumbir a la legislatura y su juzgamiento a los jueces y tribunales ordinarios. Mientras no se dicte la ley correspondiente, se aplicarn las sanciones previstas en el CP. Los delitos cometidos por medio de la prensa nunca se reputarn flagrantes. No se podr secuestrar las imprentas y sus accesorios como instrumento del delito durante el proceso. Se admitir siempre la prueba como descargo, cuando se trate de la conducta oficial de los funcionarios o empleados pblicos. SITUACION DE LOS PARTICIPES: A-49 no se considerarn partcipes de los delitos cometidos por la prensa, a las personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado, la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.

EL DERECHO DE REPLICA: La ley 23.054- convencin americana sobre derechos humanos (pacto de San Jos de Costa Rica, suscrito en 1969-sancionado en 1984) en su art. 14 derecho de rectificacin o respuesta expresa: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

385 d) Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio por medios de difusin dirigidos al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo medio su rectificacin o respuesta en las condiciones que establece la ley. e) En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido. f) Para la efectiva proteccin de la honra y reputacin, toda publicacin o empresa periodstica de cine radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial.

EL A-13 en su inciso 2 indica: el ejercicio de la libertad de expresin no puede estr sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, fijadas por la ley para asegurar los derechos o la reputacin de los dems.

PUNTO 2: COACCIONES O AMENAZAS: Antecedentes. Amenazas. Elementos y agravantes. Coacciones. Elementos y agravantes. AMENAZA: Lo que se protege es la libertad psquica que encuentra su expresin en las determinaciones de la persona. Las amenazas atacan esa libertad, dentro de la cual el hombre puede determinarse sin condicionamientos de terceros. Las amenazas pueden crear el peligro de perturbar la situacin de normalidad en la que el sujeto pasivo puede determinarse libremente. COACCIONES: Lo amparado por la ley es la autonoma de la voluntad y de las acciones; desde la libertad para determinarse a hacer o no hacer, hasta la libertad de obrar segn esa determinacin. Si en las amenazas se ataca la libertad creando un estado que influye en las determinaciones del sujeto; aqu se la ataca anulando esa determinacin o las manifestaciones concretas de ello. AMENAZA: FIGURA BASICA ELEMENTOS Y AGRAVANTES: El Art. N 149 bis Prrafo 1, clusula 1: prisin de 6 meses a 2 aos al que hiciere uso de amenazas para alarmar o amedrentar a una o mas personas. Este texto, anteriormente se refera al uso de amenazas injustas y graves para alarmar o amedrentar... www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

386 Amenaza es la manifestacin de voluntad del agente, de ocasionar o de concurrir a ocasionar al sujeto pasivo el dao futuro de que se trate; queda fuera del tipo la simple expresin de deseos de que a alguien le ocurra un mal: ojal te maten El contenido de la amenaza es un dao anunciado, como lesin de un bien o inters de una persona, de carcter ilegtimo y futuro (peligro potencial). El dao amenazado puede recaer sobre el mismo pasivo (su persona o bienes), como sobre la persona o bienes de terceros vinculados o no con la vctima, en razn de la magnitud del dao que se anuncia (ej: explosivo en una escuela). Seriedad de la amenaza: lo exige la doctrina, sobre el dao anunciado: tiene que ser por lo menos posible, que pueda realmente ocurrir, sino sera atpico; tambin debe darse la gobernabilidad del dao: mostrarse como dependiente de la voluntad de quien formula la amenaza. Las amenazas falsas o simuladas pueden llegar a ser tpicas cuando la vctima desconoce la imposibilidad de produccin y la gobernabilidad por parte del autor. Las amenazas tienen que ser injustas (el agente no tiene derecho a daar); la amenaza justa, no es tpica (si no pagas te ejecuto). Son graves cuando el mal amenazado tiene entidad para vulnerar la libertad, creando alarma o temor, lo que ocurre cuando ese mal puede afectar derechos o intereses jurdicamente protegidos (no lo sera amenazar con negar el saludo). IDONEIDAD DE LA AMENAZA: Cuando la amenaza produce alarma o temor, su idoneidad no puede ser puesta en tela de juicio. La cuestin se plantea como juicio ex ante, cuando el amedrentamiento no se ha producido en la vctima; entonces si es necesario acudir a criterios de razonabilidad, con relacin al concepto de hombre comn en las particulares circunstancias del sujeto pasivo, y ser en esos supuestos donde la amenaza inidnea podr quedar fuera de la tipicidad. MEDIOS Y MODALIDADES: Puede ser verbal, oral o escrita; real: ademanes o aptitudes (ej: pasar el dedo ndice por el cuello); o simblica: signos o diseos figurativos (ej: enviar un dibujo de un crneo). Siempre debe resultar inteligible como amenaza para el pasivo. Dentro de la amenaza real se comprende la violencia sobre el pasivo como indicativa del futuro dao (su continuacin o repeticin). El elemento subjetivo es que tiene que ser usada para alarmar o amedrentar al pasivo. Se alarma quien espera algo que puede serle daoso. Temor es el sentimiento de miedo. Puede darse la alarma sin temor. El delito se consuma cuando surge el peligro de que el anuncio alarme o amedrente al pasivo cuando llega a su conocimiento. La tentativa puede darse en los casos de amenazas por escrito cuando el escrito enviado no llega al destinatario por causas ajenas a su voluntad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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SUBSIDIARIEDAD: CONFLUENCIAS DE FIGURAS: Es un delito subsidiario y lo absorbe cualquier otro para el que la accin de amenazar sea medio tpico o una agravante (ej: violacin, extorsin, etc.). El hecho de amenazar puede transformarse en un delito distinto, por la calidad del pasivo o la circunstancias del hecho. Si el agente infiere el dao con el que amenazo, la amenaza no queda desplazada sino en concurso real con el delito de que se trate (ej: anunciar un castigo, y das despues de la amenaza, efectuarlo). SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona; incluso quien va a compartir el dao con la vctima (ej: el condmino que amenaza incendiar la propiedad comn); y hasta puede serlo quien va a sufrir exclusivamente el dao (ej: hijo que amenaza al padre con suicidarse). La participacin es admisible. SUJETO PASIVO puede ser cualquiera que tenga capacidad para entender que se la amenaza (ej: el ciego puede hacerse leer la carta amenazadora). El sujeto pasivo debe ser determinado (si fuere indeterminado, queda fuera del tipo). CULPABILIDAD: El dolo requiere conocimiento de las circunstancias tpicas y la voluntad de amenazar; solo se admite el dolo directo. El error puede excluir la culpabilidad.

AGRAVANTES: El Art. N 149 bis, Prrafo 1 clusula 2, eleva la prisin a: l a 3 aos, si se emplearen armas o las amenazas fueren annimas. Anteriormente la agravante inclua la comisin con armas de fuego o por tres o mas personas o por amenazas annimas. EMPLEO DE ARMAS: Se refiere a las armas propias (para defensa) e impropias (que son aptas para ofender: ejemplo: cuchillo de trabajo) o impropias en s mismas (que por su caractersticas de punta o filo, potencialidad contundente, o su daosidad, pueden usarse para ofender). La agravante se basa en el mayor poder intimidatorio de la accin realizada con el instrumento; aumentando la intimidacin de la vctima; aunque la potencialidad del arma sea deficiente y la vctima no lo sepa (ejemplo: pistola descargada). MODO DE USO: Para apoyar una amenaza expresada en otra forma, o mostrndola como amenaza. La simple portacin oculta o patente, no es apta para esta agravante, pero si es apta cuando el agente le da carcter amenazador (ej: palmear el revolver). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

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AMENAZAS ANONIMAS: La agravante se determina por el mayor temor o alarma que producen, al desconocerse su origen, lo que dificulta tomar medidas para evitar el dao amenazado. Para el anonimato valen todos los supuestos que evitan que la vctima sepa quien la amenaza; ejemplo: por telfono, por deformacin de la voz, por disfraces, por ocultamiento, por ausencia de remitente, por identidad falsa, etc.

COACCIONES: FIGURA BASICA Art. N 149 BIS Prrafo 2: prisin o reclusin de 2 a 4 aos al que hiciere uso de amenazas con el propsito de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. En las coacciones la ilicitud consiste en la prevalencia ilegtima de la voluntad ajena sobre la propia; y el delito reclama una voluntad contraria a la del agente: el consentimiento del pasivo prestado libremente, queda al margen de la tipicidad. La exclusin de la violencia como medio comisivo: la conducta tpica es la de usar amenazas, no se usa la violencia para lograr la finalidad tpica; tambin quedan excluidos los medios idneos para sustituir una voluntad por otra que impliquen procedimientos no coactivos (el engao). La violencia puede llegar a operar en las coacciones cuando se la ejerce como amenaza y no como vencimiento fsico; por lo tanto la vis compulsiva, demostrativa de una repeticin futura de ella, constituye una amenaza que integra el tipo, y lo mismo puede darse con la violencia ejercida sobre terceros para influir sobre el pasivo. El dao amenazado debe ser futuro, presentarse al pasivo como dependiente de la voluntad del agente, y puede recaer sobre la propia vctima o sobre un tercero. Con relacin a la idoneidad de las amenazas en la coaccin, la cuestin debe considerarse desde el punto de vista de su aptitud para constreir al pasivo y doblegar su voluntad. ELEMENTO SUBJETIVO: El agente debe tener el propsito ilegtimo de obligar a otro a hacer, no hacer o tolerar algo contra su voluntad. El contenido de la imposicin tiene que ser una conducta determinada; si no lo es (ej: portarse bien) el ilcito solo caer en el delito de amenaza. Adems debe tratarse de un hacer u omitir que sea posible para el pasivo, si fuera imposible la accin tambin caer en la amenaza. Lo exigido puede ser lcito o ilcito, sea o no un delito; si fuese un delito perpetrado por el agente por medio del coaccionado, responder como autor mediato, quedando desplazada la coaccin. INJUSTICIA DE LA AMENAZA: www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

389 El dao amenazado debe ser injusto: la vctima no debe tener obligacin jurdica de hacer o no hacer; y el agente debe carecer de facultades jurdicas para formular la exigencia. La expresin contra su voluntad indica que la injusticia de la amenaza depende de la voluntad del pasivo, contraria y jurdicamente admisible (que el derecho otorgue validez a su oposicin a la exigencia del agente). Lo que est en juego es la injusticia de la imposicin. Cuando el pasivo no pueda hacer algo distinto de lo que se le impone, la coaccin ser justa y por tanto atpica, ejemplo: que se abstenga de cometer delito. Anteriormente se la consideraba delito de resultado, pero actualmente se convirti en un delito formal que se consuma con la mera utilizacin de la amenaza con la finalidad de obligar al pasivo. La tentativa es admisible igual que en las amenazas. CONFLUENCIA: SUBSIDIARIEDAD: Tambin las coacciones es un medio represivo suplementario. Es un delito subsidiario que se aplica ante la no previsin del hecho por otros tipos, donde la coaccin funciona como instrumento para atacar distintos bienes jurdicos; esos tipos absorben la coaccin. La subsidiariedad no se da cuando, en cumplimiento de la amenaza previa, el agente infiere despues el dao (habr concurso real); ni cuando la amenaza se formule por medio de violencia que produjera lesiones (las cuales concurrirn idealmente con las coacciones, si no supera el mnimo normal, ejemplo: equimosis leve). SUJETO ACTIVO puede ser cualquier persona, y se admite la participacin. SUJETO PASIVO es igual que el caso de amenazas, pero adems tiene que ser capaz de determinarse (capacidad de querer). El dolo requiere conocimiento del carcter injusto de la amenaza y la voluntad de utilizarla para coaccionar. Solo admite el dolo directo, y el error sobre la ilegitimidad de la coaccin puede eliminar la culpabilidad. AGRAVANTES: El Art. N 149 ter.: en el caso de coaccin: 1) de 3 a 6 aos de prisin o reclusin si se emplearen armas o amenazas annimas. 2) De 5 a l0 aos de prisin o reclusin cuando: a) Si las amenazas fueren para obtener alguna medida o concesin por parte de un miembro de los poderes pblicos. b) Si tuvieren como propsito, compeler a una persona a abandonar el pas, una provincia o el lugar de su residencia habitual o de trabajo.

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390 Estas agravantes responden a una doble orientacin: en una se considera la mayor eficacia intimidatoria del medio empleado; en otra la importancia del modo con que se vulnera la libertad de la vctima, en razn de los propsitos perseguidos por el autor. Por el mayor poder intimidatorio: Art. N 149 ter Inc. 1: uso de armas y el anonimato: las mismas circunstancias que para la amenaza. Por los propsitos perseguidos por el autor: De las dos agravantes previstas, en la primera se toma en cuenta la influencia sobre el orden administrativo y la ejecucin de las leyes; en la segunda las consecuencias que la exigencia produce en la vida del pasivo. En el caso a), el contenido de la exigencia puede ser un acto lcito o ilcito, dado que la injusticia de la coaccin se apoya en el medio seleccionado para obtener la medida o concesin. El pasivo debe ser miembro de los poderes pblicos, nacional, provincial o municipal, en cuando pueda disponer, resolver u otorgar lo que se les exige. CONFLUENCIA: Cuando la amenaza contra el funcionario pblico, sea un medio coactivo tpico de otro delito, la coaccin agravada queda desplazada (ej: atentado: Art. N 237). Con relacin a la rebelin o sedicin, Art. N 226 y 229, la diferencia radica en que estos delitos no se refieren a un funcionario en particular, y adems requieren alzamiento grupal. En el punto b): cuando la ley se refiere al pas, lo hace por Argentina, y no se comprende el abandono de un pas distinto; cuando se refiere a provincia, es cualquiera de ellas aunque el pasivo no resida en ella. El lugar de residencia habitual o trabajo son los que actualmente ocupa el pasivo; impedir que cambie alguno de ellos, cae dentro del tipo bsico de coacciones. Abandono aqu significa un alejamiento mas o menos definitivo o prolongado; si fuera un alejamiento breve o momentneo, tampoco pasa mas all de la figura simple.

PUNTO 3 DELITOS CONTRA EL ORDEN PUBLICO: Bien jurdico tutelado. Sistemtica. Anteriormente el Ttulo se denominaba: DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PUBLICA, que es aqu realmente, el bien jurdico protegido; al derogarse esa ley, se vuelve a la antigua denominacin. La tranquilidad pblica es el sosiego de las personas que integran una sociedad, que nace de la confianza de que pueden vivir en una atmsfera de paz social, puesto que sus individuos ajustarn sus conductas a las reglas fundamentales de convivencia. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

391 Los delitos comprendidos en este Ttulo quiebran esa tranquilidad, produciendo una alarma colectiva, ante la posibilidad de sufrir hechos marginados de la convivencia, que pueden atacar a cualquier integrante o a un grupo de ellos. CARCTER DE LOS DELITOS: No se trata de delitos de dao o lesin, sino de peligro y con una repercusin en el nimo de los individuos que forman la sociedad. Como ocurre con todos los delitos de peligro, las disposiciones que regulan su punibilidad tienden a la prevencin de otros delitos que si pueden acarrear dao.

TTULO VIII DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO

CAPTULO 1 INSTIGACIN A COMETER DELITOS Art. 209. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] El que pblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser reprimido, por la sola instigacin, con prisin de dos (2) a seis (6) aos, segn la gravedad del delito y las dems circunstancias establecidas en el artculo 41.

Se diferencia de la figura genrica de instigacin del Art. N 45; la del Art. N 209 Prrafo 1 parte 1 no exige que sea instigacin dirigida a una persona determinada. Es necesario la publicidad de la instigacin, para alcanzar a un nmero indeterminado de personas. El objeto es la comisin de un delito contra una persona o institucin, quedan comprendidos los delitos militares, de accin pblica, privada o dependiente de instancia privada; debe ser un delito determinado, concreto, dirigido a un determinado bien. Es un delito de actividad simple, pero la accin de instigar necesita que haya por lo menos un instigado. Para que pueda consumarse es imprescindible que alguien reciba la instigacin. Es indispensable el dolo directo. La instigacin del Art. N 209 es subsidiaria del Art. N 45 segn Soler.

CAPTULO II ASOCIACIN ILCITA

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392 Art. 210. [TEXTO SEGN LEY 11.179; PRISIN, LEY 20.642; LTIMO PRRAFO, AGREGADO POR LEY 20.642] Ser reprimido con prisin o reclusin de tres (3) a diez (10) aos, el que tomare parte en una asociacin o banda de tres o ms personas destinada a cometer delitos por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. Para los jefes u organizadores de la asociacin el mnimo de la pena ser de cinco (5) aos de prisin o reclusin.

Aqu el bien jurdico protegido es la tranquilidad pblica, porque el hecho del conocimiento de la existencia de una asociacin ilcita produce inquietud social, y tambin por el peligro que implica para la preservacin del orden social establecido. La figura bsica es el Art. N 210 Prrafo 1 . Banda es sinnimo de asociacin; y la conducta tpica es tomar parte en la asociacin para cometer varios delitos. Aqu se da una convergencia de voluntades hacia la permanencia de la asociacin, que es lo que distingue a la asociacin ilcita de la convergencia transitoria, propia de la participacin. Tomar parte, es coincidir intencionalmente con los otros miembros, y basta el acuerdo, ni siquiera es necesario que se conozcan entre s. El delito se consuma con el acuerdo o pacto delictuoso; es un delito permanente que dura mientras dure la asociacin, respecto de cada miembro en particular (por el tiempo que cada uno siga perteneciendo). No se admite tentativa. El dolo se da con la voluntad de integrar el pacto. El Art. N 210 agrava la pena para los jefes u organizadores: jefes son los que mandan a todos o una parte; organizadores son miembros que actuaron en el ordenamiento de la asociacin formando parte.

AGRAVANTES: Art. N 210 BIS 210 bis. [TEXTO SEGN LEY 23.077] Se impondr prisin de cinco (5) a veinte (20) aos al que tomare parte o ayudare a la formacin o al mantenimiento de una asociacin ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitucin nacional siempre que ella rena por lo menos dos de las siguientes caractersticas: a) estar integrada por diez o ms individuos; b) poseer una organizacin militar o de tipo militar; c) tener estructura celular; d) disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo. e) operar en ms de una de las jurisdicciones polticas del pas f) estar compuesta por uno o ms oficiales o suboficiales de las fuerzas armadas o de seguridad; www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

393 g) tener notorias conexiones con otras organizaciones similares existentes en el pas o en el exterior; h) recibir algn apoyo, ayuda o direccin de funcionarios pblico Las calificantes son de dos ordenes: generales y especficas. Las generales: poner en peligro la vigencia de la CONSTITUCION NACIONAL, sumndose por lo menos dos circunstancias especficas. Afectar la vigencia de la CONSTITUCION NACIONAL, es afectar el ordenamiento jurdico fundamental que organiza la nacin, pero estas acciones no deben estar previstas o reguladas por la misma CONSTITUCION (estado de sitio, de guerra, intervencin federal, etc.); tampoco quedar comprendida en la agravante la conducta asociativa que ponga en peligro la vigencia de una constitucin provincial, salvo que pueda llegar a poner en peligro la vigencia de la Nacional. El particular peligro enunciado en el tipo, se trata en realidad, de un delito subversivo. CIRCUNSTANCIAS CALIFICANTES ESPECIFICAS: a) b) se refiere a los que actualmente toman parte; o sea cuando el peligro de Prrafo 1 se ha concretado. Impera en la asociacin una disciplina castrense, con una estructura jerrquica de cuadros. Es aquella organizacin en que nominacin y facultades se informan en igualdad de condiciones con las FFAA. El sistema de clulas compone a la asociacin por distintos grupos separados, cuyos integrantes no se conocen (entre grupos). Es necesario que el integrante de una clula sepa que integra una asociacin, sino caera en la figura bsica. Se limita a la descripcin de la ley nacional de armas y explosivos. Se refiere a la actuacin en las provincias, y capital federal; por lo menos en dos de ellas. Estos deben componer la asociacin o sea tomar parte. Las posibilidades son amplias: desde el apoyo de cualquier tipo hasta el mero cambio de informaciones tiles para su finalidad; son notorias cuando son fcilmente detectables. Se da en supuestos de complicidad del funcionario y cuando ellos tomen parte dirigiendo (jefe).

c)

d) e) f) g)

h)

CAPITULO III INTIMIDACIN PBLICA Art.211 [TEXTO SEGN LEY 15.276; PRISIN, LEY 20.642; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

394 Ser reprimido con prisin de dos (2) Dos A 6 aos, el que, para infundir un temor pblico o suscitar tumultos o desrdenes, hiciere seales, diere voces de alarma, amenazare con la comisin de un delito de peligro comn, o empleare otros medios materiales normalmente idneos para producir tales efectos. Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos qumicos o materias afines, siempre que el hecho no constituya delito contra la seguridad pblica, la pena ser de prisin de 3) a diez (10) aos. BIEN JURIDICO PROTEGIDO: Las figuras de ste CAPITULO castigan actividades que tienen la virtualidad de quebrar la tranquilidad pblica y afectar a los componentes de la sociedad. FIGURA BASICA: Art. N 211 PARTE 1 Deben ser acciones idneas, que constituyen medios materiales. Las enunciaciones del texto son ejemplificativas (...otros medios materiales). La intencin es quebrar la normalidad de la vida social; el delito se consuma con la sola utilizacin de los medios idneos tendiente a lograr la finalidad tpica; requiere dolo directo. FIGURA AGRAVADA: Art. N 211 PARTE 2 Toda la materia de intimidacin pblica tiene carcter subsidiario respecto de los delitos contra la seguridad comn. El uso de los medios enunciados en ste artculo, aunque sea persiguiendo la finalidad tpica, constituye un delito contra la seguridad comn; queda desplazada la intimidacin pblica. Los medios del presente tipo calificado, son los normalmente idneos para perpetrar delitos contra la seguridad comn. INCITACION A LA VIOLENCIA COLECTIVA: Art. 212 . [TEXTO SEGN LEY 20.642; RESTABLECIDO POR LEY23.077] Ser reprimido con prisin de tres (3) a seis (6) aos el que pblicamente incitare a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones, por la sola incitacin. Se diferencia la incitacin de la instigacin: la instigacin significa determinacin que requiere una excitacin directa; mientras que la incitacin da idea de una estimulacin en cuya provocacin pueden emplearse medios indirectos. La violencia colectiva da idea de empleo de fuerza fsica por un conjunto indeterminado de personas. La violencia colectiva incitada debe recaer sobre grupos de personas o instituciones(estatales, clubes, etc). Es un delito de peligro y se consuma con la mera realizacin, aunque no se logren resultados.

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395 CAPITULO IV APOLOGIA DEL CRIMEN Art. 213. [TEXTO SEGN LEY 11.179; RESTABLECIDO POR LEY 23.077] Ser reprimido con prisin de un (1) mes a un (1) ao, el que hiciere pblicamente y por cualquier medio la apologa de un delito o de un condenado por delito. Aqu la tranquilidad pblica es atacada por el enaltecimiento de aquellos procederes que son, precisamente, los que se oponen a la normalidad de las relaciones sociales. Debe existir la posibilidad de que la alabanza suscite imitaciones, para que el bien jurdico se vea amenazado. La apologa puede darse sobre un delito o sobre un condenado por delito; sera una instigacin indirecta. La alabanza debe limitarse a un delito concreto existente; o a un condenado, (condena firme, y agravando el delito cometido o atacando la pena impuesta por l: ej: afirmar que no es responsable del hecho o que la pena no se justifica). La apologa debe darse por cualquier medio oral, escrito, etc., pero siempre pblicamente (llegar a un nmero indeterminado de personas). Es un delito doloso que requiere conocer que se exalta un delito o un condenado por delito. Puede darse el dolo eventual (cuando lo que se intenta hacer no es apologa de un delito, pero en la prctica las expresiones usadas importan la apologa). CAPTULO V OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN PBLICO Art. 213 bis. [TEXTO SEGN LEY 20.642] Ser reprimido con reclusin o prisin de tres (3) a ocho (8) aos el que organizare o tomare parte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar comprendidas en el artculo 210 de este Cdigo, tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor, por el solo hecho de ser miembro de la asociacin. La ley prev dos acciones: organizar y tomar parte. Organizar est prevista autnomamente para evitar la exclusin de punibilidad al organizador que no es miembro de la organizacin. Tomar parte es ser miembro de la agrupacin. Las agrupaciones tienen por objeto imponer sus ideas o combatir las ajenas por la fuerza o el temor. Las que no responden a un ideario (ej: patotas) quedan fuera de la tipicidad. La consumacin se da por el solo hecho de tomar parte, lo que no admite tentativa; o en el caso de organizar, cuando la agrupacin quede organizada, lo que admite la tentativa (actos ejecutivos con la finalidad de organizar). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

396 Solo se da el dolo directo. Las organizaciones comprometidas en actos discriminatorios, caen dentro de la ley nacional de actos discriminatorios (ley 23.592), que pena a los que participen o realicen propaganda basados en ideas de superioridad racial, religiosa, tnico, etc. En cuanto a los grupos que se forman para la violencia deportiva: los delitos del Art. visto pueden relacionarse con los previstos en la ley de violencia en espectculos deportivos (LEY 24.192).

PUNTO 4: ENRIQUECIMIENTO ILICITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS PUBLICOS: Antecedentes. Utilizacin indebida de informaciones reservadas. Enriquecimiento patrimonial no justificado. CAPTULO IX BIS* ENRIQUECIMIENTO ILCITO DE FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS Art. 268 (1). [INCORPORADO POR LEY 16.648, ART. 99] Ser reprimido con la pena del artculo 256, el funcionario pblico que con fines de lucro utilizare para s o para un tercero informaciones o datos de carcter reservado de los que haya tomado conocimiento en razn de su cargo.

BIEN PROTEGIDO: Aqu se da la proteccin de la imparcialidad de los rganos de la administracin frente a terceros, que se ve atacada por quienes se valen de los poderes de la funcin pblica, para lucrar o hacer lucrar a terceros. Lucra tanto el que utiliza el dato o informacin, como el que los entrega a un tercero por un precio. Las informaciones son noticias o conocimiento que adquiere el agente, en razn de sus funciones, sobre decisiones futuras de la administracin; los datos son elementos que sirven para completar un conocimiento a hacerlo operativo (estadsticas, documentos, etc.); ambos deben ser de carcter reservado: solo al alcance de determinadas personas. Solo cae dentro del tipo la finalidad de lucro. La consumacin se da con la utilizacin del dato o informacin. Puede darse la tentativa. El dolo requiere conocer el carcter del dato o informacin, y voluntad de usarlos en la finalidad tpica, lo que implica solo dolo directo.

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397 Art. 268 (2). [INCORPORADO POR LEY 16.648, ART. 99] Ser reprimido con reclusin o prisin de dos (2) a seis (6) aos e inhabilitacin absoluta de tres (3) a diez (10) aos, el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para disimularlo, posterior a la asuncin de un cargo o empleo pblico. La prueba que ofrezca de su enriquecimiento se conservar secreta, a su pedido, y no podr ser invocada contra l para ningn otro efecto. La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento ser reprimida con prisin de uno (1) a cuatro (4) aos. Aqu lo que el delito trata de prevenir son aquellas conductas anormales que persiguen aumentos patrimoniales, prevalindose de la condicin de funcionario pblico por parte del agente. Segn Nuez, estamos ante un delito complejo que requiere el acto positivo de haberse enriquecido, y el negativo de no justificar la procedencia de ello; pero la conducta castigada es la de no justificar el enriquecimiento, lo que podra captar la posibilidad de un enriquecimiento lcito, que el agente se niega a probar que lo es. Lo nico que se requiere aqu es la acreditacin de una causa de enriquecimiento extraa al desempeo de la funcin; por supuesto debe tratarse de una justificacin posible. Lo que no se debe poder justificar, es un enriquecimiento patrimonial apreciable posterior a la asuncin del cargo; es decir ser apreciable cuando resulte considerable con relacin a la situacin econmica del agente en el momento de asumir el cargo, que no est de acuerdo con la evolucin normal durante el desempeo de la funcin (perodo). La omisin de justificar es tpica si ha mediado un requerimiento especfico para que se justifique el enriquecimiento determinado, y no el total del patrimonio. La doctrina discrepa en cuanto a la facultad para efectuar el requerimiento; parte indica solo a los jueces competentes, lo que no sera acertado dado que la CONSTITUCION NACIONAL requiere la existencia de un hecho anterior al proceso; la otra parte otorga la facultad a la autoridad administrativa correspondiente (ejemplo: fiscala de investigaciones administrativas). En cuanto a la CONSTITUCION NACIONAL el tipo se basara en una inversin de la carga de la prueba, que implicara una presuncin de ilicitud (la licitud debe ser demostrada); pero hay que tener en cuenta que la accin tpica no es la de enriquecerse, sino la de no justificar la procedencia, la ley no est consagrando una presuncin, sino que impone un deber y sanciona un incumplimiento; lo que no implica desconocer vicios estructurales del tipo. Se trata de un delito de omisin que se consuma cuando vencen los plazos fijados para contestar al requerimiento o cuando vencidos los plazos procesales pertinentes para el derecho de defensa, el agente no justific suficientemente la procedencia extra funcional de su enriquecimiento. La tentativa es inadmisible y no se admite la complicidad. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

398 Puede darse en el patrimonio del agente como en el de un tercero, siempre y cuando ste sea una persona interpuesta (que acte como personero del agente para disimular su enriquecimiento). La conducta del tercero resulta punible por haberse prestado a la disimulacin del enriquecimiento del agente; trtase pues de una actividad relacionada con el autor, pero delictivamente autnoma, lo que claramente se ve por el hecho de tener la segunda parte, una pena distinta. Es un delito doloso, que requiere conocimiento del requerimiento y de la existencia del enriquecimiento; tambin la voluntad de no justificar o no justificar suficientemente. La disposicin final del artculo presente, en su Prrafo 1, es una facultad otorgada al agente, que depende de su expreso pedido en el momento procesal oportuno; si ese pedido no media, la prueba no asume carcter secreto; pero si este se ha dado, su violacin encuadra al violador en el Art. N 157 CODIGO PENAL(funcionario pblico que revelare actuaciones secretas: violacin de secretos).

PUNTO 5: ABUSO DE ARMA: a) Disparo de arma de fuego; b) agresin con toda arma. Agravante. Atenuante. El CAPITULO V comprende dos figuras: el disparo con arma de fuego, y la agresin con cualquier arma, las que se agravan o atenan en funcin de los agravantes o atenuantes del homicidio. Ambas figuras son de agresin contra el fsico del pasivo, y se castigan por el peligro que la conducta del agente constituye para la integridad de aquel. El CODIGO PENAL asigna mayor pena al uso de armas de fuego por lo letal del medio. FIGURAS BASICAS: 1) Disparo de arma de fuego 2) Agresin con armas

CAPTULO V ABUSO DE ARMAS Art. 104. Ser reprimido con uno (1) a tres (3) aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla. Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave. Ser reprimida con prisin de quince (15) das a seis (6) meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

399 1) El Art. N 104 reprime en su prrafo 1, a quien disparare...sin herirla; o en su Prrafo 2 aunque se causare....delito mas grave. La accin es disparar un arma de fuego (que dispara proyectiles por medio de la ignicin de sustancias que producen gases que los impulsan), no es arma de fuego la que arroja proyectiles mediante procedimiento mecnico(arco, ballestas, etc.) o no arroja proyectiles (lanzallamas). Tambin el arma de fuego debe utilizarse como tal y no por ejemplo como elemento contundente. La tipicidad requiere que el disparo se dirija contra una persona, aunque no se tome puntera, basta la orientacin del arma hacia la vctima, (son atpicos los disparos al aire o donde no hay nadie). Pero es suficiente que se dispare poniendo en peligro la integridad fsica de alguien, por ejemplo atravz de una puerta sabiendo que detrs se encuentran varias personas. El tipo tiene una funcin absorbente de los daos que se castigan con penas menores, y una funcin subsidiaria respecto de los delitos mas graves perpetrados con la misma conducta. En cuanto a las lesiones, el disparo de arma de fuego solo absorbe a las leves, siendo subsidiaria respecto de las graves y gravsimas. La funcin subsidiaria (cuando el hecho importa delito mas grave) se da ante las lesiones graves, gravsimas o muerte. El delito se consuma cuando el proyectil ha sido disparado del arma con la direccin que el arma le imprime. No hay consumacin cuando el proyectil no se impulsa por defectos del arma o su carga explosiva (ej: humedad), cuando no tomo direccin hacia la vctima, por intervencin de un tercero que desva el arma: estos ltimos actos son de tentativa, pero ser delito consumado cuando habindose producido el disparo el proyectil se desva por defecto del arma o por dar en elementos interpuestos. Este delito puede concurrir con otro mas grave que lo presupongan en los modos comisivos (ej: atentado calificado contra la autoridad); tambin puede concurrir con delitos menos grave, perpetrados autnomamente. (ej: lesiones leves, ajenas al disparo, pero causadas por el mismo agente en el mismo hecho). Los disparos mltiples no multiplican el delito, tampoco el disparo contra un grupo de personas; pero si los varios disparos dirigidos contra distintas personas, aunque sean en el mismo hecho. El dolo requiere conocer el carcter del arma y la voluntad de dirigir el proyectil contra la vctima; es compatible con el dolo eventual (voluntad de accionar el arma contra alguien, ignorando si est o no cargada, pero aceptando que lo est). La tentativa de muerte o lesiones gravsimas (pretender directamente este resultado), desplaza la figura del Art. N 104 Prrafo 1. No se excluye la culpabilidad en los casos que el agente rechazando la posibilidad de daar, acta por ejemplo para hacer una broma, siempre que el disparo sea dirigido contra el pasivo (existe peligro concreto, y adems voluntad de dirigir el disparo), aunque sin pretender daarlo (ej: arrancarle un botn de la manga). www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

400 2) Art. N 104 Prrafo 3: prisin de l5 das a 6 meses a la agresin con toda arma, aunque no se causare herida. Agresin es atacar con un arma al cuerpo de la vctima, y el tipo se da cuando no se lo alcanz o se lo alcanz sin causar dao. No hay ataque (agresin), cuando el arma solo se exhibe o el agente se limita a amenazar con ella, aunque sea de fuego que apunte a la vctima (caera en amenazas). Arma es todo objeto capaz de aumentar el poder ofensivo del hombre; pueden ser propias (ataque o defensa activa), mientras no se trate de armas de fuego ya que su uso en forma propia (disparndolas) cae en el Prrafo 1, a no ser su uso en forma impropia (ej: elemento contundente); como tambin las armas calificadas de impropias, que sin estar destinadas al ataque o defensa activa, son utilizadas por el agente como instrumentos para atacar la integridad fsica de las personas (bastn, tintero, zapatos, etc, basta que sea empleado como arma), el carcter lo dara la subjetividad del autor. Dentro de las armas impropias, se consideran las equiparadas a las propias (no insidiosas: EJ: cuchillo de mesa); las impropias en s mismas (ej: instrumentos de labrar la tierra, tintero de bronce, gases, lquidos calientes, etc.), quedaran as comprendidos todos los instrumentos que tengan un mnimo de eficacia para crear el peligro, (ej: un pesado bastn puede resultar un arma para el agente, pero no una zapatilla de baile o un guante de lana). Aqu la agresin tambin se presenta como un delito subsidiario; como delito de peligro queda desplazado en los casos en que la agresin produjo el dao y cuando el agente acto para producir directamente un dao determinado (ej: muerte), incluso cuando se acredite que agredi para producir una lesin leve; entonces el hecho se calificar de tentativa del delito que se trate y no de agresin. El dolo implica conocer el carcter del arma, y la voluntad de usar como arma un instrumento que no es tal y acometer contra la vctima con la intencin de daar su cuerpo; hay que considerar que el dolo directo de daar con un determinado efecto (ej: muerte), excluye este delito para caer en el dolo directo de las tentativas de homicidio o lesiones. FIGURAS AGRAVADAS: Art. 105. Si concurriera alguna de las circunstancias previstas en los artculos 80 y 81, inciso 1 , letra a), la pena se aumentar o disminuir en un tercio respectivamente. Presenta un diagrama de atenuantes y agravantes de los delitos del Art. N 104 (disparo de arma de fuego y agresin con arma no de fuego). 1) si concurren circunstancias del Art. N 80 (homicidio calificado), las penas aumentan en 1/3. 2) Si concurren circunstancias del Art. N 81 Inc. 1, a); (emocin violenta excusable), las penas disminuirn en 1/3. www.elderechito.com.ar 28/06/OO PGINA 114

401 Concurrencia de agravantes y atenuantes: Aqu se plantea una complejidad por la duda sobre la pena aplicable a los abusos de armas perpetrados en estado de emocin violenta sobre alguno de los sujetos del Art. N 80, Inc. 1 (ascendiente, descendiente, o cnyuge, sabiendo que lo son), o en otras circunstancias de dicho artculo cuando no demostraren un dolo directo de dao determinado (Nuez). Como en los CAPITULOS anteriores los abusos de armas tambin se agravan en las condiciones previstas en la ley 24.192 VIOLENCIA EN ESPECTACULOS DEPORTIVOS

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